Derecho Administrativo (primer diapo) El objeto de estudio del Derecho Administrativo es la Administracion del Estado.

El derecho Administrativo regula las relaciones entre la Administracion del Estado y los particulares El derecho Administrativo regula la aplicacin de sanciones por parte de la Administracion del Estado El derecho administrativo regula responsabilidad patrimonial de la Administracion del estado El derecho administrativo se ocupa de los casos en los cuales el Estado se aparta de sus fines (segunda Diapo) IDEAS Y CONCEPTOS BASICOS EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO CHILENO Base constitucional del derecho administrativo *la constitucin establece que el estado est al servicio de la persona humana y tiene por fin promover el bien comn *En virtud de este mandato, la administracin debe mejorar la calidad de vida de los habitantes * lo anterior, por medio de polticas planes programas y acciones de desarrollo social, cultural y econmico * Para cumplir este mandato la constitucin orienta y limita la actuacin de la administracin en los artculos 1 (inc. 4 y 5) 5 y 19 N26 * Constitucionalizar la actividad administrativa lleva a concluir que : 1.- Es ilcita no solo la actividad ilegalidad, sino que tambin la arbitrariedad la persecucin de fines distintos al bien comn 2.- la administracin propende a la promocin del bien comn 3.- Exige a todos los rganos de la Administracin el respeto al principio de juridicidad Principio de Juricidad Perspectiva Orgnica

1.- Todo servicio pblico debe ser creado por ley 2.- Sus funciones son determinadas por ley

3.- La ley establece su dotacin 4.- Las atribuciones de los servicios se fijan por ley 5.- las remuneraciones de los cargos pblicos son determinadas por ley Perspectiva funcional

1.- Debe existir una investidura regular de los integrantes del rgano publico 2.- Debe actuar dentro de su competencia 3.- Debe ejercerse la competencia en la forma prescrita por la ley Organizacin Administrativa La administracin pblica es un conjunto de autoridades y servicios pblicos La administracin pblica es aquella funcin del estado orientada a prestar servicio y a promover el desarrollo del pas la regin o la comuna En el primer caso hablamos de una perspectiva orgnica ( con mayscula ) y en el segundo desde una variante funcional ( con minscula) La Administracin del estado se estructura bajo la autoridad superior del presidente de la republica con el cual se relacionan todos los rganos administrativos Lo anterior se desprende de los siguientes artculos de la constitucin: 1.- El art 24 dispone que el gobierno y la administracin del estado corresponden al presidente de la republica 2.- El art 33 seala que los ministros son los colaboradores directos e inmediatos del presidente de la repblica en el gobierno y la administracin del estado

* De esta forma, todos los rganos se relacionan con el presidente, por intermedio del ministerio, por va de jerrquica o por super vigilancia * La excepcin es la contralora Sistemas de organizacin Administrativa _ En la Centralizacin, los servicios pblicos se prestan por el Estado, con cargo al patrimonio fiscal y bajo la dependencia del poder central del Estado; _ En la Desconcentracin, existe una transferencia de competencias por parte de los rganos superiores a los inferiores, los cuales siguen actuando bajo la dependencia del poder central y con cargo al patrimonio fiscal; _ En la Descentralizacin, la funcin pblica se presta por una persona jurdica pblica creada por el Estado, pero distinta de l, con un patrimonio propio y cierta autonoma respecto del poder central.

La descentralizacin y la desconcentracin pueden ser territoriales o funcionales; _ Los principales rganos desconcentrados son las subsecretaras y las Seremas, los cuales se Desconcentran de los Ministerios funcional y territorialmente, respectivamente; _ Principales servicios descentralizados, de forma funcional, son las Superintendencias y el SII, Mientras que en forma territorial son las Municipalidades y los Gobiernos Regionales. _ En la Concesin el Estado presta el servicio, pero encomienda su gestin a un particular a su propio nombre y por su propia cuenta. Procedimiento Administrativo _ El 29 de mayo de 2003 fue publicado en el Diario Oficial la Ley N19.880, sobre Bases de los Procedimientos Administrativos; _ Esta Ley consagra lineamientos bsicos, en orden a que el procedimiento administrativo: 1. Es el nico que puede conducir jurdicamente a un acto administrativo; 2. Es garanta formal de los derechos de los ciudadanos; 3. Es el instrumento para ordenar la actividad de la Administracin del Estado;

_ Esta ley define el acto administrativo (Art. 3), concepto del cual puede concluirse que: 1. Slo hay A.A. cuando se decide; 2. El A.A. slo comprende decisiones de la Administracin que se expresan o deban expresarse por escrito; 3. El A.A. se concibe como una decisin formal; 4. Slo dictan A.A. los rganos de la Administracin del Estado; _ Adems, esta ley legisla sobre el llamado silencio administrativo, consagrndolo tanto positiva como negativamente; _ La aplicacin de la Ley generado algunos problemas vinculados con su carcter supletorio a los procedimientos especiales; _ La doctrina entiende que la esta Ley provoc la derogacin tcita de: 1. Las leyes preexistentes en aquellas partes que no se condicen con los estndares bsicos de todo procedimiento administrativo; 2. Los Reglamentos procesales administrativos Acto Administrativo _ Hasta la Ley N19.880 el acto administrativo no haba sido objeto de tratamiento legal sistemtico; _ Lo anterior llev a que tanto la doctrina como la jurisprudencia se ocuparan de establecer sus Elementos esenciales y sus efectos; _ La Ley N19.880 define el acto administrativo y de dicha definicin es posible concluir que el mismo se encuentra sujeto a los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica; _ En cuanto a sus elementos, estos son: 1. Presuncin de legalidad y validez; 2. Imperatividad; 3. Irretroactividad; 4. Ejecutoriedad; 5. Estabilidad (Revocacin e invalidacin);

6. Impugnabilidad (Administrativa o judicialmente) Contratos Administrativos _ Los contratos en la Administracin son una valiosa herramienta para satisfacer el inters pblico; _ En estos contratos no opera la regla civil de igualdad de los contratantes, sino que existe una subordinacin del particular a las decisiones de la Administracin; _ Como a estos contratos se les aplica el derecho administrativo, la Administracin goza de una serie de prerrogativas en razn de la finalidad pblica que se persigue por el contrato; _ Esta finalidad pblica debe ser la causa directa o inmediata del contrato, ya que en caso de no estar presente el vnculo es propio del derecho civil; _ Algunos de los principios que rigen los contratos administrativos son: 1. Principio de legalidad; 2. Principio de equilibrio financiero; 3. Principio de mutabilidad del contrato, salvo el equilibrio financiero y el fin del contrato; 4. Principio de colaboracin; 5. Principio de buena fe contractual. Discrecionalidad Administrativa _ Potestad que detenta la Administracin y que le permite, dentro de ciertos lmites, apreciar libremente la oportunidad o la conveniencia de la accin administrativa; _ En virtud de ella la Administracin decide: 1. Si obra o no; 2. Si lo hace de una u otra forma; 3. Si obra cuando lo crea oportuno. _ El ejercicio de la potestad discrecional se encuentra sujeta a los siguientes lmites: 1. El principio de razonabilidad (acto=fin); 2. El principio de proporcionalidad (acto=eficiencia); 3. El principio de juridicidad (acto=derecho). _ Por mayor que sea la discrecionalidad, siempre habr algn grado de legalidad, ya sea al menos para atribuir potestad discrecional; _ Para algunos, la discrecionalidad es el caballo de troya del Estado de Derecho. El Control de la Administracin _ El Control de la actividad administrativa puede efectuarse por 3 vas principales: 1. Control Parlamentario; 2. Control Judicial: a. Penal; b. Civil; 3. Control Administrativo: a. Al interior del propio servicio; b. Contralora General de la Repblica Contralora General de la Repblica _ Organismo superior de control de la Administracin y que, sobre la base del principio de juridicidad, est destinada a garantizar el cumplimiento del ordenamiento jurdico, la preservacin y fortalecimiento de la probidad administrativa y la fidelidad y transparencia de la informacin financiera;

_ Es el nico organismo del Estado que pude interpretar las normas de derecho pblico que rigen la conducta de los agentes del Estado y que puede fiscalizar su cumplimiento con fuerza obligatoria; _ En resumen, las funciones de la Contralora son: 1. La toma de razn; 2. La emisin de dictmenes, a travs de los cuales se logra uniformar la interpretacin y aplicacin de las normas de ndole administrativo; 3. Llevar a cabo auditora financieras, por medio del control de cuentas pblicas Control Judicial de la Administracin _ En materia comparada se distinguen 2 grandes sistemas: 1. El sistema ingls; 2. El sistema francs o continental; 3. Nuestro pas carece de una judicatura especializada en temas administrativos, lo cual genera una serie de dificultades: a. Escasa preparacin de los jueces; b. Gran dispersin de criterios; c. Excesiva lentitud en tramitacin de juicios. _ Sin perjuicio de ello, algunos ven en el recurso de proteccin una especie de procedimiento contencioso administrativo; _ Adems diversas leyes especiales contemplan mecanismos judiciales de reclamacin o impugnacin de actos administrativos, sujetos a procedimientos e instancias judiciales de diversa ndole o caractersticas (3 diapo) Algunas Ideas Generales *Casi el 80% del presupuesto de la Nacin es entregado a la Administracin del Estado; *Lo anterior, porque aquella se encuentra presente en nuestras actividades desde que nacemos hasta que morimos; *La relacin de los particulares con la Administracin es constante y permanente; *Nuestra relacin con los restantes poderes es prcticamente nula (legislativo) u ocasional para la gran mayora de las personas (judicial); *Por lo anterior, el objeto de estudio de nuestra disciplina es la Administracin (administracin). Concepto General de Administracin Proceso social orientado al logro de un fin determinado, por medio de la planificacin, organizacin, direccin, coordinacin, y control de los recursos disponibles; La administracin es un proceso y, dentro de ella, se distinguir varias etapas, cada una de las cuales responde a un fin especfico, las cuales constituyen el proceso administrativo: 1. Planificacin (Qu queremos?); 2. Organizacin (Cmo lo vamos a hacer?); 3. Coordinacin (Cmo integramos?) 4. Direccin (Quin lidera?)

5. Control (Cmo vamos?) Elementos de la Administracin Fines u objetivos: estado deseado o perseguido y que motiva y otorga razn de ser a la administracin; Personas: sujetos encargados de llevar acabo todas las actividades que involucran el proceso administrativo; Recursos: medios disponibles y utilizados para cumplir con los fines y objetivos. Administracin pblica y privada El trmino administracin no es exclusivo del derecho pblico, sino que tambin interesa al derecho privado; Adems, la administracin interesa a otras ciencias o disciplinas, como la economa, la sociologa, la antropologa, etc.; Se hace necesario establecer cules son los lmites o diferencias entre la administracin pblica y la privada, indicndose que stos son: 1. Fines; 2. Medios; 3. Estatuto jurdico aplicable. En cuanto a los fines La administracin pblica persigue el bien comn o procura de la defensa de intereses generales; La administracin privada tiene su principal objetivo en el inters particular, an cuando coincidan en algunos casos con el bien comn (Ej. Fundaciones); En algunos casos, y bajo determinadas formas jurdicas, el Estado persigue fines privados o lucro (Ej. Empresas pblicas). En cuanto a los medios La administracin La administracin privada se desarrolla inspirada en la coordinacin y en el principio de autonoma de la voluntad, donde los sujetos se encuentran en un plano de igualdad; La administracin pblica se desarrolla amparada el principio de legalidad, estando revestida de potestades, tanto en su actividad unilateral como bilateral; De esta forma, La administracin pblica se desarrolla amparada en su capacidad de imperio. En cuanto al estatuto jurdico La administracin privada se rige por el derecho privado, sin perjuicio que en su relacin con la Administracin lo haga amparado en normas de derecho pblico; La administracin pblica se rige por el derecho pblico; Existen excepciones a esta regla de carcter general, en donde la Administracin Pblica acta al amparo de normas de derecho privado Concepto de Administracin Pblica La definicin de Administracin Pblica es un tema en el que los tericos an no logran consenso; Durante el Siglo XIX el Estado tena escasa injerencia en la actividad de los particulares, producto de la influencia del liberalismo econmico; Del mismo modo, las funciones estatales estaban claramente identificadas en los respectivos poderes del Estado;

