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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO BOLILLA 1: EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, OBJETO, CONTENIDO Y CARACTERES 1- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El DIPv es aquel sector del ordenamiento jurdico de cada E q se ocupa de la regulacin jurdica de las situaciones privadas internacionales. Estas presentan ciertos caracteres y dificultades especiales que no concurren en las situaciones de trfico jurdico interno. Tales caracteres radican en el carcter internacional de las relaciones jurdicas, objeto del DIPv. La funcin de este es la regulacin de las relaciones jurdicas internacionales entre particulares con arreglo a los criterios de justicia propios de cada legislador estatal. Dichos criterios pueden ser o son distintos en cada E, por ello el DIPv de fuente autnoma o interna, puede ser diferente en cada E. La expresin relacin jurdico privada internacional se utiliza en Derecho Internacional Privado con un sentido amplio equivalente a situacin jurdico en general (capacidad, forma de un testamento, efectos del matrimonio, etc.) Las vinculaciones entre las diversas sociedades nacionales y los hombres que las forman producen innumerables fenmenos de interpretacin. Debido a estos fenmenos a una relacin jurdico-privada se incorpora un elemento extranjero; y esa presencia de un elemento extranjero transforma a la relacin en internacional. Segn un criterio terico, basta la presencia de un elemento extranjero para caracterizar una relacin jurdica privada internacional, y dicho elemento puede provenir de la conexin de las personas, los bienes o la voluntad exteriorizada de los hombres, con una sociedad extranjera. En cambio el criterio positivo requiere que la caracterizacin jurdico-privada internacional que se consulte previamente al instituto de Derecho Internacional Privado perteneciente a cada ordenamiento positivo local; ya que cada ordenamiento positivo reparte las relaciones a su modo. DENOMINACIN Se ha impuesto por razones histricas. Hoy es la ms utilizada en todo el mundo por la doctrina, jurisprudencia y legislacin. Fue acuada por Joseph Story juez del tribunal supremo de los EE UU, en su obra Commentaries on the Conflicts of Law (Boston, 1834) CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO El Derecho Internacional Privado es el conjunto de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones, descriptos casos y soluciones por Normas inspiradas en los mtodos indirecto, analtico y sinttico-judicial, y basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero. (Goldschmidt) ...Conjunto de casos... El caso es una controversia entre dos o ms personas sobre el reparto de potencia e impotencia, pudiendo ser actual o eventual.

- 3...Jusprivatista...: el caso debe pertenecer al Derecho Internacional Privado ya que slo en la rbita del Derecho Internacional Privado rige todava el principio de extraterritorialidad pasiva, consistente en que en un pas no se aplica solamente el Derecho Privado propio, sino igualmente en su caso, Derecho Privado extranjero y en que el Derecho Internacional Privado est indisolublemente unido al principio de la extraterritorialidad pasiva del Derecho. ...Con elemento extranjero... El caso jusprivatista debe incluir en elementos extranjeros para que surja el problema de la aplicabilidad del Derecho propio o de un Derecho extranjero. Este elemento puede ser: Personal (uno de los protagonistas es extranjero); Real (reconocimiento de un bien sito o inscripto en el extranjero, o Conductista (el delito o el negocio jurdico se llevan a cabo en el extranjero). Pero adems deben contener elementos argentinos. ...De sus soluciones... Las soluciones pueden ser territorialistas, se inspiran en el Derecho propio del pas en el que la controversia surge, o extraterritorialista, cuando se elige entre los diversos derechos en tela de juicio aquel en el que el caso renga su sede. ...Mtodo indirecto analtico y sinttico judicial... Una vez que se adopta una solucin extraterritorialista siempre estn en tela de juicio ante un caso jusprivatista con elementos extranjeros varios derechos como posiblemente aplicables; siendo ello as la N debe elegir cul de estos Derechos debe ser aplicado y esta eleccin es la que lleva a efecto el mtodo indirecto. En los casos absolutamente internacionales (aquellos que en su gnesis muestran diversos elementos nacionales), el mtodo indirecto reclama la presencia de un mtodo auxiliar: el analtico, que a fin de dirimir las pretensiones de varios derechos sobre una sola controversia, la despedaza mediante su anlisis sometiendo a cada uno de los derechos, cuya intervencin se estima legtima, uno de los elementos de la controversia en los que su anlisis la descompone. El anlisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analgicamente las categoras analticas del Derecho Comn. Pero al trasladar el mtodo analtico al Derecho Internacional Privado desaparece la sntesis del legislador que era la correccin del anlisis. Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer mtodo que debe suministrar la sntesis, pero esta sntesis en el Derecho Internacional Privado no la puede brindar el legislador a priori, sino que la debe proporcionar el juez, a posteriori. Por ello se habla de mtodo sinttico judicial. CONCEPTO DE DIPv ADOPTADO POR LA CTEDRA El derecho internacional privado es la disciplina que procede al estudio de las situaciones jurdicas de derecho privado, cuando stas, en virtud de sus sujetos, objeto y forma, toman elementos extranjeros, se expanden sobre el dominio de dos o ms E, y se asientan en una jurisdiccin internacionalmente competente, cuyo sistema jurdico determina el derecho aplicable a las mismas y la forma de hacerlo mediante una sentencia susceptible de ser extraterritorializada. (Pardo, Alberto J., Derecho Internacional Privado, Bs. As., baco, 1975, p. 9) OBJETO

