PROYECTO DE LEY No.

DE 2011 CAMARA

Por medio de la cual se regula la custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad El Congreso de Colombia DECRETA: ARTCULO 1 Objeto: El objeto de la presente ley es la regulacin de la custodia y cuidado personal de los hijos menores de edad, cuando los padres no cohabitan, para garantizar a los nios, nias o adolescentes sus derechos fundamentales y prevalentes y su desarrollo integral. Tiene aplicacin en los casos en los cuales los progenitores no han logrado llegar a un acuerdo sobre el ejercicio de sus derechos y responsabilidades parentales. ARTCULO 2 Competencia: El defensor de Familia, el Comisario de Familia o el Juez de familia, de acuerdo con la competencia y procesos previstos en la ley 1098 de 2006 y el Cdigo de Procedimiento Civil respectivamente, regularn la custodia y cuidado personal de los hijos menores de edad cuando los padres no cohabitan y no han logrado llegar a un acuerdo sobre el ejercicio de sus derechos y responsabilidades parentales, mediante conciliacin. ARTCULO 3 Garanta de los derechos de los hijos menores de edad al regular la custodia y cuidado personal: Conforme a los artculos anteriores, la autoridad competente al regular el cuidado personal de los hijos, garantizar el derecho de los nios, las nias o los adolescentes a tener contacto frecuente y continuo con ambos padres, quienes cumplirn con las obligaciones previstas en la ley para con sus hijos en especial las concernientes al cuidado, educacin, formacin armnica e integral, en un ambiente de respeto a su dignidad humana, amor y comprensin; as mismo, debern facilitar y conservar relaciones sanas y constructivas del menor con el otro padre y su familia extensa. Los progenitores no podrn limitar la comunicacin de sus hijos con el otro padre y su familia extensa, durante el periodo asignado para su cuidado. La autoridad competente tendr como supuesto, salvo prueba en contrario, que la custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad, cuando los padres no cohabitan, coincide con el inters superior del nio, nia o adolescente.

No existir ninguna presuncin a favor o en contra de la madre o del padre cuando se regule o modifique el tiempo de custodia y cuidado personal alterno de los nios, nias o adolescentes. ARTCULO 4. Asignacin a uno de los padres. La autoridad Competente podr asignar la custodia y cuidado personal del nio, nia o adolescente, a uno de los progenitores de manera exclusiva, con o sin acceso a tiempo de visitas para el otro progenitor, nicamente si se prueba que la custodia y cuidado personal alterno por parte de uno de los progenitores es perjudicial para el nio, nia o adolescente y no coincide con su inters superior. ARTCULO 5. Curso pedaggico Parental. Antes de iniciar el proceso administrativo o judicial, los progenitores tienen la obligacin de asistir por separado a un curso pedaggico parental, una vez fracasada la conciliacin prejudicial. El curso deber estar dirigido a concientizar, sensibilizar, educar, y asistir a los padres que no cohabiten efectivamente acerca de : La importancia de los derechos integrales de los nios, nias y adolescentes; el impacto de la separacin de los padres en los nios y en la pareja parental; las consecuencias negativas de involucrar a los nios, nias y adolescentes en los conflictos de pareja; las obligaciones que la ley impone a los padres; la conveniencia de la cooperacin parental para asumir y participar en comn en las decisiones relacionadas con los aspectos fundamentales en la vida de los hijos; los valores en la familia y la sociedad; y el manejo del plan parental. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar definir los lineamientos del curso, las tarifas, las habilidades de los facilitadores y definir las entidades autorizadas para ofrecerlo. El incumplimiento de la obligacin de asistir al curso pedaggico ser apreciado como indicio en contra para la regulacin de la custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad. ARTCULO 6. Interferencia Parental. Ser considerada como interferencia parental los actos a travs de los cuales un progenitor o su familia extensa manipulen al nio, nia o adolescente con el objeto de impedir, perturbar, vulnerar, obstaculizar o destruir sus vnculos con el otro progenitor o con su familia extensa. En la regulacin o modificacin de la custodia y cuidado personal de los hijos menores de edad, ser considerado como indicio en contra del progenitor el que haya cometido o permitido actos de interferencia parental.

ARTCULO 7. Aspectos a ser regulados por la autoridad competente Plan Parental. La autoridad competente al regular la custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad deber establecer previsiones en forma detallada acerca de los siguientes aspectos relevantes en la custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad tales como:
a. El tiempo alterno en que cada uno de los padres garantizar el cuidado

y custodia personal a los nios, nias o adolescentes, durante el periodo escolar y durante el periodo de vacaciones,
b. La asignacin de las obligaciones y responsabilidades de ambos padres

durante el cuidado y custodia personal alterno del nio, nia y adolescente: atencin mdica y dental; actividades escolares, religiosas, cvicas, culturales y extracurriculares,
c. Mtodo de resolucin de conflictos en la toma de decisiones conjuntas; d. La forma, los medios y la frecuencia como se comunicarn los padres

entre si y los nios con sus padres;

e. El tiempo alterno en que cada uno de los padres compartir las fechas

especiales tales como : cumpleaos, eventos culturales o religiosos, festivos, da de los nios, graduaciones, da del padre y de la madre;
f.