Sin embargo, el paso de un Estado Liberal a uno Social o Benefactor gener crecientes requerimientos por parte de los particulares y, un incremento en las funciones de la Administracin; Cualquiera sea el nivel de intervencin de la Administracin Pblica, sta puede ser analizada desde una perspectiva: 1. Orgnica (Conjunto de rganos o Servicios), o; 2. Funcional (satisfaccin de fines pblicos). En el Estado Liberal los conceptos orgnicos y funcionales tenan plena identidad, lo cual vara en el Estado Social, por cuanto La Administracin Pblica tambin comienza a: 1. Dictar normas de carcter general y obligatorias; 2. Decidir conflictos de relevancia jurdica. Similar fenmeno ocurre en los restantes poderes del Estado, por lo que surgen distintas teoras para explicar el concepto de Administracin Pblica; La Escuela de Viena (Kelsen y Merkl) Sostiene que la actividad administrativa es aquella actividad que tiene por objeto la ejecucin de la ley pero en forma dependiente, para distinguirla de la actividad judicial que, respecto de la ley, la ejecuta de manera independiente; La anterior es cuestionable porque en definitiva todos los rganos son dependientes de la ley; La Escuela Italiana (Sanovini y Santi Romano) postula que la actividad administrativa es aquella actividad del estado que tiene por objeto satisfacer los intereses pblicos o colectivos; Sin embargo, esto es nuevamente indeterminado y poco preciso, ya que la actividad legislativa y la judicial tambin satisfacen intereses pblicos y colectivos; La Escuela Francesa y la escuela del servicio pblico (Jeze y Bonard), sostiene que la actividad administrativa es aquella que tiene por objeto la prestacin de servicios pblicos; La Escuela Alemana (Jellinek y Mayer) postula que desde el punto de vista jurdico es muy difcil llegar a un concepto positivo, por lo que la solucin est desde un aspecto negativo; Estos dos autores alemanes partieron sosteniendo que lo que se entiende por funcin jurisdiccional y funcin legislativa, para luego sealar que la funcin administrativa es aquella actividad del estado que no es jurisdiccional ni legislativa: Administracin es la actividad del Estado o de un rgano que cuenta con poder pblico que no es ni legislacin ni jurisprudencia. Administracin Pblica en Chile El Derecho Administrativo es el rgimen jurdico de la administracin, pero administracin como complejo orgnico, como conjunto de rganos; Como dice Garca de Enterra: el Derecho Administrativo es el rgimen jurdico de la administracin, como complejo orgnico, como conjunto de rganos, dentro del giro ordinario de la administracin; Este es el criterio seguido por la Constitucin Poltica, as como por los diversos textos legales dictados al amparo de sta; En este sentido, el artculo 38 de la CPR establece que: Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional

en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes; Por su parte, La LOCBGAE en su Artculo 1 seala que: El Presidente de la Repblica ejerce el gobierno y la administracin del Estado con la colaboracin de los rganos que establezcan la Constitucin y las leyes; Agrega que La Administracin del Estado estar constituida por: 1. Los Ministerios; 2. Las Intendencias; 3. Las Gobernaciones; 4. Los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos: a. La Contralora General de la Repblica; b. El Banco Central; c. Las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica; d. Los Gobiernos Regionales; e. Las Municipalidades y, f. Las empresas pblicas creadas por ley. El artculo 29 de la LOCBGAE dispone que Los servicios pblicos sern centralizados o descentralizados; Los servicios centralizados actuarn bajo la personalidad jurdica y con los bienes y recursos del Fisco y estarn sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio correspondiente.; Los servicios descentralizados actuarn con la personalidad jurdica y el patrimonio propios que la ley les asigne y estarn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio respectivo. La descentralizacin podr ser funcional o territorial; El Artculo 28 de la LOCBGAE dispone que: Los servicios pblicos son rganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y continua. Estarn sometidos a la dependencia o supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs de los respectivos Ministerios, cuyas polticas, planes y programas les corresponder aplicar; La ley podr, excepcionalmente, crear servicios pblicos bajo la dependencia o supervigilancia directa del Presidente de la Repblica.

Las Personas Jurdicas Administrativas del Estado

El Fisco Terminologa y Nocin Al Fisco se le relaciona con el aspecto patrimonial del Estado; Algunos autores distinguen en el trmino Nacin una vertiente de poder (Estado) y otra de carcter patrimonial (Fisco); Se le conoce, como una persona jurdica de derecho pblico, en cuanto ejerce derechos y contrae obligaciones patrimoniales (arts. 545 y 547 inc. 2 C. Civil). El Fisco es una persona jurdica que recubre actividades del Estado tanto de la funcin administrativa, como de las funciones legislativas y judicial;

El Estado est formado por muchos rganos (arts. 6 inc. 1 y 7 inc. 1 de la Constitucin), unos configurados como personas jurdicas, pero otros que carecen de este carcter; El Fisco recubre, en general, todas las funciones del Estado, salvo la administrativa de los rganos personificados, que son personas jurdicas distintas de l, con una personalidad propia. rganos que ejercen la funcin administrativa y componen a la persona jurdica del Fisco El Presidente de la Repblica; Los Ministros de Estado; Los Subsecretarios; Los Secretarios regionales ministeriales; Los Intendentes; Los Gobernadores y; Los Servicios pblicos dependientes. Patrimonio Los fondos o dineros emanan de la Ley anual de Presupuestos del Sector Pblico; Su administracin est regulada por el DL 1263, de 1975, sobre Administracin Financiera del Estado. Bienes Los bienes que maneja son fiscales; Los inmuebles pueden estar afectados (rganos fiscales) o destinados (entidades personificadas) al servicio pblico (su rgimen jurdico est regulado por el DL 1.939, de 1977, sobre Administracin de Bienes del Estado). Rgimen Jurdico El rgimen jurdico de los organismos fiscales es de derecho pblico in integrum, tanto en su organizacin, como en su funcionamiento; Lo regula siempre la ley (materia de reserva legal: art.62 inc. 4 N 2), ya sea orgnica constitucional (F.F.A.A., Contralora) o ley ordinaria (regla general). Trabajadores Quienes laboran en l, son empleados pblicos, regidos por un Estatuto Administrativo, Ley N 18.834, de 23.09.1989. Actos que emiten Sus rganos emiten actos administrativos; La ley les ha conferido atribucin para dictar actos unilaterales que se imponen a sus destinatarios para hacer posible la satisfaccin de las necesidades pblicas, pero siempre conforme a Derecho (artculos 1 inc. 4, 5 inc. 2, 6 y 7 CP); Pueden celebrar contratos si estn habilitados por la ley para ello. Rgimen de control Est a cargo de la Contralora General de la Repblica, sea a travs del: Trmite de toma de razn (artculos 87 y 88 de la ley 10.336) respecto de los Decretos o Resoluciones que emitan sus rganos; Control de los bienes que administren; Control del dinero que manejen (rendicin de cuentas); Control de sus funcionarios. Responsabilidad La responsabilidad por los daos cometidos por los rganos que lo integran es del Fisco; Ante daos ocasionados por el Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, o cualquier rgano fiscal, es el Fisco quien responde, independientemente

del funcionario o autoridad que dict el acto, produjo el hecho o incurri en la omisin antijurdica (art. 38 inc. 2 CP); Para ello se demanda al Fisco, representado judicialmente por el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, y se notifica a ste la demanda. Representacin La representacin legal extrajudicial le est atribuida al Presidente de la Repblica, sin perjuicio de poder ste delegarla (Art. 32 de la ley 18.575); La representacin judicial le corresponde al Presidente del Consejo de Defensa del Estado (DFL/Justicia N 1, de 1993). Las Instituciones Terminologa Conjunto de servicios pblicos a los cuales la ley los ha dotado de personalidad jurdica, con el fin de darles autonoma de gestin y una mayor independencia del Poder Central; Conforman, junto con las municipalidades, los gobiernos regionales y las empresas del Estado, lo que se denomina la Administracin Descentralizada (art. 26 Ley N 18.575); Son personas jurdicas de derecho pblico al igual que el Fisco. Patrimonio Poseen patrimonio propio, pues tienen personalidad jurdica (uno de los atributos de toda personalidad es precisamente el patrimonio); Los fondos o dineros que cuentan son previstos en la Ley de Presupuestos del Sector Pblico (sin perjuicio que puedan generar fondos por la prestacin de servicios, como es el caso de las Universidades estatales). Bienes No son fiscales, sino que pertenecen a la propia persona jurdica (son de su propiedad); Son administradas por la propia entidad (Poseen autonoma normativa, administrativa y financiera). Rgimen jurdico Es de derecho pblico, tanto en su organizacin, como en su funcionamiento; Son creadas por ley (art. 62 inc. 4 N 2 CP). Rgimen de control El manejo de los fondos pblicos de su propiedad est sometido a la fiscalizacin de la Contralora, a travs del procedimiento de rendicin de cuentas; Sus actos tambin son controlados por ella en su juridicidad a travs de la toma de razn de las resoluciones que dicten (sin perjuicio de las exenciones que la ley disponga a este respecto). Responsabilidad Los daos que produzca a terceros, en el ejercicio de sus funciones, son de su responsabilidad. Representacin Tanto la representacin judicial como la extrajudicial est radicada en el Jefe Superior del Servicio. Organismos pblicos administrativos personificados Centrales (Cenabast); Comisiones (CNE); Consejos (CNTV); Corporaciones (Corfo, CAJ); Direcciones (D.T.); Fiscalas (FNE); Fondos (FONASA); Institutos (INE, INJUV);

Juntas (JUNAEB); Servicios (SERVIU, SAG); Servicios Nacionales (SII, SENCE); Superintendencias (SISS, SVS); Universidades Estatales (USACH, UTAL). Trabajadores Son funcionarios pblicos regidos por el Estatuto Administrativo general (Ley N 18.834) o por su propia regulacin estatutaria funcionarial. Empresas del Estado Terminologa En Chile el trmino empresa del estado tiene una conceptualizacin bien especfica y determinada; La terminologa es bien especfica, puesto que cuando se habla de empresas del Estado se est refiriendo a aquellas entidades u organismos que son parte de la Administracin del Estado y que son creadas por ley (art. 1 LOCBGAE); Dentro de las empresas estatales hay, pues, que distinguir las empresas del Estado y las sociedades del Estado (sin perjuicio de otras empresas atpicas, como la Editorial Jurdica de Chile). Nocin Son organismos administrativos personificados integrantes de la Administracin del Estado, que tienen una organizacin gerencial y que desempean una actividad empresarial del Estado de tipo econmico, consistente en la prestacin de servicios o la produccin de bienes para satisfacer necesidades pblicas; Son personas jurdicas estatales administrativas de derecho pblico, cuya organizacin es de derecho pblico, y cuya actividad est regida por el derecho privado,puesto que es de carcter comercial o industrial; sus actos, en este aspecto, son actos de comercio; Es la ley la que entrega la calificacin de empresa del Estado. Fuentes normativas Su base se encuentra en el inciso 2 del N21 del artculo 19 de la CPR, que dispone que El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado. Esta norma se sustenta en el principio de subsidiariedad en materia econmica, consagrado en el inciso 3 del artculo 1 de la CPR y el inciso 1 del N 21 del artculo 19 de la CPR; Una Ley de Qurum Calificado debe necesariamente intervenir para autorizar la realizacin de la actividad empresarial por parte del Estado; Hasta la dictacin de la CPR de 1980 existan muchas empresas del Estado; De all que el artculo 19 N 21 inciso 2 vino a regular la no proliferacin en lo sucesivo de este tipo de empresas; Otras fuentes normativas de origen constitucional se encuentran en los artculos 19 N 24 inciso final, 55 incisos 1 y 2, 60 N9 y 62 inciso 4 N 2. Rgimen Jurdico Para determinarlo es preciso revisar el estatuto legal de cada una de ellas (21, en la actualidad);

Durante algn tiempo se pens establecer una LOC de empresas del Estado, pero esta idea no prosper, por estimarse inconstitucional, ya que crear empresas del Estado es una excepcin constitucional y de crearse alguna ha de ser caso a caso, atendidas las circunstancias concretas; Revisando sus caractersticas, su rgimen jurdico resulta de ser las empresas del Estado. Cules son? Rubro Minero: Codelco (Corporacin Nacional del Cobre de Chile); Enami (Empresa Nacional de Minera); Enap (Empresa Nacional del Petrleo). Rubro Castrense: Famae (Fbrica de Maestranza del Ejrcito); Asmar (Astilleros de la Armada); Enaer (Empresa Nacional de Aeronutica de Chile). Otras: Empresa de Correos de Chile; Televisin Nacional de Chile; Banco del Estado de Chile; Empresas Portuarias locales; Empresa de Abastecimiento de Zonas Aisladas (Eaza). Caractersticas Son personas jurdicas estatales; De derecho pblico; Creadas por ley; Con organizacin empresarial o gerencial; Producen bienes o prestan servicios (ambas cosas o una u otra). Rgimen de Bienes Sus bienes son propios, porque es una persona jurdica; Nada impide que bienes fiscales estn destinados al uso de estas empresas; Ejemplo de Correos de Chile. Trabajadores Son funcionarios pblicos, regidos por su estatuto administrativo propio, el llamado Cdigo del Trabajo; Son parte de la Administracin del Estado; El hecho de estar regidos por el Cdigo del Trabajo no los convierte en empleados particulares; Son sus leyes especficas las que indican que se rijan por l; Por lo dems, as lo establece el artculo 1 del C. del Trabajo; Tienen un rgimen laboral mucho ms flexible que el jerarquizado del Estatuto de los empleados fiscales, ya que esta actividad se encuentra regida por las mismas normas que regulan la de los privados. Actos Jurdicos que emiten o celebran Dictan actos administrativos (Correos de Chile, emisin de sellos, fijacin de tarifas postales, creacin de determinados servicios postales; o Enap, precio de combustibles); Tambin, en lo que se refiere a los procedimientos disciplinarios, respecto de sus empleados, dictan actos administrativos;

