22pensando Direito

ISSN 2175-5760
N 22/2010
PENSANDO
ANLISE DA NOVA LEI DE FALNCIAS
Esplanada dos Ministrios | Bloco T | 4 andar | sala 434 e-mail: sal@mj.gov.br | CEP: 70064-900 | Braslia DF | www.mj.gov.br/sal
SRIE PENSANDO O DIREITO

N 22/2010 verso publicao Anlise da Nova Lei de Falncias Convocao 01/2009 Fundao Getlio Vargas - FGV Coordenao Acadmica Alosio Pessoa de Arajo Equipe Bruno Funchal Cssio Machado Cavalli Ligia Fabris Campos Rafael de Vasconcelos Xavier Ferreira Andra Romualdo Lavourinha Eduarda Nascimento Tavares Rafaela Monteiro Montenegro Tain de Oliveira Incio Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) Esplanada dos Ministrios, Bloco T, Edifcio Sede 4 andar, sala 434 CEP: 70064-900 Braslia DF www.mj.gov.br/sal e-mail:sal@mj.gov.br
CARTA DE APRESENTAO INSTITUCIONAL

A Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) tem o prazer de apresentar uma nova srie de cadernos do Projeto Pensando o Direito, trazendo a pblico os resultados de pesquisas realizadas por instituies acadmicas que trabalharam em parceria com a SAL ao longo do ano de 2009. Mais do que mera prestao de contas sociedade, as publicaes representam o xito de um novo modelo de relacionamento entre Estado e academia jurdica. Sem abdicar do respeito pleno autonomia cientfica, e ciente de que o Projeto no pretende ser linha de fomento pesquisa jurdica dado seu carter prtico e instrumental s competncias da SAL , prope-se uma cooperao aberta, crtica e colaborativa, que almeja construir alternativas qualificadas aos entraves prticos e tericos que circundam o processo de elaborao normativa. Seus contornos, alis, tm servido como base a outras aes governamentais que buscam aproximar a produo acadmica do cotidiano estatal. Ganha a SAL no momento em que alcana o objetivo primrio do projeto, qual seja, a qualificao dos projetos apresentados e dos debates travados no mbito do Ministrio da Justia e do Congresso Nacional; ganha a academia jurdica e aqui talvez resida grande vitria, em que pese no ser meta precpua do trabalho no momento em que se abrem possibilidades de aplicao prtica produo cientfica e de participao efetiva no debate poltico. O resgate da crena na poltica legislativa, a percepo de que o debate jurdico tambm ocorre no momento formativo da lei e o renascimento ainda tmido e inicial da participao acadmica nas instncias polticas decisrias contribuem, de modo inequvoco, para a (re)definio dos rumos da pesquisa e do ensino jurdico no Brasil. A pesquisa aplicada e o interesse pelo processo legislativo devolvem relevncia ao momento da gnese legislativa e, em ltima instncia, revigoram as caractersticas constituintes da cidadania. Renova-se a sensao de pertencimento; recorda-se a importncia de participao. esta, em suma, a aposta da Secretaria de Assuntos Legislativos: um modelo de produo normativa aberto e efetivamente democrtico, permevel contribuio scio-acadmica, que resgate a importncia do processo legislativo e restaure os laos positivos existentes entre poltica e direito. Um desenho institucional que qualifique os esforos governamentais e, de outro lado, estimule a legtima participao daqueles que tm na lei posta seu objeto cotidiano de trabalho. Este caderno integra o segundo conjunto de publicaes da Srie Projeto Pensando o Direito e apresenta a verso reduzida da pesquisa. Sua verso integral pode ser acessada no stio eletrnico da Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia, em www.mj.gov.br/sal. Braslia, 30 de junho de 2010. Felipe de Paula Secretrio de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia
Esta pesquisa reflete as opinies de seus autores e no do Ministrio da Justia
CARTA DE APRESENTAO DA PESQUISA

A pesquisa sobre a avaliao da nova Lei de Falncias (Lei 11.101/2005) cuida da investigao de como este relevante marco legislativo tem sido aplicado pelos Tribunais e impactado nas decises dos agentes privados na tomada de deciso. Nela, pretendeu-se verificar como a nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas impactou o sistema de direito concursal brasileiro. O tema, dada a sua complexidade e amplitude, apresentou diversos desafios equipe de pesquisa. O primeiro deles consistiu na identificao do mtodo de pesquisa a ser utilizado. Ante a escassa existncia de prvias pesquisas empricas que apresentassem anlise quantitativa acerca do tema, optou-se por realizar levantamento de dados sobre o fluxo de processos de falncia e de recuperao, analisando o volume de processos existentes e determinadas caractersticas suas, como, por exemplo, a sua durao. Delimitou-se a amostra a ser pesquisada ao perodo compreendido entre os anos de 2000 e 2010, de modo a captar iguais perodos referentes realidade judiciria anterior e posterior Lei 11.101 de 2005. A coleta dos dados consistiu em etapa repleta de obstculos, tendo em vista a diversidade de critrios utilizados, nos diversos Tribunais Estaduais, para o registro das informaes processuais. Alm disso, influenciou tambm nesta etapa da pesquisa o fato de que h novos percalos a serem superados quanto adoo das Tabelas Processuais Unificadas, voltadas uniformizao dos critrios utilizados nas bases de dados processuais nos diversos Estados da Federao. Registre-se, por oportuno, a extrema eficincia e competncia das equipes de Tecnologia da Informao dos Tribunais Estaduais, bem como o imenso desafio que esto a enfrentar para sistematizar, manter e alimentar relevantssimas bases de dados processuais. A tarefa de coletar dados envolveu no apenas a primeira coleta em si, mas tambm a validao sucessiva dos dados, esta obtida mediante a utilizao de mecanismos de captura e anlise sinttica dos mesmos, de modo a serem apresentados com segurana e certeza quanto ao seu contedo, bem como de uniformidade terminolgica. Por isso,
agradecemos ao Dr. Alexandre Rademaker, diretor do Departamento de Tecnologia da Informao da Escola de Ps-Graduao em Economia da Fundao Getulio Vargas, por ter prestado inestimvel contribuio pesquisa realizada, mediante o desenvolvimento e aplicao de rotinas de computao. Realizou-se, ainda, coleta de dados em cartrio, por fotografia e filmagem de processos judiciais, para obter informaes acerca de etapas especficas dos processos de falncia e recuperao, bem como dados patrimoniais das empresas submetidas aos processos concursais. Uma vez obtidos os dados, a equipe cuidou de realizar tratamento matemtico que auxiliasse a demonstrar a eficincia dos procedimentos previstos pela Lei 11.101/05 em relao queles previstos pelo Dec.-Lei 7.661/45. Ao par disso, realizou-se tambm pesquisa qualitativa, voltada coleta de informaes acerca da percepo dos agentes envolvidos na aplicao da Lei 11.101/05 sobre vinte aspectos especficos relacionados ao tema. Ante a dimenso da amostra pesquisada, optou-se por fazer a pesquisa via web. Neste processo de formatao do questionrio foi fundamental a contribuio do professor Leandro Molhano Ribeiro, do Centro de Justia e Sociedade, do pesquisador Pedro Mizukami, do Centro de Tecnologia e Sociedade, ambos da FGV Direito Rio, e do professor Marcelo Ribeiro Simas, do CPDOC/FGV, a quem agradecemos. Os dados obtidos com a aplicao do questionrio foram igualmente submetidos a tratamento estatstico. Para responder os questionamentos relativos ao tratamento jurisprudencial emprestado pelos Tribunais aos temas apontados pela Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia, realizou-se pesquisa qualitativa com a anlise de contedo das decises integrantes da amostra. Com isso, observados o limite da amostra, que se pretendeu fosse o mais amplo possvel, traou-se um retrato do estado da arte destas matrias nos Tribunais. Os resultados obtidos conduziram a concluses acerca da eficincia da Lei 11.101/05, mas, acima de tudo, descortinou a possibilidade de desenvolvimento de novas pesquisas ao apontar para novas hipteses a serem testadas.
Para a consecuo da presente pesquisa, foi fundamental o apoio de muitas pessoas, integrantes das mais diversas instituies. Dedicamos a todas estas pessoas o nosso sincero agradecimento, pela colaborao incondicional prestada. Gostaramos de agradecer aos integrantes do Poder Judicirio Estadual dos Estados da Federao, na pessoa do Des. Manoel de Queiroz Pereira Calas, integrante da Cmara Reservada Falncia e Recuperao do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Em especial, gostaramos de agradecer ao Des. Manoel de Queiroz Pereira Calas, pela sua indispensvel e valiosa colaborao com a pesquisa; Dra. Renata Mota Maciel, Juza da 1. Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais da Comarca de So Paulo, e ao Dr. Luiz Roberto Ayoub, Juiz Titular da 1. Vara de Direito Empresarial da Comarca do Rio de Janeiro, por terem franqueado equipe de pesquisa aos autos processuais e por terem apresentado valiosas sugestes consecuo do projeto. Foi igualmente fundamental a participao de professores, advogados, promotores, administradores judiciais e serventurios da Justia, que colaboraram com a pesquisa mediante a apresentao de sugestes de melhoria da Lei 11.101/05 e, tambm, por terem respondido o questionrio de percepo que lhes foi apresentado. Por fim, cumpre registrar-se o agradecimento Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia, MJ-SAL, e ao Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, PNUD, por reiteradamente incentivarem o pensamento sobre o direito brasileiro, com o propsito de melhorar a compreenso sobre a realidade social e legislativa de nosso pas. Rio de Janeiro, 8 de junho de 2010.
Aloisio Arajo
HOMENAGEM
Gostaramos de dedicar este trabalho ao nosso querido colega, professor Luis Fernando Schuartz, que tanto contribuiu para a aproximao do direito e da economia. Fonte de permanente inspirao, sua ausncia sempre ser sentida.
Fundao Getulio Vargas FGV
SRIE PENSANDO O DIREITO SUMRIO EXECUTIVO RELATRIO DE PESQUISA AVALIAO DA NOVA LEI DE FALNCIAS (LEI 11.101/05)
Resumo do Projeto de Pesquisa apresentado ao Ministrio da Justia/PNUD no Projeto Pensando o Direito, Referncia PRODOC BRA 07/004.
Rio de Janeiro/Braslia Junho de 2010
SUMRIO
INTRODUO....15 1. PRINCIPAIS MUDANAS VERIFICADAS E SUAS CONTRIBUIES PARA O APERFEIOAMENTO DO SISTEMA....17
1.1 1.2 1.3 Delimitao do tema....17 Problema pesquisado....18 Anlise de percepo acerca dos impactos da Lei 11.101/05....18
2. IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE O VOLUME DE PROCESSOS CONCURSAIS....21

2.1 Anlise estatstica dos impactos da Lei 11.101/05 sobre a eficincia dos
procedimentos concursais....23
3. CARACTERSTICAS ESPECFICAS DA RECUPERAO JUDICIAL....27 4. IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE O CRDITO....30 5. IMPACTO DO ART. 49, 5, DA LEI 11.101/2005, NO SISTEMA DE RECUPERAO DE EMPRESAS...31
5.1 5.2 Delimitao do tema....31 Problema pesquisado....32
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5.3 5.4 5.5
Delimitao da amostra pesquisada....32 Anlise descritiva dos dados coletados....33 Anlise da argumentao empregada nos acrdos....37
6. A OBRIGATORIEDADE DA APRESENTAO DE CND PARA CONCESSO DA RECUPERAO JUDICIAL....45

6.1 6.2 6.3 6.4 6.5 Delimitao do tema....45 Problema pesquisado....49 Delimitao da amostra pesquisada....50 Anlise descritiva dos dados coletados....50 Anlise da argumentao empregada nos acrdos....51
7. LIMITES IMPOSTOS PELO ARTIGO 2. DA LEI....55

7.1 Delimitao do tema....55
8. COMO OS TRIBUNAIS SUPERIORES VM DECIDINDO EM RELAO S CONSTRIES REALIZADAS PELA JUSTIA DO TRABALHO DIANTE DO COMANDO LEGAL RELATIVO SUSPENSO DAS EXECUES?....63
8.1 8.2 8.3 8.4 Marco terico para anlise do tema....63 Problema pesquisado....66 Delimitao da amostra pesquisada....67 Anlise descritiva dos acrdos coletados....67
CONCLUSO 67
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INTRODUO
O sistema de direito concursal brasileiro sofreu substanciais modificaes em razo da promulgao da Lei 11.101/05 e da revogao do Dec.-Lei 7.661/45. Com efeito, passados quase cinco anos da promulgao do novo diploma legal, apresentava-se a necessidade de, em primeiro lugar, comparar-se a eficincia da nova disciplina em relao disciplina revogada. Para tanto, conduziu-se pesquisa de cunho quantitativo que analisou (a) os dados referentes ao fluxo do processo, buscando temporizar empiricamente a durao dos processos luz das duas disciplinas legislativas, e (b) os reflexos do novo sistema sobre a capacidade de recuperao das empresas e, tambm, de realizao de crditos por parte dos credores da empresa devedora. Ademais, para avaliar os efeitos da nova Lei de Falncias, foi realizada pesquisa acerca da percepo dos agentes envolvidos com a aplicao da Lei. A pesquisa de percepo, alm de revelar como os agentes percebem os procedimentos previstos na Lei e as suas peculiaridades, possibilita que se compare os dados quantitativamente levantados e analisados, com a percepo subjetiva dos agentes envolvidos com a aplicao da norma. Quanto aos temas que demandaram anlise do grau de controvrsia jurisprudencial a seu respeito, recorreu-se ao mtodo qualitativo de pesquisa, mediante levantamento de dados jurisprudenciais em amostras previamente delimitadas, com o propsito de analisar o contedo e orientao das decises. Com efeito, no que respeita aplicao da norma contida no art. 49, 3 e 5, e da norma contida no art. 57, ambas da Lei 11.101/05, a pesquisa realizada buscou descrever quadro geral destas decises, evidenciando e sistematizando os argumentos utilizados para orient-las. J no que respeita norma prevista no art. 6, ante a diversidade dos temas encontrados na jurisprudncia, realizou-se descrio da orientao jurisprudencial, apontado os casos, - escassos, alis -, em que se apresentava alguma divergncia. Cada um dos temas pesquisados apresentado na parte inicial do captulo correspondente, seguido de formulao dos problemas de pesquisa e de apresentao detalhada do mtodo de pesquisa utilizado. Aps, segue-se anlise dos dados coletados. Os resultados obtidos so apresentados na Concluso, na mesma ordem em que os temas foram abordados no presente Sumrio Executivo.
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1. PRINCIPAIS MUDANAS VERIFICADAS E SUAS CONTRIBUIES PARA O APERFEIOAMENTO DO SISTEMA

1.1 DELIMITAO DO TEMA
Em razo da amplitude do tema questionado, consistente na pergunta quais foram as principais mudanas verificadas e quais delas mais contriburam para o aperfeioamento do sistema, buscou-se delimitar o tema mediante a formulao de questionrio que indagasse aos operadores do direito a sua percepo acerca das modificaes e dos impactos da Lei 11.101/05, a partir de trs eixos distintos. O primeiro eixo foi relacionado a aspectos da legislao que fossem pertinentes ao direito concursal como um todo, referentes tanto falncia como recuperao de empresas. O segundo eixo relacionouse apenas ao processo de falncia. E o terceiro eixo cuidou apenas de temas relacionados recuperao de empresas. Com isso, pretendeu-se, em primeiro lugar, verificar quais foram as principais modificaes identificadas e, em segundo lugar, verificar quais as possveis correlaes ou, eventualmente, at causalidades entre estas principais modificaes e o aperfeioamento do sistema. Os questionamentos foram formulados de modo a dar conta dos principais atos ou etapas dos procedimentos concursais, com o propsito de analisar se foram ou no positivas as modificaes legislativas ocorridas nestes atos ou etapas dos procedimentos. Alm disso, buscou-se verificar tambm qual a percepo dos operadores do direito acerca do grau de satisfao dos credores nos distintos processos concursais.
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1.2 PROBLEMA PESQUISADO

Problema geral - No tocante ao procedimento, quais foram as principais mudanas verificadas e quais delas mais contriburam para o aperfeioamento do sistema? Problemas especficos - Quais as principais modificaes no sistema de direito falimentar? - Quais as principais mudanas no processo de falncia? - Quais as principais mudanas nos processos de recuperao de empresas? - Quais foram os aperfeioamentos do sistema? - Quais as correlaes e causalidades existentes entre as modificaes no sistema e o seu aperfeioamento?
1.3 ANLISE DE PERCEPO ACERCA DOS IMPACTOS DA LEI 11.101/05

Em pesquisa de percepo realizada com magistrados, advogados, administradores judiciais, promotores de justia, professores e serventurios da justia, verificou-se a percepo desses agentes acerca de 20 temas relacionados Lei 11.101/05. Os testes estatsticos rodados sobre a base de dados coletada indicaram os seguintes resultados: Questo 1: De acordo com sua percepo, as modificaes no processo falimentar o tornaram: mais clere; Questo 2: De acordo com sua percepo, as modificaes no procedimento de arrecadao de ativos so: positivas; Questo 3: De acordo com sua percepo, as modificaes no procedimento de liquidao dos ativos do falido so: altamente positivas;
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Questo 4: De acordo com sua percepo, as modificaes no procedimento de verificao de crditos so: positivas; Questo 6: De acordo com sua opinio, o percentual esperado de satisfao dos crditos trabalhistas no processo falimentar : entre 60% e 80%. Questo 7: De acordo com a sua opinio, o limite mnimo de 40 (quarenta) salrios mnimos para justificar o pedido de falncia : adequado; Questo 8: De acordo com sua opinio, o tratamento especfico adotado na nova legislao falimentar para as micro, pequenas e mdias empresas : positivo; Questo 9: De acordo com sua opinio, a diviso dos credores em classes, para fins de recuperao de empresas, : relevante; Questo 10: De acordo com sua percepo, a no aplicao da regra de sucesso de obrigaes civis, tributrias e trabalhistas, no caso de o plano de recuperao prever a alienao de unidades produtivas isoladas, : altamente positiva; Questo 11: De acordo com sua percepo, o fato de os crditos alienados fiduciariamente no se submeterem recuperao de empresas : neutro; Questo 12: De acordo com sua opinio, o procedimento de recuperao judicial de empresas previsto na lei : mais clere; Q13: De acordo com sua opinio, o percentual esperado de satisfao dos credores no procedimento de recuperao judicial de empresas : entre 60% e 80%. Questo 14: Em sua opinio, a remunerao do administrador na falncia e na recuperao de empresas : adequada; Questo 15: De acordo com sua opinio, a nova legislao tem possibilitado a preservao dos postos de trabalho de empresas em crise: entre 40% e 60%. Questo 16: De acordo com sua opinio, o tratamento especfico adotado na nova legislao para a recuperao judicial de micro, pequenas e mdias empresas : neutro;
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Questo 17: Indique sua percepo a respeito da seguinte afirmao: A criao das novas figuras legais da recuperao judicial e da recuperao extrajudicial foram uma sinalizao importante para incentivar as negociaes de dvidas entre credores e devedores, com conseqente reduo de custos: concordo plenamente; Questo 18: De acordo com sua percepo, a nova Lei possibilita uma atuao do Ministrio Pblico: neutro; Questo 19: De acordo com sua percepo, os mecanismos de apurao de fraudes ou crimes previstos na legislao so: neutro; Questo 20: De acordo com sua percepo, a utilizao da recuperao extrajudicial tem sido: positiva. Em todas as quatro questes estudadas, a percepo a de que a lei trouxe um efeito positivo, em especial no que diz respeito a crditos trabalhistas, satisfao de credores no processo de recuperao e preservao de postos de trabalho em perodos de crise.
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2. IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE O VOLUME DE PROCESSOS CONCURSAIS