La forma y los medios como se compartir la informacin referente al nio, nia o adolescente, que cada progenitor reciba en sus tiempos de cuidado y crianza; emocional y el bienestar del nio, nia o adolescente;

g. Otros factores que sean necesarios y que afecten la salud fsica o

ARTCULO 8. Sanciones. El incumplimiento de la conciliacin o del fallo administrativo o judicial sobre la custodia y cuidado personal, dar lugar a la aplicacin por parte de la autoridad competente de cualquiera de las siguientes sanciones: a) Amonestacin y orden de consejera familiar; b) Reduccin del tiempo de custodia y cuidado personal alterno del nio, nia o adolescente; c) Asignacin de la custodia y cuidado personal del hijo menor de edad al otro progenitor; d) Multa equivalente al valor de uno (1) a cien (100) salarios mnimos diarios legales vigentes, convertibles en arresto a razn de un (1) da por cada salario diario mnimo legal vigente de multa; Pargrafo: El trmite de las anteriores sanciones se adelantar como incidente ante la autoridad que conoci el proceso y dentro del mismo expediente. En el caso de incumplimiento de la conciliacin prevista, las

sanciones se tramitarn ante el juez de familia y mediante el trmite verbal sumario. La decisin de las sanciones aplicables para el incumplimiento de la custodia y cuidado personal, deber tomarse en un trmino no mayor a un (1) mes de conocerse y probarse el incidente, so pena de que el juez incurra en causal de mala conducta. ARTCULO 9. Modificacin de la regulacin de la custodia y cuidado personal. La regulacin dispuesta por la autoridad competente sobre la custodia y cuidado personal, podr ser modificada por acuerdo entre las partes o por solicitud formulada al juez por uno de los padres del nio, nia o adolescente. Las modificaciones se tramitarn ante la autoridad que emiti la respectiva providencia. ARTCULO 10. Aspectos a tener en cuenta para otorgar o modificar la regulacin de la custodia y cuidado personal. Para efectos de otorgar o modificar la regulacin de la custodia y cuidado personal, la consideracin primordial ser el inters superior del nio, nia o adolescente. La determinacin del inters superior del nio se har mediante la evaluacin de todos los factores que afectan el bienestar del nio, nia o adolescente y se tendrn en cuenta entre otros los siguientes aspectos para otorgar o modificar la custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad: a. La etapa de desarrollo y las necesidades del nio, nia o adolescente y la demostrada capacidad y disposicin de cada padre para satisfacer las necesidades de desarrollo del nio, nia o adolescente. b. La demostrada capacidad y la disposicin de cada padre para facilitar y fomentar una estrecha y continua relacin progenitor hijo y el cumplimiento dado a los tiempos alternos que le fueron establecidos. c. La demostrada capacidad y la disposicin de cada uno de los padres para considerar, determinar y actuar con base en las necesidades del nio antes que en las necesidades o deseos propios. d. La idoneidad moral de los padres. e. La salud mental de los padres. f. La demostrada capacidad y disposicin de cada uno de los padres a estar informados de las circunstancias del nio, nia o adolescente, tales como: los amigos, los maestros, proveedores de atencin mdica y actividades diarias.

g. La demostrada capacidad y disposicin de cada uno de los padres para proporcionar una rutina para el nio, tales como: disciplina y horarios diarios para hacer las tareas, para comer y acostarse. h. La demostrada capacidad de cada padre para comunicarse y mantener al otro padre informado de los asuntos y actividades referentes al nio, nia o adolescente y la voluntad de cada uno de los padres para adoptar un criterio comn en los asuntos importantes que afecten al nio, nia o adolescente. i. La evidencia de la violencia intrafamiliar, maltrato, abuso o abandono del nio, nia o adolescente. j. La evidencia de que cualquiera de los padres, a sabiendas, haya proporcionado informacin falsa a la autoridad competente con respecto a cualquier accin previa o pendiente en relacin con violencia intrafamiliar, maltrato, abuso o abandono del nio, nia o adolescente.