El objeto es regular las relaciones jurdico-privadas con elementos extranjeros, caracterizndose por una actitud de comprensin y respeto hacia la existencia de grupos humanos o comunidades q viven bajo rdenes jurdicos distintos, cuyos comportamientos en al vida de relacin pueden no coincidir con los q son propios de nuestra comunidad. Esta actitud de respeto se concreta en la aplicacin del derecho extranjero, frente a la virtualidad q poseen las relaciones jurdicas de estar conectadas con ms de un ordenamiento o de una jurisdiccin. Es decir, son las situaciones privadas internacionales. Se trata de un sector de la actividad social que presenta unos caracteres propios, por lo que requiere una regulacin especfica. Por ello, las situaciones privadas internacionales deben ser reguladas por una disciplina jurdica especfica, el DIPv, y no por el derecho interno no apto para regular satisfactoriamente las situaciones privadas internacionales. En el sistema argentino de DIPv no existen normas q indiquen cuando una situacin privada presenta carcter internacional. Esta circunstancia hay q deducirla del mismo sistema. Una situacin privada manifiesta carcter internacional cuando presenta un elemento extranjero. Desde un punto de vista terico cualquier elemento extranjero presente en la situacin privada convierte a sta en una situacin o relacin jurdica privada internacional. Pero el criterio correcto, es atender a la relevancia del elemento extranjero y desde el punto de vista positivo hay q atender a la naturaleza del elemento extranjero (personal, real, o conductista), a la intensidad de la extranjera y en base a estos datos determinar si la presencia de ese elemento extranjero la convierte en internacional a la situacin. Pueden ser objeto del DIPv: relacin jurdica internacional relacin jurdica privada con elementos extranjeros casos mixtos relacin jurdica y casos privados multinacionales supuesto o situacin jurdica internacional con elementos extranjeros Requisitos Debe haber un elemento extranjero, el cual debe ser relevante, es decir, el elemento q el derecho tome en cuenta para distinguir entre mbito interno o externo. El elemento puede ser: _ Personal: Nacionalidad: en la Arg no es tenida en cuenta para aplicar la ley Domicilio: en nuestro pas se toma este elemento. Tiene dos elementos: subjetivo: intencin, objetivo: residencia. Residencia habitual: se elimina el factor subjetivo del domicilio Simple residencia: el lugar donde se encuentra de paso aunq sea _ Reales: lugar de situacin de bienes lugar de registracin o matriculacin de los bienes lugar de la sede de la empresa _ Conductistas:

- 5 celebracin cumplimiento hechos ilcitos: el lugar de comisin autonoma de la voluntad: posibilidad q tienen las partes de elegir el derecho aplicable, de derogar normas coactivas y de crear derecho coactivo.