Nesta seo sero discutidas as consequncias da Lei 11.101/05 em: (a) nmero de falncias requeridas e decretadas; e (b) nmero de concordatas/recuperaes judiciais requeridas e concedidas. Anlise estatstica do volume de falncias requeridas e decretadas O patamar do nmero de quebras antes da vigncia da nova Lei de Falncias era alto e persistente, apesar de instvel. Com o advento da nova Lei, uma tendncia de queda foi verificada, passando-se de uma mdia de 266 quebras no perodo dos 12 meses anteriores entrada em vigor da nova Lei para uma mdia de 185, o que implica em uma reduo de aproximadamente 30%. O patamar do nmero de pedidos de falncia antes da promulgao da nova Lei de Falncias era alto e persistente. Com a nova Lei, uma tendncia de queda foi verificada, passando-se de uma mdia de 1030 pedidos no perodo dos 12 meses anteriores entrada em vigor da nova Lei para uma mdia de 452, o que significa uma reduo de aproximadamente 56%.. Para estimar o impacto da nova Lei de Falncias sobre o nmero de falncias requeridas e decretadas, utilizamos equao em que a varivel dependente o nmero dessazonalizado de falncias decretadas e requeridas no pas. O resultado significativo ao nvel de 1% indica que a nova Lei proporcionou uma queda de aproximadamente 87 falncias por ms, o que significa uma reduo mdia de aproximadamente 33% em relao ao perodo de junho de 2004 at junho de 2005. O resultado para falncias requeridas indica uma reduo de 561 pedidos de falncias, aps a entrada em vigor da nova Lei. Estes nmeros representam uma reduo mdia de 54% no nmero de pedidos de falncias em relao ao perodo de junho de 2004 a junho de 2005. Porm, houve um aumento visvel no nmero de requerimentos de falncia no ms exato da entrada em
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vigor da Lei 11.101/05. Uma explicao possvel para tal fato a de que agentes teriam reagido estrategicamente s novas mudanas e, portanto, nos dias que antecederam o incio da validade da nova Lei, devedores anteciparam pedidos que seriam feitos em meses posteriores. Um exemplo de incentivo antecipao no pedido de falncias a nova exigncia legal para a quebra do devedor que no pagar obrigaes que ultrapassem 40 salrios-mnimos na data do pedido. Essa novidade possivelmente estimulou muitos credores - com valores a receber abaixo do determinado - a requererem a falncia de seus devedores e isso, de certa forma, influi no resultado emprico. Para testar se tal ao estratgica teve um efeito realmente significativo, fez-se um teste de placebo, que nada mais do que a re-estimao da equao adicionando a varivel que representa a implementao da nova Lei defasada de um perodo. O resultado indica a existncia de aes estratgicas no pedido de falncia. Assim, o teste de placebo indica o efeito total da lei, que estava sendo viesado para cima devido a uma ao estratgica das firmas.
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Anlise estatstica do volume de concordatas/recuperaes judiciais requeridas e concedidas O nmero de pedidos formulados imediatamente aps a implementao da nova Lei de Falncias no foi visivelmente alterado, tanto para pedidos quanto para concesses. A mdia mensal de pedidos no perodo dos 12 meses anteriores vigncia da nova Lei era de 15, passando para 19 no perodo posterior, enquanto que o nmero de concesses passou de 9 para 13, aproximadamente. Estimando o impacto da nova Lei de Falncias sobre o nmero de concordatas/ recuperaes judiciais concedidas e requeridas, observou-se que o efeito foi significativo ao nvel de 5% apenas para pedidos de recuperao, indicando uma reduo mdia de 7 pedidos de recuperao por ms no Brasil, enquanto que o efeito no nmero de concesses no foi estatisticamente significativo. Isso indica que a nova Lei contribuiu com uma reduo mdia de aproximadamente 50% no nmero de requerimentos de recuperao judicial em todo Brasil se compararmos com a mdia mensal do ano anterior vigncia da nova Lei.
1 Os resduos apresentaram heterocedascidade e autocorrelao serial. Para a correo desse problema foi utilizada a matriz de varinciacovarincia de Newey-West, que robusta heterocedascidade e autocorrelao serial.
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2.1 ANLISE ESTATSTICA DOS IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE A EFICINCIA DOS PROCEDIMENTOS CONCURSAIS
Uma das medidas da eficincia de um procedimento de falncia determinada pelo tempo gasto para a concluso do processo (ver Djankov et al (2008) ). Com base nesse
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indicador, realizou-se anlise dos processos catalogados para comparar a durao dos processos antes e aps a entrada em vigor da Lei 11.101/05. Para tanto, realizouse primeiramente um teste de mdia, para comparar se o tempo mdio sofreu alguma modificao com a vigncia da nova Lei. Posteriormente, utilizando o mtodo de Mnimos Quadrados Ordinrios, analisou-se a magnitude dessa mudana. Uma vez que nossa base composta por processos iniciados e concludos entre 2000 e 2009, era possvel que os processos iniciados antes da nova lei tivessem durao mxima de 9 anos enquanto que os que iniciaram depois da nova lei tivessem durao mxima de 4 anos e meio. Isso poderia ser gerador de um vis positivo para o tempo mdio dos processos anteriores nova lei, em relao aos processos posteriores. Para eliminarmos esse problema introduzimos uma restrio, levando em considerao processos com durao mxima de 4 anos e meio, o mesmo tempo de durao mxima dos processos ps-nova lei. Com isso, eliminamos uma tendncia de sobreestimar o impacto da nova lei. Anlise dos dados obtidos no Estado de So Paulo Pela comparao da mdia de tempo dos processos comeados antes da implementao da nova Lei com a mdia de tempo dos processos comeados depois da nova Lei de Falncias, para o Estado de So Paulo, obteve-se o resultado pelo qual a mdia de tempo de concluso dos processos pr-nova Lei de 618 dias, enquanto que dos processos ps-nova Lei de 210 dias. Esta mudana aparenta ser significativa. Entretanto, para determinar se essa reduo estatisticamente significativa, realizou-se teste de diferena de mdias, que confirmou os indcios de que houve reduo do tempo do processo e, portanto, uma melhora em sua eficincia. A determinao da magnitude dessa reduo de tempo foi obtida mediante a regresso da varivel tempo do processo de falncia contra uma dummy que indica se o processo
2 Djankov, S., Hart, O., McLiesh, C. and Shleifer, A.: Debt Enforcement Around the World, Journal of Political Economy, 116 (6), 2008.
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ps-nova Lei. Os processos iniciados ps-nova Lei so, em mdia, 397 dias mais rpidos que os processos sob a antiga Lei, apontando um ganho em termos de agilidade e eficincia. Assim, se, por exemplo, tivermos uma taxa de depreciao anual dos ativos de empresas em falncia em torno de 25%, firmas com ativos de R$ 10.000.000 teriam um valor de liquidao de aproximadamente R$ 6.700.000 antes da nova lei, contra R$ 8.420.000 pela nova lei de falncias. Isso permite uma maior recuperao dos recursos emprestados por parte dos credores e, portanto, tenderia a fazer com que os credores reduzissem o custo do emprstimo. Anlise dos dados obtidos no Estado de Santa Catarina Pela comparao da mdia de tempo dos processos comeados antes da implementao da nova Lei com a mdia de tempo dos processos comeados depois da nova Lei de Falncias, no Estado de Santa Catarina, observou-se que, assim como em So Paulo, a mdia de tempo de concluso dos processos pr-nova Lei maior do que a mdia psnova Lei: so 1328 dias de durao no perodo anterior e 608 dias aps a entrada em vigor da Lei 11.101/05. Embora o nvel mdio de tempo seja bastante superior a So Paulo, pode-se afirmar que a nova Lei acarretou uma grande reduo no tempo gasto para concluir os processos em tramitao no Estado de Santa Catarina. O impacto mdio no tempo do processo trazido pela nova Lei de Falncias indica que os processos iniciados ps-nova Lei so, em mdia, 720 dias mais rpidos que os processos sob a antiga Lei, apontando um ganho em termos de agilidade e eficincia, assim como em So Paulo. Utilizando o mesmo exemplo da seo anterior, para uma taxa de depreciao anual dos ativos de empresas em falncia em torno de 25%, firmas com ativos de R$ 10.000.000 teriam um valor de liquidao de aproximadamente R$ 5.027.000 antes da nova lei, contra R$ 5.900.000 pela nova lei de falncias. Isto permitiria um maior valor recuperado por parte dos credores e, portanto, tenderia a fazer com que os credores reduzissem o custo do emprstimo. Anlise dos dados obtidos no Estado de Pernambuco Pela comparao da mdia de tempo dos processos comeados antes da implementao da nova Lei com a mdia de tempo dos processos comeados depois da nova Lei de
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Falncias, no Estado de Pernambuco, verifica-se que, assim como em So Paulo e Santa Catarina, a mdia de tempo de concluso dos processos pr-nova Lei maior do que a mdia ps-nova Lei: 1865 dias, contra 462, respectivamente. Os processos iniciados ps-nova Lei de Falncias so em mdia 1403 dias mais cleres do que os processos regidos pela antiga Lei, apontando um ganho em termos de agilidade e eficincia, assim como em So Paulo e Santa Catarina. Ademais, Pernambuco o Estado em que houve, proporcionalmente, o maior ganho, reduzindo o tempo de durao do processo em quase quatro anos. Voltando ao exemplo das sees anteriores, para uma taxa de depreciao anual dos ativos de empresas em falncia em torno de 25%, firmas com ativos de R$ 10.000.000 teriam um valor de liquidao de aproximadamente R$ 5.280.000 antes da nova lei, contra R$ 6.842.000 pela nova lei de falncias. Note que a implementao da nova lei aponta um ganho maior de eficincia para o estado de Pernambuco se comparado com Santa Catarina. Resumo dos Resultados A presente seo procurou evidenciar, separadamente, os ganhos de eficincia dos processos de falncia para os estados de So Paulo, Santa Catarina e Pernambuco. Qualitativamente, o resultado foi similar para os trs estados, observando-se uma reduo no tempo do processo de falncia. Porm para os estados de So Paulo e Pernambuco, esta reduo foi mais acentuada. O que podemos dizer em relao ao Brasil como um todo? Utilizando os dados agregados dos trs estados como proxy para representar o efeito mdio brasileiro, a mdia de tempo de concluso dos processos pr-nova lei maior do que a mdia psnova lei, 600 dias contra 508 respectivamente. O impacto da nova lei de falncias sobre o tempo de durao do processo para os dados agregados de Pernambuco, So Paulo e Santa Catarina, indica que os processos iniciados ps-nova lei so em mdia 168 dias mais rpidos que os processos sob a antiga lei, apontando um ganho em termos de agilidade e eficincia em mdia para o Brasil .
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3 Ressalte-se que pode haver um pequeno vis nos resultados obtidos, em virtude de a nova lei apresentar requisitos mais restritivos que a antiga lei para o requerente da falncia. O no atendimento a esses requisitos pode ser a causa da extino de alguns dos processos da amostra, o que age para diminuir o tempo mdio. No entanto, como o nmero de falncias requeridas e decretadas tambm caiu, o efeito da extino desses processos sobre o tempo mdio de durao provavelmente reduzido e no invalida os de resultados encontrados.
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3. CARACTERSTICAS ESPECFICAS DA RECUPERAO JUDICIAL

Nessa seo, o objetivo analisar as potenciais inovaes trazidas pela nova Lei de Falncias quanto s caractersticas especficas do procedimento de recuperao judicial. Analisou-se a dinmica procedimental relativa durao mdia para cumprir as etapas do processo de recuperao, principalmente no que diz respeito ao tempo que h entre a data da propositura da ao e o deferimento do processamento da recuperao, e o tempo que h entre esta deciso e a apresentao do plano de recuperao. Economicamente, o tempo utilizado para cumprir essas etapas extremamente importante para a empresa e para a economia como um todo. Primeiro, pelo fato de reduzir a incerteza perante o funcionamento e sobrevivncia da empresa o quanto antes pela apresentao do plano de recuperao. Isso permite com que a firma tenha um menor custo de renegociar contratos com novos fornecedores, ou outros parceiros comerciais. Segundo, por reduzir a depreciao dos ativos da empresa, uma vez que quanto mais lento o processo, maior ser o efeito do tempo sobre o valor dos ativos da empresa, impactando o valor da empresa como um todo. Com isso, um processo mais gil traz benefcios para as empresas tanto no que diz respeito sua chance de sobrevivncia como ao seu valor em si. Foram verificadas trs medidas de tempo no processo de recuperao: tempo entre a propositura da ao e o deferimento do processamento da recuperao, tempo entre o deferimento do processamento e a apresentao do plano de recuperao, e o tempo total ocorrido entre a propositura da ao e a apresentao do plano de recuperao. A durao mdia do tempo total entre a propositura da ao e a apresentao do plano de recuperao de trs meses e vinte e quatro dias. A maior parte desse tempo devido elaborao do plano de recuperao, pois a durao mdia entre a sentena
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de deferimento do processamento da recuperao e a apresentao do plano de dois meses e dezoito dias, enquanto que o tempo gasto pela justia desde a propositura da ao e o deferimento do processamento de pouco mais de um ms. A distribuio de freqncia em termos percentuais dos meses necessrios para cada etapa at a apresentao do plano indica que a maioria dos processos (aproximadamente 60%) dura at um ms para obter a deciso que defere o processamento da recuperao, e em pouco mais de 90%, esse processo leva at dois meses. Por outro lado, o tempo entre o deferimento da recuperao e a apresentao do plano demora, na maioria dos casos, entre um e dois meses. Em 90% dos casos a durao de at trs meses. Com relao durao total desde a propositura da ao at a apresentao do plano de recuperao, observou-se que, na maioria dos casos estudados, o tempo requerido foi de dois a trs meses (55% dos casos). Em quase todos os casos (89%), esse perodo inferior ou igual a cinco meses. Em termos de eficincia da Lei, o resultado obtido em nossa amostra indica rapidez no processo de recuperao judicial at a apresentao do plano de reorganizao da firma. Isso reduz diversos custos para as firmas em dificuldades, permitindo-lhes negociar com menos incerteza com novos credores, aumentando a chance de reabilitao. Anlise do perfil das empresas em recuperao Em relao s caractersticas das firmas em recuperao, foram utilizados quatro indicadores contbeis para se caracterizar o seu perfil. So eles: (a) capacidade de pagamento dos passivos declarados na petio; (b) capacidade de pagamento do passivo total; (c) alavancagem (se o patrimnio lquido for positivo) e (d) liquidez. Cada indicador construdo da seguinte forma: 1. Capacidade de pagamento dos passivos declarados na petio: passivos declarados / faturamento; 2. 3. 4. Capacidade de pagamento do passivo total: passivo / faturamento Liquidez: ativo circulante / passivo circulante; Alavancagem: passivo / patrimnio lquido.
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Os dois primeiros indicadores procuram mostrar quantos anos de faturamento so necessrios para pagar os passivos (declarado e total); liquidez representa a capacidade de pagamento de curto prazo das empresas; e, finalmente, alavancagem representa o tamanho do endividamento relativo ao capital prprio da empresa. Pelo menos na metade dos casos as empresas precisariam de menos de um ano para quitar seus passivos (razo passivo/faturamento menor que um), justificando o pedido de recuperao dada sua viabilidade econmica Porm, os indicadores de liquidez e de endividamento apontam dificuldades financeiras de curto prazo e com credores. Na maior parte dos casos, as firmas esto com obrigaes (passivo) que excedem seus recursos (ativo), deixando-as com Patrimnio Lquido negativo. Quanto distribuio de freqncia da capacidade de pagamento do passivo declarado, na maioria dos casos (aproximadamente 60%), as empresas em recuperao precisariam de, no mximo, um ano de faturamento para pagar seus passivos declarados, apontando uma boa viabilidade das empresas para gerar caixa e arcar com seus compromissos. Entretanto, em relao liquidez, a maioria das firmas tinha problemas srios de caixa, o que justifica o pedido de recuperao. Sntese conclusiva Em resumo, h indcios de que o processo de recuperao est sendo utilizado por empresas com problemas financeiros (financial distress), mas que possuem viabilidade econmica, o que coincide com o objetivo da recuperao: tentar salvar empresas em dificuldades, mas que sejam viveis economicamente. Um dos principais problemas do processo de recuperao em todo mundo o que se denomina Erro Tipo I (firmas economicamente viveis com problemas financeiros so liquidadas ao invs irem para a recuperao), e Erro Tipo II (firmas economicamente inviveis com problemas financeiros vo recuperao quando deveriam ser liquidadas). Observe que em nossa amostra, aproximadamente 70% dos casos, as firmas precisam de 2 anos ou menos de faturamento para pagar todos seus passivos, indicando sua viabilidade econmica, ou seja, menos de 30% dos casos podem ser apontados como Erro Tipo II.
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4. IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE O CRDITO

O resultado verificado quanto aos impactos da Lei 11.101/05 sobre o crdito, calculado pela razo crdito a pessoas jurdicas/PIB, foi significativo ao nvel de 5%, o que indica que a nova Lei proporcionou um aumento na razo crdito a pessoas jurdicas/PIB em termos absolutos para todos os setores (comercial, servios e rural), exceto o industrial. Quanto s taxas de juros para as pessoas jurdicas, a nova Lei no teve um impacto estatisticamente significativo nas taxas de juros mdios cobrados. Porm, esse resultado pode ser explicado pela entrada de novas firmas no mercado de crdito. Tais firmas, antes restritas ao crdito, se endividam a taxas maiores do que a mdia, o que elimina o efeito de uma reduo na taxa das firmas que j estavam inseridas no mercado.
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4 Tanto para o estudo do crdito pessoas jurdicas/PIB e taxa de juros, os resduos apresentaram tanto heterocedascidade quanto autocorrelao serial. Para a correo desse problema foi utilizada a matriz de varincia-covarincia de Newey-West, que robusta heterocedascidade e autocorrelao serial.
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5. IMPACTO DO ART. 49, 5, DA LEI 11.101/2005, NO SISTEMA DE RECUPERAO DE EMPRESAS

O questionado no item 2.2.3 do Edital cuida do tema comumente referido por trava bancria. Diz-se trava bancria porque, enquanto submetem-se aos efeitos da recuperao judicial todos os credores do devedor existentes ao tempo do pedido (art. 49, caput), o 5 do art. 49 da Lei 11.101/05 estabelece exceo regra do caput ao dispor: Tratando-se de crdito garantido por penhor sobre ttulos de crdito, direitos creditrios, aplicaes financeiras ou valores mobilirios, podero ser substitudas ou renovadas as garantias liquidadas ou vencidas durante a recuperao judicial e, enquanto no renovadas ou substitudas, o valor eventualmente recebido em pagamento das garantias permanecer em conta vinculada durante o perodo de suspenso de que trata o 4 do art. 6 desta Lei. Ou seja, os credores da empresa devedora que se enquadrem na espcie do 5, conquanto sujeitem-se aos efeitos da recuperao, somente sofrero os efeitos da recuperao caso o plano de recuperao judicial aprovado disponha sobre eles. Por esta razo, as garantias constitudas em favor destes credores (penhor sobre ttulos de crdito, direitos creditrios, aplicaes financeiras ou valores mobilirios) que se vencerem durante o perodo de suspenso das aes e execues de que trata o 4 art. 6 da Lei 11.101/05 no devero ser pagas empresa em recuperao, tampouco ao credor garantido. O pagamento dever ser realizado em conta vinculada, at que se conceda a recuperao ou que se ultrapasse o perodo de suspenso de aes e execues. Com efeito, h uma trava de domiclio bancrio a impor que o pagamento no reverta empresa em recuperao, nem ao credor garantido. A expresso foi abreviada para trava bancria e passou a ser utilizada, tambm, para designar os crditos garantidos por alienao fiduciria de crditos, que no se submetem aos efeitos da recuperao judicial, nos termos do 3 do art. 49.
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Problema Geral de Pesquisa - Qual o impacto do mecanismo da trava de domiclio bancrio no sistema de recuperao de empresas? Problemas Especficos - quantitativamente significativo o nmero de decises judiciais referentes matria da trava bancria em relao ao nmero total de processos de recuperao judicial de empresas? - Qual o grau de controvrsia judicial em torno do tema?
5.3 DELIMITAO DA AMOSTRA PESQUISADA