k. La demostrada capacidad y disposicin de cada uno de los padres a participar e involucrarse en la educacin y actividades extracurriculares del nio, nia o adolescente. l. La demostrada capacidad y la disposicin de cada uno de los padres para mantener al nio, nia o adolescente en un entorno libre del uso de sustancias psicoactivas. m. La capacidad y disposicin de cada uno de los padres para proteger al nio de los procesos judiciales en curso. Tales como: No hablar sobre el litigio con el nio, no compartir documentos relacionados con el proceso con el nio, y abstenerse de comentarios despectivos acerca del otro padre. n. Cualquier otro factor que sea relevante para la determinacin de la custodia y cuidado alterno de los hijos menores de edad. ARTICULO 11. Cambio de Residencia: El progenitor que ostenta derechos de custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad, que planee el cambi del lugar permanente de residencia del nio, nia o adolescente deber informar la direccin de la nueva residencia del nio, nia o adolescente al otro progenitor que ostenta derechos de custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad o derechos de visitas, a la ltima direccin conocida del otro padre, por correo certificado con no menos de ocho (8) das de anticipacin a la fecha en que se realizar el cambio. ARTCULO 12. Reubicacin del nio, nia o adolescente: Se entender por reubicacin el cambio de residencia permanente del nio, nia o adolescente, dentro del territorio nacional a una distancia mayor a sesenta (60) kilmetros del lugar de residencia del otro progenitor que ostenta derechos de

custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de edad o derechos de visitas. Cuando un progenitor planee reubicar al nio, nia o adolescente deber solicitar la modificacin de la regulacin de la custodia y cuidado personal. Existe la presuncin refutable que la reubicacin del nio, nia o adolescente no corresponde con el inters superior del nio, nia o adolescente. El progenitor que desee reubicarse tiene la obligacin de demostrar con preponderancia de evidencia que la reubicacin corresponde con el inters superior del nio, nia o adolescente. ARTICULO 13. Pruebas periciales: La prueba periciales que se decrete en el proceso, deber cumplir con requisitos ticos y deontolgicos de la ley 1090 de 2006 y se practicarn conforme a lo establecido en la ley 1098 de 2006 y al Cdigo de Procedimiento Civil, as como, a lo previsto en los protocolos del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses y el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. De no existir este protocolo o protocolos, debern expedirse por las instituciones aqu sealadas en un trmino no superior a seis (6) meses, contados a partir de la entrada en vigencia de esta ley. El perito que realice la prueba pericial deber acreditar ttulo profesional legalmente expedido como Psiclogo, Mdico psiquiatra o Trabajador Social. ARTCULO 14. Centros para visitas supervisadas. Los centros para visitas supervisadas son espacios idneos y neutrales, que cuentan con la supervisin de personal calificado que garantiza la seguridad y bienestar de los nios, nias o adolescentes para el cumplimiento del rgimen de custodia o visitas. Los servicios que prestan son el de supervisin de las visitas, supervisin de la alternancia de los periodos de custodia y cuidado personal del nio, nia o adolescente y supervisin del acceso a las visitas. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF), un trmino no mayor a doce (12) meses, determinara los requisitos, tipo de entidades, condiciones, caractersticas, responsabilidades, tarifas y calidades, que debern cumplir estos centros para ser autorizados por el ICBF. ARTCULO 15. Consejera familiar. Si la autoridad competente determina en el proceso que los padres o uno de ellos, requieren asesora o terapia familiar, impondr la consejera familiar con un profesional de la salud mental. En caso que las partes no puedan costearlo, consultorios de prcticas universitarias, ICBF, fundaciones sin nimo de lucro, o instituciones prestadoras de servicios de salud, podrn ofrecer estos servicios que tendrn el aval de la autoridad competente.

ARTICULO 16. Seguimiento al cumplimiento de la regulacin de la custodia y cuidado personal alterno. La autoridad competente realizar el seguimiento para garantizar el cumplimiento de la providencia sobre la regulacin de la custodia y cuidado personal alterno, a travs del trabajador social o psiclogo asignados a su despacho. ARTCULO 17. Vigencia. Esta Ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias.