Presupuestos: El pluralismo de sistemas jurdicos es presupuesto de la propia existencia de las relaciones de trfico externo, objeto de la disciplina en la medida q produce problemas singulares. Esta rama del derecho se concibe como aquella cuya misin es resolver los conflictos entre legislaciones o entre leyes de diversos Estados q pretenden tener aplicacin en una relacin jurdico-privada. Se trata de un conjunto sistemtico de normas y principios q regulan las relaciones privadas en las cuales aparecen uno o ms elementos forneos, tendientes a determinar competencias y derecho aplicable, debiendo residir este sistema los principios de efectividad y eficacia. El hecho de q coexistan simultneamente varios ordenamientos jurdicos autnomos crea un ambiente complejo en el q nacen, se desarrollan y extinguen relaciones q escapan a las fronteras, cayendo bajo la influencia de diferentes ordenamientos jurdicos. El problema de decidir cmo obrar frente al derecho extranjero y cul de los sistemas jurdicos habr de ser aplicable se resuelve a travs de ideas-gua q actuando a travs de los mtodos aspiran a alcanzar un resultado final de justicia, de proteccin, de respeto a los derechos adquiridos, de preservacin de las legtimas esperanzas de las partes o de equilibrio entre los intereses de los distintos sistemas con vocacin para regular el supuesto.

2- LOS TRES SECTORES DEL DIPv


Contenido: Competencia judicial internacional: se trata de determinar si los rganos jurisdiccionales y dems autoridades de un E son competentes para conocer de un asunto relativo a una situacin privada internacional. Derecho aplicable a las situaciones privadas internacionales: las normas del sector del derecho aplicable, tienen como objetivo determinar el rgimen jurdico sustancial o de fondo de las situaciones privadas internacionales. Eficacia extraterritorial de actos y decisiones extranjeras: tiene como objetivo fijar los efectos que en Argentina pueden desplegar los actos y decisiones extranjeras relativas a situaciones privadas internacionales. Caracteres generales del DIPv

Autonoma del derecho internacional privado.


La autonoma de una materia puede ser asociada a lo didctico, a lo cientfico, a lo legislativo y a lo judicial. En cuanto a la autonoma didctica del Derecho Internacional Privado integra el plan de la carrera de Abogaca, Internacional, Ciencias Polticas. Figura como materia independiente en las facultades de derecho.

Por otro lado la Ciencia del Derecho Internacional Privado posee un objeto (el caso o relacin jurdica privada internacional), una finalidad (la justicia dentro de la comunidad internacional) y un mtodo propio (inductivo, deductivo, analgico y normolgico: q sistemiza los problemas generales del DIPv en base a la estructura jurdica de la norma de conflicto o indirecta). Una de las consecuencias que trae aparejado en el reconocimiento de la autonoma cientfica de una disciplina jurdica es la de su codificacin independiente (autonoma legislativa). Existen actualmente varios Anteproyectos de Codificacin del Derecho Internacional Privado en una ley especial. La aplicacin de un Derecho extranjero por un juez o un funcionario administrativo argentino requiere un alto grado de especializacin por eso se justifica la autonoma judicial a travs de la creacin de un fuero especial para los casos jusprivatistas internacionales. El DIPv es un verdadero sistema normativo: dispone de principios propios, normas especficas e instituciones adaptadas para cumplir con su objetivo. Cuenta con mecanismos propios para integrar lagunas legales; presenta problemas de interpretacin y aplicacin q no se plantean ms q en esta rama de derecho; emplea conceptos jurdicos con un significado especfico el DIPv. Dispone de un objeto propio diferente del objeto de las dems ramas del derecho, ste presenta caracteres propios y distintos. De sta autonoma derivan 2 consecuencias: 1- el DIPv es diferente e independiente del DIP DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

El objeto son las situaciones o relaciones El objeto son las relaciones entre sujetos con internacionales q afectan a sujetos privados. personalidad jurdica internacional: E y organizaciones internacionales. Contiene normas jurdicas propias del derecho Las normas se gestan exclusivamente en el estatal: leyes, costumbres, convenios mbito internacional: tratados internacionales, internacionales, etc. costumbre internacional, etc. Es una rama ms del ordenamiento jurdico de Es un supra-ordenamiento, distinto al derecho cada E. propio de cada E. 2- el DIPv es distinto del derecho privado interno (derecho civil, comercial): el objeto de estas disciplinas es diferente pues regulan exclusivamente relaciones jurdicas privadas pero internas sin el elemento de internacionalidad. Adems el DIPv posee mecanismos propios de aplicacin e interpretacin de sus normas.