Sus actos siguen el rgimen jurdico de los actos de la Administracin del Estado y estarn sujetos o no a la toma de razn, segn lo establezca la ley. Rgimen de Control En trminos generales, la fiscalizacin la ejerce la Contralora (Ley 10.336 art. 16), sin perjuicio del control que tambin pueden realizar otras entidades como las Superintendencias (SVS); Por excepcin, la propia ley orgnica de determinadas empresas (como TVN y Ferrocarriles del Estado) con el objeto de dar mayor agilidad a su gestin, eximen del control a la Contralora General de la Repblica, atribuyndoselo a la Superintendencia de Valores y Seguros. Responsabilidad Tienen la responsabilidad general de todas las personas de derecho pblico (Artculos 6 y 7, 38 inc. 2 de la CPR y el artculo 4 de la LOCBGAE). Representacin La representacin extrajudicial Estar atribuida a quien su ley orgnica indique; Normalmente, su representante legal es su jerarca mximo (Vicepresidente Ejecutivo, Presidente del Directorio, Gerente General, etc.); La representacin judicial estar atribuida al rgano que la ley seale y vara en cada caso. Usualmente el representante legal es el mismo que el judicial. Organizacin Interna Es distinta a la de todos los organismos del Estado; En las empresas del Estado hay un rgano ejecutivo y uno directivo; El ejecutivo es un rgano unipersonal, generalmente el secretario ejecutivo o el gerente general; El directivo es un Directorio, en el que el Presidente tiene miembros que lo representan y que vara en relacin a la ley de cada empresa; La supervigilancia que ejerce el Presidente de la Repblica sobre los organismos personificados de la Administracin del Estado se dobla aqu con estos representantes del Presidente en el Directorio, que son su voz; Hay, as, una participacin directa del Presidente de la Repblica en la organizacin y direccin de la empresa; El Directorio de algunas empresas se llama Consejo; En el caso de las empresas castrenses, los miembros del Consejo son los oficiales del rea respectiva; En el caso de TVN, los miembros del Directorio son nombrados por el Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado, y el Presidente de dicho Directorio solamente por el Presidente de la Repblica; La supervigilancia que ejerce el Presidente de la Repblica es muy tenue, referida, en general, al nombramiento de los miembros que lo representan; Ella se ejerce directamente al interior de la empresa por estos representantes suyos en el Directorio, e indirectamente a travs del Ministro respectivo; Esta supervigilancia se concreta tambin respecto de determinados actos, pero slo en la medida que la ley as lo prevea expresamente; Sociedades del Estado Terminologa Corresponden a personas jurdicas constituidas como sociedades annimas, que en su origen fue previsto como el medio jurdico para privatizarlas, enajenando paquetes accionarios para ser adquiridas por los particulares;

Lo anterior debido a que no se estimaba necesario prolongar su propiedad estatal, tratndose de actividad que de suyo corresponde a los privados (primaca de la iniciativa privada en lo econmico y rol slo excepcional, subsidiario, en este campo); Son empresas estatales, pero no se denominan empresas del Estado, pues stas son slo aquellas que integran la Administracin del Estado como servicios pblicos de tipo comercial o industrial; Las sociedades del Estado pueden ser, pura y simplemente, servicios pblicos, que incluso han sido en su origen creados como servicios fiscales o unidades dentro de un Ministerio; Como ejemplo de lo anterior est el caso de Metro S.A., ex Direccin de Metro del Ministerio de Obras Pblicas, o las empresas sanitarias, ex Direccin de Obras Sanitarias. Fuentes Normativas Igual importancia presenta el inciso 2 del N21 del artculo 19 de la CPR; Tambin destaca el artculo 6 de la LOCBGAE que dispone que el Estado podr participar y tener representacin en entidades que no formen parte de su Administracin slo en virtud de una ley que lo autorice, la que deber ser un qurum calificado si esas entidades desarrollan actividades empresariales. Las entidades a que se refiere el inciso anterior no podrn, en caso alguno, ejercer potestades pblicas; Nocin rganos del Estado con actividad empresarial, regidas por el derecho privado en su funcionamiento y creadas en virtud de una expresa disposicin legal que obliga a hacerlo, determinando; En su origen sus socios son la Corfo y el Fisco). Cules son? Sanitarias (ECONSSA S.A); Distribuidoras de Energa Elctrica, (Edelaysn S.A.); Polla Chilena de Beneficencia S.A.; Comercializadora de Trigo (Cotriza S.A.); Sociedad Administradora de la Zona Franca de Iquique S.A.; Empresa de Transporte Ferroviario S.A. Rgimen Jurdico Se rigen por el derecho privado; No obstante, estn regidas por el principio de juridicidad, por cuanto son rganos del Estado (arts. 6 inc. 1 y 7 inc. 1); Slo pueden realizar aquello que una LQC les ha indicado de modo expreso, especial y especfico (ANAP con Metro S.A.) se rigen en su actividad por las mismas normas aplicables a los privados, si bien algunas desarrollan su actividad en rgimen monoplico (v. gr. Metro S.A., sanitarias).

Naturaleza Jurdica Corporaciones Municipales Dictamen N 75.508 de 15/12/2010

Las Corporaciones Municipales de Via del Mar, Quilpu, Pealoln y Providencia solicitaron a la Contralora General ordenar al Consejo para la Transparencia dejar sin

efecto lo dispuesto en la Instruccin General N 4, Sobre Transparencia Activa, en lo que dice relacin con las Corporaciones Municipales de Salud y de Educacin, ya que sera improcedente la aplicacin de la ley N 20.285, en consideracin a la naturaleza jurdica que revisten tales entidades; El Consejo para la Transparencia expres que las Corporaciones Municipales se encontraran comprendidas dentro de la expresin rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, aludidos en el inciso primero del artculo 2 de la Ley de Transparencia, y, por ende, les resultaran aplicables esta ley, su reglamento y las instrucciones impartidas por dicho Consejo; Departamento La Contralora General expresa que las corporaciones ocurrentes son personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro, cuya finalidad es administrar y operar los servicios traspasados a las municipalidades en las reas de educacin, de salud o de atencin de menores; Agrega que hasta antes de la dictacin de la sentencia del Tribunal Constitucional, de 29 de febrero de 1988, (rol N 50), pudieron constituirse conforme a las normas del Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, al amparo de lo dispuesto en el artculo 12 del decreto con fuerza de ley N 13.063, de 1980, del Ministerio del Interior, agregado por el artculo 26 del decreto ley N 3.477, del mismo ao; La Contralora General destaca que estas entidades presentan algunas caractersticas particulares derivadas del texto legal que autoriz su constitucin, y que determinan el sometimiento de las mismas a ciertas normas de derecho pblico; El artculo 12 asegura la participacin del Estado en estas corporaciones, al disponer que la presidencia de ellas corresponder al Alcalde de la respectiva municipalidad quien adems puede delegarla en la persona que estime conveniente; Se seala que el objeto bsico de estas personas jurdicas consiste en la realizacin de las funciones pblicas previstas en los literales a) y b) del artculo 4 de la ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, que se refieren a la educacin y a la salud pblica; Agrega la Contralora General que aun cuando pueden ser desarrolladas en forma directa por estas instituciones, o con otros rganos del Estado, son tareas propias de los municipios por lo que el Estado contribuye al financiamiento de las corporaciones en estudio, por medio de la entrega de recursos de origen fiscal o municipal, quedando, en este aspecto sometidas a la fiscalizacin de la Contralora General, conforme a los artculos 25 de la ley N 10.336 y 136 de la ley N 18.695; Para la Contralora, en estos entes jurdicos est presente de un modo predominante el inters pblico, y aunque no es posible considerarlos como organismos integrantes de la Administracin del Estado, se justifica que se les apliquen determinadas normas que les exigen brindar informacin o ser controlados en trminos similares a los rganos pblicos; Lo anterior, para resguardar dicho inters y cautelar que sea respetada la respectiva normativa orgnica; La Ley de Transparencia de la Funcin Pblica y de Acceso a la Informacin de la Administracin del Estado prescribe en el inciso primero de su artculo 2 que sus disposiciones sern aplicables a los ministerios, las intendencias, las gobernaciones, los gobiernos regionales, las municipalidades, las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica, y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa;

El inciso tercero del mismo artculo establece que tambin se aplicarn las disposiciones que esta ley expresamente seale a las empresas pblicas creadas por ley y a las empresas del Estado y sociedades en que ste tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en el directorio; El artculo 10 de la ley N 20.285 dispone que el principio de la transparencia de la funcin pblica consagrado en el inciso segundo del artculo 8 de la Constitucin Poltica y en los artculos 3 y 4 de la Ley de Transparencia, es aplicable a las empresas pblicas creadas por ley y a las empresas del Estado y a las sociedades en que ste tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en el directorio; Agrega, el inciso segundo del citado artculo 10 que, en virtud del sealado principio, las entidades mencionadas en el inciso anterior debern mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos, debidamente actualizados, los antecedentes que indica; El artculo 10 de la ley N 20.285 dispone que el principio de la transparencia de la funcin pblica consagrado en el inciso segundo del artculo 8 de la Constitucin Poltica y en los artculos 3 y 4 de la Ley de Transparencia, es aplicable a las empresas pblicas creadas por ley y a las empresas del Estado y a las sociedades en que ste tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en el directorio; Agrega, el inciso segundo del citado artculo 10 que, en virtud del sealado principio, las entidades mencionadas en el inciso anterior debern mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos, debidamente actualizados, los antecedentes que indica; La Contralora General entiende que, tanto lo previsto en el artculo 2, inciso tercero, de la Ley de Transparencia, como tambin lo que dispone el artculo 10 de la ley N 20.285, resultan ser aplicables a aquellas entidades privadas a travs de las cuales el Estado realiza ciertas actividades inherentes al cumplimiento de sus funciones, utilizando la preeminencia que le da su participacin en el patrimonio o en la direccin de tales entidades; Asimismo, se precisa que la mencin a las empresas y sociedades, y a la participacin accionaria que efectan las normas antedichas, en ningn caso excluye a las corporaciones y a otros tipos de personas jurdicas de derecho privado, que la ley ha autorizado constituir al Estado para la consecucin de sus cometidos; Para la Contralora General, los organismos a que aluden los citados preceptos no slo deben cumplir la obligacin de mantener a disposicin permanente del pblico por medio de sus sitios electrnicos cierta informacin, sino que quedan sometidos al principio de transparencia establecido en la Ley de Transparencia; De acuerdo al artculo 4 de la Ley de Transparencia consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos,resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley; La Contralora General concluye que es aplicable a las corporaciones municipales el principio de transparencia, que es uno de los principios bsicos de gestin propios del derecho pblico; El Consejo para la Transparencia constituye una corporacin autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, creada por el artculo 31 de la Ley de Transparencia;

Segn su artculo 32 tiene por objeto promover la transparencia de la funcin pblica, fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, y garantizar el derecho de acceso a la informacin; La Contralora destaca su facultad de dictar instrucciones generales para el cumplimiento de la legislacin sobre transparencia y acceso a la informacin por parte de los rganos de la Administracin del Estado; Del anlisis de las normas de la ley N 20.285 aparece que ninguna de ellas establece alguna atribucin del Consejo para la Transparencia sobre este tipo especial de corporaciones de derecho privado, por lo que la sujecin de stas al principio de transparencia de la funcin pblica, en los trminos que ordena el artculo dcimo de la ley N 20.285, no importa el otorgamiento de potestades al referido Consejo respecto de ellas; Las corporaciones municipales constituidas al amparo de lo dispuesto en el artculo 12 del decreto con fuerza de ley N 1-3.063, de 1980, del Ministerio del Interior, si bien deben sujetarse al principio de transparencia de la funcin pblica, en los trminos previstos en el artculo dcimo de la ley N 20.285, ello no implica que tales entidades se sometan a las potestades normativas ni a la fiscalizacin o supervigilancia del Consejo para la Transparencia