De los Honorables Representantes,

CARLOS EDWARD OSORIO

Representante a la Cmara

JUAN CARLOS VLEZ URIBE

Senador de la Repblica

EXPOSICIN DE MOTIVOS

I. PRESENTACIN: Durante decenios, el cuidado personal alterno de los hijos menores o la custodia compartida ha sido una reivindicacin irrenunciable de los padres separados en muchos pases. Durante decenios tambin, sus antagonistas y, en su estela, los poderes pblicos se han limitado a rechazarla, a falta de argumentos ms slidos, por su supuesta inviabilidad prctica o, incluso, por unos ms que discutibles efectos negativos para el nio, sin contraponer en balanza sus efectos benficos. De ese modo, durante decenios, el debate sobre la custodia compartida no sali de sus lmites tericos. Sin embargo, lo que est en juego en este debate y en sus consecuencias prcticas es una cuestin de derechos humanos de hondo calado: el derecho del nio a seguir manteniendo vnculos estrechos y asiduos con sus dos padres tras el divorcio, el derecho de ambos padres a seguir sindolo tras el divorcio, el derecho, en definitiva, a preservar los lazos familiares naturales tras la ruptura del contrato matrimonial. Simultneamente, durante los decenios de 1980 y 1990 se multiplicaron los estudios sobre los inconvenientes de los hogares monoparentales y los efectos de la ausencia paterna en el desarrollo del nio. Hacia mediados del decenio de 1990, algunos pases haban cruzado ya el punto de inflexin en la trayectoria hacia la custodia compartida, que, actualmente, es una prctica arraigada y de resultados satisfactorios en varios de ellos. Por consiguiente, hace tiempo que la custodia compartida dej de ser un prototipo terico supuestamente inviable para convertirse en un modelo que ha superado todas las pruebas y lleva ya recorrido un largo camino prctico con resultados muy positivos. Algn da, las personas con cierta curiosidad sociolgica o histrica se preguntarn cmo ha sido posible que, durante decenios, las sociedades ms avanzadas hayan llegado a admitir que la separacin de padre e hijo tras el divorcio -es decir, la semiorfandad artificial del nio- pueda resultar beneficiosa para el desarrollo del menor. Una abrumadora cantidad de estudios han coincidido en que los nios que mantienen un contacto regular con ambos progenitores tras el divorcio muestran mejores niveles de adaptacin social y rendimiento acadmico que los nios criados en hogares monoparentales, y han puesto de manifiesto las imborrables y negativas huellas de la ausencia del padre durante la infancia y la adolescencia. En cambio, los estudios sobre nios en situacin de

convivencia alterna con ambos padres no han permitido constatar trastornos significativos asociados al cambio de domicilio. Con el presente proyecto tratamos de buscar que el inters superior del nio, piedra angular de cualquier rgimen de divorcio o custodia, requiere el contacto frecuente y continuo del nio con ambos padres tras la separacin de stos. Con ello nos limitamos a hacer eco de lo dispuesto en las legislaciones sobre divorcio ms progresistas del mundo y en la Convencin sobre los Derechos del Nio, en cuyo artculo 9.3 se establece que: Los Estados Partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio. No es honrado afirmar que el inters superior del nio resulte bien servido por un rgimen de divorcio o separacin concebido como un cuadriltero de boxeo en el que, durante los aos ms delicados de su vida, el menor es testigo de un pugilato sin tregua entre sus padres. En el momento en que una pareja con hijos se separa caben dos posibilidades: Reconocer a uno de los padres ms derechos que al otro y, con ello, crear las condiciones para toda clase de abusos y hostilidades (como en el caso de nuestro vigente rgimen de divorcio o custodia); o Reconocer exactamente los mismos derechos a ambos padres, lo que automticamente restar inters a cualquier planteamiento contencioso. En el segundo supuesto, ninguna de las partes tendr motivos especiales para entablar costosos y traumticos procesos judiciales, la custodia perder todo el valor que actualmente tiene como arma de mxima eficacia frente al ex cnyuge, los hijos dejarn de ser hipotticos rehenes en manos del progenitor custodio y los trminos de la separacin se basarn exclusivamente en el bienestar del menor. En definitiva, tanto la negativa experiencia de nuestra legislacin sobre divorcio o separacin como los estudios realizados en diversos pases demuestran que el inters del nio es incompatible con el actual sistema de custodia exclusiva que se aplica en Colombia y requiere cambios legales profundos que dejen paso a nuevas frmulas de comparticin de la responsabilidad parental.

II. CUSTODIA ALTERNA FORMULA DE PROTECCIN AL INTERES SUPERIOR DEL MENOR:

La separacin de la pareja parental tiene efectos traumticos en los nios, nias o adolescentes. Es usualmente daina para los nios cuando los niveles de conflicto no permiten a los padres ponerse de acuerdo en el ejercicio de sus derechos y responsabilidades parentales. El propsito de este proyecto de ley es proteger el inters superior del menor y los derechos los nios, nias o adolescentes frente a estas circunstancias. El inters superior del menor ha sido definido en la ley 1098 de 2006, en su artculo 8 como el imperativo que obliga a todas las personas a garantizar la satisfaccin integral y simultanea de todos los derechos humanos de los nios, nias y adolescentes, que son universales, prevalentes e independientes. Al respecto se ha pronunciado la sentencia de la Corte Constitucional T-497 de 2005 M.P. Rodrigo Escobar Gil. INTERS SUPERIOR DEL MENOR-Criterios jurdicos generales para determinarlo (1) la garanta del desarrollo integral del menor; (2) la preservacin de las condiciones necesarias para el pleno ejercicio de los derechos fundamentales del menor; (3) la proteccin del menor frente a riesgos prohibidos; (4) el equilibrio con los derechos de los parientes biolgicos sobre la base de la prevalencia de los derechos del menor; (5) la necesidad de evitar cambios desfavorables en las condiciones presentes del nio involucrado. Es una verdad reconocida por la comunidad cientfica (j.Kelly & Emery, 2003), (Wallersteinn 2000), (Hohmann-Marriott 2007) que los nios, nias o adolescentes frente a la separacin de sus padres estn en alto riesgo Son ms propensos a sufrir problemas de conducta, trastornos psicolgicos, conflictos para establecer roles sexuales, dificultades en la adaptacin escolar y social, bajo rendimiento escolar, embarazos en la adolescencia, intenciones de suicidio, depresin, mayor riesgo de consumo de drogas, abuso del alcohol, agresividad hacia sus progenitores, etc..1. Este riesgo aumenta cuando existen los siguientes factores: a. La ausencia de uno de los padres; b. Pobre parentalidad; c. Alto conflicto entre los padres; d. Reubicaciones. (Emery en 1999). Para mitigar estos factores de riesgo el presente proyecto de ley ha propuesto:
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Rodrguez Medina Giovanni (2010) Custodia Compartida, Bogot.