O tema foi pesquisado na jurisprudncia dos 27 Tribunais de Justia Estaduais, mediante acesso aos respectivos sites de internet, sendo utilizados 13 termos especficos de pesquisa, consistentes nos seguintes: trava bancria, trava bancria, cesso fiduciria de recebveis, cesso fiduciria de recebveis, alienao fiduciria de recebveis, alienao fiduciria de recebveis, cesso fiduciria de crdito(s), cesso fiduciria de direitos creditrios, cesso fiduciria de ttulos de crditos, alienao fiduciria de crdito(s), alienao fiduciria de direitos creditrios, alienao fiduciria de ttulos de crditos e penhor de ttulos de crdito. Os termos de pesquisa escolhidos consistem em termos que so utilizados para referir-se ao conjunto de fenmenos relacionado ao tema da trava bancria. Entretanto, estes termos no necessariamente esgotam o universo de termos utilizados para fazer-se a indexao dos acrdos sobre trava bancria nos Tribunais. A coleta foi realizada mediante o registro do nmero total de acrdos resultantes da insero de um termo em campo de pesquisa jurisprudencial, seguido de anlise individual da ementas apresentadas para determinarse quais acrdos seriam copiados na ntegra por serem pertinentes ao tema pesquisado. Ademais, computou-se apenas uma ocorrncia quando um mesmo acrdo era indexado mediante a utilizao de mais de um dos termos de pesquisa. Nos casos em que os acrdos copiados na ntegra indicaram precedente referente ao tema no encontrado na pesquisa inicial, incluiu-se na lista de acrdos pertinentes ao tema o precedente assim encontrado.
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5.4 ANLISE DESCRITIVA DOS DADOS COLETADOS

Disperso geogrfica dos acrdos (por Regio) Estes acrdos possuem a seguinte disperso por Regio do Pas: 3 acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Nordeste (NE), 5 acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Centro-Oeste (CO), 10 acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Sul (S) e 72 acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Sudeste (SE). No foi encontrado nenhum acrdo lavrado em Estado da Regio Norte do Pas. A disperso dos acrdos por Regio, em termos percentuais, : 3% dos acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Nordeste (NE), 6% dos acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Centro-Oeste (CO), 11% dos acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Sul (S) e 80% dos acrdos foram lavrados por Tribunais da Regio Sudeste (SE). Disperso por Estados Em apenas 9 Tribunais de Justia de Estados da Federao foram encontrados acrdos pertinentes ao tema pesquisado. A disperso dos acrdos por Estado consiste na seguinte: 1 acrdo lavrado pelo Tribunal de Justia do Estado do Cear (TJCE), 2 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco (TJPE), 3 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais (TJMG), 4 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de Esprito Santo (TJES), 4 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (TJRS), 5 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso (TJMT), 6 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado do Paran (TJPR), 9 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro (TJRJ) e 56 acrdos lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (TJSP). Em termos percentuais, a disperso dos acrdos por Estado consiste na seguinte: 1,12% dos acrdos foi lavrado pelo Tribunal de Justia do Estado do Cear (TJCE), 2,22% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco (TJPE), 3,33% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais (TJMG), 4,44% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de Esprito Santo (TJES), 4,44% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (TJRS), 5,56% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso (TJMT), 6,67% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de
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Justia do Estado do Paran (TJPR), 10% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro (TJRJ) e 62,22% dos acrdos foram lavrados pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (TJSP). Em conjunto, os quatro Estados que possuem o maior nmero de acrdos lavrados, consistentes nos Estados de So Paulo, Rio de Janeiro, Paran e Mato Grosso, respondem por 84,45% do total de acrdos lavrados. Disperso na Regio Sudeste Somente na Regio Sudeste foram encontrados acrdos em todos os Estados integrantes. Esta Regio, que responde por 80% dos acrdos pertinentes ao tema lavrados no pas, se analisada isoladamente, apresenta a seguinte distribuio de acrdos: 78% dos acrdos da Regio Sudeste so de lavra do TJSP, 12% dos acrdos so lavrados pelo TJRJ, 6% dos acrdos so lavrados pelo TJES e 4% dos acrdos so lavrados pelo TJMG. Disperso nas demais Regies Nas demais Regies, quando analisadas isoladamente, obtm-se o seguinte resultado. Na Regio Sul, 40% dos acrdos so de lavra do TJRS e 60%, do TJPR. Na Regio Norteste, 33,33% dos acrdos so de lavra do TJCE e 66,67%, do TJPE. Disperso por Comarca de origem Do total de acrdos coletados, 85 cuidavam de recursos interpostos contra decises lavradas por juzes de 37 Varas distintas, localizadas em 30 Comarcas distintas; 5 eram acrdos lavrados em recursos interpostos contra decises do prprio Tribunal de Justia. Em sntese, foram encontrados acrdos cuja origem encontrava-se em 37 Varas judiciais de 30 Comarcas situadas em 9 Estados de 4 Regies do Pas. Grau de disperso dos julgados por Cmaras julgadoras Os acrdos coletados foram lavrados por 19 Cmaras distintas. Abaixo, h tabela indicativa das Cmaras que julgaram recursos pertinentes ao tema pesquisado, distribudas por Tribunal. Indica-se o nmero total de acrdos julgados por Cmara, o percentual que este nmero representa em relao aos julgados do mesmo Tribunal, e o percentual que este nmero representa em relao ao total de julgados coletados.
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exceo da Cmara Reservada Falncia e Recuperao do TJSP, que julgou 58,89% do total de casos julgados no Pas, as demais Cmaras julgaram de 1% a 5% dos casos. Se calculado o percentual representado pelos julgados das Cmaras em relao ao nmero de acrdos lavrados em seu Tribunal, verifica-se uma distribuio muito homognea de decises por Cmara, sobretudo por conta do pequeno nmero total de julgados por Tribunal. No TJSP encontra-se o desvio da Cmara Reservada Falncia e Recuperao que, por ser especializada, julgou 94,65% dos casos apresentados quela Corte. Qurum de deliberao Quanto ao qurum deliberativo, 5 decises coletadas (5,56% do total) eram decises monocrticas, 5 (5,56% do total) foram tomadas por maioria de votos e 80 (88,88% do total) foram tomadas por votao unnime (v.u.). Se excludas as 5 decises monocrticas, em que no h a possibilidade de se decidir por maioria ou por unanimidade, restam 5 decises por maioria e 80 decises por unanimidade. A proporo, neste caso, se altera substancialmente: 94% das decises coletadas foram tomadas por unanimidade de votos, contra apenas 6% de decises tomadas por maioria. Distribuio cronolgica dos acrdos lavrados Os dois primeiros acrdos pertinentes ao tema so de junho de 2006. Os dois prximos acrdos somente foram lavrados quase um ano aps, em maio e julho de 2007. Os prximos acrdos foram lavrados a partir de maro de 2008, a uma razo aproximada de 1 acrdo por ms at agosto deste ano, em que foram lavrados 7 acrdos. Aps, foram lavrados acrdos a uma razo aproximada de um por ms, at o ms de junho de 2009, quando foram lavrados 18 acrdos pertinentes ao tema. Nos meses de outubro, novembro e dezembro de 2009, foram lavrados, respectivamente, 10, 7 e 10 acrdos. No ano de 2006, o tema chegou aos Tribunais em apenas 2 oportunidades, em 2 meses distintos. No ano de 2007, igualmente apenas 2 acrdos lavrados em 2 meses distintos. No ano de 2008, foram lavrados 21 acrdos, cujos julgamentos ocorreram em 8 dos meses do ano. O ano de 2009 foi o primeiro ano em que houve julgamentos (60 ao todo) pertinentes ao tema em todos os meses do ano. At o momento, em 2010, houve 3 julgamentos relativos ao tema em todos os meses do ano.
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Anlise dos acrdos por partes recorrentes e recorridas Em 58 casos, o recorrente era instituio financeira. Em 25 casos o recorrido era instituio financeira. Ao todo, foram encontradas 37 instituies financeiras como parte recorrente ou recorrida. Anlise dos acrdos por recuperao judicial Pela anlise das partes recorrentes e recorridas, verificou-se que so ao todo 48 processos de recuperao judicial que originaram os recursos analisados. Espcie recursal Dos 90 acrdos encontrados, 80 foram lavrados em Agravo de Instrumento, 8 em Embargo de Declarao, e 2 em Agravo Interno. Em termos percentuais, 89% dos acrdos foram lavrados em Agravo de Instrumento, 9% em Embargos de Declarao e 2% em Agravo Interno. Espcie de financiamento Em 42 acrdos (46,67% do total), houve a expressa indicao da modalidade de financiamento a que se referia o caso. Destes 42 acrdos, 23 (54,76% do total) referiamse a Cdula de crdito bancrio com contrato de constituio de alienao fiduciria em garantia (cesso fiduciria de direitos de crdito); 3 (7,15%) tratavam de Garantia de contrato de emprstimo mediante constituio de penhor de ttulos de crdito; 3 (7,15%), de Cesso fiduciria de duplicatas; 2 (4,76%), de Garantia de contrato de emprstimo mediante cesso fiduciria de direitos creditrios; 2 (4,76%), de Contrato de Capital de Giro garantido por cesso fiduciria de ttulos de crdito; e os 9 restantes cuidavam de outras modalidades de financiamento. Cronologicamente, dos 23 acrdos envolvendo Cdulas de crdito bancrio com contrato de constituio de cesso fiduciria de direitos de crdito, apenas 2 acrdos foram lavrados nos anos de 2006 e 2007, 4 foram lavrados no ano de 2008, e os restantes 17 foram lavrados aps 2009. Dos 19 acrdos envolvendo as demais espcies de financiamento, 13 (68,42%) foram lavrados aps 2009, enquanto que 5 (26,31%) foram lavrados no ano de 2008, e apenas 1 (5,26%) foi lavrado no ano de 2007.
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Valor dos contratos Em 19 acrdos (21,11% do total) foi indicado o valor do crdito garantido por mecanismo de trava bancria. Destes 19 acrdos, em 8 o valor do crdito era de at R$ 999.000,00; em 8 acrdos o valor do crdito variava de R$ 1.000.000,00 at R$ 15.000.000,00; e em 2 acrdos o valor do crdito era de US$ 100.000.000,00 e de US$ 125.000.000,00.
5.5 ANLISE DA ARGUMENTAO EMPREGADA NOS ACRDOS

A amostra de acrdos coletados pode ser reunida em um mesmo conjunto de acrdos acerca do tema geral da trava bancria. Entretanto, quando analisados e sistematizados individualmente, estes acrdos apresentam peculiaridades que permitem sejam eles reunidos em subconjuntos, conforme a matria devolvida ao Tribunal pelo recurso interposto e as prprias peculiaridades de cada caso. , alis, no mbito de cada um destes subconjuntos de acrdos que se poder verificar qual o padro argumentativo utilizado para resolver casos pertencentes quele determinado subconjunto, de modo a verificar se este padro argumentativo ou no varivel, de modo a conferir segurana e previsibilidade aos jurisdicionados. Por este motivo, a anlise aqui levada a efeito preponderantemente qualitativa. Entretanto, a anlise dos subconjuntos de acrdos permite, tambm, uma anlise quantitativa da argumentao empregada, no sentido de verificar quais temas so mais recorrentes no universo pesquisado, bem como qual o grau de divergncia existente em julgados que cuidam de casos anlogos. Orientao da deciso recorrida Os acrdos coletados so referentes a recursos interpostos de decises de primeiro grau de jurisdio, tomadas em processos de recuperao judicial (seja na deciso que defere o processamento da recuperao, em incidentes relativos verificao de crditos ou em pedidos incidentais de tutela cautelar). Da anlise destes acrdos, possvel classificar as decises do primeiro grau de jurisdio (decises do juzo a quo) quanto orientao adotada. Vale dizer, em nvel mais geral, pode-se classificar as decises conforme imponham a observncia da trava bancria ou liberem a trava bancria. Ainda em consonncia com este critrio de anlise das decises do juzo a quo, as decises que liberam a trava bancria so mais favorveis empresa em recuperao, medida que amplia o universo de credores sujeitos aos efeitos da recuperao ou que permite empresa em recuperao administrar os valores referentes s garantias liquidadas ou vencidas durante o stay period. De modo inverso,
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decises que impem a observncia da trava bancria so mais favorveis ao credor da empresa em recuperao cujo crdito garantido por uma das modalidades previstas nos pargrafos 3 e 5 do art. 49 da Lei 11.101/05. Desse modo, em conformidade com o critrio aqui analisado, dos 90 acrdos coletados, em 48 dos casos pesquisados, o juiz de primeiro grau liberou a trava bancria; e em 24 dos casos analisados o juiz imps a observncia da trava bancria. Os restantes 18 acrdos analisados no eram passveis de serem classificados conforme a orientao da deciso do juzo a quo. Desse modo, do universo de 72 decises a quo, 67% liberaram a trava bancria e 33% impuseram a observncia da trava bancria. Orientao da deciso do Tribunal Quando utilizado o mesmo critrio quanto orientao da deciso para verificar a orientao das decises do Tribunal, obteve-se o seguinte resultado: 53 decises lavradas em grau recursal (juzo ad quem) foram no sentido de manter ou impor a trava bancria, ao passo que em apenas 13 decises o Tribunal decidiu liberar a trava bancria. Em termos percentuais, das 66 decises dos Tribunais que puderam ser classificadas em consonncia com o critrio proposto, em 20% o Tribunal decidiu liberar a trava bancria e em 80% o Tribunal decidiu manter ou impor a trava bancria. Das 53 decises do juzo ad quem no sentido de impor ou manter a trava bancria, 2 (3,77%) so decises monocrticas, 2 (3,77%) so por maioria de votos e 49 (92,45%) so por votao unnime. Se desconsideradas as decises monocrticas, em que no h a possibilidade de se decidir alternativamente por maioria ou por unanimidade, obtm-se o resultado de que 96,07% das decises so por votao unnime e apenas 3,93% so tomadas por maioria. Das decises do juzo ad quem que liberaram a trava bancria, apenas 15,38% foram tomadas por maioria de votos, ao passo que 84,61% foram tomadas por unanimidade. Anlise das decises que liberaram a trava bancria Em todas as 13 decises que liberaram a trava bancria foi objeto de anlise pelo juzo ad quem o disposto no 5 do art. 49 da Lei 11.101/05. Em apenas 6 destas decises estava tambm sob anlise o disposto no 3 do art. 49. Nos acrdos n 1.0079.09.946838-5/003(1), de 26/01/2010, e n 1.0079.09.9468385/002(1), de 02/02/2010, ambos da 2 Cmara Cvel do TJMG, relatados pelo Des. Carreira
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Machado, e decididos por unanimidade, houve liberao da trava bancria, pois a matria no foi apreciada pelo Tribunal, com base no argumento de que a interpretao do alcance da expresso bens mveis e imveis contida no pargrafo 3 do art. 49 da Lei 11.101/05, deve ser realizada antes em primeiro grau jurisdicional, para somente aps ser analisada em grau recursal. Com isso, manteve-se a deciso do juzo a quo. A Cmara Reservada Falncia e Recuperao do TJSP, ao julgar os Agravos de Instrumento ns 654.950.4/4-00, 653.329.4/3-00, 653.245-4/0-00, em 15/12/2009, relatados pelo Des. Manoel Pereira Calas, decididos por unanimidade, e os Agravos de Instrumento ns 527.909.4/6, de 26/03/2008, e 524.879.4/6, de 28/05/2008, relatados pelo Des. Jos Roberto Lino Machado, decididos por unanimidade, no foi reconhecida a alienao fiduciria de crditos por falta de registro do ttulo no Registro de Ttulos e Documentos antes do pedido de recuperao judicial. Com efeito, liberou-se a trava bancria por no estarem presentes todos os requisitos para a caracterizao da alienao fiduciria de crditos, conforme disposto no art. 1.361, 1, do Cdigo Civil. O acrdo lavrado sob o n 653.245-4/0-00 citou os seguintes precedentes: TJSP AI 524.878.4/6; TJSP AI 524.879.4/6 - A alienao fiduciria deve ser registrada antes da distribuio do pedido de recuperao para ser arguida perante a recuperanda e os demais credores; TJSP AI 585.273.4/7-00; TJSP AI 610.461.4/0 - A alienao fiduciria deve ser registrada antes da distribuio do pedido de recuperao para ser arguida perante a recuperanda e os demais credores; TJSP AI 630.062.4/6-00 - Admite-se cesso de recebveis futuros; TJSP AI 633.332-4/0 - A alienao fiduciria deve ser registrada antes da distribuio do pedido de recuperao para ser arguida perante a recuperanda e os demais credores. O acrdo lavrado sob o n 653.329.4/3-00 citou os seguintes precedentes: TJSP AI 524.879.4/6 - A alienao fiduciria deve ser registrada antes da distribuio do pedido de recuperao para ser arguida perante a recuperanda e os demais credores; TJSP AI 585.273.4/7-00; TJSP AI 610.461.4/0 - A alienao fiduciria deve ser registrada antes da distribuio do pedido de recuperao para ser arguida perante a recuperanda e os demais credores; TJSP AI 630.062.4/6-00 - Admite-se cesso de recebveis futuros; TJSP AI 633.332-4/0 - A alienao fiduciria deve ser registrada antes da distribuio do pedido de recuperao para ser arguida perante a recuperanda e os demais credores. O acrdo lavrado sob o n 654.950.4/4-00 citou como precedente TJSP AI 585.273.4/7-00.
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Ao julgar o Agravo de Instrumento n 31659/2009, a 2. Cmara Cvel do TJMT, por seu relator Des. Cirio Miotto, em 02/09/2009, por maioria, liberou trava bancria sob os seguintes fundamentos. Em primeiro lugar, ttulos de crdito no so considerados bens mveis para fins de aplicao do disposto no 3 do art. 49 da Lei 11.101/05, ante a ausncia de expressa meno aos ttulos de crdito neste pargrafo; e, em segundo lugar, os crditos cedidos fiduciariamente submetem-se aos efeitos da recuperao para que se possa atingir o fim do instituto da recuperao judicial, consistente na superao da crise da empresa. Como precedentes, foram citados: TJMG AI 1.0153.08.071892-4/001; TJES AI 30089000142; TJPR AI 481.595-0; TJSP AI 548.032.4/7-00; TJMT AI 91370/2008. Ao julgar o Agravo de Instrumento 481.595-0, a 17 Cmara Cvel do TJPR, por seu relator, Des. Fernando Vidal de Oliveira, em 17/09/2008, por maioria, decidiu que no se deve reconhecer cesso fiduciria de cdula de produto rural por ausncia de requisito formal no contrato de cesso fiduciria, previsto no art. 18, II, da Lei 9.514/97, bem como pelo fato de que o endosso de cdula de produtor rural no transmite a propriedade da safra instituio financeira endossatria. Ao julgar o Agravo de Instrumento n 29276-93.2007.8.06.0000/0, a 1 Cmara Cvel do TJCE, por seu relator, Des. Ernani Barreira Porto, em 02/07/2007, v.u., decidiu que a sujeio de crdito alienado fiduciariamente matria afeita ao plano de recuperao. Ademais, argumentou que se a instituio financeira cujo crdito garantido por cesso fiduciria de outro crdito participar da assemblia geral de credores, ela estar a aceitar submeter-se recuperao judicial. Ao julgar o Agravo de Instrumento n 1.0079.09.946838-5/002(1), a 2 Cmara Cvel do TJMG, por seu relator, Des. Carreira Machado, em 02/02/2010, v.u., decidiu que os direitos creditcios no so bens mveis e que, portanto, no podem ser objeto de alienao fiduciria, bem como, para aplicar-se o 3 do art. 49 da Lei 11.101/05, o credor que pretende excluir seu crdito dos efeitos da recuperao deve provar a existncia da alienao fiduciria. Ao julgar o Agravo de Instrumento n 30089000142, a 3 Cmara Cvel do TJES, por seu relator, Des. Jorge Ges Coutinho, em 24/06/2008, v.u., decidiu que ttulos de crdito no so considerados bens mveis para fins de aplicao do disposto no 3 do art. 49 da Lei 11.101/05, ante a ausncia de expressa meno aos ttulos de crdito neste pargrafo. Ao julgar o Agravo de Instrumento n 2009.00221386, a 20 Cmara Cvel do TJRJ, por sua relatora, Des. Jacqueline Lima Montenegro, em 02/09/2009, v.u., decidiu que no pode o Agravante, instituio bancria, impedir a Recuperanda do direito de administrar os
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rendimentos oriundos de duplicatas e CDBs vencidos dados como garantia de emprstimos, que sero indispensveis sua estratgia de recuperao da higidez econmico-financeira. Anlise das decises que mantm ou impem a trava bancria Acerca do 5 do art. 49, encontrou-se 19 decises que estabeleceram que o valor da garantia liquidada deve ser mantido em conta vinculada durante o stay period (art. 6, 4) . Entretanto, em 2 decises entendeu-se que no h ilegalidade na deciso a quo em
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condicionar o exame do pedido de liberao dos valores correspondentes aos dos ttulos cedidos, prvia concordncia das instituies financeiras credoras .
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Em 1 acrdo, decidiu-se que a conta vinculada onde sero mantidos os depsitos no necessita ser conta judicial . Esta deciso foi citada como precedente em outras 3 decises,
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o que refora sua relevncia. Entretanto, foram encontrados 3 acrdos que entenderam que a conta vinculada onde sero mantidos os depsitos deve ser conta judicial .
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Em 3 decises, entendeu-se que aps o decurso do prazo do art. 6, 4, as quantias depositadas em conta vinculada sero levantadas pelo credor ou revertero em favor da empresa recuperanda, conforme o plano de recuperao . Entretanto, houve 1 acrdo que
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entendeu que Na dico do art. 49, 5 da Lei n 11.101, de 2005, os direitos creditrios garantidos pela cesso fiduciria no se submetem aos efeitos da recuperao.
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Quanto aplicao do 3 do art. 49, em 14 decises, entendeu-se que direitos creditcios so bens mveis (CC, art. 83, III) e podem ser objeto de alienao fiduciria e se incluem no 3 do art. 49 da Lei 11.101/05 . Em 35 acrdos, tratou-se de alienao fiduciria de
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5 TJES AI 30090000149; TJRS AI 70033336611; TJSP AI 655.134-4/8-00; TJSP AI 639.362.4/0-00; TJSP AI 634.368.4/1-00; TJSP AI 630.4784/4; TJSP AI 628.519-4/2; TJSP AI 622.432-4/1; TJSP AI 622.431-4/7; TJSP AI 622.430-4/2; TJSP AI 622.429-4/8; TJSP AI 622.428-4/3; TJSP AI 622.427-4/9-00; TJSP AI 622.426-4/4; TJSP AI 600.656-4/2; TJSP AI 583.421.4/9-00; TJSP AI 571.784-4/1; TJSP AI 540.384-4/4-00; TJSP AI 531.703.4/0-00. 6 TJRS AI 70033336611; TJRS AI 70032032047. 7 TJSP AI 540.384-4/4-00. 8 TJRJ Embargos de Declarao 200900221764; TJRS AI 70033336611; TJSP AI 547.888-4/5-00. 9 TJES AI 30090000149; TJES AI 30090000131; TJES AI 30089000993. 10 TJPR AI 471.823-6. 11 TJMT AI 91370/2008; TJRJ AI 200900234272; TJRJ AI 200900209750; TJSP AI 680.360.4/7-00; TJSP AI 655.134-4/8-00; TJSP AI 654.950.4/4-00; TJSP AI 653.329.4/3-00; TJSP AI 653.245-4/0-00; TJSP AI 650.545.4/7-00; TJSP AI 633.785.4/7-00; TJSP AI 632.813.4/9-00; TJSP AI 627.659.4/3-00; TJSP AI 585.273.4/7-00; TJSP AI 527.909.4/6.
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crditos existentes , e, cumulativamente ou no, em 12 acrdos, tratou-se de alienao