Naturaleza Jurdica Universidad de Chile Dictamen N 47.500 de 21/09/2004

El Consejo de Rectores solicit a la Contralora General un pronunciamiento que precise si las universidades estatales se encuentran sometidas a las disposiciones de la Ley N 19.880, sobre Bases de los Procedimientos Administrativos y la Ley N 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios; El Consejo era de la opinin que los mencionados cuerpos normativos no seran aplicables a las referidas casas de estudios superiores, por cuanto ninguno de ellos extiende expresamente su aplicacin a esas entidades, las cuales tampoco pueden ser consideradas como servicios pblicos y que el hecho de someterlas a dicha normativa, vulnerara la autonoma que les reconoce la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza; La Contralora General, en primer trmino, seal que el artculo 2 de Ley N 19.880 fija el mbito de aplicacin de dicho cuerpo legal, dejando claramente establecido que l se aplica a los servicios pblicos; Por otra parte, el artculo 1 de Ley N 19.886, previene que sus disposiciones regirn "los contratos que celebre la Administracin del Estado, a ttulo oneroso, para el suministro de bienes muebles, y de los servicios que se requieran para el ejercicio de sus funciones"; La Contralora General seala que el inciso segundo del precitado artculo 1, precisa que "para los efectos de esta ley, se entendern por Administracin del Estado los rganos y servicios indicados en el artculo 1 de Ley N 18.575, salvo las empresas pblicas creadas por ley y dems casos que seale la ley"; La Contralora General hace presente que las disposiciones de Ley N 19.880 se aplican, entre otros, a los servicios pblicos y que, por su parte, las normas de Ley N 19.886, a los rganos de la Administracin del Estado;

Ahora bien, el artculo 1 de Ley N 18.575, establece que la Administracin del Estado estar constituida "por los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Repblica, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas pblicas creadas por ley"; La reiterada y uniforme jurisprudencia de la Contralora General, ha informado que las universidades estatales constituyen servicios pblicos y que se encuentran comprendidas entre las entidades de la Administracin del Estado a que se refiere el citado artculo 1 de Ley N 18.575; Adems, del examen de los textos legales aludidos aparece que ninguno de ellos ha dejado fuera de surespectivo mbito de aplicacin a las universidades estatales; La Contralora General seala, en primer trmino, que las mencionadas casas de estudios superiores forman parte de las entidades a las cuales les son aplicables las disposiciones de Ley N 19.880, atendida su condicin de servicio pblico; La Contralora General, a la luz de las consideraciones ya citadas, inform que dichas Universidades estn afectas a las disposiciones de Ley N 19.886, considerando que su artculo 1 expresamente hace obligatorio el cumplimiento de sus normas a las entidades a que se refiere el artculo 1 de Ley N 18.575, dentro de las que se encuentran las indicadas instituciones; La Contralora General seala que sus conclusiones en nada afectan a la autonoma que a tales instituciones les reconoce el artculo 75 de Ley N 18.962, Orgnica Constitucional de Enseanza; Dicho artculo entiende por autonoma el derecho de cada establecimiento de educacin superior a regirse por s mismo, de conformidad con lo establecido en sus estatutos en todo lo concerniente al cumplimiento de sus finalidades y comprende la autonoma acadmica, econmica y administrativa; Agrega el artculo que la autonoma acadmica incluye la potestad de las entidades de educacin superior para decidir por s mismas la forma cmo se cumplan sus funciones de docencia, investigacin y extensin y la fijacin de sus planes y programas de estudio; Asimismo, la norma afirma que la autonoma econmica permite a dichos establecimientos disponer de sus recursos para satisfacer los fines que le son propios de acuerdo con sus estatutos y las leyes; Concluye el artculo indicando que la autonoma administrativa faculta a cada establecimiento de educacin superior para organizar su funcionamiento de la manera que estime ms adecuada de conformidad con sus estatutos y las leyes; Para la Contralora General, este precepto exige que las aludidas entidades ejerzan su autonoma, de acuerdo con los estatutos respectivos y a las leyes, las cuales, tratndose de las normas de bases de los procedimientos administrativos y de contratos administrativos de suministro de servicios son las contenidas en las aludidas Leyes Ns. 19.880 y 19.886; Por lo anterior, la Contralora General concluye que las Universidades estatales se encuentran afectas al cumplimiento de las normas contenidas en Leyes Ns. 19.880 y 19.886, toda vez que dichas instituciones de estudios superiores son servicios pblicos que integran la Administracin del Estado y a los cuales, en virtud de disposicin expresa de ambos textos normativos, se extiende su aplicacin;

La Universidad de Chile solicit la reconsideracin del Dictamen N 47.500, de 2004, que precis que las universidades estatales se encuentran afectas al cumplimiento de las normas contenidas en Leyes Ns. 19.880 y 19.886; La ocurrente indic que si bien las universidades estatales forman parte de la administracin del Estado, ello sera en virtud de lo dispuesto en el Ttulo II de Ley N 18.575, pero no por lo prescrito en el artculo 1 del mismo cuerpo legal, de manera que no se encuentra entre aquellas entidades a las cuales, de conformidad con el dictamen cuya reconsideracin se trata, resultan aplicables Leyes Ns. 19.880 y 19.886, ya individualizadas; Agrega que el Dictamen vulnera las normas sobre autonoma universitaria contempladas en la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza; Indica adems que ninguno de los textos normativos examinados en dicho Dictamen hace referencia expresa a la Universidad de Chile, a las universidades chilenas o al sistema universitario, de manera que, atendido lo dispuesto en el artculo 6 del DFL. N 153, de 1981, del Ministerio de Educacin, sobre Estatuto de la Universidad de Chile, la mencionada normativa estatutaria prevalecera sobre las primeras; De conformidad con dicho artculo las disposiciones estatutarias de La Universidad de Chile y los reglamentos universitarios que se dictaren de conformidad con aqullas, prevalecen por sobre las leyes generales, salvo en los casos en que estas ltimas se refieran expresamente a la Universidad de Chile, a las universidades chilenas o al sistema universitario del pas; La Contralora General seala que lo expuesto en la solicitud se refiere a aspectos ya analizados en el Dictamen recurrido, en especial: Aquellos relativos a la naturaleza jurdica de las universidades estatales y su pertenencia a la Administracin del Estado y, la autonoma universitaria; Para la Contralora General resulta insostenible lo planteado por la Universidad de Chile en orden a que su calidad de integrante de la Administracin del Estado no deriva del artculo 1 de Ley N 18.575 sino del Ttulo II de la misma ley; Segn la Contralora General este Ttulo II se aplica a aquellas entidades que, formando parte de la Administracin del Estado por disposicin del artculo 1, no han sido excluidas de las normas de dicho Ttulo por el artculo 21 del indicado cuerpo legal, siendo del caso agregar que la jurisprudencia que se cita en ese aspecto no lleva a la conclusin que se pretende; En relacin con lo dispuesto en el artculo 6 del Estatuto de la Universidad de Chile, la Contralora General seala que su alcance no permite excluir a la entidad ocurrente del acatamiento de las normas posteriores de rango legal cuya obligatoriedad se extienda explcitamente a la Administracin del Estado, o a un sector determinado de la misma, dentro del cual se encuentre incluida dicha Casa de Estudios, como ocurre en el caso de Leyes Ns. 19.880 y 19.886; Adicionalmente, la Contralora General seala que ambas leyes constituyen leyes de bases, esto es, contienen las reglas y principios directrices mnimos, fundamentales y obligatorios que rigen a los sectores de la Administracin del Estado a los cuales se refieren, ya en relacin con los procedimientos administrativos, ya con la celebracin de contratos administrativos de suministro y prestacin de servicios; Para la Contralora General lo anterior es determinante a los efectos de definir su alcance, mxime si se considera que, examinada la historia fidedigna del establecimiento de dichas leyes, no se aprecian antecedentes en orden a excluir de su aplicacin a esa Universidad;

En definitiva, la Contralora General manifest que a la Universidad de Chile le son plenamente aplicables las disposiciones contenidas en Leyes Ns. 19.880 y 19.886 y, por consiguiente, se confirm en todas sus partes el Dictamen 47.500, de 2004.

La Funcin Administrativa
Funciones del Estado El Estado se caracteriza por detentar una potestad, un poder de dominacin que le es propio y que no posee ningn otro sujeto de derecho; El Estado ejerce su potestad por diversos rganos y de distintas maneras, constituyendo un tipo especfico de actividad; Las potestades reflejan una funcin, que corresponden a los actos por los cuales el estado realiza las diversas atribuciones que l mismo se ha designado; Las funciones del Estado pueden ser analizadas desde una perspectiva orgnica, formal o material. Funcin Jurisdiccional Actividad del poder judicial (Criterio orgnico); Actividad que se manifiesta mediante actos procesales, especialmente sentencias (Criterio formal); Actividad que tiene por objeto resolver conflictos jurdicos mediante la declaracin de cul es el derecho para el caso concreto, con fuerza de verdad legal inamovible para ese caso (criterio material). Funcin Legislativa Actividad del poder legislativo (Criterio orgnico); Actividad que se manifiesta en la forma prescrita por la Constitucin para el establecimiento de las leyes (Criterio formal); Actividad que tiene por objeto la creacin o establecimiento del derecho objetivo, mediante normas o reglas de carcter general y abstracto (criterio material). Funcin Administrativa Actividad del poder ejecutivo (Criterio orgnico); Actividad estatal que no es legislacin ni justicia y que no se manifiesta por medio de leyes o sentencias sino que por medio de actos administrativos (Criterio formal); Actividad concreta y prctica que el Estado realiza para la obtencin inmediata de los fines perseguidos por la ley, mediante actos jurdicos o hechos materiales (Criterio material). Caractersticas de la Funcin Administrativa Es una actividad prctica que tiende a concretar la voluntad del Estado; Atiende de manera inmediata los intereses pblicos que el Estado toma a su cargo; Se ejerce no slo mediante declaraciones de voluntad, sino que tambin puede hacerse por medio de hechos u operaciones materiales. Legislacin, Administracin y Jurisdiccin La funcin legislativa crea derecho, mientras que la administrativa y la judicial lo aplican o ejecutan; La funcin jurisdiccional y la funcin administrativa se distinguen en cuanto: 1. El fin perseguido (La funcin judicial es desinteresada;la funcin administrativa es utilitaria);

2. A la posicin del rgano que la ejerce en relacin con el destinatario de la misma (La funcin judicial es imparcial; la funcin administrativa es parcial); 3. A la libertad que existe al momento de adoptar la decisin (La funcin judicial es reglada; la funcin administrativa es discrecional, en algunos casos); 4. A la variabilidad temporal de la decisin adoptada (La sentencia es invariable; el acto administrativo puede ser revocado) Funciones y Poderes del Estado Antiguamente se enseaba que a cada poder del Estado le corresponde una funcin; Sin embargo, cada poder ejecuta, adems de aquellos poderes que le son propios, actos que por su naturaleza corresponden a otro poder; As, el poder judicial dicta normas generales por medio de los Autoacordados, el poder legislativo resuelve conflictos de relevancia jurdica y el poder ejecutivo tambin establece normas de carcter general; No obstante, en Chile se atiende ms al criterio orgnico y formal ms que al material para distinguir entre las diversas funciones del Estado; Funcin legislativa es aquella que ejerce preferentemente el poder legislativo y que consiste en la creacin del derecho objetivo mediante normas generales y abstractas; Funcin Jurisdiccional es aquella que ejerce preferentemente el poder judicial y que consiste en declarar o hacer cumplir el derecho en casos particulares; Funcin administrativa es aquella que ejerce preferentemente el poder ejecutivo y que consiste en la actividad concreta y prctica que el Estado realiza mediante actos jurdicos y hechos materiales, dentro del marco de la ley; Funcin de Gobierno El artculo 24 de la CPR establece que El gobierno y la administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica; El artculo 33 de la CPR dispone que los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la Repblica en el gobierno y la administracin del Estado; Ambos artculos establecen 2 funciones especficas y determinadas del Presidente de la Repblica, que se distingue de otras que el mismo posee y que se encuentran sealadas en el artculo 32 de la CPR; De esta forma, para el Constituyente, la funcin de gobierno no es sinnima de funcin administrativa; Los actos de gobierno han sido estudiados por la doctrina en base a los siguientes elementos: 1. En los actos de gobierno est en juego la subsistencia del Estado; 2. Expresan relaciones entre rganos del Estado; 3. No afectan los derechos de las personas; 4. Los actos de gobierno ejecutan normas constitucionales; 5. No son impugnables por la va ordinaria. Funcin de Gobierno y Funcin Administrativa

Funcion de gobierno Fija objetivos a alcanzar en el

Funcin administrativa Es una funcin de ejecucin

tiempo; Se ejerce en forma discrecional Es una labor residual Carece de un acto que la caracterice; No afecta los derechos de las personas Se ejerce en forma reglada; Est acotada a mbitos definidos El acto administrativo la caracteriza; Afecta favorable o desfavorablemente.