Exclusividad
Para la regulacin de las situaciones privadas internacionales, deben considerarse solamente las soluciones q proporciona el DIPv argentino, y no las contenidas en sistemas extranjeros de DIPv. Un DIPv es aplicado en caso de q exista un elemento externo relevante y este puede estar cono cdigo o como ley; por ello cada sistema es exclusivo de cada E pero la solucin es vlida en ese E nicamente.

Relatividad

- 7Cada sistema de DIPv estatal proporciona las soluciones jurdicas q estima ms convenientes y justas, salvo q exista un convenio internacional aplicable. El hecho de q el DIPv sea una disciplina en la q predominan las normas de produccin interna, hace q las soluciones de DIPv sean distintas de E a E, es en ese sentido q es relativo. MTODO QUE UTILIZA EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Las relaciones jurdicas privadas internacionales son reguladas por el Derecho Internacional Privado segn los mtodos siguientes: Mtodo territorialista. Consiste en regular las relaciones jurdico privadas internacionales con el Derecho Privado que rige las relaciones jurdico privadas nacionales y corresponde a un concepto rgido: el Estado es el nico que crea el Derecho y este Derecho slo tiene vigencia dentro de los lmites territoriales del Estado. Este mtodo resulta inadmisible porque conduce a la aplicacin de tantas leyes a una misma relacin jurdica como jueces fuesen llamados a decidir, lo que resta seguridad. Las transacciones y hace inciertos los Derechos de los particulares. Mtodo Indirecto. Consiste en someter la relacin jurdico privada internacional al Derecho privado, con el cual posee la conexin ms ntima. Por ello se vale de la Norma indirecta o Ad de remisin que no proporcional la solucin inmediata al caso controvertido sino la indicacin del Derecho Privado interno de un pas que es el que en definitiva resolver la cuestin. Este mtodo es, adems, analtico, porque separa dentro de cada relacin jurdica privada internacional los diferentes aspectos que lo integran; tambin es analgico, porque acude por analoga al cuadro de categoras del Derecho Comn, formas extrnsecas, personas, validez intrnseca, y bienes. El empleo del mtodo indirecto produce en los casos absolutamente internos, la fragmentacin en el tratamiento de los mismos, por ello el juez acude a una tcnica de integracin que se denomina sntesis, a fin de que el resultado sea coherente y justo. Mtodo material o directo. Propicia un ordenamiento material, especialmente para las relaciones con elementos extranjeros. Reclama la celebracin de Tratados Internacionales a fin de lograr la vigencia supraestatal de un conjunto de soluciones directas para los casos internacionales. Las Normas contenidas en estos tratados son materiales; regulan directamente las relaciones internacionales.

3- RASGOS ACTUALES DEL OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos de leyes en el espacio y sta es la cuestin central. Pero existen otras cuestiones cuya inclusin en el Derecho Internacional Privado no es unnimemente admitida.