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fiduciria de crditos futuros.
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Em 11 acrdos, decidiu-se que crdito garantido por alienao fiduciria em garantia no se submete aos efeitos da recuperao judicial . E no se submetem aos efeitos da
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recuperao judicial o crdito garantido por alienao fiduciria de bens do devedor ou de bens de terceiros . Desse modo, a execuo de crdito alienado fiduciariamente no se
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suspende em razo da recuperao judicial . Por estas razes, o titular do crdito garantido
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por alienao fiduciria no tem o direito de votar na Assemblia Geral de Credores .

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Entretanto, houve 1 acrdo no qual foi decidido que a sujeio de crdito alienado fiduciariamente matria afeita ao plano de recuperao . Nesta deciso, entendeu-se
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que se o banco credor participa da assemblia geral de credores, aceita submeter-se recuperao judicial.
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Ademais, em 2 acrdos, decidiu-se que a regra do 4 do art. 6 no incide quando a hiptese de cesso fiduciria de crditos, pois os crditos no so bens essenciais ao exerccio da atividade . Isto porque, conforme se decidiu em 2 acrdos, os recebveis no
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so bens de capital para fins de aplicao da parte final do 3 do art. 49 . H, entretanto,

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1 acrdo no qual se decidiu que a regra do 4 do art. 6 incide pois os crditos so bens essenciais ao exerccio da atividade .
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Por fim, h 1 acrdo que decidiu que Titular de Certificados de Direitos Creditrios de
12 TJCE AI 29276-93.2007.8.06.0000/0; TJMG AI 1.0109.08.012108-9/001(1); TJMT AI 10146/2009; TJPR AI 493.027-8; TJPR AI 472.508-8; TJPR AI 472.495-6; TJPR AI 471.823-6; TJRJ AI 200900234272; TJRS AI 70033336611; TJRS AI 70032032047; TJSP AI 994.09.286885-4; TJSP AI 7.222.504-8; TJSP AI 680.360.4/7-00; TJSP AI 655.134-4/8-00; TJSP AI 654.950.4/4-00; TJSP AI 653.329.4/3-00; TJSP AI 653.245-4/0-00; TJSP AI 639.362.4/0-00; TJSP AI 634.368.4/1-00; TJSP AI 633.785.4/7-00; TJSP AI 632.813.4/9-00; TJSP AI 630.478-4/4; TJSP AI 622.4324/1; TJSP AI 622.431-4/7; TJSP AI 622.428-4/3; TJSP AI 622.427-4/9-00; TJSP AI 622.426-4/4; TJSP AI 600.656-4/2; TJSP AI 585.273.4/7-00; TJSP AI 557.256.4/0-00; TJSP AI 541.816-4/4-00; TJSP AI 540.384-4/4-00; TJSP AI 531.703.4/0-00; TJSP AI 527.909.4/6; TJSP AI 524.879.4/6. 13 TJCE AI 29276-93.2007.8.06.0000/0; TJMG AI 1.0079.09.946838-5/003(1); TJMG AI 1.0079.09.946838-5/002(1); TJMT AI 10146/2009; TJPR AI 472.495-6; TJPR AI 471.823-6; TJRJ AI 200900234272; TJRJ AI 200900209750; TJSP AI 994.09.286885-4; TJSP AI 653.245-4/0-00; TJSP AI 630.062.4/6-00; TJSP AI 627.659.4/3-00. 14 TJRS AI 70030491278; TJSP AI 7.328.969-5; TJSP AI 7.328.922-2; TJSP AI 7.222.504-8; TJSP AI 680.360.4/7-00; TJSP AI 627.659.4/3-00; TJSP AI 622.432-4/1; TJSP AI 557.256.4/0-00; TJSP AI 548.032.4/7-00; TJSP AI 498.230.4/2; TJSP AI 445.750.4/2. 15 TJSP AI 498.230.4/2. 16 TJSP AI 7.222.504-8. 17 TJSP AI 428.701.4/5-00. 18 TJCE AI 29276-93.2007.8.06.0000/0. 19 TJCE AI 29276-93.2007.8.06.0000/0 20 TJPR AI 472.508-8; TJSP AI 557.256.4/0-00. 21 TJPR AI 472.508-8; TJSP AI 655.134-4/8-00. 22 TJMT AI 10146/2009.
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Agronegcio - CDCA, lastreados em Cdulas de Produto Rural - CPRs, legitimado na qualidade de terceiro interessado a interpor agravo que libera ou substitui as garantias de operao de crdito . Neste acrdo, decidiu-se que obrigaes assumidas em cmaras
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de compensao ou liquidao financeira no se submetem aos efeitos da recuperao judicial.

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Anlise da pesquisa de percepo Pela questo 11 da pesquisa de percepo realizada, indagou-se aos entrevistados acerca de sua posio sobre o fato de os crditos alienados fiduciariamente no se submeterem recuperao de empresas. As respostas se distriburam quase que igualmente entre as alternativas positivas e as alternativas negativas. Se somadas as respostas Altamente positivo e Positivo, e as respostas Altamente negativo e Negativo, encontra-se a distribuio indicada no grfico abaixo.
20 18 16 14 12 10 8 6 14 2 0
Altamentamente positivo + Positivo Altamente negativo + Negativo Neutro e sem resposta
Deve-se observar, entretanto, que ao responderem questo 13 (De acordo com sua opinio, o percentual esperado de satisfao dos credores no procedimento de recuperao judicial de empresas ), o resultado da anlise estatstica foi entre 60% e 80%, o que indica que, independentemente da opinio que se tenha acerca da trava bancria, reconhece-se que h um alto ndice de satisfao dos credores no procedimento de recuperao judicial. Entretanto, quando analisadas estatisticamente as respostas questo 15 (De
23 TJMT AI 74498/2008. 24 TJMT AI 74498/2008.
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acordo com sua opinio, a nova legislao tem possibilitado a preservao dos postos de trabalho de empresas em crise) independentemente da opinio que se tenha acerca da trava bancria, o resultado foi entre 40% e 60%. Na parte da pesquisa de percepo reservada s contribuies por extenso dos entrevistados, obteve-se as seguintes contribuies. Os entrevistados que apontaram ser positiva a trava bancria sustentaram que deve ser mantida a atual redao dos 3 e 5 do art. 49 da Lei 11.101/05, sob pena de se aumentar o Risco Brasil, destacando-se que a tutela destes contratos facilita a concesso de crdito no pas, e tambm pela necessidade de respeito dos direitos de propriedade no pas. A manuteno deste comando deveria ficar subordinada demonstrao da prtica de juros mais baratos nas linhas de crdito protegidas por este instrumento. Dentre os que se posicionaram pela neutralidade, fundamentou-se que o tema era uma questo poltica, e que a trava bancria deveria ter conduzido a um barateamento do crdito, destacando-se que a opo pela resposta positiva ou negativa dependeria de qual o ponto de vista que se adotasse: se da preservao da empresa em crise ou do barateamento do crdito no mercado. Aqueles que fundamentaram a opo pelo aspecto negativo da trava bancria, ressaltaram o impacto que a trava bancria tem no capital de giro da empresa, o que pode inviabilizar a recuperao. Apontou-se tambm que os credores garantidos por mecanismos de trava bancria deviam ter um tratamento igual aos demais credores, sob pena de inviabilizar o instituto da recuperao judicial. Mesmo entre aqueles que julgavam ser negativa a trava, sustentou-se que a trava bancria uma tentativa de baratear a oferta de crdito.
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6. A OBRIGATORIEDADE DA APRESENTAO DE CND PARA CONCESSO DA RECUPERAO JUDICIAL

Dispe o art. 57 da Lei 11.101/05 que, aps a juntada aos autos do plano aprovado em assemblia geral de credores ou aps decorrido o prazo previsto no art. 55 sem que tenha sido oposta objeo ao plano, o devedor apresentar em cinco dias as certides negativas de dbito tributrio, nos termos dos art. 151, 205 e 206 do Cdigo Tributrio Nacional. Esta exigncia coaduna-se, no sistema de recuperao judicial de empresas, com o fato de que, por um lado, a recuperao judicial no interfere no crdito tributrio, no sentido de que (a) o deferimento do processamento da recuperao judicial no suspende o curso das execues fiscais (art. 6, 7, da Lei 11.101/05), e de que (b) o plano de recuperao no poder dispor acerca do tratamento a ser conferido ao crdito tributrio (art. 187 do CTN, que excepciona a regra contida no art. 49 da Lei 11.101/05). Por outro lado, o crdito tributrio no interfere no processo de recuperao judicial, pois (a) a deciso que defere o processamento da recuperao judicial dispensa o devedor de apresentar certides negativas para o exerccio da sua atividade econmica, exceto no que respeita contratao com o poder pblico (art. 52, II, da Lei 11.101/05), e (b) o credor tributrio no participa da assemblia geral de credores (art. 41 da Lei 11.101/05), que cuidar de aprovar, modificar ou rejeitar o plano de recuperao judicial de empresas. Entretanto, certo que a recuperao judicial de empresas, ao cuidar de uma diversidade de mecanismos relacionados superao da crise econmico-financeira da empresa, relacionados, portanto, atividade por ela desenvolvida acaba por interferir na conformao patrimonial da empresa e, ao menos indiretamente, no interesse do Fisco.
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Assim, por exemplo, caso o plano de recuperao judicial preveja a alienao de unidades produtivas isoladas e seja aprovado pelos credores reunidos em assemblia geral de credores, ter-se- situao em que o patrimnio da empresa sofrer modificaes, na medida em que ser transferido onerosamente a terceiros estabelecimento empresarial cujos bens integram o acervo patrimonial da empresa devedora de tributos. Em outras palavras: tendo em vista que o devedor responde com todos os seus bens, presentes e futuros, pela satisfao do crdito exequendo (CPC, art. 591), os atos de alienao de bens do devedor alteram a prpria garantia patrimonial do crdito tributrio. Por evidente, certos atos de disposio patrimonial, quando praticados fora do processo de recuperao judicial, podem ser considerados nulos ou ineficazes em relao ao credor fiscal. No entanto, quando praticados em cumprimento ao plano de recuperao judicial aprovado pelos credores e homologado judicialmente, estes atos de disposio sero vlidos e eficazes em relao ao credor tributrio. o que ocorre, por exemplo, quando da alienao de unidades produtivas isoladas para cumprir plano de recuperao judicial aprovado e judicialmente homologado. Em regra, a alienao de estabelecimento empresarial acarreta a sucesso do adquirente no passivo tributrio correspondente ao estabelecimento alienado, consoante dispe a regra prevista no art. 133 do CTN, de seguinte redao: A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. Entretanto, caso a alienao de estabelecimento ocorra em processo de recuperao judicial de empresas, a regra de sucesso no ser aplicada, consoante excepciona o 1 do mesmo art. 133 do CTN. Vale dizer, ser alienado ativo integrante do patrimnio da empresa devedora, pelas condies estabelecidas no plano, sem que possa o credor tributrio interferir ou participar do controle acerca da deliberao da alienao, das condies da alienao, ou sem que conte com a garantia da sucesso do passivo tributrio por trespasse.
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Por esta razo, imps o art. 57 da Lei 11.101/05 a exigncia de o devedor em processo de recuperao judicial de empresas, aps a aprovao do plano em assemblia de credores ou aps o decurso do prazo do art. 55 sem que tenham sido opostas objees ao plano apresentado, juntar aos autos do processo de recuperao judicial certido negativa de dbito tributrio CND, como ato anterior homologao judicial do plano de recuperao. Com isto, assegura-se que todos os atos de disposio patrimonial praticados em cumprimento ao plano de recuperao judicial no interfiram na satisfao do crdito tributrio, pois este, conforme d conta a prpria CND, foi satisfeito. Deste modo, como requisito de concesso da recuperao judicial de empresas, dispe o art. 191-A do CTN, includo pela Lei Complementar 118/2008, que: A concesso de recuperao judicial depende da apresentao da prova de quitao de todos os tributos, observado o disposto nos arts. 151, 205 e 206 desta Lei. Pode, e si ocorrer, que as empresas em situao de crise econmico-financeira possuam passivo tributrio cujo valor a empresa no tenha condies de arcar de pronto, de modo a obter a certido negativa de dbito. Por conta disso que o prprio art. 68 da Lei 11.101/05 prev que as Fazendas Pblicas e o Instituto Nacional do Seguro Social INSS podero deferir, nos termos da legislao especfica, parcelamento de seus crditos, em sede de recuperao judicial, de acordo com os parmetros estabelecidos na Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional. Com o parcelamento, suspendese a exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, VI, do CTN), ao mesmo tempo em que se estabelecem os termos e as garantias de seu cumprimento, conforme estabelecido em lei especfica (art. 155-A, caput, do CTN). Tendo em vista que o novel instituto da recuperao judicial de empresas tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica (Lei 11.101/05, art. 47), entendeu o legislador que, por vezes, at mesmo o parcelamento do dbito tributrio nos termos de lei especfica poderia inviabilizar que o plano de recuperao judicial aprovado atingisse seu objetivo. Por isto, na data em que foi promulgada a Lei 11.101/05, foi igualmente promulgada a Lei Complementar 118, tambm de 9 de fevereiro de 2005, que modificou normas contidas no Cdigo Tributrio Nacional, incluindo, no que concerne ao tema analisado, o 3 no art.
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155-A do CTN a prever que Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial. Com efeito, diversas foram as iniciativas legislativas tendentes a dispor acerca das condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial, de que so exemplos os seguintes: (a) PL 6447/2005, de 15/12/2005, de autoria do Deputado Jorge Boeira, que dispe sobre parcelamento para empresas em recuperao judicial de dbitos com a Secretaria da Receita Federal, a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional e o Instituto Nacional do Seguro Social e d outras providncias; (b) PL 246/2003, 27/02/2003, de autoria do Deputado Paes Landim, que dispe sobre parcelamento e pagamento de dbitos de tributos, contribuies fiscais e previdencirias. Estes Projetos de Lei foram apensados ao (c) PL 5250/2005, apresentado em 17/05/2005, pelo Senador Fernando Bezerra, que dispe sobre o parcelamento de dbitos de devedores em recuperao judicial, perante a Unio, suas autarquias, fundaes pblicas e o Fundo de Garantia do Tempo de Servio, e altera os arts. 57 e 73 da Lei n 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Alm dos Projetos de Lei que tinham por objeto dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial, tambm foram apresentados Projetos de Lei que tinham por objeto revogar a exigncia contida no art. 57 da Lei 11.101/05, de que so exemplos o (a) PL 6028/2005, de 6/10/2005, de autoria do Deputado Jorge Boeira, que Revoga o art. 57 da Lei n 11.101, de 9 de fevereiro de 2005, que Regula a recuperao judicial, extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, para dispensar a exigncia de apresentao de certides negativas de dbitos tributrios na instruo do requerimento de recuperao judicial e o (b) PL 7363/2006, de 7/12/2006, de autoria do Deputado Luiz Piauhylino, que Revoga o art. 57 da Lei n 11.101, de 9 de fevereiro de 2005, para eliminar a exigncia de apresentao prvia de certido negativa no processo de recuperao judicial. Este PL 7363/2006 foi apensado, em 15/12/2006, ao PL 6028/2005. Este, por sua vez, foi apensado, em 20/10/2005, ao PL 5250/2005. O PL 5250/2005 encontra-se ainda em tramitao, e seu ltimo movimento constante do stio da Cmara dos Deputados foi em 10/3/2008, quando se criou comisso especial para apreci-lo .
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25 Ver informao em: <http://www.camara.gov.br/internet/sileg/Prop_Detalhe.asp?id=285814>.
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Em virtude de ainda no ter sido promulgada legislao especfica acerca do parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial, apresentouse, perante as Cortes brasileiras, situao na qual empresas que esto em situao de crise econmico-financeira obtm aprovao do plano de recuperao judicial perante os seus credores sujeitos recuperao judicial de empresas sem que se parcele o crdito tributrio em conformidade com o parcelamento especial para empresas em recuperao judicial. Quando h parcelamentos tributrios que podem ser solicitados pela empresa em recuperao, as suas caractersticas por vezes so tais que se dificulta sobremaneira ou at mesmo se inviabiliza o cumprimento do plano de recuperao aprovado e a consequente superao da crise econmico-financeira da empresa. Por conta deste fato, conclui-se que o crdito tributrio, conquanto no devesse sofrer interferncia do ou realizar interveno no plano de recuperao judicial, acaba por nele interferir. Por esta razo, as empresas cujo plano de recuperao foi aprovado postulam judicialmente que seja afastada a exigncia de apresentao da certido negativa de dbito tributrio como requisito para a concesso da recuperao judicial. acerca do contedo destas decises que cuida a presente pesquisa.