La Funcin Administrativa La funcin administrativa es una funcin de ejecucin, a diferencia de la funcin de gobierno que es una funcin de direccin; Es una funcin ms reglada que discrecional; Puede afectar directamente los derechos de las personas; Es una funcin monoplica que slo la tiene el Presidente de la Repblica con los rganos que forman parte de la Organizacin Administrativa del Estado; Caractersticas de La Funcin Administrativa Parcialidad; Concrecin; Subordinacin Parcialidad La Administracin acta en forma parcial y su actividad se encuentra guiada por un fin especfico; La Administracin procura la bsqueda del bien comn o el inters general. Nunca el obrar de la Administracin est orientado por un caso especfico, sino que se tutela la bsqueda del bien comn; La parcialidad no implica que la administracin carezca de objetividad al actuar; La objetividad se consigue por distintas vas: 1. Poniendo acento en el control de ingreso; 2. Transparencia; 3. Tipificando conductas que atentan contra la probidad administrativa; 4. Principio de abstencin; 5. Participacin. Concrecin Las leyes, por regla general, son normas generales y abstractas; La necesidad social se transforma en una necesidad pblica por un acto legislativo, lo cual implica que el Estado, directamente por sus propios medios y recursos, se encarga de atender la necesidad; En la medida que uno de los propsitos centrales de la Administracin es la satisfaccin de las necesidades pblicas o colectivas, sta realiza una labor concreta de materializacin de las acciones tendientes a satisfacer la necesidad pblica; Subordinacin

La administracin est obligada a actuar conforme lo establezca la ley; Sin embargo, aquello no implica que la funcin administrativa sea slo la aplicacin o ejecucin de leyes. De acuerdo con el artculo 32 N6, el Presidente hace muchas ms cosas que ejecutar la ley, debido que a ste no slo le corresponde su ejecucin, sino tambin la creacin de normas de carcter general y obligatoria. Finalidad de La Funcin Administrativa Buscar el inters general; Satisfacer las necesidades pblicas; Buscar el desarrollo del pas; Bsqueda del inters general El inters general no es el inters de la mayora, sino que es aquel que involucra a un colectivo de sujetos, determinados o determinables; El inters general es identificado y reconocido por el legislador; El inters general cumple con 2 propsitos especficos o determinados: 1. Es la finalidad de la administracin; 2. Sirve para resolver los conflictos que se generan en la sociedad cuando cada individuo quiere imponer su inters personal. Satisfaccin de Necesidades Pblicas Las necesidades pblicas constituyen necesidades sociales que han sido identificadas y reconocidas por el legislador; Detrs de la idea de satisfaccin de necesidades pblicas se encuentra aquello que la doctrina denomina servicialidad del Estado; La servicialidad del Estado se encuentra consagrada en el: 1. Artculo 1 CPR al disponer que El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn; 2. Artculo 3 LOCBGAE que seala que La Administracin del Estado est al servicio de la persona humana; su finalidad es promover el bien comn atendiendo las necesidades pblicas en forma continua y permanente. Bsqueda del desarrollo del pas El concepto de desarrollo implica una idea de progreso que se traduce en la mejora de los estndares que existen en un momento y lugar determinado; El Art. 3 de la ley de bases de la Administracin, establece 2 formas de concrecin de la servicialidad de la Administracin: 1. Satisfacer necesidades pblicas; 2. Fomento del desarrollo del pas. Ambas funciones de la Administracin se realizan a travs de 2 modalidades de actuacin: 1. Ejercicio de las potestades pblicas; 2. Aprobacin, ejecucin y control de la elaboracin de polticas, planes y programas: a. Polticas (Objetivo general a alcanzar); b. Programas (Orden o prioridad para llevar a cabo la poltica); c. Planes (Acciones especficas).

Las Potestades y Privilegios de

la Administracin Pblica en el Rgimen Administrativo Chileno

Principios y caractersticas del derecho administrativo chileno
El Derecho administrativo como producto histrico La mayora de la doctrina identifica el origen del Derecho Administrativo con la revolucin francesa, identificando el periodo previo como la prehistoria del Derecho Administrativo, aunque sin desconocer la existencia en ese perodo de algunas instituciones relevantes para la formulacin posterior; Las notas y caractersticas actuales del Derecho Administrativo encuentran su antecedente ms directo en el Derecho pblico francs de principios del XIX; La formulacin de un rgimen de Derecho comn de la potestad pblica sobre la base de los principios de separacin de poderes, legalidad y responsabilidad, unido al establecimiento de un rgimen particular de los actos administrativos, sern planteamientos que influirn en forma decisiva en la configuracin de los ordenamientos jurdicos administrativos; Esta concepcin renovada del Derecho Pblico se observ en el Derecho francs, italiano y espaol, y en menor medida, producto de su propio desarrollo histrico, el derecho alemn; Ello tuvo tambin un impacto directo en el Derecho Pblico latinoamericano, en el que la influencia francesa primero y espaola despus se hizo sentir desde el primer momento.

El proceso de formacin del Derecho administrativo chileno El Derecho Pblico chileno presenta desde sus orgenes unos principios y reglas que dejan en evidencia la influencia del Derecho francs; La Constitucin de 1833 contiene una serie de instituciones y normas cuya cercana con las Constituciones francesas de fines del XIX son evidentes y no parecen admitir discusin; Ejemplo de ello son las normas sobre la administracin de justicia o el rgano peculiar denominado Consejo de Estado, cuya regulacin emana de la legislacin francesa de la poca; Lo anterior influye en una escasa doctrina jurdica, ya que las categoras y conceptos del derecho francs influyen sin contrapeso en la explicacin y sistematizacin del derecho chileno; Esto cambi parcialmente en la segunda mitad del XIX, con la aparicin de autores de inspiracin anglosajona que critican las concepciones clsicas del Derecho pblico francs; En todo caso, aquello no impidi el predominio del derecho pblico francs, de la mano de autores como Letelier en un primer momento y luego, ya vigente la Constitucin de 1925, de Varas, Aylwin o Silva Cimma; Este proceso cambio a mediados de la dcada del 70, donde bajo la influencia de la escuela neoliberal se produce un cambio radical en la forma de entender la actividad administrativa;

La organizacin administrativa es vista como un aparato puesto al servicio de los agentes privados, por lo que en el ejercicio de sus actividades no puede afectar los derechos de stos, especialmente los de contenido econmico; La doctrina administrativa construida al amparo desde este nuevo paradigma formular unos nuevos principios para nuestro Derecho Administrativo, los que se derivarn de la abstencin y servicialidad estatal y la primaca de los derechos e intereses privados; Existe un alejamiento de las concepciones tradicionales del Derecho Administrativo chileno, proclamando su independencia de su herencia europea continental y conectndose con supuestas instituciones indianas e hispnicas; Esta concepcin doctrinal no es absoluta, ya que otros autores de similar inspiracin dejarn a salvo algunos principios estructurales del Derecho Administrativo chileno de raz francesa, afirmando el carcter potestativo de nuestro Derecho Administrativo; La llegada de los gobiernos de la Concertacin llev a la doctrina de fines del siglo XX a retomar los postulados clsicos del Derecho Administrativo continental europeo, conectndose nuevamente con esa tradicin jurdica;

Las potestades de la Administracin Pblica en el derecho chileno La potestad administrativa como poder jurdico finalizado Una caracterstica del rgimen administrativo de inspiracin francesa es la existencia de potestades exorbitantes de la Administracin, es decir, poderes jurdicos extraordinarios que no detentan otros sujetos que integran el ordenamiento; Esta potestad administrativa est entregada a los rganos de la Administracin para satisfacer los intereses pblicos puestos bajo su rbita competencial, lo que justifica la exorbitancia de su contenido y su fuerza coactiva con los ciudadanos; Potestades pblicas en el derecho administrativo chileno En nuestro Derecho las potestades de la Administracin del Estado tienen reconocimiento expreso en el ordenamiento constitucional y legal, vinculando su existencia y ejercicio a la tutela de los intereses pblicos definidos por el legislador; La doctrina administrativa nacional ms clsica reconoce la potestad pblica de la Administracin, enumerando e identificando las especficas potestades administrativas de que estn dotados los rganos que la integran; Dentro de dichas potestades se sealan la potestad: Ejecutiva; De mando; Disciplinaria; Reglamentaria; Discrecional; Jurisdiccional. La irrupcin de las doctrinas neoliberales provoc un quiebre en esta concepcin potestativa del Derecho Administrativo chileno, llegando al extremo de la negacin de las potestades administrativas; A partir de la construccin de derechos fundamentales de contenido econmico de carcter amplsimo, algunos autores llevan a redefinir los principios del Derecho

Administrativo chileno, cercenando a la Administracin de las prerrogativas ms tpicas reconocidas en el derecho comparado; Esta tendencia no es uniforme, ya que, como se seal, algunos autores que adhieren parcialmente a esta nueva concepcin ideolgica del rol del Estado y la Administracin Pblica no llegan a negar la existencia de potestades exorbitantes de esta ltima, aunque s establecen limitaciones para su ejercicio; Ms recientemente, la doctrina y la jurisprudencia se han encargado de reafirmar la existencia en nuestro derecho de estas potestades pblicas de los rganos administrativos, las que se configuran como poderes exorbitantes frente a los derechos de los particulares, pero fundamentados en los intereses pblicos que tutelan; As habr numerosa jurisprudencia que se pronunciar favorablemente en cuanto a reconocer potestades invalidatorias, revocatorias o de ejecucin forzosa de los actos administrativos, atenuando en forma considerable los lmites estrictos a su ejercicio que impona la doctrina ms citada hace algunos aos. Las Potestades especficas de la Administracin Las potestades administrativas son de distinta intensidad y tienen contenido diverso, aunque todas ellas estn encaminadas a satisfacer los intereses pblicos puestos bajo la tutela de la organizacin administrativa por el ordenamiento jurdico; La potestad reglamentaria implica otorgar a los rganos de la Administracin del Estado un poder excepcional de creacin concurrente del orden jurdico y no slo de sujeto del mismo; El Art. 32 N 6 de la CPR reconoce amplias potestades normativa, autnoma y de ejecucin al Presidente de la Repblica, lo cual se complementa con las potestades normativas especializadas de los rganos administrativos sectoriales; La potestad de ejecucin reconocida a la misma Administracin le permite declarar el contenido de las relaciones jurdicas que traba con los particulares; Esta potestad deriva del mandato general de ejecucin de la ley que imponen los ordenamientos jurdicos a los rganos administrativos; La potestad de revisin de oficio de los actos administrativos o de revocacin e invalidacin de los mismos por la propia Administracin del Estado, sin intervencin, en principio, de los tribunales de justicia, tambin es una potestad excepcional reconocida en nuestro ordenamiento (Arts. 53 y 61 LBPA), aun cuando sus lmites son imprecisos y discutidos; La potestad sancionadora es aquella que reconoce a los rganos de la Administracin la capacidad de imponer sanciones administrativas a los particulares en caso de infraccin de ciertos deberes jurdicos establecidos en el ordenamiento jurdico; Esta potestad se encuentra recogida en diversas leyes administrativas, atribuyndole a rganos especializados de la Administracin del Estado el poder jurdico para imponer sanciones en conformidad a la ley; La mayora de la doctrina ha reconocido la plena vigencia de esta potestad, lo que ha sido ratificado por el Tribunal Constitucional en reiteradas ocasiones (entre otras, STC 244/1996 y, ms recientemente, STC 480/2006); S genera discusin la aplicacin de los derechos constitucionales establecidos en la Constitucin para el ejercicio de la potestad sancionadora de los tribunales de justicia en materia penal.