a. Doctrina Continental Europea, incluye en el Derecho Internacional Privado dos cuestiones: la nacionalidad y la condicin jurdica de los extranjeros. Esta postura emplea la nacionalidad como punto de conexin en las Normas indirectas. No tiene cabida entre nosotros porque la Constitucin Nacional, Art. 20 ha equiparado los extranjeros a los ciudadanos en el goce de los Derechos Civiles y porque el punto de conexin utilizado generalmente es el domicilio. b. Sistema ingls. Se desenvuelve en torno a tres cuestiones: 1) la determinacin de la jurisdiccin 2) la eleccin de la ley competente y 3) el reconocimiento y ejecucin de las sentencias extranjeras. De stos, los ms frecuentes e importantes son los relativos a los conflictos de jurisdicciones y conflictos. Estas cuestiones, generalmente, son recprocamente independientes y deben ser resueltas por separado; es decir que una decisin respecto de una de las cuestiones a favor de un sistema legal no influye en la decisin respecto de la otra cuestin a favor del mismo sistema legal o de cualquier otro. Sin embargo, se advierte un predominio de la cuestin de la jurisdiccin sobre la cuestin del derecho aplicable al caso. c. Doctrina germnica. El problema del conflicto de leyes es el nico que integra el Derecho Internacional Privado. El conflicto de jurisdicciones es tambin un conflicto de leyes puesto que la competencia la fija la ley. Entre nosotros la nica categora de conflictos de leyes que se suscita en lo internacional, por la presencia de una relacin con uno o ms elementos extranjeros conectados con otro/s sistemas legales y la solucin nos la proporciona el Derecho Internacional Privado argentino, contenido en las leyes internas o en los Tratados Internacionales. Las leyes civiles y comerciales son las nicas que desencadenan los conflictos de los cuales se ocupa el Derecho Internacional Privado. Las leyes penales procesales, administrativas, laborales y fiscales no suscitan conflictos de Derecho Internacional Privado porque en ellos impera el principio de la territorialidad. Durante el siglo XIX se consider q el DIPv era un derecho de aristcratas de minoras elitistas, pues eran stas las nicas personas q podan permitirse una vida autnticamente internacional. Hoy en da la situacin ha cambiado, pues la sociedad actual se halla fuertemente internacionalizada. Por ello las situaciones privadas internacionales en la actualidad presentan los siguientes caracteres: 1. han dejado de ser algo extico para pasar a convertirse en algo ms cotidiano, abarcando un conjunto muy amplio de supuestos fcticos: matrimonios, divorcios, contratacin, responsabilidad no contractual, etc. 2. sus protagonistas no son slo las personas fsicas, sino tbn las personas jurdicas, especialmente las sociedades comerciales bajo diversas formas: empresas multinacionales y transnacionales, sociedades multinacionales. Tambin los E y las empresas controladas por stos, como as tbn las organizaciones internacionales cuando participan como sujetos activos de situaciones privadas internacionales. Cules son las causas? Factores: Incremento de los movimientos internacionales de trabajadores: por cuestiones econmicas y laborales se producen las corrientes migratorias de trabajadores procedentes de pases en vas de