a. Que ambos padres, aun estando separados, se involucren activamente y ampliamente en las actividades y en la vida de sus hijos mediante el contacto continuo y frecuente con sus hijos. b. Educar a la pareja parental en cuanto a las consecuencias negativas de involucrar a los nios, nias y adolescentes en los conflictos de pareja; la conveniencia de la cooperacin parental para asumir y participar en comn en las decisiones relacionadas con los aspectos fundamentales en la vida de los hijos; c. Promueve el uso de la terapia y consejera familiar para que cada individuo de la pareja sane emocionalmente y entienda que el conflicto le hace dao a todos los miembros de la familia, en especial a los nios; d. Impone al progenitor que desee reubicarse la obligacin de demostrar con preponderancia de evidencia que la reubicacin corresponde con el inters superior del nio, nia o adolescente. Al disminuir el riesgo que enfrenta el nio frente a la separacin y evitar las posibles consecuencias negativas, se asegura y protege el desarrollo armnico e integral del nio, nia y adolescente desde el punto de vista emocional, psicolgico y afectivo. Es decir se garantiza el primer criterio jurdico general del inters superior del menor el desarrollo integral del menor. Con respecto al segundo criterio jurdico general del inters superior del menor el proyecto de ley garantiza derechos fundamentales de los nios, nias o adolescentes tales como: (i) tener una familia y no ser separados de ella (Art. 44 de la constitucin (ii) Derecho de los nios a no ser separados de sus padres ( Art. 9 de la convencin de los derechos de los nios); (iii) Derecho de los nios a que sus padres en forma permanente y solidaria asuman su cuidado (Art. 18 Convencin de los derechos del nio, Art. 6 de la declaracin de los derechos del nio y Art. 14 ley 1098 de 2006). La Corte Constitucional en su sentencia T-551 de 2006, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra ha manifestado: La jurisprudencia de esta Corporacin ha establecido unos criterios especficos con el fin de determinar el carcter prevalente de los derechos fundamentales de los menores cuando est de por medio la permanencia de stos en el seno de una familia. Estos criterios son: (i) la necesidad de preservar el derecho del menor a tener una familia y no ser separado de ella; (ii) la traslacin del mbito de proteccin del derecho a la familia del menor hacia su familia de crianza y, (iii) la necesidad de que existan razones poderosas que justifiquen la intervencin estatal en las relaciones familiares de crianza del menor. El proyecto propende por el tercero y cuarto criterio jurdico general del inters superior del menor al otorgar la custodia a uno solo de los padres cuando se

ha determinado que el cuidado de uno de sus progenitores puede poner en riesgo al nio, nia o adolescente. Y por ltimo se cie al quinto criterio jurdico general del inters superior del menor al evitar cambios desfavorables en las condiciones presentes del nio involucrado. Porque el proyecto de ley trata de mantener para el nio, nia o adolescente las mismas condiciones que tena antes del divorcio o la separacin de sus padres. Que mantenga contacto frecuente y continuo con ambos padres para mantener el vnculo materno, paterno y con sus familias extensas, bajo un ambiente de respeto a su dignidad humana, amor y comprensin.