Los privilegios de la Administracin pblica y sus potestades Presuncin de legalidad de los actos administrativos Este privilegio desplaza sobre los particulares la carga de impugnar el acto administrativo, evitando que ste se considere consentido; Esta presuncin opera como una base para la aplicacin inmediata del acto, sin requerir el acuerdo expreso del particular afectado, sin perjuicio de que ste puede ser paralizado e incluso dejarse sin efecto por los tribunales de justicia; Tanto el acto legislativo, el judicial como el administrativo estn revestidos, en principio, de una presuncin de validez que permite su ejecucin inmediata, lo que impide su resistencia o desobediencia unilateral; Este privilegio ha sido resistido por un sector de la doctrina nacional, impugnando su procedencia sobre la base del derecho constitucional a la igualdad ante la ley o admitindolo parcialmente respecto slo de los actos administrativos tomados razn en forma favorable; Otro sector doctrinal reconoci desde siempre esta presuncin de los actos dministrativos, lo que hoy da tiene un fundamento expreso en la LBPA. El artculo 3 de esta ley estableci expresamente que los actos administrativos gozan de una presuncin de legalidad, privilegio que da cobertura a todos los actos emanados de la Administracin del Estado; La ejecutividad, ejecutoriedad y ejecucin forzosa de los actos administrativos Este privilegio consiste en la posibilidad de ejecucin inmediata y directa, sin necesidad de establecer previamente por los tribunales de justicia su conformidad al Derecho; Esta posibilidad de eficacia tiene su fundamento en la presuncin de legalidad o validez que tendran estos actos y puede implicar su obligatoriedad jurdica (ejecutividad), su potencialidad de ejecucin coactiva (ejecutoriedad) y la disposicin por la Administracin del Estado de medios de ejecucin forzosa directa (ejecucin forzosa); Se trata de reconocer a la Administracin una potestad de autotutela declarativa y ejecutiva que le permite dotar a sus actos de una potencia y eficacia excepcionales dentro del orden jurdico, sin perjuicio de las facultades de revisin que ostentan los tribunales de justicia; En nuestro derecho, este privilegio ha sido explicado dogmticamente a partir de la clusula general de la proteccin del bien comn establecida en la Constitucin Poltica de la Repblica (Art. 1), lo que le permitira a la Administracin desplegar sus potestades exorbitantes como manifestacin concreta de la soberana del poder estatal; El artculo 3 de la LBPA dispone que los actos administrativos gozan de una presuncin de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecucin de oficio por la autoridad administrativa, para luego aadir en el artculo 51, relativo a la ejecutoriedad, que los actos de la Administracin Pblica sujetos al Derecho Administrativo causan inmediata ejecutoria; De estas normas se colige que en el derecho chileno los actos emanados de los rganos de la Administracin del Estado gozan de los privilegios de ejecutividad y ejecutoriedad, lo que les permite su ejecucin inmediata sin intervencin de los tribunales de justicia;

Cuestin distinta es la ejecucin forzosa de los actos administrativos, ya que sta implica su ejecucin directa y coactiva por la Administracin, disponiendo de los medios jurdicos y materiales para ello; En esto la LBPA chilena no estableci a diferencia de la espaola, que claramente le sirvi de referencia instrumentos concretos para llevar a ejecucin directa sus actos, disponiendo slo su ejecutoriedad; Esto lleva a pensar que en nuestro derecho la ejecucin forzosa de los actos administrativos es una potestad o privilegio entregado, por regla general, a los tribunales de justicia, salvo que la ley disponga en un caso particular esta habilitacin para la Administracin, sealando al mismo tiempo los instrumentos especficos para hacerla efectiva. Los privilegios procesales de la Administracin pblica 1. Solve et repete Este privilegio procesal implica un condicionamiento de la admisibilidad de los reclamos administrativos o las acciones contencioso-administrativas en contra de multas u otras obligaciones dinerarias declaradas a favor de la Administracin, al pago previo de sta, o una fraccin, por parte del particular afectado; En el fondo se trata de una limitacin material a los particulares del acceso a la jurisdiccin, fundada en la rigurosidad en el uso de las vas procedimentales de reclamo en contra de la Administracin; En el derecho comparado esta clusula ha sido cuestionada por la doctrina y jurisprudencia, considerndose un lmite inaceptable al derecho fundamental a la accin o tutela judicial; En la doctrina nacional algunos autores ya han manifestado sus objeciones a este privilegio de la Administracin, lo que ha sido ratificado parcialmente por la reciente jurisprudencia del Tribunal Constitucional (STC 536/2006); En este caso, siguiendo los criterios expuestos en el derecho comparado, el criterio central ha sido cuestionar la constitucionalidad de este privilegio, atendidos los derechos fundamentales a la igualdad ante la ley (Art. 19 N 2 CPR) y, especialmente, el derecho de acceso a la justicia (Art. 19 N 3 CPR) establecido en forma ms o menos imprecisa en nuestra Carta Poltica; En Chile existen una serie de normas que establecen este mecanismo como requisito de acceso a los procedimientos judiciales de reclamo, fijndose un porcentaje de la multa reclamada como barrera de entrada. Ellas, en principio, podran ser contrarias a la Constitucin y como tales excluida su aplicacin del ordenamiento jurdico; sin embargo nuestro Tribunal Constitucional ha limitado su inconstitucionalidad a los casos en que la consignacin previa no se sujeta un lmite mximo que garantice siempre a los particulares el acceso a la justicia; As, en la interpretacin del Tribunal Constitucional, el solve et repete no es per se contrario a la Constitucin, sino slo cuando ella pudiera impedir en trminos abstractos el efectivo acceso de los particulares a la jurisdiccin. 2. Inembargabilidad de los bienes pblicos Constituye una excepcin calificada que favorece a los rganos de la Administracin del Estado, que impide que pueda operar en su contra una medida ordinaria de garanta del cumplimiento de sentencias condenatorias en dinero;

Este privilegio se sustenta en la vinculacin que tienen estos bienes con el cumplimiento de fines, valores y principios constitucionales especficos, los que se relacionan con el funcionamiento regular y continuo de ciertos servicios pblicos que satisfacen bienes relevantes para la comunidad, los cuales no pueden ser afectados gravemente por los intereses generales puestos en juego; En el derecho chileno, este privilegio est expresamente reconocido de forma general en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil al establecer la inembargabilidad de los bienes destinados a un servicio que no puede paralizarse (Art. 445 N 17), pero que tiene una expresin ms concreta en los bienes municipales; El artculo 32 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades establece la inembargabilidad de los bienes municipales destinados a su funcionamiento y los dineros depositados a plazo o en cuenta corriente, norma que pareciera tener precisamente como fundamento la esencialidad de los servicios que presta esta entidad y que est asociada a esos bienes; Se critica este privilegio por entenderlo una trasgresin a los derechos constitucionales a la propiedad, a la igualdad ante la ley y a la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos; Los dos primeros argumentos no parecen suficientes para excluir a priori la validez de una norma diferenciada para la Administracin Pblica, sobre todo a partir de la objecin ideolgica del rgimen jurdico diferenciado para sta; Cuestin distinta es la objecin que se plantea desde la perspectiva del derecho a la accin o la tutela judicial, ya que es evidente que en ciertos casos este privilegio de la Administracin podra transformarse en un impedimento efectivo del ejercicio de la funcin de juzgar encomendada a los tribunales de justicia y a la ejecucin de la sentencia judicial ya dictada. 3. La ejecucin de sentencias contra la Administracin Complemento del privilegio anterior es el establecimiento de un procedimiento especial de ejecucin de las sentencias condenatorias en contra de los rganos de la Administracin del Estado; En el derecho chileno este privilegio opera como una regla general en la ejecucin de las sentencias en contra del Fisco, disponindose al efecto que su forma de llevarla a cabo es mediante decreto expedido por el ministerio respectivo, el que deber ser dictado dentro del plazo de 60 das de recibido el oficio del tribunal correspondiente; En los casos en que la sentencia involucre prestaciones de carcter pecuniario, el decreto ministerial deber remitirse a la Tesorera General de la Repblica para su pago efectivo (Art. 752 CPC); Similar procedimiento ha establecido nuestro legislador para el cumplimiento de sentencias condenatorias en contra de las municipalidades, disponindose en estos casos la dictacin de un decreto alcaldicio (Art. 32 Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades); Sin embargo, en estos casos, la ley ha dispuesto tambin la procedencia de un mecanismo especial de apremio para el cumplimiento del fallo, el arresto del alcalde, pero siempre respecto de sentencias recadas en deudas contradas por el alcalde en su periodo alcaldicio; Relectura de los privilegios de la

Administracin en el Estado de Derecho 1. Los derechos de las personas y el control de las potestades administrativas La vigencia plena de estos poderes y privilegios de la Administracin requieren, en un Estado constitucional de Derecho, una contrapartida que haga efectivos los derechos de los ciudadanos frente al poder; Este propsito se satisface a travs de los procedimientos administrativos y judiciales de control de la Administracin estatal, siendo estos ltimos los que mayor responsabilidad tienen en la proteccin efectiva de estos derechos; La independencia orgnica de los jueces, unida a su estricto apego a la legalidad, configuran a la justicia administrativa en el principal instrumento de control y balance de las prerrogativas de los rganos administrativos; La configuracin de las potestades exorbitantes de la Administracin y su control, para que no devengan en arbitrarias, exigen un sistema eficaz de justicia administrativa; En este contexto, es evidente que en nuestro Derecho esta premisa se encuentra seriamente debilitada: Al no existir un sistema estructurado de justicia administrativa, sino slo un conjunto de procedimientos generales y especiales de control de la actividad administrativa; Por la falta de un procedimiento general establecido para juzgar las actuaciones administrativas; Por una distorsin absoluta en los mecanismos procesales de impugnacin de los actos administrativos. Dichos factores han impedido la configuracin de una justicia administrativa eficaz que haga frente a las prerrogativas de la Administracin del Estado, lo que ha llevado a un sector de la doctrina a poner un acento crtico en las potestades, ms que en su control; Los cuestionamientos ms incisivos sobre la juridicidad de las potestades de la Administracin muestran una preocupacin por impedir la accin administrativa en vez de controlar su ejercicio, asumiendo que aquella constituye una actividad irresistible para los particulares; 2. La justicia cautelar como instrumento privilegiado de control La doctrina comparada ha venido insistiendo desde ya hace un tiempo la importancia que tiene la justicia cautelar en la tutela efectiva de los derechos de los ciudadanos y en el control de la legalidad de los actos administrativos, sobre todo a partir de la afirmacin de la presuncin de validez de stos y la ejecutividad y ejecutoriedad de que estn dotados; En el fondo, se trata de equilibrar la prerrogativa pblica establecida en el ordenamiento a favor de la Administracin, reconocindoles a los ciudadanos un instrumento de tutela y control eficiente; Resulta indispensable revisar los alcances que ha tenido tradicionalmente la justicia cautelar en materia de justicia administrativa en nuestro medio, superando la limitada orden de no innovar como medida cautelar especial en ciertos procedimientos de control; Si bien esta medida tiene la virtud de paralizar de inmediato la actividad administrativa, su mbito de aplicacin es limitado, restringindose al Recurso de Proteccin y otros reclamos especiales de control de legalidad de actos administrativos, pero no aplicndose

al procedimiento de nulidad de derecho pblico u otros procedimientos especiales de revisin de la legalidad de la actuacin administrativa; (LAMINA 10 falta)

Los principios estructurales del derecho administrativo chileno: un anlisis comparativo Introduccin
Para Juan Carlos Ferrada (JCF) nuestra doctrina no ha formulado una definicin precisa y clara de los principios bsicos del Derecho Administrativo; Para JCF aquello: Impide contar con un instrumental bsico que permita exponer de forma objetiva un conjunto de principios claros que expliquen y ordenen sistemticamente nuestro Derecho Administrativo; Explica la diversidad de respuestas de nuestra jurisprudencia; La existencia de una catica legislacin administrativa, la que se ha ido uniformando en el ltimo tiempo.