- 9desarrollo hacia pases del primer mundo. Actualmente, los actores del DIPv ya no lo son los ricos, bohemios y artistas, sino ante todo los trabajadores emigrantes. Desplazamiento derivado de la sociedad del ocio: el fenmeno turstico culmina en el traslado de personas a E receptores de turismo. Estos E se configuran como receptores de colectivos de personas q trasladan a tales E su residencia habitual o q instalan en el mismo su segunda residencia. Globalizacin de la economa: la apertura de los mercados nacionales y la integracin de mercados hacen q sea posible la libre circulacin de mercancas y la libre prestacin de servicios en contextos comunitarios. Ello facilita y potencia la contratacin entre empresas y personas de otros E. Hoy en da es posible comprar bienes y contratar servicios al extranjero previa oferta recibida por correo, televisin, Internet, y otros canales. Por otro lado, las grandes empresas pret a escala planetaria: fabrican en varios pases distintos, ensamblan el producto en otro pas y venden en todo el mundo. La cada de las barreras econmicas de defensa de los mercados ha tenido una incidencia determinante en el desarrollo de las relaciones objeto del DIPv. El sistema tradicional de DIPv experimenta una transformacin radical con el objetivo de ofrecer respuestas pata situaciones privadas internacionales q se plantean frecuentemente y de manera habitual y en relacin a situaciones de naturaleza muy distinta. El DIPv de nuestros das requiere incursionar en los fenmenos q durante los ltimos aos han influido en su transformacin, dando lugar a modificaciones no solo referidas a sus fuentes sino tambin vinculadas a sus objetivos, metodologa y contenido. La crisis q se produce tiene como causa diversos factores q condicionan su actual desenvolvimiento. La crisis en la privacidad se observa principalmente en los procesos de integracin, en stos de desdibuja en alguna medida la lnea divisoria entre el derecho privado y el derecho pblico, absorbido de manera significativa por la economa. La crisis no significa poner en peligro su supervivencia, pero importa adaptar el derecho a la realidad y arbitrar los procedimientos tcnicos y normativos q le posibiliten cumplir su funcin histrica q consiste en la bsqueda de soluciones uniformes frente a las relaciones privadas afectadas por la diversidad de los ordenamientos jurdicos. Factores condicionantes de la nueva concepcin del DIPv 1) Incorporacin de nuevos valores en la CN: se proyectan a todo el ordenamiento jurdico y por lo tanto al DIPv. La CN es el principio y fin de la legislacin internacional privatstica y parmetro esencial de su aplicacin. 1.1) El orden pblico hace a la defensa del orden jurdico territorial. Se trata de un valor adquirido, constituye el conjunto de principios esenciales de cada sistema jurdico y en consecuencia es relativo desde un sentido temporal, como territorial y material. La sentencia de la CSJN en la causa Sejean establece q el orden pblico q emana de la legislacin comn slo resulta vlido en la medida q esa legislacin haya sido dictada en consecuencia de la CN. El orden pblico argentino en su relacin con el derecho extranjero aplicable, se integra por los principios, derechos y obligaciones fundamentales de la comunidad argentina q recoge la CN complementados por aquellos encerrados en las reglamentaciones sancionadas por el legislador comn. Por ello, la inaplicabilidad del derecho extranjero cuyo rechazo derivara de su confrontacin con la ley argentina. 1.2) Los jueces a travs de sus sentencias se constituyen como formuladores de reglas jurdicas o como fuente creadora de DIPv interno. Es lo q se ha llamado derecho judicial cuyas directrices

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(emergentes de la sentencia q se generalizan, sea en virtud del rgimen de la jurisprudencia vinculatoria o de un sistema espontneo de imitacin) son tambin pautas del comportamiento jurdico poltico de un Estado. 1.3) Principios de base legal y judicial: entre los principios tuitivos consagrados en a legislacin nacional como por va jurisprudencial se puede mencionar: el derecho de acceder libremente a la justicia, la tutela judicial efectiva (los jueces se obligan a asumir jurisdiccin frente a una denegacin internacional de justicia), derecho a la defensa u a ser odo en juicio (la inobservancia influye en el reconocimiento y ejecucin de decisiones extranjeras), principio de igualdad, principio de equidad y de solidaridad, los principios de humanizacin, dignificacin del ser humano, el respeto de las libertades individuales y la proteccin a la familia. Los principios singularizan las diversas ramas jurdicas, informan las normas e inspiran las soluciones para la aprobacin de nuevas disposiciones a la vez q orientan la interpretacin de stas por los jueces a la hora de pronunciarse a travs de las sentencias. 2) Interdependencia econmica y social: no puede desconocerse el protagonismo de los principios del nuevo orden econmico internacional. El conjunto de principios y normas de derecho internacional relacionado con el nuevo orden econmico, con influencia en las relaciones privadas, se sustenta en la cooperacin. El desafo del derecho internacional es alcanzar soluciones justas parta las situaciones privadas internacionales. La poltica y la economa deben interactuar con la esfera jurdica, respetando cada rea sus propias tcnicas y objetivos pero complementndose para estructurar slidamente el nuevo orden internacional q influye en el sector privado en tanto negocia y contrata. 3) Auge de la autonoma de la voluntad: consiste en permitir a las partes la eleccin del derecho aplicable al contrato internacional q reconoce la previsibilidad del derecho aplicable. La autonoma de la voluntad es la conexin q mejor respeta el valor seguridad entendido como la proteccin de las legtimas expectativas de las partes. La autonoma permite la certeza y la previsibiidad del derecho aplicable desde el momento de su eleccin (autonoma conflictual) o de su incorporacin o elaboracin de clusulas particulares (autonoma material). 4) La cooperacin jurdica internacional: tiene lugar cuando el juez de un Estado, con motivo de un proceso incoado ante su jurisdiccin, se ve precisado a solicitar la colaboracin del Juez de otro Estado a fin de q lleven a cabo determinados actos procedimentales q una vez cumplidos pasarn a integrar aqul. 5) Los procesos de integracin regional: la aparicin en la escena regional del MERCOSUR he producido mutaciones sustanciales en el sistema jurdico de los Estados involucrados al modificarse el cuadro de las fuentes jurdicas de q se nutre el DIPv. A las normas generadas en el mbito del E, las disposiciones producidas en funcin de acuerdos con otros E, y las reglas q aparecen en el marco del comercio internacional por obra de los particulares, se suman las q se crean en el marco del proceso de integracin econmica. Al DIPv le corresponde generar los mecanismos q permitan a los particulares garantizar sus derechos en todos los E con los cuales la relacin jurdica internacional est vinculada, as como el reconocimiento efectivo de tales derechos en los dems E. El multilateralismo se consagra como frmula de solucin apta para resolver satisfactoriamente y de modo autnomo o en combinacin con otras tcnicas, los supuestos de trfico jurdico internacional. Para evitar el fraccionamiento de diversos aspectos nacionales, se propicia la coordinacin y cooperacin de las autoridades nacionales de los pases q intervienen en la decisin. Para contribuir a la realizacin de la mencionada armona se estima