Problemas Gerais de Pesquisa - A obrigatoriedade da apresentao para fins de concesso da recuperao judicial das certides negativas de dbito com as Fazendas dos entes federativos tem gerado efeito negativo para a viabilidade da recuperao da empresa? - Como o Poder Judicirio vem tratando o tema? Problemas Especficos de Pesquisa - quantitativamente significativo o nmero de decises judiciais referentes matria em relao ao nmero total de processos de recuperao judicial de empresas? - Qual o grau de controvrsia judicial em torno do tema?
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Foram acessados todos os sites de Tribunais estaduais e do Superior Tribunal de Justia e, por meio da ferramenta de busca de jurisprudncia, pesquisados diversos termos e combinaes distintas para se chegar s decises existentes. Todos os resultados encontrados foram analisados, exceto quando se descreve que foram encontrados mais de x decises, o que indica que, dado o grande nmero, foi feita uma anlise amostral. Para a realizao da pesquisa referente certido negativa de dbito, foram utilizados trs termos principais: dispensa de certido negativa de dbito, dispensa da certido negativa de dbito e certido positiva com efeito de negativa, todas com mais trs variantes delas decorrentes, obtidas mediante acrscimo da expresso recuperao judicial. Procurou-se, com isso, mapear em todos os Tribunais de Justia do pas, decises que contivessem questes referentes dispensa da certido negativa de dbito como requisito concesso da recuperao judicial.
6.4 ANLISE DESCRITIVA DOS DADOS COLETADOS

Os acrdos encontrados so de lavra dos Tribunais de Justia dos Estados de So Paulo, Minas Gerais e Mato Grosso. O Estado de So Paulo responde por 58% dos acrdos coletados, ao passo que os Estados de Minas Gerais e Mato Grosso respondem, cada um, por 21% dos acrdos coletados. Assim, h uma concentrao de decises sobre o tema na Regio Sudeste, que abarca, somando-se os dois percentuais, 79% das decises sobre a necessidade de apresentao das certides negativas de dbito. As decises lavradas em 7 varas de origem no Estado de So Paulo, 3 varas de origem no Estado do Mato Grosso e 2 varas de origem no Estado de Minas Gerais. A verificao da disperso dos dados coletados possibilita que se analise a difuso de certo tipo de interpretao jurdica sobre o tema nos mais distintos juzos dentro de cada Estado. A pouca concentrao nas comarcas apontadas sugere que as anlises das
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decises possibilitam confiabilidade quanto difuso de determinados entendimentos judiciais compartilhados. No juzo de 2 grau, analisou-se a distribuio dos julgados em relao aos Estados, rgo Julgador e Relator. O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo concentra um maior nmero de processos julgados por relator. Tal concentrao pode ser explicada devido existncia de uma Cmara especializada para julgar recursos da rea de Falncia e Recuperao Judicial. Nos demais Estados do pas, a matria apreciada por Cmaras Cveis que, por existirem em maior nmero, possibilitam uma maior disperso dos julgados quanto ao rgo julgador. As decises de primeiro grau levadas apreciao dos Tribunais por meio de recurso (todos na forma de Agravo de Instrumento) concretizavam, de maneira preponderante, orientao no sentido de dispensar a exigncia de apresentao da CND. Essa preponderncia medida na ordem de 71%. As decises de primeiro grau que privilegiavam a exigncia da CND como requisito concesso de recuperao judicial de empresas responderam por 21% do total coletado. A orientao dos julgados nos Tribunais, entretanto, apresentou resultado no apenas predominante, mas unssono: a totalidade das decises levadas a recurso para anlise em segunda instncia resultou em acrdos que consolidavam o entendimento de que se deveria afastar a exigncia do art. 57 da Lei 11.105/05. Ademais, alm de serem todas as decises coletadas orientadas no sentido da dispensabilidade da exigncia da CND como requisito da concesso de recuperao judicial, verificou-se que a integralidade das decises coletadas foi ainda tomada por unanimidade (v.u.), a indicar consenso dos Desembargadores acerca da matria.
6.5 ANLISE DA ARGUMENTAO EMPREGADA NOS ACRDOS

Como todos os acrdos de todos os Tribunais de Justia pesquisados decidem pela dispensa de apresentao da CND, cumpre analis-los tambm quanto ao seu contedo, com objetivo de identificar eventuais influncias de precedentes, doutrina ou argumentos recorrentes.
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Em todos os acrdos, h dois argumentos que esto sempre presentes: a. No se deve exigir a CND quando inexiste lei disciplinadora dos crditos tributrios (100% das decises). b. Que, do cotejo entre o art. 57 com o art. 47 da Lei 11.101/05, o princpio da manuteno da unidade produtiva deve prevalecer (100% das decises). A respeito da pergunta proposta, acerca do efeito da exigncia de apresentao das Certides Negativas de Dbito, pode-se afirmar que: 1) H redundncia argumentativa, em todos os julgados, no seguinte sentido: A exigncia da apresentao da CND flexibilizada por meio da utilizao dos princpios do direito empresarial e outras de suas normas. Dessa forma, no houve, em nenhum dos exemplos pesquisados, qualquer empresa que teve sua falncia decretada em virtude de no ter apresentado a CND. Destacamos algumas decises de dois casos (Parmalat e Varig) que encontram ressonncia nos julgados a respeito da CND, seja pela meno ao caso, ao argumento, ou mesmo passagem expressamente: No caso Parmalat, h o voto do relator, Des. Pereira Calas, segundo o qual:
A aplicao literal do artigo 57 coloca-se em frontal antinomia com o estabelecido pelo artigo 47, j que, o indeferimento da recuperao judicial pela falta da apresentao das certides negativas fiscais, fatalmente, inviabilizar a preservao da empresa e dos empregos dos trabalhadores.
Ainda neste mesmo caso paradigmtico, h o parecer de Alberto Camia Moreira, representante do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, onde l-se:
Em relao exigncia do art. 57 da Lei 11.101 e artigo do CTN: a) tratase de sano poltica, profligada pela jurisprudncia dos tribunais; b) fere o princpio da proporcionalidade, e, por isso, so insubsistentes; c) o descumprimento no acarreta a falncia, conseqncia no desejada pela lei; d) a jurisprudncia de nossos tribunais, historicamente, desprezou
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exigncias fiscais de empresas em crise econmica, sem que isso represente proibio de cobrana de tributos pelas vias prprias. Diz-se, costumeiramente, que a falncia um conjunto de rios, o principal e os afluentes menores. A Fazenda Pblica insere-se em rio prprio, no tributrio do rio da falncia. Corre em separado. No se mistura s guas concursais. So rios que no se comunicam. E o que afirma o artigo 187 do Cdigo Tributrio Nacional, na redao que lhe deu a Lei Complementar 118/05: A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores, ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento. Deve, ento, a Fazenda Pblica seguir seu rumo, na importante defesa do crdito pblico (fls. 92/93).
O juiz Alexandre Alves Lazzarini, ao acompanhar o parecer de Alberto Camia Moreira, representante do Ministrio Pblico de So Paulo, acerca da exigncia do artigo 57, da Lei n 11.101/2005 e do artigo 191- A, do CTN, fundamentou sua deciso mediante o recurso ao seguinte argumento:
a) trata-se de sano poltica, profagada pela jurisprudncia dos tribunais, b) fere o princpio da proporcionalidade e, por isso, so insubsistentes, c) o descumprimento no acarreta a falncia, conseqncia no desejada pela lei, d) a jurisprudncia de nossos tribunais, historicamente, desprezou exigncias fiscais de empresas em crise econmica, sem que isso represente proibio de cobrana dos tributos pelas vias prprias, sendo, por isso, arbitrria que justifica a incidncia do princpio maior da proporcionalidade, inserido na Constituio Federal e, invocando doutrina sobre o tema, afastou a exigncia da apresentao das certides negativas dos dbitos tributrios (deciso reproduzida s fls 50/52).
No caso paradigmtico da Varig, h a deciso do Juiz do caso, Dr. Luiz Roberto Ayoub, onde l-se:
A ausncia de lei especial disciplinadora do parcelamento de crditos tributrios de quem esteja em processo de recuperao, exige tratamento que for mais benfico ao contribuinte, sendo inaplicvel a norma do art. 191-A do CTN, enquanto no se d cumprimento ao disposto no 3o, do art. 155-A, daquele diploma legal.
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Acrescente-se que tais fundamentos geram direito subjetivo s requerentes de obter as referidas certides, no sendo razovel que a burocracia seja capaz de impedir a ultimao do processo de recuperao e maltratar, consequentemente, o princpio cardeal que inspira a lei, que, reprise-se, objetiva a manuteno da unidade produtiva (fls. 70).
Cabe apontar, dentro da perspectiva da recorrncia argumentativa, que se pde identificar, ainda, uma obra de doutrina citada em 50% dos julgados: Eduardo Secchi Muoz, Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, coord. Francisco Stiro de Souza Jr e Antonio Srgio A. de Moraes Pitombo, So Paulo, 2005. 2) A partir da anlise dos dados, o resultado , portanto, unnime: todos os julgados, em segunda instncia, afastaram a exigncia do art. 57 da Lei 11.105/05, em todos os Estados. 3) Observando-se, no entanto, as decises de primeiro grau, pode-se notar que, embora majoritrio, tal entendimento no unssono. H uma parcela dos juzes que entende ser necessria a apresentao da CND, conforme consagrado no dispositivo legal. A exigncia , de forma recorrente, contemporizada com os princpios da proporcionalidade e razoabilidade, alm de princpios do prprio direito empresarial (preservao da empresa) e, ainda, com a ausncia de norma disciplinadora do parcelamento tributrio. Destacamos: diante desses argumentos, no houve, em nenhum dos exemplos pesquisados, qualquer empresa que teve sua falncia decretara em virtude de no ter apresentado a CND. Ressalte-se que esta leitura fruto da atividade jurisprudencial, que tem entendido uniforme e unissonamente neste mesmo sentido no momento da realizao da pesquisa.
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7. LIMITES IMPOSTOS PELO ARTIGO 2. DA LEI

A Lei 11.101/05 estabelece em seu art. 2 quais entidades que, conquanto consideradas empresrias, no se submetem aos regimes de falncia, recuperao judicial e extrajudicial. Com efeito, l-se no art. 2 que: Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista; II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores. Assim, esto excludos dos regimes concursais previstos na Lei 11.101/05: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. empresa pblica e sociedade de economia mista; instituio financeira pblica ou privada; cooperativa de crdito; consrcio; entidade de previdncia complementar; sociedade operadora de plano de assistncia sade; sociedade seguradora; sociedade de capitalizao; outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.
Ademais, esto igualmente proibidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial aqueles devedores que no poderiam requerer concordata nos termos da legislao especfica em vigor na data da publicao da Lei 11.101/05, conforme dispe o seu art. 198. No se aplica esta proibio, nos termos do art. 199, s empresas que tenham por objeto a explorao de servios areos de qualquer natureza ou de infra-estrutura aeronutica.
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Na anterior Lei de Falncias (Decreto-lei 7.661/45), no havia hiptese normativa equivalente contida no art. 2 da atual Lei 11.101/05, que exclui determinadas espcies de atividade empresria da sujeio aos procedimentos de falncia, recuperao judicial e extrajudicial. Empresa pblica e Sociedades de economia mista Nos termos do art. 5, II e III do Decreto-Lei 200/67, considera-se empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criado por lei para a explorao de atividade econmica que o Governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito (inc. II) e considerase sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou a entidade da Administrao Indireta. (inc. III) O art. 242 da Lei 6.404/76 dispunha que As companhias de economia mista no esto sujeitas falncia, mas os seus bens so penhorveis e executveis, e a pessoa jurdica que a controla responde, subsidiariamente, pelas suas obrigaes. Este dispositivo, entretanto, foi revogado pelo art. 10 da Lei 10.303/2001. Com isso, restou vazio legislativo acerca da determinao da sujeio ou no, das sociedades de economia mista falncia. Ao dispor acerca da no aplicao da Lei s empresas pblicas e as sociedades de economia mista, a Lei 11.101/05 supre a lacuna que havia sido deixada com a revogao do art. 242 da Lei 6.404/76. Em mbito doutrinrio, registre-se que h doutrina que sustenta ser inconstitucional
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o disposto no inc. I do art. 2 da Lei 11.101/05, por violar o disposto no art. 173, 1, II, da Constituio Federal, que dispe sobre a sujeio da empresa pblica ao regime das empresas privadas.
26 Verosa, H. M. D., in Direito Falimentar e a Nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, coord. Luiz Fernando Valente de Paiva, So Paulo: Quartier Latin, pp. 102-103.
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Instituio financeira pblica ou privada e cooperativa de crdito As instituies financeiras privadas e pblicas no federais e as cooperativas de crdito submetem-se ao procedimento de interveno e liquidao extrajudicial a ser
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conduzido pelo Banco Central do Brasil. Esta sujeio, que decorre do comando contido no art. 1 da Lei 6.024/74, no afasta a possibilidade de se liquidar a instituio financeira por iniciativa dos acionistas, bem como no exclui a possibilidade de se decretar a falncia de instituio financeira, conforme expressamente dispe a parte final do referido art. 1. Com efeito, h uma sujeio das instituies financeiras a trs diferentes tipos de procedimentos concursais: (a) a interveno extrajudicial; (b) a liquidao extrajudicial; e (c) a falncia. Cada um destes procedimentos possui requisitos especficos para ser instaurado. Cumpre, portanto, identificar quais as hipteses caracterizadoras de cada uma das situaes. Quanto interveno extrajudicial, l-se no art. 2 da Lei 6.024/74 que ela dever ser realizada quando se verificarem as seguintes anormalidades nos negcios sociais da instituio: I - a entidade sofrer prejuzo, decorrente da m administrao, que sujeite a riscos os seus credores; II - forem verificadas reiteradas infraes a dispositivos da legislao bancria no regularizadas aps as determinaes do Banco Central do Brasil, no uso das suas atribuies de fiscalizao; III - na hiptese de ocorrer qualquer dos fatos mencionados nos artigos 1 e 2, do Decreto-lei n 7.661, de 21 de junho de 1945 (lei de falncias), houver possibilidade de evitar-se, a liquidao extrajudicial. Uma das hipteses previstas para a cessao da interveno consiste na decretao da liquidao extrajudicial ou da falncia da instituio financeira, conforme dispe o art 7, c, da Lei 6.024/74. A decretao da liquidao extrajudicial ou da falncia da instituio financeira sob interveno extrajudicial, por sua vez, pode ser determinada ou autorizada pelo Banco Central do Brasil, aps anlise do relatrio ou proposta do interventor, conforme dispe o art. 12, nas suas alneas c e d, respectivamente, da Lei 6.024/74. Na alnea d encontra-se a hiptese pela qual pode o Banco Central do Brasil autorizar o interventor a requerer a falncia da entidade, quando o seu ativo no for suficiente para cobrir sequer metade do valor dos crditos quirografrios, ou quando julgada inconveniente a liquidao extrajudicial, ou quando a complexidade dos negcios da instituio ou, a gravidade dos fatos apurados aconselharem a medida.
27 Ressalte-se que apenas a Lei 6.024/74 cuida apenas das cooperativas de crdito, referidas, alis, no inc. II do art. 2 da Lei 11.101/05. As cooperativas em geral no se submetem ao processo falimentar, nem aos procedimentos da Lei 6.024/74 por conta do disposto no art. 4 da Lei 5.764/1971.
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As hipteses caracterizadoras da liquidao extrajudicial so as enumeradas no art. 15 da Lei 6.024/74, e, como uma das hipteses de cesso da liquidao extrajudicial consiste na decretao da falncia da instituio financeira, consoante dispe o art. 19, d, da Lei 6.024/74. A falncia da instituio financeira poder ser requerida pelo liquidante se, luz do seu relatrio ou proposta, entender o Banco Central do Brasil que o seu ativo no for suficiente para cobrir pelo menos a metade do valor dos crditos quirografrios, ou que h fundados indcios de crimes falimentares, conforme l-se no art. 21, b, da Lei 6.024/74. Em sntese, de acordo com o disposto na Lei 6.024/74, possvel que se decrete falncia de instituio financeira que se encontra em regime de (a) interveno extrajudicial, se caracterizada a hiptese contida no art. 12, d, e (b) em regime de liquidao extrajudicial, se caracterizada uma das hipteses contidas nos arts. 19, d, art. 21, b, da Lei 6.024/74. Entretanto, a Lei 6.024/74 anterior Lei 11.101/05, que em seu art. 2, inc. II, estabelece que Esta Lei no se aplica a: II - instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito (...). Consrcio O art. 2, II, da Lei 11.101/05 tambm dispe que a Lei no se aplica a consrcio. A expresso consrcio comporta diversos significados, pois pode ser entendida como a reunio de pessoas naturais ou jurdicas disciplinada no art. 2 da Lei 11.795/08, como
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grupo de consrcio, disciplinado no art. 3 da Lei 11.795/08, ou como administradora

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de consrcio, disciplinado no art. 5 da Lei 11.795/08.