III. ASIGNACION DE TIEMPOS DE CUIDADO PARENTAL:

En Colombia la asignacin de los tiempos de cuidado parental a travs de los ltimos siglos ha sido contradictoria y ha reflejado cambios de valores de la sociedad acerca de la presuncin de lo que representa la naturaleza del hombre y la mujer, sin tener en cuenta las necesidades y derechos de los nios. Hoy en da en la mayora de las decisiones referentes a la asignacin de tiempos de cuidado parental en procesos de custodia se aplica una formula artificial para todos los casos. Se le otorga al nio, nia o adolescente el derecho a compartir con el padre que no tiene la custodia solo cuatro das al mes. Se separa abruptamente al nio, nia o adolescente de uno de sus progenitores lo que genera cambios drsticos, con consecuencias negativas en la vida y el desarrollo del menor. Las teoras de los vnculos y de las etapas del desarrollo han establecido que despus de la separacin de la pareja parental, es conveniente que ambos padres continen manteniendo una relacin significativa con sus hijos en la medida que sea seguro para ellos. El bienestar de los nios, nias y adolescentes debe ser la principal preocupacin y se garantiza teniendo una relacin continua con ambos padres. Los padres no dejan de ser padres solo porque han dejado de ser pareja. El vnculo entre el nio, nia o adolescente y sus padres es la influencia ms importante en la vida de un nio, y los padres influyen fuertemente en el logro educativo, el comportamiento y la salud mental. La ciencia de la psicologa ha encontrado que el contacto significativo, continuo y frecuente es particularmente importante para el buen desarrollo del

nio durante la primera infancia. En la medida en que el nio llega a la adolescencia la alternancia de los tiempos parentales disminuye, pero los tiempos parentales de cuidado se hacen ms extensos. Con respecto al gnero, este proyecto de ley es neutral. En diferentes estudios, realizados por las ciencias del comportamiento, se ha llegado a la conclusin de que los nios establecen sus vnculos basados en el contacto, los juegos, las palabras y todas aquellas interacciones2 con su tutor y no en diferencias biolgicas. Es decir, tanto el padre como la madre pueden ser igual de efectivos en el cuidado y crianza de sus hijos. En conclusin, la edad del nio y el gnero del padre no son razones de peso para separar al nio de uno de sus padres.

IV. PRUEBAS PERICIALES:

Los tiempos alternos de cuidado de los nios, nias y adolescentes deben asignarse de acuerdo a cada caso. Un traje hecho a la medida. Para ello el juez recaba la informacin necesaria a travs del dictamen pericial realizado por un psiclogo o psiquiatra o trabajador social. Este experticio deber basarse en los protocolos cientficos que garanticen una evaluacin objetiva de las necesidades del nio, nia o adolescente y las habilidades de cada padre para satisfacer estas necesidades. La evaluacin establecer la dinmica familiar y las necesidades del nio, nia o adolescente basndose en el criterio del desarrollo, y del temperamento del nio, nia o adolescente, de la relacin del menor con cada uno de sus padres, del funcionamiento emocional del nio y del grado en que el nio est siendo afectado por el conflicto de ambos padres.

V. CENTROS PARA VISITAS SUPERVISADAS: Son espacios idneos y neutrales, que cuentan con la supervisin de personal calificado que garantiza la seguridad y bienestar de los nios, nias o adolescentes. Mediante la correspondiente supervisin de una tercera parte idnea para tal propsito permiten el contacto del nio, nia o adolescente con su progenitor cuando pueda existir riesgo para el bienestar del menor. Son usados en los casos en que el progenitor es acusado de abuso de sustancias adictivas; en casos en que el progenitor tenga problemas de salud
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Aguilar, J. M. (2006). Con mam y con pap. Almuzara, Crdoba, pag. 92.

mental, para prevenir el abuso infantil; para reducir el potencial de dao a las vctimas de la violencia intrafamiliar y sus hijos; para ayudar a construir relaciones seguras y saludables entre padres e hijos; para proporcionar informacin a la autoridad competente con respecto al contacto supervisado; para reducir el riesgo de secuestro de menores; para facilitar la reunificacin; entre otros. 5.1. Las visitas supervisadas pueden realizarse a travs de los siguientes servicios: 5.2.Supervisin personalizada. 5.3.Seguimiento a Intercambios de los tiempos parentales 5.4.Grupos de control (supervisin de varias familias a la vez); Telfono de vigilancia (monitoreo de llamadas telefnicas); Servicios auxiliares, tales como la educacin de los padres o supervisin teraputica (profesionales de la salud mental que proporcionan terapia o consejera para la familia durante la visita).

VI. CONFLICTO PARENTAL: Como se anot anteriormente en los casos de separacin la exposicin del nio, nia o adolescente al conflicto parental es una de las circunstancias que ms dao pueden causar en el mediano y largo plazo. Por esta razn se desarrollaron en el articulado los siguientes aspectos: Interferencia Parental: Son muchos los casos en los que algunos progenitores ponen su inters personal o su rencor sobre los inters de sus hijos y se atreven a tratar de vulnerar o destruir los vnculos del nio, nia o adolescente con el otro progenitor como una forma de revancha. Para desestimular este comportamiento el proyecto de ley ha previsto que esta conducta sea considerada un indicio en contra del progenitor que la cometa. Cambio de residencia del nio, nia o adolescente: Otra circunstancia comn cuando hay niveles altos de conflicto, es que uno de los padres con el nimo de bloquear los tiempos de cuidado parental del otro progenitor cambie el lugar permanente de residencia del nio, nia o adolescente sin informar al otro padre. Con lo cual el nio, nia y adolescente pierde contacto con uno de sus padres por un periodo largo de tiempo. Para evitar esta circunstancia se impone la obligacin de informar con anticipacin de ocho (8) das al otro progenitor la nueva direccin de residencia del nio, nia o adolescente.