- 11conveniente adoptar puntos de conexin razonables en las normas de conflicto, aplicar normas materiales imperativas extranjeras, admitir la derogatio fori, as como elaborar un rgimen flexible para el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. Los caracteres del objeto del DIPv comportan 2 consecuencias relevantes: 1. el DIPv de la Sociedad Multicultural: los masivos desplazamientos personales internacionales culminan en la formacin en los E occidentales, de ncleos de poblacin procedentes de E con sistemas jurdicos basados en principios radicalmente distintos. El DIPv heredado del sistema liberal contemplaba los casos internacionales como fenmenos aislados, extraos y poco frecuentes y sola reaccionar agresivamente contra los valores procedentes de culturas extranjeras sobre todo si stas no se acomodaban al patrn occidental. Los problemas q plantea el DIPv multicultural produce una tensin entre el derecho clsico y el q parece gestase q va produciendo un estrechamiento inusitado de las relaciones entre los ordenamientos jurdicos incluso el ordenamiento internacional. En la actualidad, el DIPv tiende a abandonar esta postura de combate ante valores ajenos y considera positivo el intercambio internacional de dichos valores, la comunicacin intercultural. 2. el DIPv de la mundializacin: los procesos de internacionalizacin de la produccin, los mercados y las finanzas como consecuencia de la revolucin tecnolgica, muestran hoy caractersticas q han modificado profundamente las relaciones espacio-temporales a travs de las comunicaciones y de la revolucin ciberntica, transformando la cultura y la vida de la humanidad. As las relaciones econmicas, sociales, polticas y culturales se desarrollan a escala planetaria, fenmeno al q se lo denomina Globalizacin o Mundializacin. Esto exige normas de DIPv ultraliberales, caracterizadas por la libre eleccin del tribunal competente, libre eleccin de la ley aplicable y libre circulacin internacional de decisiones. Con ello se permite maximizar beneficios a los primeros protagonistas de la mundializacin: los grupos econmicos multinacionales. Por otra parte surge cono una sntesis superadora de lo nacional y lo global, el E regin a travs de diversas formas de cooperacin e integracin entre E. Esto trae como consecuencia un fenmeno jurdico nuevo: el derecho comunitario y el derecho de la integracin.

Formas o grados de cooperacin e integracin econmica y poltica. I. De cooperacin econmica: busca atenuar las barreras en el comercio recproco, pero no desaparecen totalmente, pueden ser: Zona arancelaria: los pases firmantes establecen un arancel preferencial para aquellos productos originarios de los E firmantes. Zona de libre comercio: libre arancel pero se mantienen las barreras para-arancelarias ej.: cupos, sanidad, patente. Unin aduanera: posee los rasgos caractersticos de la zona de libre comercio y se le agrega el arancel externo comn, existe poltica conjunta y no es necesario q sean pases limtrofes.