El rgimen jurdico de la actividad administrativa y el principio de igualdad ante la ley en el derecho administrativo: Los antecedentes del principio
Para Montesquieu, los asuntos pblicos no podan ser resueltos por el Derecho Civil, ya que sus principios y reglas no son compatibles con la actividad pblica; La actividad de la Administracin, persigue fines y satisface intereses muy distintos de los perseguidos por los sujetos privados, particularmente, un inters pblico y el servicio pblico; Estos valores pueden estar presentes en el derecho privado, pero no tienen la misma entidad e intensidad que en el derecho pblico, ni est entregada su titularidad, en trminos de potestades y deberes positivos, a un sujeto determinado; Para Benoit, la existencia de esos valores y principios condiciona tanto la existencia de la organizacin administrativa como la actuacin de los poderes pblicos; Las normas reguladoras de esta organizacin y actividad poseen una entidad conceptual autnoma, con reglas de procedimiento y de fondo que establecen el marco de actuacin de los poderes pblicos y su relacin con los ciudadanos; Este marco recibe en Francia el nombre de Derecho Administrativo, pero su contenido y desarrollo ir cambiando con los objetivos y compromisos que asume el Estado en cada momento; El Derecho Administrativo esta asociado a la existencia de potestades pblicas, las que permiten a la Administracin ejercer su actividad por encima de los derechos e intereses privados, fundadas en los intereses pblicos que tutela;

Las potestades son el instrumento ms frecuente de accin administrativa, constituyendo un medio exorbitante al derecho privado, justificadas en la superioridad de los intereses y valores que protegen; En todo caso, la vinculacin preferente del Derecho Administrativo a las potestades pblicas lleva a algunos autores extranjeros a negar su existencia en su propio ordenamiento; Entre ellos est el constitucionalista liberal ingls Dicey, quien: Niega la existencia de un derecho especial para la Administracin y de potestades exorbitantes a favor de sta; Sostiene que en los sistemas jurdicos donde se protege efectivamente a los ciudadanos, tales potestades no existen, debiendo los rganos pblicos actuar conforme a los procedimientos y reglas del derecho privado; Sin embargo, las ideas de Dicey se entienden como una propuesta poltica ms que un anlisis dogmtico del derecho pblico ingls; Cassese identific los poderes especiales de la Corona en el sistema administrativo ingls del XIX, concedidos por el common law o por el ordinary law; Desde la segunda guerra mundial se agregan un conjunto de prerrogativas pblicas para los ministerios,asociados a la regulacin de la produccin, distribucin y consumo de ciertos bienes esenciales; As, en el derecho ingls existen y existieron poderes exorbitantes para los rganos administrativos, los que se imponan sobre los derechos de los particulares con el objeto de satisfacer los intereses pblicos; Por otro lado, la doctrina francesa no ha sido uniforme en la caracterizacin del Derecho Administrativo en relacin al poder pblico, ya que existen actividades prestacionales por parte del Estado en rgimen de derecho privado o, al menos, con ausencia de potestades exorbitantes; La doctrina ha redefinido el ncleo central del Derecho Administrativo, poniendo el acento ms en la actividad misma y el fin perseguido, que en la forma potestativa como sta se desarrolla. Debido a lo anterior, algunos autores (Duguit y Jze) identificaron el Derecho Administrativo ms con el servicio pblico que desarrolla la Administracin que con los poderes exorbitantes de que est dotada; Para ellos, las potestades slo identifican la accin administrativa vinculada con el poder autoritario, pero no explica las actividades relacionadas con el servicio a las personas de una actividad de inters pblico; Para ellos, la Administracin Pblica, para satisfacer esa finalidad servicial, puede recurrir a instrumentos privados de gestin, los que estarn sometidos principalmente al derecho privado; Esta concepcin se critica por la doctrina moderna, ya que no se ocupa del poder pblico y las relaciones jurdicas que se producen entre la Administracin y el ciudadano para satisfacer el inters pblico: Hauriou revitaliza el concepto de poder pblico como eje central del Derecho Administrativo, reconociendo al servicio pblico como un elemento relevante, pero secundario; Vedel, identifica el Derecho Administrativo como un derecho comn de la potestad pblica, concepto que se caracteriza por la presencia de este poder jurdico y de obligaciones especiales asociados a la titularidad de la potestad.

As, la doctrina contempornea identifica el Derecho Administrativo ms con el objetivo principal de su actividad (inters pblico) que con las prerrogativas mismas (potestades), a pesar que stas son la forma normal de satisfacer aquel objetivo; El inters general determina la existencia del Derecho Administrativo y su aplicacin en un caso concreto, habilitando la asignacin de potestades pblicas a la Administracin estatal para su proteccin y satisfaccin; En suma, el carcter potestativo y de poderes exorbitantes al derecho privado es el ncleo esencial que configura el Derecho Administrativo, y que en el mbito del Derecho Administrativo francs configura incluso el ncleo irreductible de la competencia contenciosa del juez administrativo

El rgimen jurdico de la actividad administrativa y el principio de igualdad ante la ley en el derecho administrativo: La autonoma y especialidad del derecho administrativo
Considerando los intereses protegidos y los poderes reconocidos a la Administracin, la doctrina y jurisprudencia francesa plantearon la autonoma del derecho administrativo de todas las dems normas que integran el ordenamiento jurdico, especialmente el Derecho Civil; Desde el Arret Blanco, el Derecho Administrativo francs afirma su autonoma del Derecho Civil, llevando al Consejo de Estado a crear soluciones normativas diferentes a dicha disciplina; Adems, los tribunales llamados a conocer de los conflictos entre la Administracin y el ciudadano, quedan al margen de los tribunales ordinarios de justicia y son entregados a una judicatura especial; Esta autonoma del Derecho Administrativo, es negada originalmente en el derecho ingls, donde la doctrina proclam la uniformidad jurdica y la inexistencia de un derecho especial del poder pblico; Para Dicey, el Derecho Administrativo en el derecho ingls carece de entidad, autonoma y existencia, por lo que las relaciones entre la Administracin y los ciudadanos se rigen por el derecho comn aplicable a las relaciones entre privados; Sin embargo, estas afirmaciones no parecen ser consistente con la realidad normativa inglesa de ese tiempo, debido a que: El ordenamiento anglosajn contemplaba a fines del siglo XIX una serie de normas administrativas que configuraban un derecho especial distinto al derecho comn; Este proceso se intensific en la primera mitad del siglo XX, con el surgimiento de una amplia legislacin social y sectorial que otorgaba potestades a los ministerios y otros rganos administrativos en diversos mbitos; En el ao 1947 se dicta una ley de procedimiento administrativo. Ya no hay dudas de la existencia de un Derecho Administrativo en Inglaterra, con normas especiales y distintas del derecho privado; En todo caso, la discusin no se centra en la existencia, sino en la formulacin de los principios y valores que le entregan coherencia;

El rgimen jurdico de la actividad administrativa y el principio de igualdad ante la ley en el derecho administrativo: La aplicacin de normas civiles en el derecho administrativo

Establecida la especialidad del Derecho Administrativo, se plantea la cuestin de la aplicacin de las normas de derecho privado en los asuntos administrativos; El principio general formulado por la doctrina administrativa francesa fue la exclusin general del Derecho privado en la regulacin de los asuntos administrativos, fundado en: La diversa naturaleza de las relaciones jurdicas que surgen en el mbito del derecho pblico, cuyos fines, potestades y sujetos difieren de aquellas del derecho privado; El carcter estatutario que presenta el Derecho Administrativo para la Administracin Pblica. A ello se suma la separacin de jurisdicciones del Derecho francs, que contribuye a configurar este derecho especial; La exclusin de la supletoriedad general del Derecho Civil constituye una ruptura con la doctrina tradicional, reconocida en diversos cdigos, que impone ste como norma general y bsica del sistema jurdico; Aquello porque los principios y reglas generales del derecho civil difieren del derecho pblico, donde la igualdad de partes o la equivalencia de los intereses en juego se descartan por los objetivos y fines en juego; El Derecho Administrativo no tendra al Derecho Civil como derecho comn para regular sus relaciones jurdicas, sino que sera el mismo el que se erige como derecho comn en el mbito del derecho pblico; El Derecho Administrativo es derecho supletorio en la medida que se establezcan prerrogativas para tutelar intereses pblicos comprometidos; En el derecho anglosajn el derecho comn s parece que podra actuar como derecho supletorio del Derecho Administrativo; Dicha doctrina proclam la inexistencia de un derecho administrativo ingls y la aplicacin a las relaciones jurdico-pblicas de las normas del common law; A partir del consenso en la existencia de un verdadero Derecho Administrativo ingls, aparece la discusin de la supletoriedad del derecho comn a estas normas, especialmente a los vacos o lagunas que presenta esta regulacin; En todo caso, el derecho comn o common law ingls es distinto del Derecho Civil continental y alude a principios y reglas consuetudinarias que estn ms all del derecho privado y forman el marco constitucional de todo el ordenamiento; La supletoriedad del common law respecto del Derecho Administrativo adquiere un carcter integrador y constitucional, que invoca principios del ordenamiento en su conjunto y no de un sector especfico del derecho; Adems, esta supletoriedad se justificara por el carcter excepcional que tiene el derecho legislado (statutory law) frente al derecho consuetudinario general, establecindose como normas especficas que deben interpretarse restrictivamente en el ordenamiento general; En el derecho continental el Derecho Civil no puede plantearse como un derecho comn y supletorio del Derecho Administrativo, sino que slo como un derecho comn en el mbito del derecho privado; Este derecho opera slo como una regla excepcional en el mbito del derecho pblico, en aquellos casos que lo disponga expresamente el legislador, el que en ocasiones estructura y asigna estatuto de derecho privado a ciertos organismos estatales, atendida la flexibilidad de esta organizacin;

Esto provoc una huida del Derecho Administrativo, el que genera dudas de constitucionalidad, ya que en la prctica se debilitan las prerrogativas de la Administracin para tutelar los intereses pblicos; Los casos ms complejos de aplicacin del derecho privado en el mbito administrativo se plantean en ausencia de normas de derecho pblico en una materia determinada y donde el legislador no dispuso la aplicacin de la norma civil para resolver el conflicto; En estos casos, la aplicacin inmediata y directa de la norma civil como norma supletoria no parece concordante con la autonoma del Derecho Administrativo y la exclusin de supletoriedad dispuesta en los Cdigos Civiles; Ello ms an, cuando en casos como el Derecho Administrativo francs, dicha autonoma est vinculada con la concepcin misma del derecho pblico y con la separacin de jurisdicciones establecida como un principio fundamental; La doctrina y jurisprudencia francesa y espaola han reconocido la posibilidad, excepcional, de aplicar las normas civiles en los asuntos administrativos; Lo anterior, recogido ms como principios generales del derecho, que como normas privadas directamente aplicables; La opcin del juez administrativo de aplicar criterios normativos de leyes civiles se inspira en el uso de principios racionales en la solucin de asuntos jurdicos que no tienen una norma directamente aplicable y en la medida que ello no sea contrario al inters pblico; En todo caso, slo la ausencia de normativa administrativaespecfica puede ser suplida por principios del Derecho Civil, los que operan como reglas lgicas compatibles con el Derecho Administrativo y no como derecho comn supletorio en el mbito pblico.

El rgimen jurdico de la actividad administrativa y el principio de igualdad ante la ley en el derecho administrativo: La autonoma y especialidad del derecho administrativo chileno
Gustavo Fiamma sostiene que: El sistema chileno se caracteriza, desde la perspectiva normativa, por una concepcin relativa del principio de igualdad ante la ley, lo que se expresa en la configuracin de un rgimen jurdico especial para los rganos administrativos; Este ordenamiento jurdico administrativo establece la forma especfica de creacin de los sujetos pblicos (la ley) y reconoce la posibilidad de dotarlos de potestades pblicas; El sistema chileno establece un rgimen estatutario de derecho pblico para los rganos administrativos, el que, en principio, excluye la aplicacin de normas de derecho privado. Estas ideas se recogen por autores nacionales que afirman el carcter especial del Derecho Administrativo chileno, dndole a rganos administrativos poderes exorbitantes a los que poseen otros sujetos de derecho; En Chile una extensa normativa establece un estatuto jurdico singular para los rganos administrativos, otorgndoles un conjunto de potestades que permiten tutelar los intereses pblicos de su competencia; Estas potestades pblicas, estn vedadas a los sujetos privados, especialmente aquellos que perteneciendo al Estado ejercen actividades empresariales (Sociedades del Estado); En todo caso, Soto Kloss postula un rgimen igualitario para la Administracin y los privados;

Estas ideas tienen escaso fundamento y descansan en clusulas constitucionales abiertas de garanta de derechos pero que no expresan nada en relacin a las potestades administrativas; De hecho, doctrina, jurisprudencia y legislacin se apartan de estas ideas, existiendo una legislacin que reafirma la existencia de las potestades de la Administracin; En este contexto, el derecho Civil, en principio tambin es inadecuado para ser aplicado en el mbito administrativo; Para algunos, la sola presencia de potestades y su finalidad de tutela de intereses pblicos hacen imposible aplicar normas privadas en este mbito, haciendo inaplicable la regla de supletoriedad general prevista en los artculos 4 y 13 del Cdigo Civil; En todo caso, el derecho privado puede ser aplicado en el mbito pblico en aquellos casos en que la ley as lo disponga, sea en su organizacin o en la regulacin de sus relaciones jurdicas internas o con los ciudadanos; En Chile hay rganos administrativos cuyos estatutos remiten sus relaciones internas al derecho privado, como ocurre con el Banco Central o las Municipalidades; Adems, hay casos donde la ley establece una supletoriedad general del derecho privado, especialmente tratndose de obligaciones u otras relaciones jurdicas patrimoniales; Aquello confirma la exclusin de una supletoriedad general del Cdigo Civil en el mbito administrativo; Por ausencia de normas administrativas y sin existir remisin legal, es posible aplicar normas civiles, pero ello no es producto de la supletoriedad prevista en el Cdigo Civil, sino que por aplicacin de principios generales del derecho; En todo caso, en Chile la especialidad del Derecho Administrativo no est construida sobre una autonoma orgnica y jurisdiccional, sino slo por el principio de especialidad por el sujeto que acta; Por ello, pueden aplicarse al Derecho Administrativo las normas civiles de prescripcin en materia de responsabilidad y nulidad de derecho pblico, ya que ellas son reglas de general aplicacin en el derecho, atendida la seguridad jurdica que persiguen; Situacin similar ocurre con las normas de las prestaciones restitutorias en el marco de la nulidad de derecho pblico, ya que ellas derivan del principio de la interdiccin del enriquecimiento injusto; En todo caso, su aplicacin debe ser claramente justificadas por el juez, ya que el uso instrumental del derecho privado es una opcin excepcional; En este sentido, la Corte Suprema no ha sido prolija, ya que utiliza como criterio bsico la patrimonialidad o no de la materia para separar los campos de aplicacin de las normas civiles; As, en la nulidad de derecho pblico, ha descartado aplicar normas civiles, utilizando como criterio de referencia la separacin tajante entre derecho pblico y derecho privado, yendo incluso ms all que la regla francesa de la autonoma del derecho administrativo; En cambio, en las acciones patrimoniales vinculadas a la nulidad de derecho pblico, aplica directamente las normas civiles de prescripcin, entendiendo que dichas acciones pertenecen al campo del derecho privado; La Corte Suprema supone una separacin tajante de los mbitos pblico y privado, aplicando estatutos diferenciados para cada uno de ellos, superando incluso al principio de separacin de jurisdicciones formulado originariamente en el derecho francs;