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Em especial, no que se refere administradora de consrcio, dispe o art. 7, inc. VII, da Lei 11.795/08 que compete ao Banco Central do Brasil intervir nas administradoras de consrcio e decretar sua liquidao extrajudicial na forma e condies previstas na legislao especial aplicvel s instituies financeiras, e o art. 39 da mesma Lei dispe que a administrao especial e a liquidao extrajudicial de administradora de consrcio
28 L-se no art. 2o : Consrcio a reunio de pessoas naturais e jurdicas em grupo, com prazo de durao e nmero de cotas previamente determinados, promovida por administradora de consrcio, com a finalidade de propiciar a seus integrantes, de forma isonmica, a aquisio de bens ou servios, por meio de autofinanciamento. 29 L-se no art. 3o : Grupo de consrcio uma sociedade no personificada constituda por consorciados para os fins estabelecidos no art. 2o. 30 L-se no art. 5o: A administradora de consrcios a pessoa jurdica prestadora de servios com objeto social principal voltado administrao de grupos de consrcio, constituda sob a forma de sociedade limitada ou sociedade annima, nos termos do art. 7o, inciso I.
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so regidas pela Lei no 6.024, de 13 de maro de 1974, pelo Decreto-Lei no 2.321, de 25 de fevereiro de 1987, pela Lei no 9.447, de 14 de maro de 1997, e por legislao superveniente aplicvel s instituies financeiras, observado o disposto nesta Lei. Entidades de previdncia complementar As entidades de previdncia complementar, referidas pelo inc. II do art. 2 da Lei 11.101/05, so disciplinadas pela Lei Complementar 109/2001 e so fiscalizadas pela Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar (PREVIC), autarquia a quem compete decretar interveno e liquidao extrajudicial das entidades fechadas de previdncia complementar, bem como nomear interventor ou liquidante, nos termos da lei, conforme l-se no art. 2, VI, da Lei 12.154/09. As entidades fechadas de previdncia complementar privada, por serem constitudas sob a forma de fundao ou sociedade no-empresria , no esto sujeitas falncia,
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nem podero requerer concordata, pois se submetem apenas liquidao extrajudicial (LC 109/01, art. 47). Com isso, quanto s entidades fechadas de previdncia complementar, alm de haver expressa disposio acerca da no aplicao dos processos de falncia e recuperao judicial (Lei 11.101/05, art. 2, II), so elas sociedades que, na data de promulgao da Lei 11.101/05, eram proibidas de requerer concordata, com o que incide espcie o disposto no art. 198 da Lei 11.101/05, que dispe: Os devedores proibidos de requerer concordata nos termos da legislao especfica em vigor na data da publicao desta Lei ficam proibidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei. J as entidades abertas de previdncia complementar so constitudas sob a forma de sociedade annima (LC 109/01, art. 36) e sero reguladas tambm, no que couber, pela legislao aplicvel s sociedades seguradoras (LC 109/01, art. 73). Sociedades operadoras de planos de assistncia sade Nos termos do art. 1, II, da Lei 9.656/1998, Operadora de Plano de Assistncia Sade a pessoa jurdica constituda sob a modalidade de sociedade civil ou comercial,
31 Conforme dispe o art. 31, 1, da Lei Complementar 109/2001, que utiliza a expresso sociedade civil, que deve ser lida atualmente como sociedade no-empresria, em razo da promulgao do Cdigo Civil de 2002, que modificou a terminologia empregada para designar sociedades mercantis e civis, por sociedades empresrias e no-empresrias, tambm referidas pelo Cdigo Civil de sociedades simples, nos termos de seu art. 982.
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cooperativa, ou entidade de autogesto, que opere produto, servio ou contrato de que trata o inciso I deste artigo, isto , que opere produto, servio ou contrato de Plano Privado de Assistncia Sade. As Operadoras de Plano de Assistncia Sade subordinam-se s normas e fiscalizao da Agncia Nacional de Sade Suplementar, conforme dispe o 1 do art. 1 da Lei 9.656/1998. Compete Agncia Nacional de Sade Suplementar, nos termos do art. 4, inc. XXXIV, da Lei 9.961/200, proceder liquidao extrajudicial e autorizar o liquidante a requerer a falncia ou insolvncia civil das operadoras de planos privados de assistncia sade. Assim, conquanto operadoras de planos privados de assistncia sade no possam, de regra, requerer concordata e no esto sujeitas a falncia ou insolvncia civil, mas to-somente ao regime de liquidao extrajudicial (Lei 9.656/98, art. 23, caput), se sujeitaro elas falncia ou insolvncia civil quando, nos termos do 1 do art. 23, no curso da liquidao extrajudicial, forem verificadas uma das seguintes hipteses: I - o ativo da massa liquidanda no for suficiente para o pagamento de pelo menos a metade dos crditos quirografrios; II - o ativo realizvel da massa liquidanda no for suficiente, sequer, para o pagamento das despesas administrativas e operacionais inerentes ao regular processamento da liquidao extrajudicial; ou III - nas hipteses de fundados indcios de condutas previstas nos arts. 186 a 189 do Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945. A verificao da ocorrncia de uma das hipteses acima apontadas permite ANS autorizar o liquidante extrajudicial a requerer a falncia ou insolvncia civil da operadora, conforme dispe o 3 do art. 23 da Lei 9.656/98. Com efeito, para que se determine se a operadora est sujeita falncia ou insolvncia civil, necessrio verificar se ela considerada empresria ou no-empresria, conforme previsto no art. 1 da Lei 11.101/05 c/c art. 982 e pargrafo nico do Cdigo Civil. Sociedades seguradoras e de capitalizao As sociedades seguradoras so regidas pelo disposto no Decreto-Lei 73/1966, que disciplina o Sistema Nacional de Seguros Privados. Conforme se l no art. 26 do Decreto-Lei 73/1966, com a redao que lhe emprestou a Lei 10.190/01: As Sociedades Seguradoras no podero requerer concordata e no esto sujeitas falncia, salvo, neste ltimo caso, se decretada a liquidao extrajudicial, o ativo no for suficiente para o pagamento de pelo menos a metade dos credores quirografrios, ou quando houver fundados indcios da ocorrncia de crime falimentar.
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O procedimento de liquidao voluntria ou compulsria das Sociedades Seguradoras ser processado pela Superintendncia de Seguros Privados SUSEP (Decreto-Lei 73/66, art. 97) e, nos casos omissos quanto a estes procedimentos, so aplicveis as disposies da legislao de falncias, desde que no contrariem as disposies do Decreto-Lei 73/66, nos termos de seu art. 107. Com efeito, conquanto no possam, em regra, requerer falncia e no se sujeitem a ela (Lei 11.101/05, art. 2, II, c/c Decreto-Lei 73/66, art. 26), h uma hiptese em que se submetem falncia: se, decretada a liquidao extrajudicial, o ativo no for suficiente para o pagamento de pelo menos a metade dos credores quirografrios, ou quando houver fundados indcios da ocorrncia de crime falimentar. As sociedades resseguradoras locais (ou seja, resseguradores sediados no pas, constitudos sob a forma de sociedade annima, tendo por objeto exclusivo a realizao de operaes de resseguro e retrocesso) equiparam-se s sociedades seguradoras (Lei Complementar 126/2007, art. 5, I e II). As sociedades de capitalizao, reguladas pelo Decreto-Lei 261/67, so as que, nos termos do art. 1, pargrafo nico, do referido Decreto-Lei, tiverem por objetivo fornecer ao pblico, de acordo com planos aprovados pelo Govrno Federal, a constituio de um capital mnimo perfeitamente determinado em cada plano e pago em moeda corrente em um prazo mximo indicado no mesmo plano, a pessoa que possuir um ttulo, segundo clusulas e regras aprovadas e mencionadas no prprio ttulo. Sujeitam-se as sociedades de capitalizao a disposies idnticas s estabelecidas nos seguintes artigos do Decreto-Lei n 73, de 21 de novembro de 1966 e, quando for o caso, seus incisos, alneas e pargrafos: 7, 25 a 31, 74 a 77, 84, 87 a 111, 113, 114, 116 a 121, conforme prev o art. 4 do Decreto-Lei 261/67. Portanto, aplica-se s sociedades de capitalizao o disposto no art. 26 do Decreto-Lei 73/66, que prev hiptese de sujeio falncia quando, decretada a liquidao extrajudicial, o ativo no for suficiente para o pagamento de pelo menos a metade dos credores quirografrios, ou quando houver fundados indcios da ocorrncia de crime falimentar. Empresas de transporte areo Embora no sejam expressamente referidas no art. 2 da Lei 11.101/05, as empresas de transporte areo ou de infra-estrutura aeronutica estavam proibidas de requerer concordata, nos termos do art. 187, da 7.565/86, ao tempo da promulgao da Lei 11.101/05. Entretanto, a elas no se aplica a regra contida no art. 198 da Lei 11.101/05,
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por conta do art. 199, onde se l: No se aplica o disposto no art. 198 desta Lei s sociedades a que se refere o art. 187 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986. Vale dizer, podem elas requerer recuperao judicial e se submeter falncia. Opinio do grupo Em resposta pergunta apresentada, o grupo entende que seria inapropriada uma extenso pura e simples dos limites do artigo 2 da Lei 11.101/2005. Isso no significa, no entanto, que no se possa utilizar o esprito da Nova Lei de Falncias, que consagra a maior prevalncia da possibilidade da negociao entre as partes sob a superviso do judicirio, por meio de seus juzes. Ao contrrio, entende o grupo que altamente recomendvel que sejam editadas leis especficas para determinados segmentos, inspiradas na Nova Lei de Falncias. Entendemos, portanto, que tal iniciativa e tais princpios merecem ser seguidos, ressaltando-se, todavia, que a mera ampliao dos limites do art. 2 no seria adequada: para cada setor deve haver uma anlise cuidadosa de necessidades e peculiaridades, que envolve consideraes de ordem poltica, que escapam aos limites do presente relatrio. A exemplo do que ora se opina podem ser destacados os seguintes projetos de lei existentes: Quanto s instituies financeiras, que no se submetem ao regime da Lei 11.101/05, h atualmente duas iniciativas de regimes jurdicos especficos para regular seus processos concursais: primeiro, h anteprojeto de lei de iniciativa do Banco Central, em fase de consulta pblica. Entendemos que este um bom exemplo de norma que segue o mote da Nova Lei de Falncias e cuida, de maneira detida, das especificidades do segmento do qual trata. Por meio de tal projeto, a Lei 6.024/74, que cuida da liquidao extrajudicial, no seria mais aplicvel para instituies financeiras. Isso no significa, todavia, que esteja inteiramente revogada: a referida lei poder ser aplicada nos casos que envolvam sociedade operadora de plano de assistncia sade e seguradoras, cujas liquidaes ficariam sob a responsabilidade da SUSEP e da ANS, respectivamente. Em segundo lugar, h o anteprojeto de lei complementar n. 47/91, mais amplo, que tem por um de seus objetivos disciplinar o art. 192 da Constituio Federal. Este, de iniciativa do poder legislativo, da lavra do Senador Francisco Dornelles e tambm cuida da matria, na trilha da Nova Lei de Falncias.
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8. COMO OS TRIBUNAIS SUPERIORES VM DECIDINDO EM RELAO S CONSTRIES REALIZADAS PELA JUSTIA DO TRABALHO DIANTE DO COMANDO LEGAL RELATIVO SUSPENSO DAS EXECUES?
8.1 MARCO TERICO PARA ANLISE DO TEMA
O caput do art. 6 da Lei 11.101/05 dispe que o deferimento do processamento da recuperao judicial de empresas ou a decretao da falncia suspendem o curso de todas as aes e execues em face do devedor. Este comando relaciona-se ao fato de que nos processos concursais, h a necessidade de se reunirem os credores em um nico juzo, de modo a conduzir-se o concurso de credores em conformidade com a par conditio creditorum. Da porque, uma vez suspensas as aes e execues contra o devedor, devam os seus credores habilitar o seu crdito no processo de falncia ou de recuperao judicial. Ademais, com a decretao da falncia estabelece-se o juzo universal da falncia, a atrair para si as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo (Lei 11.101/05, art. 76).
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Na falncia, o fundamento da fora atrativa do juzo falimentar relaciona-se diretamente a par conditio creditorum: tendo em vista que o processo falimentar tem por objetivo preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa (Lei 11.101/05, art. 75), para maximizar o valor dos ativos do falido, ou seja, para realiz-lo pelo maior valor possvel, com o objetivo de se utilizar as importncias obtidas em razo da realizao do ativo para o pagamento dos credores, atendendo classificao prevista no art. 83 desta Lei, respeitados os demais dispositivos desta Lei e as decises judiciais que determinam reserva de importncias.(Lei 11.101/05, art. 149). No processo de recuperao judicial, forma-se igualmente um concurso de credores, no com o propsito de arrecadar e liquidar os ativos do devedor, mas com o propsito de se negociar com o devedor plano de recuperao judicial que, a um tempo e na melhor medida possvel, permita ao devedor superar a crise econmico-financeira, preservando a empresa, e aos credores permita que obtenham a satisfao de seus interesses na mxima medida. Entretanto, para que isto ocorra, h a necessidade de que se renam devedor e credores, no juzo da recuperao judicial, de modo a que aquele apresente o plano de recuperao apreciao destes. Em verdade, devem apreciar o plano de recuperao judicial aqueles credores que se submetem aos efeitos da recuperao judicial, ou seja, todos os credores do devedor ao tempo do pedido, includos, neste rol, os credores trabalhistas. So convocados, assim, os credores para que negociem conjuntamente com o devedor o melhor plano de satisfao de seus interesses. Por conta disto, h suspender-se as execues individuais que buscam a satisfao de crditos pela constrio judicial de bens do devedor, pois, a um, a forma de satisfao do crdito ser a negociada no plano de recuperao, e, a dois, se os credores continuassem as suas execues singulares, se inviabilizaria a negociao e execuo de um plano de recuperao da empresa. Como na recuperao judicial o devedor submete apreciao de seus credores um plano de recuperao, deve ele ter um perodo de trgua para apresentar e negociar o seu plano, da porque o art. 6, 4, da Lei 11.101/05 estabelece o stay period de 180 dias de suspenso das execues contra o devedor, a contar da data do deferimento do processamento da recuperao. Entretanto, nos termos da parte final do 4 do art.
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6, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de pronunciamento judicial. Conquanto se sujeite o crdito laboral tanto ao processo de falncia bem como ao processo de recuperao judicial, esta sujeio relaciona-se apenas execuo deste crdito, e no sua constituio. que, para julgar conflitos oriundos de relaes do trabalho, constitucionalmente competente a Justia do Trabalho, nos termos do art. 114 da Constituio Federal. Por esta razo, o art. 76 da Lei 11.101/05, ao fixar a vis attractiva do juzo da falncia, excetua expressamente o crdito laboral, que dever ser apurado e liquidado perante o juzo do trabalho. A este dispositivo acresce-se, tanto no que respeita falncia como recuperao judicial, o estabelecido no art. 6, 2, da Lei 11.101/05, onde l-se que: permitido pleitear, perante o administrador judicial, habilitao, excluso ou modificao de crditos derivados da relao de trabalho, mas as aes de natureza trabalhista, inclusive as impugnaes a que se refere o art. 8o desta Lei, sero processadas perante a justia especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadro-geral de credores pelo valor determinado em sentena. Vale dizer, a apurao do respectivo crdito trabalhista compete Justia do Trabalho. Somente aps apurado e quantificado o crdito laboral que dever ele ser habilitado na falncia ou na recuperao judicial, onde dever ser pago em conformidade com as normas que disciplinam a par conditio creditorum. Na falncia, estabelece-se a ordem de classificao dos crditos, que dever ser observada para o pagamento dos credores (Lei 11.101/05, art. 149). No caso do crdito trabalhista, dispe o art. 83, I e VI, c, da Lei 11.101/05 que os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho, figuraro em primeiro lugar na classificao dos crditos; aquilo que exceder a quantia de 150 salrios-mnimos por credor, ser pago juntamente com os crditos quirografrios, em sexto lugar na classificao. Na recuperao judicial, o plano de recuperao judicial dever prever o pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou de acidente de trabalho vencidos na data da recuperao no prazo mximo de at um ano (Lei 11.101/05, art. 54), e, quanto s parcelas salariais vencidas nos trs meses anteriores ao pedido de recuperao, dever prever o pagamento em at 30 dias, observado o limite de 5 salrios por trabalhador (Lei 11.101/05, art. 54, nico).
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Se o crdito trabalhista ainda estiver a ser apurado perante a Justia do Trabalho, poder o juiz do trabalho, nos termos do 3 do art. 6 da Lei 11.101/05, determinar a reserva da importncia que estimar devida na recuperao judicial ou na falncia, e, uma vez reconhecido lquido o direito, ser o crdito includo na classe prpria. Com isso, assegura-se que o crdito apurado participar dos pagamentos realizados no concurso de credores.

Problema Geral de Pesquisa - Como os tribunais superiores vm decidindo em relao s constries realizadas pela Justia do Trabalho diante do comando legal relativo suspenso das execues? Problemas Especficos - Como o Superior Tribunal de Justia vm decidindo em relao s constries realizadas pela Justia do Trabalho diante do comando legal relativo suspenso das execues contra a empresa falida? - Como o Superior Tribunal de Justia vm decidindo em relao s constries realizadas pela Justia do Trabalho diante do comando legal relativo suspenso das execues contra a empresa que obteve o deferimento do processamento da recuperao judicial? - Como o Superior Tribunal de Justia vm decidindo em relao s constries realizadas pela Justia do Trabalho diante do comando legal relativo suspenso das execues contra a empresa que obteve o deferimento do processamento da recuperao judicial aps o decurso do prazo de 180 dias, sem que tenha sido aprovado o plano de recuperao judicial? - Como o Superior Tribunal de Justia vm decidindo em relao s constries realizadas pela Justia do Trabalho diante do comando legal relativo suspenso das execues contra a empresa que obteve aprovao do plano de recuperao judicial?
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Caso se estabelea entre a Justia do Trabalho e a Justia Estadual conflito de competncia quanto apurao, liquidao e pagamento de crdito laboral, ser competente o Superior Tribunal de Justia para dirimir o conflito, nos termos do art. 105, I, d, da Constituio Federal. Em razo da possibilidade de anlise luz da Constituio, poder o Supremo Tribunal Federal apreciar a matria. Por esta razo, o tema foi pesquisado na jurisprudncia do STF e do STJ, mediante a adoo dos seguintes critrios. No Supremo Tribunal Federal, pesquisou-se mediante a indicao da expresso LF-2005, que indicada no prprio site para indexar as decises que envolvem a Lei 11.101/2005. Como resultado, foram encontrados 6 acrdos, dos quais 2 eram pertinentes ao tema pesquisado, e 1 acrdo em repercusso geral, pertinente ao tema pesquisado. J no site do Superior Tribunal de Justia, pesquisou-se mediante a indicao da expresso LEI DE RECUPERAO JUDICIAL E EXTRAJUDICIAL E DE FALNCIA (LF-05), que indicada no prprio site para indexar as decises que envolvem a Lei 11.101/2005, apresentando como resultado foram encontrados 76 acrdos. Utilizou-se tambm a expresso recuperao judicial conflito de competncia, que resultou em 61 acrdos, e a expresso falncia conflito de competncia, que resultou em 285 acrdos. Ao todo, foram encontrados 79 acrdos pertinentes no STJ e 2 acrdos pertinentes no STF.
8.4 ANLISE DESCRITIVA DOS ACRDOS COLETADOS