Plan Parental: Actualmente las sentencias se dictan de manera vaga respecto a las responsabilidades y obligaciones que tiene los padres frente al rgimen de las relaciones materno, paterno familiares y sociales. Las sentencias deben ser exactas y precisas en lo referente a los diferentes aspectos que implican la custodia y el ejercicio de la patria potestad, en especial, cuando se sabe que existe alto grado de conflicto. 3Sin esta exactitud se generara a futuro diferencias que debern nuevamente ser solucionadas por el aparato judicial. Centros para Visitas Supervisadas: Cuando los padres demuestran hostilidad delante de los nios, nias o adolescentes en el momento de la alternancia de los tiempos parentales de cuidado del nio, nia o adolescente, se hace necesario un tercero que sirva de intermediario para no exponer a los nios al conflicto parental. Cuando hay antecedentes de incumplimiento de las sentencias, tambin sirven de garantes o testigos del cumplimiento de la misma. Sanciones: Las sentencias tendran un valor limitado, si las obligaciones parentales no fueran cumplidas. Por esta razn se pone a disposicin de la autoridad competente mecanismos suficientes para obligar su cumplimiento. Tales como: multas, amonestaciones o reduccin en el tiempo de cuidado parental. Cuando el incumplimiento de las sentencias no es debidamente sancionado, es muy probable que el conflicto siga prolongndose en el tiempo y que los casos repetidamente regresen a los juzgados, sin que estos tenga la habilidad para resolverlos.

VII.REUBICACION DEL NIO, NIA O ADOLESCENTE:

El cambio de ciudad de residencia del nio, nia o adolescente, reubicacin puede generar consecuencias adversas para los menores. En especial en los casos en que el nio disfruta de una buena relacin con el otro padre y cuando la reubicacin no es necesaria para alejar al nio, nia o adolescente de un medio ambiente perjudicial. 4.

Rodrguez Medina Giovanni (2010) Custodia Compartida, Bogot.

Braver, Ira M. Ellman, Fabricius, 2003. Journal of Family Psychology Copyright 2003 by the American Psychological Association, Inc.

En algunos casos estos movimientos son solicitados con el propsito egosta de separar al nio, nia o adolescente del otro progenitor. Por esto es de suma importancia que se demuestre la conveniencia de la reubicacin y que esta corresponda con el inters superior del nio, nia o adolescente. Es de resaltar que no se est limitando el derecho de libre locomocin del padre que solicita la reubicacin del nio, nia o adolescente, porque el padre sigue siendo libre para trasladarse. Pero si se llegase a pensar que se est restringiendo este derecho porque al trasladarse el padre de alguna manera perdera el rgimen de custodia. Frente al conflicto de derechos entre el padre y el nio, nia o adolescente, debe darse prioridad al derecho del nio, nia o adolescente. Y eso es precisamente lo que se busca, que la reubicacin corresponda con el inters superior del menor. Como lo seala la Sentencia T-510 de 2003, MP: Manuel Jos Cepeda Espinosa. y que en igual sentido, nicamente se pueda dar primaca a los derechos e intereses de los nios frente a los de sus padres si tal solucin efectivamente materializa su inters superior. As, no es posible trazar una norma abstracta sobre la forma en que se deben armonizar tales derechos, ni sobre la manera en que se han de resolver conflictos concretos entre los intereses de los padres y los del menor-tal solucin se debe buscar en atencin a las circunstancias del caso

VIII. SEGUIMIENTO A LAS SENTENCIAS:

Resolver el conflicto generado en la separacin parental a travs de una sola intervencin es difcil. Las intervenciones de la autoridad competente no pueden verse como puntuales en el tiempo, por el contrario son parte de un proceso continuo en el que surgirn diferentes necesidades y asuntos a travs del tiempo. Por esta razn es importante que estos casos que regresen al aparato judicial para modificaciones sean atendidos por la autoridad competente que emiti originalmente la respectiva providencia. La autoridad competente tiene la obligacin de hacer seguimiento para garantizar el cumplimiento de la providencia sobre la regulacin de la custodia y cuidado personal alterno, a travs del trabajador social o psiclogo asignados a su despacho. Es inevitable que las disposiciones fijadas por la sentencia, dejen de tener vigencia para la familia en el tiempo, por factores tales como cambios en las

circunstancias de la familia y en la edad del nio, nia o adolescente. Por ejemplo la asignacin de tiempos de cuidado parental para un nio de tres aos no puede mantenerse en el tiempo en la medida que el nio va creciendo.