Adems, su criterio hace sinnimos cuestiones patrimoniales y derecho civil, lo cual era el criterio sostenido por la doctrina alemana del XIX, la que se encuentra ampliamente superada, atendido el traspaso evidente de dicho lmite tanto por el Derecho Administrativo como por el Derecho Civil;

El principio de separacin de poderes y el sistema de justicia administrativa: Los antecedentes del principio
Este principio fue planteado originalmente como una separacin tajante de la administracin del Estado y los tribunales de justicia; En Francia, la creacin del Consejo de Estado fue motivada por la exclusin inicial de los tribunales ordinarios en el conocimiento de los asuntos administrativos; En una primera poca, el Consejo de Estado se establece como un rgano asesor del Gobierno en la resolucin de los asuntos administrativos, incluyendo dentro de stos, los contenciosos planteados por los particulares en la gestin de estos asuntos; Los franceses entendan que ejercer la justicia administrativa era administrar, por lo que esta tarea deba estar cargo de un rgano de la misma Administracin; En todo caso, una jurisdiccin especial, consultiva y dependiente del propio Ejecutivo con exclusin de los jueces ordinarios, provoc una dura crtica de los sectores ms liberales; Sin embargo, la doctrina mayoritaria respalda la existencia del Consejo de Estado, fundada en el poder moderador que ejerce el Consejo y su profunda conexin con la administracin adecuada y eficiente del Estado; La consolidacin del Consejo de Estado como rgano de justicia administrativa se produjo en el ao 1872 al establecerse su independencia del ejecutivo; De esta forma, se pasa de un sistema de justicia retenida (en manos del gobierno, pero previo dictamen del Consejo de Estado), a un sistema de justicia delegada (total y exclusivamente en manos del Consejo de Estado); Esta declaracin formal, otorg una nueva legitimidad al Consejo en su rol jurisdiccional, fortalecindolo y contribuyendo a su desarrollo; La independencia del Consejo de Estado pas a constituirse en una de las bases del sistema administrativo francs, considerndosele actualmente como uno de los principios fundamentales reconocidos por las leyes de la Repblica.

El principio de separacin de poderes y el sistema de justicia administrativa: El sistema de justicia administrativa francs: un sistema especializado y singular
El modelo de justicia administrativa francs descansa sobre tres pilares fundamentales: Su separacin absoluta del orden judicial, base de su independencia, igualdad y autoridad moral; La existencia de una magistratura diferente a los jueces ordinarios, que se pueden caracterizar como verdaderos jueces-administradores, y; Una competencia amplia contencioso administrativa que le permite no slo anular actos ilegales, sino dictar condenas pecuniarias contra la Administracin. El juez administrativo francs, y particularmente el Consejo de Estado, es un juez atpico que no slo aplica el derecho, sino que lo crea directamente; Desde una perspectiva orgnica, esta jurisdiccin administrativa se estructura en forma jerrquica y piramidal :

En la cspide est el Consejo de Estado, con atribuciones esencialmente de corte de casacin; A continuacin existen cortes administrativas de apelacin y tribunales administrativos de primera instancia. Adicionalmente, existen una amplia gama de tribunales especiales contenciosos administrativos surgidos en la especialidad de las materias entregadas a su competencia; Esto ltimo es cuestionado por JCF por los posibles problemas de competencia y disparidad de criterios.

El principio de separacin de poderes y el sistema de justicia administrativa: La justicia administrativa por los tribunales ordinarios: el sistema ingls
El sistema ingls opt por una justicia administrativa en manos de tribunales comunes, lo que fortaleci la independencia judicial por sobre la separacin de poderes; Dicey sostena que uno de los elementos que identificaba al sistema ingls era la existencia de los mismos tribunales para resolver todos los conflictos jurdicos; A su juicio, esto garantiza los derechos de los particulares, ya que la independencia de los jueces ordinarios ingleses pona a los particulares en igualdad de condiciones con la Administracin; La justicia ordinaria controla los actos administrativos a travs de diversos procedimientos, por medio de los cuales se puede suspender un acto del poder pblico, revisar su legalidad y ordenar comportamientos positivos de la Administracin; Ello conforma un sistema de justicia administrativa independiente de la Administracin, aunque limitado por las excepciones que impona el principio de inmunidad de la Corona y la denominada clusula privativa; En todo caso, en Inglaterra el control de la Administracin a travs del juez ordinario se ha tornado insuficiente a medida que la actividad administrativa se complejiza; Por ello, surgen rganos administrativos de control interno, salas especializadas de justicia administrativa y rganos parlamentarios de control administrativo, lo que es distinto al control planteado originalmente; Los rganos de control interno de la propia Administracin, (administrative tribunals), surgen en el ltimo cuarto de siglo XIX y son actualmente el sistema de control por excelencia de la actividad administrativa; Los Administrative tribunals son rganos situados dentro de la Administracin pero independiente de ella, compuestos por funcionarios de la propia organizacin y por expertos externos con amplios conocimientos del sector o actividad especfica, que ejercen poderes de decisin y resolucin de los asuntos contenciosos; No ejercen propiamente jurisdiccin ni forman parte de la estructura de las cortes judiciales, pero ejercen sus atribuciones de acuerdo a procedimientos similares a ellas; Sus resoluciones son generalmente apelables a la justicia ordinaria (judicial review), pese a que hoy parte de estas apelaciones corresponden a otros administrative tribunals de segunda instancia (Upper Tribunal); El Sistema de justicia administrativa ingls est a cargo de los tribunales ordinarios de justicia (Courts); Las Courts son los tribunales propiamente tales y estn a cargo de controlar por regla general, la actividad administrativa, incluida la actividad de los administrative tribunales;

En sus comienzos, las Courts eran los mismos tribunales que conocan los conflictos entre privados de acuerdo a los procedimientos generales; Con el tiempo se ha generado una especializacin de las Courts, crendose salas contenciosas administrativas, con jueces especialmente designados para ello; Como ltima instancia est la Corte Suprema del Reino Unido, la que reemplaz al actual Comit de Apelacin de la House of Lords; El control Parlamentario de la Administracin corresponde a comisionados parlamentarios, sean de carcter general que controlan la actividad de la Administracin general del Estado o los especializados en ciertos sectores administrativos relevantes; La institucionalizacin mayor de unos administrative tribunals y courts especializados en el control de la Administracin, acercan el sistema de justicia administrativa a su homlogo francs, aunque con las diferencias y caractersticas que imponen las tradiciones nacionales.

El principio de separacin de poderes y el sistema de justicia administrativa: El sistema de justicia administrativa en el derecho chileno
La doctrina caracteriza nuestro sistema de justicia administrativa como de heterotutela de la actividad administrativa, donde los tribunales ordinarios de justicia controlan la actividad administrativa; Esto descansara en la regla general de tutela judicial de los actos administrativos establecida en el inciso 2 del artculo 38 de la Constitucin Poltica, norma que atribuye a los tribunales que determine la ley la revisin judicial de estos actos; Aquello se complementa con la competencia general de los tribunales ordinarios de justicia (artculo 76 CPR) y la inexistencia de unos tribunales especiales en este mbito; Para JCF, dicho planteamiento no parece ser totalmente consistente con los datos que presenta el ordenamiento administrativo actual y con la evolucin histrica que ha tenido el mismo; Desde una perspectiva histrica, nuestro derecho ha oscilado entre un sistema de justicia administrativa a la francesa, a un modelo clsico anglosajn imperfecto e inconsistente; Bajo la Constitucin de 1833 se instaur un Consejo de Estado que ejerca como rgano consultivo del Gobierno y que tena atribuciones jurisdiccionales en el mbito del contencioso contractual y de proteccin; Estas competencias fueron parcialmente derogadas con la reforma de 1874, sin embargo, por va legal subsistieron hasta 1925, fecha de la supresin definitiva de este rgano administrativo; En la CPR de 1925, se plante directamente la creacin de tribunales administrativos especializados, los que nunca se crearon, generando problemas en el control judicial de la administracin; La CPR de 1980, en su texto original, reafirm la idea de una justicia administrativa especializada nunca creada; Por las declaraciones de incompetencia de los tribunales, se opt por una frmula ms neutra de tribunales que determine la ley, permitiendo el conocimiento los asuntos administrativos a los tribunales ordinarios de justicia;

Esto no excluye per se los tribunales especiales en asuntos administrativos, sino slo determina su conocimiento por unos tribunales establecidos por el legislador; La competencia de los tribunales ordinarios slo aparece en caso de inexistencia de un tribunal especial competente; Nuestro sistema de justicia administrativo no constituye una opcin por un modelo de jurisdiccin comn, sino un modelo abierto cuyo contenido depende de las opciones que adopte el legislador; Cosa distinta es postular las caractersticas que deben tener estos tribunales, especialmente considerando las reglas orgnicas establecidas para el Poder Judicial; En materia de juzgamiento de las cuentas pblicas, el legislador ha creado el Tribunal de Contratacin Pblica y el Tribunal de Cuentas, tribunales especiales con una competencia exclusiva acotada con un procedimiento especfico; El legislador cre una importante cantidad de rganos administrativos, algunos como tribunales o simples rganos administrativos con facultades jurisdiccionales y otros que ejercen el control de ciertos actos administrativos; Muestra de ellos son: Los tribunales tributarios y aduaneros; Las facultades resolutivas contenciosas asignadas al Ministro de Transportes y Telecomunicaciones y al Consejo Nacional de Televisin. Estos rganos estn integrados a la Administracin del Estado, no siendo independiente de sta y ejerciendo facultades resolutivas ordinarias y contenciosas, aunque con procedimientos distintos; Estos rganos no son tribunales, pero realizan una funcin contenciosa con carcter vinculante para los particulares, la que es revisable, por regla general, por los tribunales ordinarios de justicia; Estos rganos guardan alguna similitud con los administrative tribunals ingleses, ya que ejercen una labor adjudicatoria de derechos en el marco de un proceso contencioso, similar al ejercicio jurisdiccional que realizan los tribunales de justicia; Pero, a diferencia de los tribunals ingleses, estos rganos carecen de la organizacin, garantas procedimentales e independencia que caracterizan a aquellos; Por esta similitud parte de la doctrina y jurisprudencia reconoce a estos rganos un carcter jurisdiccional y exige que el ejercicio de sus atribuciones contenciosas sigan las reglas establecidas para la actuacin judicial, en particular el debido proceso; Para JCF, esta doctrina desconoce que los tribunals ingleses no son rganos jurisdiccionales (courts), ni ejercen jurisdiccin en trminos estrictos; Son rganos cuasi jurisdiccionles, que ejercen competencias resolutivas en el mbito administrativo, al igual que los rganos ejecutivos en el modelo continental; La gran diferencia con el modelo continental es la exigencia mayor que se impone en el sistema anglosajn a la regularidad del procedimiento y la independencia del resolutor; La confusin de roles y sistemas explica algunas sentencias de la Corte Suprema y el Tribunal Constitucional, en que por un lado exige a los rganos administrativos el respeto del debido proceso y, por otro, rechaza el ejercicio de facultades jurisdiccionales por parte de stas; Es evidente que nuestro sistema de justicia administrativa est muy lejos de estructurarse sobre la base del modelo ingls clsico descrito por Dicey y que Fiamma parece reconocer a priori en el modelo chileno.

Nuestro sistema guarda alguna similitud con el modelo actual de justicia administrativa inglesa, constituido por un predominio de rganos administrativos para la resolucin de asuntos administrativos, revisables por los tribunales ordinarios; Esta opcin presenta dos objeciones de principio evidentes: La diferencia radical entre los tribunals ingleses y los rganos administrativos chilenos, en cuanto a organizacin, procedimiento e independencia; La dificultad de introducir este modelo en el marco de una organizacin administrativa construida sobre los principios de unidad, jerarqua y centralizacin.