A caracterizao do conflito de competncia entre a Justia do Trabalho e a Justia Comum pressupe que duas ou mais autoridades judicirias, de esferas diversas, declarem-se competentes ou incompetentes para apreciar e julgar determinado feito (art. 115 do CPC), ou para praticar atos processuais na mesma causa, o que no se verifica no caso dos autos.
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32 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 101.700-SP, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u.; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 57.565-GO, rel. Min. HUMBERTO GOMES DE BARROS, j. em 8/3/2009, v.u.
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Para que se possa conhecer de conflito de competncia positivo, no basta a simples alegao genrica de que todas as instncias da Justia do Trabalho tm decidido desfavoravelmente contra a suscitante, a despeito do processamento da recuperao judicial, no se mostrar suficiente para a configurao de conflito entre os Juzos
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suscitados.
que, conforme voto de lavra do Min. Massamy Uyeda, a suscitante no
demonstrou que o seu patrimnio esteja sendo objeto de constrio nos autos da execuo em curso perante a Justia Trabalhista. No voto do relator, l-se que em se tratando de empresa em processo de recuperao judicial, com a edio da Lei n. 11.10105, competente o respectivo Juzo para prosseguimento dos atos de execuo, tais como alienao de ativos e pagamento de credores, que envolvam crditos apurados em outros rgos judiciais, inclusive trabalhistas, ainda que tenha ocorrido a constrio de bens do devedor (CC 90.160RJ, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Segunda Seo, DJE 05062009). Deste modo, quando faltam documentos hbeis demonstrao do alegado
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na inicial, no se conhece do conflito de competncia, notadamente pela inviabilidade do pedido, dada a constatao de ter sido desconsiderada a pessoa jurdica e includa no plo passivo da execuo trabalhista os scios, tudo a fazer concluir pela ausncia de conflito com o Juzo da recuperao judicial.
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Ademais, a suspenso do curso das reclamatrias trabalhistas s atinge as aes trabalhistas cujos crditos j tenham sido apurados. Com efeito, as aes de conhecimento em trmite na Justia do Trabalho devem prosseguir at a apurao dos respectivos crditos. Em seguida, sero processadas no juzo universal da recuperao judicial as respectivas habilitaes. Por esta razo, conforme consignou o Min. Fernando Gonalves,
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s h falar em juzo universal na recuperao para os crditos, lquidos e certos.
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Ademais, no que respeita suspenso das execues trabalhistas, decidiu o STJ que a aps a aprovao do plano de recuperao judicial, ou aps a decretao da falncia, tero seu prosseguimento no Juzo Falimentar, mesmo que j realizada a penhora de bens no Juzo Trabalhista . Por conta da competncia do juzo falimentar que haver a nulidade
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33 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 101.700-SP, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u. 34 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 101.700-SP, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u. 35 STJ-2 Seo, EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.653-RJ, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 9/9/2009, v.u. 36 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 103.025-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 14/10/2009, v.u. 37 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 107.395-PB, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 11/11/2009, v.u. 38 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 100.922-SP, rel. Min. SIDNEI BENETI, j. em 10/6/2009, v.u. No mesmo sentido, STJ-2
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do ato judicial que deferir adjudicao do bem penhorado . Por esta razo, na falncia, os
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atos de execuo do crdito trabalhistas so realizados pelo juzo falimentar. Se decidido

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em conflito de competncia que os atos de execuo de crdito trabalhista far-se-o no juzo universal da falncia, atenta contra a autoridade desta Corte, determinao de Juzo do Trabalho no sentido de realizar praa de um imvel integrante da massa falida. Nessa
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mesma linha, compete ao Juzo Falimentar decidir sobre o destino dos depsitos recursais feitos no curso de reclamao trabalhista movida contra a falida, ainda que anteriores decretao da falncia.
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Entretanto, se os bens penhorados foram adjudicados em momento anterior ao deferimento do processamento da recuperao judicial, compete Justia do Trabalho dar seguimento aos atos relativos adjudicao. Em caso de falncia, decidiu a 2 Seo do
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STJ ao julgar AgRg em Conflito de Competncia que a Justia do Trabalho competente para definir o crdito trabalhista, que ser, ento, habilitado no juzo universal e atrativo da falncia; excepcionalmente, porm, se os bens j estiverem em praa, a arrematao ter curso, mas o produto ser transferido para o juzo falimentar. Precedentes. 2. Eventual pedido de no repetio dos valores levantados na execuo trabalhista deve ser formulado perante o juzo competente, na espcie, o juzo falimentar. 3. Agravo regimental desprovido.
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A suspenso das execues contra a empresa em recuperao relaciona-se, tambm, ao princpio da preservao da empresa, motivo pelo qual, sempre que possvel, deve-se manter o ativo da empresa livre de constrio judicial em processos individuais. Mas
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no apenas: o destino do patrimnio da empresa-r em processo de recuperao judicial no pode ser atingido por decises prolatadas por juzo diverso daquele da Recuperao,
Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 99.145-SP, rel. Min. SIDNEI BENETI, j. em 25/3/2009, v.u. 39 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 100.922-SP, rel. Min. SIDNEI BENETI, j. em 10/6/2009, v.u. 40 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 94.780-GO, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u. 41 STJ-2 Seo, RECLAMAO 1.270-PA, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 12/9/2007, v.u. O caso envolvia a empresa ENCOL e, portanto, trata de interpretao baseada na anterior Lei. Entretanto, entendeu-se relevante a sua meno no presente relatrio. 42 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 87.194-SP, rel. Min. HUMBERTO GOMES DE BARROS, j. em 26/9/2007, v.u. 43 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.345-DF, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 28/10/2009, v.u. 44 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 95.001-BA, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 22/4/2009, v.u. Em sentido anlogo, STJ-2 Seo, EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 95.639-GO, rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, j. em 10/2/2010, v.u. Em igual sentido, STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 88.620-MG, rel. Min. NANCY ANDRIGHI, j. em 25/6/2008, v.u. 45 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 101.552-AL, rel. Min. HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO, j. em 23/9/2009, v.u.
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sob pena de prejudicar o funcionamento do estabelecimento, comprometendo o sucesso de seu plano de recuperao.
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Entretanto, diversamente do que ocorre na falncia, na recuperao judicial no se afirma propriamente um juzo universal, de modo que as aes que demandarem quantia ilquida prosseguiro a tramitar perante o juzo cuja competncia determinada pelo Cdigo de Processo Civil.
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O fundamento pelo qual se deve evitar a realizao de constrio de bens da empresa recuperanda em processos individuais relaciona-se ao princpio da preservao da empresa, insculpido no art. 47 da Lei 11.101/05. Por esta razo, reiterada a jurisprudncia do STJ no sentido de que, uma vez aprovado o plano de recuperao judicial, ou decretada a falncia, as execues trabalhistas, isto , o pagamento do crdito laboral, dever ocorrer no Juzo Falimentar, mesmo que j tenha sido realizada a penhora na execuo trabalhista.
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Ademais, a interpretao do disposto no art. 6, 4, da Lei 11.101/05, que fixa prazo de 180 dias de suspenso das aes e execues, deve ser realizada de modo sistemtico com os seus demais preceitos, especialmente luz do princpio da preservao da empresa, de modo que o destino do patrimnio da empresa-r em processo de recuperao judicial no pode ser atingido por decises prolatadas por juzo diverso daquele da Recuperao, sob pena de prejudicar o funcionamento do estabelecimento, comprometendo o sucesso de seu plano de recuperao, ainda que ultrapassado o prazo legal de suspenso constante do 4 do art. 6, da Lei n 11.10105, sob pena de violar o princpio da continuidade da empresa.
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Se o plano de recuperao judicial no for aprovado pelos credores no prazo de 180 dias referido no art. 6, 4, da Lei 11.101/05, restabelece-se o direito dos credores de continuar suas execues contra o devedor. Com efeito, no h conflito de competncia
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entre a Justia Estadual e a Justia do Trabalho na hiptese de o Juzo do Trabalho determinar o prosseguimento do processo de execuo aps o decurso do prazo de 180 dias sem que tenha havido aprovao do plano de recuperao. No AgrRg no Conflito de
46 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 101.552-AL, rel. Min. HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO, j. em 23/9/2009, v.u. 47 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 53.549-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 27/2/2008, v.u. 48 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 108.457-SP, rel. Min. HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO, j. em 10/2/2010, v.u. 49 STJ-1 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 79.170-SP, rel. Min. CASTRO MEIRA, j. em 10/9/2008, v.u. 50 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.345-DF, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 28/10/2009, v.u.
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Competncia 105.345-DF, ao prolatar seu voto, o relator Min. Fernando Gonalves detevese na interpretao do direito dos credores de continuar suas execues contra o devedor, prevista nos 4 e 5 do art. 6 da Lei 11.101/05, e destacou que a redaodo dispositivo parece extremamente clara, preservando o direito dos credores em prosseguirem com seus pleitos individuais passado o prazo de 180 dias da data em que deferido o processamento da recuperao judicial. A aplicao desses preceitos, porm, se mostra de difcil conciliao com a implementao do plano de recuperao ao mesmo tempo em que o patrimnio da empresa recuperanda vai sendo chamado a responder pelas execues individuais.
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Entretanto, ao prosseguir em seu voto, asseverou que: consoante se extrai das informaes dos autos, o plano de recuperao judicial ainda no foi aprovado (fls. 632) e, portanto, no se pode concluir pela novao dos crditos anteriores ao pedido. Desta forma, ultrapassado o prazo de 180 dias previsto no artigo 6, 4, da Lei n 11.1012005, deve ser restabelecido o direito dos credores de continuar suas execues contra a devedora. Assim, em face das informaes trazidas aos autos, reconsidero a deciso de fls 213-214 e dou provimento aos agravos regimentais para no conhecer do conflito de competncia.
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Entretanto, se aprovado o plano pelos credores e homologado pelo juiz, no se pode retomar as execues individuais pelo simples fato de ter decorrido o stay period.
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que h incompatibilidade entre o cumprimento do plano aprovado e homologado e a manuteno das execues individuais, razo pela qual, em conflito de competncia havido entre a Justia do Trabalho e a Justia Estadual onde tramita a recuperao judicial, os crditos trabalhistas devem ser executados em conformidade com o plano de recuperao homologado na Justia Estadual.
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51 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.345-DF, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 28/10/2009, v.u. 52 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.345-DF, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 28/10/2009, v.u. 53 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 73.380-SP, rel. Min. HLIO QUAGLIA BARBOSA, j. em 28/11/2007, por maioria. No voto do relator, l-se que uma vez aprovado e homologado o plano, contudo, no se faz plausvel a retomada das execues individuais aps o mero decurso do prazo legal de 180 dias; a conseqncia previsvel e natural do restabelecimento das execues, com penhoras sobre o faturamento e sobre os bens mveis e imveis da empresa em recuperao implica em no cumprimento do plano, seguido de inevitvel decretao da falncia que, uma vez operada, resultar novamente na atrao de todos os crditos e na suspenso das execues individuais, sem benefcio algum para quem quer que seja. 54 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 105.648-MT, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u. Em sentido anlogo, destacando a incompatibilidade entre o cumprimento do plano aprovado e o prosseguimento das execues individuais, STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 106.768-RJ, rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, j. em 23/9/2009, v.u. Igualmente a destacar o risco ao cumprimento do plano aprovado caso retomassem seu curso as execues trabalhistas, STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 105.648-MT, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u. No voto do relator, l-se que: assinala-se que a egrgia 2 Seo desta Corte, ao sopesar a dificuldade ou mesmo total inviabilizao da implementao do plano de recuperao judicial, decorrente da continuidade
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Nos casos em que no havia ainda determinao acerca do juzo competente para prtica de atos de execuo de crditos trabalhistas em caso de sucesso no passivo por conta de alienao de unidades produtivas , no se apresentava razovel a retomada das
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execues individuais aps o simples decurso do prazo legal de 180 dias de que trata o art. 6, 4, da Lei n. 11.101/05.
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Ou seja, as condies de pagamento do crdito trabalhista so as definidas no plano de recuperao. No se submeter o crdito trabalhista individual recuperao judicial
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acarreta risco de frustrao do plano aprovado pela assemblia de credores. Conforme