IX. DISMINUCION DE LA NATURALEZA ADVERSARIAL CONFLICTOS DE CUSTODIA:

EN LOS

Con el modelo actual de custodia exclusiva se promueve en el tiempo el conflicto porque el proceso contencioso se plantea en el esquema de vencedores y vencidos, donde el hijo se convierte en el trofeo de la decisin judicial. Con el rgimen de custodia alterna, a menos que exista riesgos para el nio, ambos padres tienen la seguridad que tendrn contacto continuo y frecuente con sus hijos con lo cual se ayuda a disminuir la acrimonia entre las parejas separadas.

X. CRTICAS INFUNDADAS A LA CUSTODIA ALTERNA Los defensores de la custodia monoparental han tomado como verdades lo que realmente son mitos y pensamientos estereotipados, sin ninguna base cientfica. En realidad, ningn detractor de la custodia alterna ha conseguido demostrar que, para el nio, sea perjudicial vivir con ambos padres. Hasta ahora, el ms frecuente y casi nico- argumento esgrimido a favor de la custodia materna o paterna exclusiva ha sido la necesidad de estabilidad, es decir, el deseo de evitar al nio los supuestos trastornos resultantes del cambio geogrfico peridico. Para una sociedad en la que los nios, ya desde los primeros meses de su vida, reparten su tiempo entre la guardera, el colegio, la casa de los abuelitos, la casa de los amigos, los cursos extracurriculares y el hogar, es una pobre argumentacin esa supuesta inestabilidad que conllevara el desplazamiento entre los dos hogares. Pero sobre todo, no se ha tenido en cuenta el hecho evidente de que lo importante para el nio no es la estabilidad geogrfica, sino la estabilidad emocional y la sensacin de seguridad que le proporciona el contacto asiduo con ambos padres. Est demostrado que este rgimen favorece la preservacin de su vida familiar y genera en el nio seguridad frente al afecto de sus padres. Los estudios adelantados por Sharlene A. Wolchick, Sanford l Braver, Irwin N. Sandler y

Marsha Kline, Jeanne M. Tschann, Janet R. Johnston, Judith S. Wallerstein destacan:

Los presentes hallazgos, junto con los de Leupnitz, cuestionan la validez de la posicin tomada por los crticos de la custodia alterna, de que esta medida tendra un impacto negativo en el ajuste de los nios. Los resultados de este estudio indican que lo que parece importar para los nios que tienen una mayor cantidad de tiempo equilibrado entre los dos padres, no es el ttulo legal conferido a la familia, o la cantidad de movimiento entre los hogares, pero si, como se esperaba, la calidad del funcionamiento de la familia durante el divorcio.

XI.CUSTODIA ALTERNA A NIVEL MUNDIAL: Hace ya ms de cincuenta aos que el estado de Carolina del Norte (USA), estableci que la custodia alterna corresponda con el inters superior del menor. En la mayora delos pases desarrollados la custodia alterna dej de ser una opcin y pas a ser la primera alternativa a considerar por el juez, a menos que hubiera una fuerte razn que no lo permitiera. Es ms, en muchos de ellos, los conceptos de custodia, visitas, han sido removidos del lenguaje de los cdigos. Hoy, simplemente, se refieren a los padres, la coparentalidad, o tiempo parental. Ya algunos pases latinoamericanos han asumido esta poltica entre ellos tenemos: Per, Brasil y Puerto Rico. Por las anteriores razones, este proyecto de ley es conveniente para proteger a los nios, nias y adolescentes frente a los conflictos de la separacin de sus padres. Es el reflejo de la evolucin de nuestra sociedad y de las necesidades actuales de la familia, en la que se debe garantizar y fortalecer el vnculo entre progenitores e hijos, favorece el derecho a tener una familia y no ser separado de ella, promueve una paternidad responsable separando la relacin de pareja de la parentalidad. Es benfico para madres y padres, pero lo ms importante garantiza el bienestar de nuestra infancia. Por ende acudimos ante los Congresistas, ya que consideramos que este proyecto representa una conquista para la COOPARENTABILIDAD que respete el derecho de los hijos menores a seguir teniendo una madre y un padre tras los procesos de separacin y divorcio.

Por el fin del maltrato institucional a los hijos de madres y padres separados. Por una verdadera igualdad entre hombres y mujeres en el derecho de tener la custodia y cuidado personal de los hijos menores. Por seguir siendo padres y madres tras la separacin.

De los Honorables Congresistas,

CARLOS EDWARD OSORIO

Representante a la Cmara por el Tolima. Partido de la U.

Juan Carlos Vlez Uribe

Senador de la Repblica, Departamento de Antioquia. Partido de la U.