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consignou a 2 Seo do STJ, ao julgar o Conflito de Competncia 61.272-RJ por seu relator Min. Ari Pargendler, a Lei n 11.101, de 2005, no teria operacionalidade alguma se sua aplicao pudesse ser partilhada por juzes de direito e juzes do trabalho.
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das execues individuais, segundo interpretao dos 4 e 5 do art. 6 da Lei n. 11.10105, no ponto em que trata da suspenso das aes e execues aps deferido o processamento da recuperao judicial do devedor, concluiu que, aprovado e homologado o plano de recuperao judicial, os crditos devero ser executados de acordo com as condies ali estipuladas, tendo em vista o consenso de que, tanto a retomada das execues individuais, que podem inviabilizar o cumprimento dos termos fixados no plano, bem como o descumprimento por si s de seus termos pela empresa em recuperao, ensejam a decretao da falncia, que ter como consectrio, novamente, a suspenso das execues individuais. E, prosseguindo o relator em seu voto, considerando-se que o plano de recuperao judicial tem por escopo a continuidade da empresa, com a quitao de seus dbitos perante seus credores, o prosseguimento das execues individuais na Justia Trabalhista tem o condo de frustrar a quitao dos dbitos, em sede de execuo individual ou concursal. Ao apreciar conflito de competncia relacionado aplicao do art. 6, 4 e 5, da Lei 11.101/05, assim se posicionou o Min. Fernando Gonalves: A redao do dispositivo, a par das crticas relativas ao excesso de remisses, parece extremamente clara, preservando o direito dos credores em prosseguirem com seus pleitos individuais passado o prazo de 180 dias da data em que deferido o processamento da recuperao judicial. A aplicao desses preceitos, porm, tem causado perplexidade, pois se mostra de difcil conciliao a implementao do plano de recuperao ao mesmo tempo em que o patrimnio da empresa recuperanda vai sendo chamado a responder pelas execues individuais. Por esta razo, o Min. Fernando Gonalves optou pela confiabilidade no novel instituto da recuperao, que amadurece em seu bojo o interesse social na manuteno da atividade empresria. STJ, Deciso Monocrtica no CONFLITO DE COMPETNCIA 90.075-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 1/7/2008. Em sentido anlogo, STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 108.141-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. 10/2/2010, v.u.; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 98.264-SP, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 25/3/2009, v.u.; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 72.661-SP, rel. Min. HUMBERTO GOMES DE BARROS, j. em 12/3/2008, por maioria; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 88.661-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 28/5/2008, v.u. 55 STJ-2 Seo, AgRg na RECLAMAO 2.327-RJ, rel. Min. ARI PARGENDLER, j. em 28/2/2007, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 73.076-RJ, rel. Min. ARI PARGENDLER, j. em 28/2/2007, v.u. 56 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 110.287-SP, rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, j. em 24/3/2010, v.u.; STJ-2 Seo, RECLAMAO 2.699-SP, rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, j. em 26/11/2008, v.u. 57 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 105.648-MT, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u. 58 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 103.025-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 14/10/2009, v.u. 59 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 61.272-RJ, rel. Min. ARI PARGENDLER, j. em 25/4/2007, por maioria; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 90.504-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 25/6/2008, v.u.; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 73.380-SP, rel. Min. HLIO QUAGLIA BARBOSA, j. em 28/11/2007, por maioria.
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Entretanto, a suspenso das execues trabalhistas aproveita apenas empresa devedora que obtiver o deferimento do processamento de recuperao judicial ou tiver sua falncia decretada. Por este motivo, inexiste conflito de competncia se a Justia do Trabalho determinar o prosseguimento da execuo contra scio da sociedade recuperanda ou falida, mediante a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.
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que, no caso, no caracteriza conflito positivo de competncia a constrio de bens dos scios da falida em sede de execuo trabalhista, porquanto no h dois juzes - o da falncia e o trabalhista - decidindo acerca do destino de um mesmo patrimnio.
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A suspenso
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das execues no aproveita terceiros, que no sejam a sociedade recuperanda ou falida.
Igualmente inexiste conflito de competncia quanto a Justia do Trabalho determina o prosseguimento da prtica de atos de execuo no contra a empresa recuperanda, mas contra devedor solidrio integrante do mesmo grupo econmico.
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Ao julgar o AgRg no Conflito de Competncia 99.583-RJ, o relator, Min. Aldir Passarinho Jnior, consignou em seu voto que a determinao da penhora, pela Justia do Trabalho,
60 Neste sentido, STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 100.365-MT, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 26/11/2008, v.u.; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 67.435-RJ, rel. Min. PAULO FURTADO, j. em 25/3/2009, v.u.; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 94.439-MT, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 28/5/2009, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 99.583-RJ, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 24/6/2009, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 109.256-SP, rel. Min. NANCY ANDRIGHI, j. em 14/4/2010, v.u. 61 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 103.437-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 23/9/2009, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 103.453-RJ, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 26/8/2009, v.u.; STJ-2 Seo, EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.653-RJ, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 9/9/2009, v.u. No mesmo sentido, STJ-2 Seo, AgRg nos EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 55.644-ES, rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, j. em 28/10/2009, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg no AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 57.649-SP, rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, j. 13/8/2008, v.u. 62 STJ-2 Seo, EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 67.995-SP, rel. Min. VASCO DELLA GIUSTINA, j. em 24/6/2009, v.u. 63 STJ-2 Seo, AgRg nos EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.666-RJ, rel. Min. VASCO DELLA GIUSTINA, j. em 14/10/2009, v.u., assim ementado: Tendo sido redirecionada a execuo trabalhista, de modo a atingir o patrimnio de empresa integrante do mesmo grupo econmico, restando, desta forma, livres de constrio os bens da empresa em recuperao judicial, no h que se falar em conflito de competncia. No mesmo sentido, STJ-2 Seo, EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 65.405-RJ, rel. min. PAULO FURTADO, j. em 25/3/2009, v.u.; STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 90.477-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 25/6/2008, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 86.594-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 25/6/2008, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg nos EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 103.478-RJ, rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, j. em 11/11/2009, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg nos EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.709-RJ, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 14/10/2009, v.u.; STJ-2 Seo, EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 103.495-RJ, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 23/9/2009, v.u.; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 103.507RJ, rel. Min. HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO, j. em 28/10/2009, v.u. Idem, STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 103.711-RJ, rel. Min. MASSAMI UYEDA, j. em 10/6/2009, por maioria; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 103.713-RJ, rel. Min. SIDNEI BENETI, j. em 10/6/2009, por maioria; STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 103.725-RJ, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 24/6/2009, v.u.; STJ-2 Seo, EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 103.755-RJ, rel. Min. HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO, j. em 26/8/2009, v.u.
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de bens de scio, somente no subsiste quando o Juzo universal da recuperao tambm tenha decretado a despersonalizao relativamente aos mesmos bens e pessoas, ainda que posteriormente, nica exceo capaz de limitar a aplicao da disregard doctrine aos scios de empresas integrantes de conglomerados econmicos pela Justia Trabalhista, porquanto bastaria a protocolizao de pedido de recuperao por qualquer delas para que todas tivessem as aes judiciais contra si paralisadas, o que tambm no o objetivo da Lei n. 11.1012005. Em sentido oposto, a sustentar que compete ao juzo da
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recuperao judicial decidir sobre a extenso dos efeitos e responsabilidades aos scios, encontrou-se o Conflito de Competncia 68.173-SP.
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Da mesma forma que ocorre na recuperao judicial, ceder a Justia do Trabalho a competncia ao Juzo da Falncia se tambm no processo falimentar for desconsiderada a personalidade jurdica para estender os efeitos da falncia aos scios.
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competente para determinar a reserva de valores a que se refere o 3 do art. 6 da Lei 11.101/05 o Juzo do Trabalho onde tramita a ao trabalhista no suspensa pelo deferimento do processamento da recuperao.
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Quanto h pedido cautelar de extenso dos efeitos da liminar a todos os juzos trabalhistas onde tramitam aes contra a empresa recuperanda, h necessidade de se demonstrar ao menos o risco de constrio de patrimnio, a ttulo de fumus boni iuris, sob pena de indeferimento do pedido. J no que respeita legitimidade para suscitar conflito de competncia, tem-se decidido que no legtimo para suscitar conflito de competncia entre Juzo do Trabalho e o Juzo Falimentar quem no parte na execuo trabalhista ou no processo de recuperao judicial.
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64 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 99.583-RJ, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 24/6/2009, v.u. 65 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 68.173-SP, rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, j. em 26/11/2008, v.u. 66 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 98.498-RJ, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 16/2/2009, v.u. 67 STJ-2 Seo, CONFLITO DE COMPETNCIA 95.627-SP, rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. em 26/11/2008, v.u. 68 STJ-2 Seo, AgRg nos EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 106.463-SP, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 23/9/2009, v.u. Em igual sentido, STJ-2 Seo, AgRg nos EDcl no CONFLITO DE COMPETNCIA 107.928-SP, rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, j. em 24/3/2010, v.u. 69 STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 104.772-MT, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 27/5/2009, v.u. Neste mesmo sentido, STJ-2 Seo, AgRg no CONFLITO DE COMPETNCIA 105.760-RJ, rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, j. em 26/8/2009, v.u., em que se decidiu que a sociedade que no parte na recuperao judicial no detm legitimidade ativa para propor conflito de competncia, embora executada, juntamente com a recuperanda, na Justia do Trabalho.
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CONCLUSO
Pode-se afirmar que, em linhas gerais, a Lei 11.101/05 aperfeioou o sistema de direito concursal brasileiro. Do ponto de vista da diretriz obrigatria 2.1.1 (Anlise de julgados com vistas a quantificar o impacto da lei falimentar sobre o tempo mdio dos processos falimentares e de recuperao judicial), houve significativo aperfeioamento do sistema em razo da diminuio do tempo de durao dos procedimentos concursais. Esta concluso est em conformidade com a percepo dos entrevistados, que entendem que as modificaes no processo falimentar o tornaram mais clere; e, tambm, est em conformidade com a percepo dos entrevistados que o procedimento de recuperao judicial de empresas previsto na lei mais clere, se comparado com o procedimento da concordata. Do ponto de vista da diretriz obrigatria 2.1.2 (Exame da capacidade de recuperao empresarial sob o regime falimentar antigo em contraste com o obtido pela Lei 11.101/2005, quantificando e analisando precedentes relevantes), pode-se concluir que o simples fato de ter ocorrido diminuio no tempo de durao dos processos concursais j , per se, suficiente para embasar a concluso de que houve aumento da capacidade de recuperao empresarial, seja por propiciar uma mais eficiente recuperao de empresas viveis que recorrem ao processo de recuperao judicial, seja por realizar uma liquidao falimentar mais eficiente, de modo a promover-se o princpio da maximizao do valor dos ativos do falido. Alm disso, ainda sob o ponto de vista da diretriz obrigatria 2.1.2, as empresas que esto recorrendo ao processo de recuperao judicial de empresas so, de regra, economicamente viveis, o que vai ao encontro do princpio de que empresas economicamente viveis devem submeter-se ao procedimento de recuperao judicial, ao passo que empresas economicamente inviveis devem ser liquidadas pelo procedimento falimentar. Ademais, contribuiu para aumentar a eficincia do sistema a limitao da hiptese caracterizadora da falncia por impontualidade prevista no art. 94, I, da Lei 11.101/05, pois em razo desta limitao houve substancial diminuio do volume de requerimentos de falncia e de falncias decretadas. Este fato, per se, j causa de aperfeioamento do sistema, medida que um menor volume de pedidos de falncia e um menor nmero de falncias decretadas torna mais eficiente a proporo de processos por magistrado e por serventurio da justia. Ademais, em conformidade com a pesquisa de percepo dos agentes envolvidos na aplicao da Lei, esta modificao teve efeitos positivos no
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processo falimentar, pois o limite mnimo de 40 (quarenta) salrios mnimos para justificar o pedido de falncia parece adequado. Quanto ao volume de pedidos de recuperao judicial, a nova Lei contribuiu com uma reduo mdia de aproximadamente 50% no nmero de requerimentos de recuperao judicial em todo Brasil, quando comparado com a mdia mensal do ano anterior entrada em vigncia da nova Lei. Em conformidade com a percepo dos operadores envolvidos na aplicao da Lei 11.101/05, h indicativos de terem sido altamente positivas: - as modificaes no procedimento de liquidao dos ativos do falido. Em conformidade com a percepo dos operadores envolvidos na aplicao da Lei 11.101/05, h indicativos de terem sido positivas: - as modificaes no procedimento de verificao de crditos. - as modificaes no procedimento de arrecadao de ativos. Estas mudanas que promoveram o aperfeioamento do sistema, identificadas como positivas ou altamente positivas pela pesquisa de percepo, corroborada pelo fato de que, ainda de acordo com a pesquisa de percepo, o percentual esperado de satisfao dos crditos trabalhistas no processo falimentar entre 60% e 80%. Entretanto, o percentual esperado de satisfao dos crditos inscritos no quadro geral de credores (em geral, incluindo os com e sem garantia) no processo falimentar entre 20% e 40%. Em ambos os resultados percentuais apontados, houve a ressalva por parte dos entrevistados de que o ndice de satisfao dos crditos (trabalhistas e em geral) no processo falimentar depende muito das prprias caractersticas da empresa falida, sendo, portanto, esta varivel mais relevante do que o prprio procedimento previsto legislativamente. Esta assertiva no invalida o fato de que, para os entrevistados, o processo falimentar teve substanciais melhoras quanto liquidao dos ativos, a verificao de crditos e a arrecadao de ativos, de modo a possibilitar um alto ndice de satisfao dos crditos trabalhistas e um mdio para baixo ndice de satisfao da totalidade dos credores inscritos no quadro geral de credores. Ao concluir-se que o percentual esperado de satisfao dos crditos trabalhistas no processo falimentar entre 60% e 80% se est a indicar que a limitao da preferncia do crdito trabalhista a 150 salrios mnimos (art. 83, I) por credor no possui forte
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impacto na satisfao desta classe de crditos. Ainda mais se considerado o fato de que, conforme destacado pelos entrevistados, o ndice de satisfao dos credores altamente dependente das caractersticas especficas da empresa falida. Quanto ao processo de recuperao judicial de empresas, de acordo com a pesquisa de percepo realizada, o percentual esperado de satisfao dos credores no procedimento de recuperao judicial de empresas entre 60% e 80%. Esta concluso quanto percepo dos operadores envolvidos na aplicao da Lei corroborada pelo perfil patrimonial das empresas que postulam recuperao judicial, que so caracterizadas, de regra, como empresas economicamente viveis. Ademais, por serem, de regra, empresas economicamente viveis que postulam recuperao judicial, esta caracterstica refora a resposta obtida na pesquisa de percepo segundo a qual a nova legislao tem possibilitado a preservao dos postos de trabalho de empresas em crise entre 40% e 60%. O alto ndice esperado de satisfao de credores, bem como o relevante ndice de manuteno dos postos de trabalho, so relevantes indicadores sobre a eficincia do procedimento de recuperao judicial de empresas. Ademais, esta concluso acerca da eficincia do procedimento da recuperao judicial de empresas corroborada pela percepo dos operadores envolvidos na aplicao da Lei, que consideram ser altamente positiva a no aplicao da regra de sucesso de obrigaes civis, tributrias e trabalhistas no caso de o plano de recuperao prever a alienao de unidades produtivas isoladas. Significado semelhante pode-se atribuir ao fato de que neutro o fato de os crditos alienados fiduciariamente no se submeterem recuperao de empresas. Ou seja, mesmo ante a previso legislativa do mecanismo denominado trava bancria, conserva-se alto percentual de satisfao dos credores no processo de recuperao judicial, bem como conserva-se relevante percentual de manuteno dos postos de trabalho da empresa em crise. Embora de acordo com a pesquisa de percepo se tenha indicado que positivo o tratamento especfico adotado na nova legislao falimentar para as micro, pequenas e mdias empresas, os entrevistados entenderam ser neutro o tratamento especfico adotado na nova legislao para a recuperao judicial de micro, pequenas e mdias empresas. Isto provavelmente porque, de um lado, ao limitar-se o valor do crdito impago a 40 salrios mnimos para legitimao do pedido de falncia, acaba-se diminuindo as hipteses de requerimento de falncia de empresas de menor porte, que possuem dvidas igualmente de menor porte, conforme ressaltou um dos entrevistados. Entretanto, quando se est a tratar especificamente do tratamento conferido s micro, pequenas e
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mdias empresas no processo de recuperao judicial, a percepo dos entrevistados foi de que este procedimento pouco utilizado por ser inadequado recuperao de pequenas empresas, de modo que neste sentido que se deve interpretar o fato de ser neutra a percepo dos entrevistados sobre este ponto. De acordo com a pesquisa de percepo, a diviso dos credores em classes, para fins de recuperao de empresas, relevante. Esta concluso corroborada pelo fato de que h igualmente a percepo de alto percentual de satisfao dos crditos na recuperao judicial de empresas (entre 60% e 80%), o que denota que a apreciao e a negociao do plano de recuperao por classes permitem uma adequada apreciao e conformao do plano de recuperao de acordo com as necessidades e pretenses de cada classe de credores. Ademais, os entrevistados concordam plenamente com a afirmao segundo a qual a criao das novas figuras legais da recuperao judicial e da recuperao extrajudicial foram uma sinalizao importante para incentivar as negociaes de dvidas entre credores e devedores, com conseqente reduo de custos. Corrobora esta concluso o fato de que a utilizao da recuperao extrajudicial tem sido positiva, conforme a percepo dos entrevistados. Por recuperao extrajudicial, entretanto, quer-se significar no apenas a submisso de plano extrajudicial homologao judicial, mas, sobretudo, ao fato de se ter incentivado o desenvolvimento de cultura tendente soluo extrajudicial de conflitos, por meio de negociao, com o propsito de superar crise da empresa. Quanto remunerao do administrador na falncia e na recuperao de empresas, entendeu-se que ela adequada. Quanto atuao do Ministrio Pblico, a percepo dos entrevistados foi de que a nova Lei possibilita uma atuao do Ministrio Pblico neutra. Esta concluso deve ser analisada em conjunto com o fato de que, de acordo com percepo dos entrevistados, os mecanismos de apurao de fraudes ou crimes previstos na legislao so igualmente neutros. No que respeita ao disposto nos 3 e 5 do art. 49 da Lei 11.101/05, pode-se afirmar que: - pequeno o impacto dos mecanismos previstos nos 3 e 5 do art. 49 da Lei 11.101, designados pela expresso trava bancria, no sistema de recuperao judicial de empresas.
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- quantitativamente pouco significativo o nmero de decises judiciais referentes trava bancria em relao ao nmero total de processos de recuperao judicial. - baixo o grau de controvrsia judicial em torno do tema. Os dados coletados so suficientemente representativos para fundamentar estas concluses, pois: - Os dados coletados so referentes a 37 varas judiciais distintas; - Os dados coletados so referentes a 48 processos de recuperao judicial de empresas. - Nacionalmente, foram encontrados acrdos em apenas 9 Estados, o que indica a baixa recorrncia deste tema em grau recursal. Por ter-se assumido que a parte interessada interpor recurso sempre que houver deciso sobre o tema em primeiro grau de jurisdio, pode-se concluir que baixa a incidncia do tema nos processos de recuperao judicial. Entretanto, h tendncia a aumentar a recorrncia deste tema nos processos de recuperao judicial. - Os Estados em que o tema possui maior relevncia nos seus respectivos Tribunais, por ordem decrescente do nmero de acrdos encontrados sobre o tema, quantidade de manifestaes, so: TJSP; TJRJ; TJPR; TJMT; TJES; TJRS; TJMG; TJPE e TJCE. - Geograficamente, o tema possui maior relevncia na Regio Sudeste. - O Estado de So Paulo o que apresenta maior recorrncia de decises sobre o tema, seja no total de decises do pas ou no total de decises da Regio Sudeste. - A anlise dos acrdos por Cmara julgadora ou por Relator permite a concluso de que a disperso dos acrdos grande, de modo a abranger significativamente os rgos julgadores dos Tribunais em que foram encontrados acrdos. - O valor dos financiamentos garantidos por trava bancria apresenta grande magnitude sendo, portanto, representativo de recuperaes judiciais de empresas de vrios portes. - Os juzes de primeiro grau apresentam tendncia a deferir pedidos de liberao da trava bancria formulados pela empresa em recuperao. - Na maioria dos casos, o recorrente instituio financeira. - A espcie recursal utilizada na maior parte dos casos para devolver a matria ao rgo ad quem o agravo de instrumento.
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- Os rgos julgadores recursais apresentam forte tendncia a manter ou impor a trava bancria, pois a larga maioria das decises no sentido de impor a observncia trava bancria. - A adoo da garantia de financiamento com base alienao fiduciria de crditos recente, tendo em vista que h poucas decises lavradas nos trs primeiros anos de vigncia da Lei 11.101/05. - A previsibilidade das decises est orientando os agentes econmicos a adotar mecanismos de finaciamento bancrio garantidos por trava bancria, tendo o aumento do nmero de decises sobre o tema nos dois ltimos anos. - Dos 13 acrdos classificados por orientao como sendo no sentido de liberar a trava bancria, 6 liberaram a trava com base em argumentao fundada na ausncia de pressupostos formais para a caracterizao da trava bancria; 2 acrdos no apreciaram a matria com base em argumento de ordem processual; e os restantes 5 acrdos liberaram a trava bancria com base em argumentao expressamente contrria caracterizao do mecanismo. - Mesmo tendo havido grande disperso dos julgados, seja por Cmara julgadora ou por Relator, a imensa maioria das decises foi tomada por unanimidade, o que permite a concluso de que h pouca controvrsia nos Tribunais sobre os temas relacionados trava bancria. - A percepo dos operadores do direito acerca da trava bancria distribuda quase que igualmente entre os favorveis e os desfavorveis trava bancria. - Essa diviso na percepo dos operadores acerca da trava, que gera debate poltico sobre o tema, no reflete nas decises dos Tribunais no que respeita interpretao dos comandos legislativos. - Quanto previsibilidade da argumentao empregada pelos Tribunais, h alto grau de harmonizao e coerncia argumentativa entre as decises favorveis manuteno ou imposio da trava bancria, pois: - Os precedentes favorveis manuteno ou imposio da trava bancria so largamente os mais citados pelas decises; - As decises favorveis manuteno ou imposio da trava bancria so as que citam precedentes com maior frequncia e maior volume; - As decises favorveis manuteno ou imposio da trava bancria so as que citam doutrina com maior frequncia e maior volume.
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- Quanto norma do 5 do art. 49, pode-se concluir que a jurisprudncia majoritria entende que: (a) os crditos garantidos pela modalidade prevista no 5 do art. 49 submetem-se aos efeitos da recuperao judicial; (b) o valor da garantia liquidada deve ser mantido em conta vinculada durante o stay period; (c) lcita a deciso de primeiro grau que condiciona exame do pedido de liberao dos valores correspondentes aos dos ttulos cedidos, prvia concordncia das instituies financeiras credoras; (d) aps o stay period, os valores referentes s garantias liquidadas revertem em favor do titular do crdito garantido ou da empresa em recuperao, conforme tenha sido objeto de previso no plano de recuperao. - Entretanto, ainda quanto norma do 5 do art. 49: (a) h divergncia sobre se deve ser judicial ou no a conta em que devem ser mantidas os valores das garantias liquidadas; - Quanto norma do 3 do art. 49, pode-se concluir que a jurisprudncia majoritria entende que: (a) direitos creditcios so bens mveis (CC, art. 83, III) e podem ser objeto de alienao fiduciria e se incluem no 3 do art. 49 da Lei 11.101/05; (b) lcita a alienao fiduciria tanto de crditos existentes quanto de crditos futuros; (c) o crdito alienado fiduciariamente no se submete aos efeitos da recuperao; (d) o deferimento do processamento da recuperao judicial no suspende a execuo de crdito alienado fiduciariamente; (e) no se aplica s execues de crdito garantido por alienao fiduciria de crditos a limitao prevista na parte final do 3 do art. 49 da Lei 11.101/05, pois recebveis no so considerados bens de capital;
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(f) titular do crdito garantido por alienao fiduciria no tem o direito de votar na Assemblia Geral de Credores; (g) terceiro titular de derivativo lastreado em crdito cedido fiduciariamente tem legitimao para a prtica de atos processuais no processo de recuperao judicial relacionado tutela da trava bancria dos crditos dados em garantia. No que respeita exigncia de apresentao de CND para a concesso da recuperao judicial, conforme prev o art. 57 da Lei 11.101/05, pode-se concluir que a jurisprudncia firmada pelos Tribunais Estaduais uniforme no sentido de dispens-la, em razo (a) da preponderncia do princpio da preservao da empresa sobre o crdito tributrio, (b) da ausncia de regulamentao do parcelamento do passivo tributrio de empresas em recuperao e (c) do fato de que a no apresentao de CND no convola a recuperao judicial em falncia. Conquanto haja uniformidade da orientao jurisprudencial acerca do tema, a dispensa de apresentao de CND conduz a uma situao em que a empresa devedora pode obter a aprovao de plano que preveja a alienao de ativos, com a consequente concesso de recuperao judicial, e, ao cumprir o plano, reste sem ativos suficientes a satisfazer o crdito tributrio, mas, igualmente, sem que se caracterize sucesso tributria do adquirente dos ativos. Por outro lado, ao no se submeter os crditos tributrios aos efeitos da recuperao, a execuo fiscal haver de continuar, de modo que podero ocorrer penhora dos ativos da empresa devedora, com eventual prejuzo consecuo do plano de recuperao. Esta circunstncia sugere a necessidade de se analisar a situao em ulterior pesquisa. Quanto ao tratamento jurisprudencial dispensado ao comando do art. 6 da Lei 11.101/05, que determina a suspenso do curso das execues trabalhistas ante o deferimento do processamento da recuperao, pode-se concluir que a jurisprudncia apresenta orientao preponderantemente uniforme, no apresentando grau de controvrsia suficiente que requeira eventual interveno legislativa.
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ISSN 2175-5760

SRIE PENSANDO O DIREITO

CARTA DE APRESENTAO INSTITUCIONAL

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CARTA DE APRESENTAO DA PESQUISA

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Fundao Getulio Vargas FGV

Rio de Janeiro/Braslia Junho de 2010

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2. IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE O VOLUME DE PROCESSOS CONCURSAIS....21

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5.3 5.4 5.5

6. A OBRIGATORIEDADE DA APRESENTAO DE CND PARA CONCESSO DA RECUPERAO JUDICIAL....45

7. LIMITES IMPOSTOS PELO ARTIGO 2. DA LEI....55

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1. PRINCIPAIS MUDANAS VERIFICADAS E SUAS CONTRIBUIES PARA O APERFEIOAMENTO DO SISTEMA

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1.2 PROBLEMA PESQUISADO

1.3 ANLISE DE PERCEPO ACERCA DOS IMPACTOS DA LEI 11.101/05

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2. IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE O VOLUME DE PROCESSOS CONCURSAIS

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3. CARACTERSTICAS ESPECFICAS DA RECUPERAO JUDICIAL

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4. IMPACTOS DA LEI 11.101/05 SOBRE O CRDITO

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5. IMPACTO DO ART. 49, 5, DA LEI 11.101/2005, NO SISTEMA DE RECUPERAO DE EMPRESAS

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5.2 PROBLEMA PESQUISADO

5.3 DELIMITAO DA AMOSTRA PESQUISADA

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5.4 ANLISE DESCRITIVA DOS DADOS COLETADOS

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5.5 ANLISE DA ARGUMENTAO EMPREGADA NOS ACRDOS

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crditos existentes , e, cumulativamente ou no, em 12 acrdos, tratou-se de alienao

fiduciria de crditos futuros.

por alienao fiduciria no tem o direito de votar na Assemblia Geral de Credores .

so bens de capital para fins de aplicao da parte final do 3 do art. 49 . H, entretanto,

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de compensao ou liquidao financeira no se submetem aos efeitos da recuperao judicial.

23 TJMT AI 74498/2008. 24 TJMT AI 74498/2008.