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II. De integracin econmica: se busca derribar todas las barreras y formar un solo mercado, puede ser: Mercado comn: unin aduanera q tiene rganos supraestatales, arancel externo comn y se le agregan las 4 libertades: circulacin de personas (incluye el establecimiento de la misma reconocindole todos los derechos q posea en el otro E como: profesin, aportes jubilatorios, seguridad social, etc.), circulacin de mercaderas, capitales y servicios. Existen autores q hablan de una 5 libertad y es el reconocimiento de los derechos de circulacin por medio de una sentencia. Unin econmica: no slo es econmica tbn es poltica, cultural, social, en donde existe polticas macroeconmicas (inflacin, PBI, poltica de cambio, etc.), moneda comn y rganos supranacionales q crean derecho supranacional de aplicacin inmediata y q puede en algunos casos estar por encima de la CN. Esto es desarrollado por la UE y se puso de manifiesto en el Tratado de Maestrich.

4. Procesos Internacionales de Unificacin Normativa y Derecho Internacional Privado


Procesos de unificacin: 1. De las normas de DIPv: estos procesos afectan exclusivamente a las normas de DIPv. 2. De las normas de derecho interno y DIPv: se trata de normativas unificadas aplicables a situaciones tanto internas como internacionales. 3. De las normas de derecho interno: se trata de la unificacin de normas de derecho civil y/o comercial previstas para regular situaciones de trfico jurdico interno. Tales procesos presentan un relieve en la Comunidad Europea. Slo los 2 primeros procesos de unificacin normativa interesan al DIPv pues desembocan en normas aplicables a las situaciones privadas internacionales. Tcnicas empleadas para la unificacin internacional del DIPv El instrumento jurdico por excelencia de la unificacin internacional del DIPv es el convenio internacional en todas sus variantes (inter partes, erga omnes, etc). Pueden contener varios tipos de normas: de conflicto uniformes, materiales, etc. Otra tcnica son los organismos dedicados a la unificacin internacional del DIPv: existen numerosos organismos internacionales dedicados a la unificacin internacional del DIPv. Por ejemplo: ONU, UNIDROIT, OEA, Comunidad Europea, etc. Ello ha multiplicado los conflictos de normas de DIPv y los esfuerzos paralelos de unificacin internacional de DIPv.

Derecho Internacional Privado.

Rama del Derecho Privado, que tiene por objeto las relaciones jurdicas con elementos extranjeros y el sujeto es un particular.

Derecho Comunitario.

- 13Es el conjunto de Normas jurdicas que nacen en virtud de Tratados Internacionales que regulan, de una manera uniforme, aspectos originariamente regulados internamente por los Estados parte. Supone la Transferencia de Derechos Soberanos a la organizacin que se crea, la identidad de fines en la actuacin frente a terceros pases, la cooperacin entre los Estados y la tendencia a acceder a la creacin de una organizacin supraestatal. Rige en Europa.

Derecho de la Integracin.

Rige en Latinoamrica (MERCOSUR). Resuelve los conflictos mediante el arbitraje. No existe la supranacionalidad, ya que los Estados parte no han cedido parte de soberana. Es un Derecho Intergubernamental.

Derecho Interregional.

Es el Derecho que regula las relaciones que se dan entre provincias o comunidades autnomas dentro de un mismo Estado (por ejemplo en Espaa).

NOTA Derecho originario: se incorpora de manera automtica Derecho derivado: debe ser incorporado a las respectivas legislaciones ya sea en forma administrativa o legislativa de acuerdo al ordenamiento de cada E. Distintos derechos derivados: Reglamento: son normas materiales que son aplicadas a pasar de no estar vigentes y aunque est en contra de lo q dicen las leyes de los pases partes. Directivas: consejos dirigidos a los E miembros sobre un tema determinado, los E debe modificar su legislacin interna a lo q diga esta directiva, y en caso de q no se hayan expedido en el trmino de 2 aos este comienza a regir. Decisiones: se da cuando una persona fsica o jurdica consulta sobre la no aplicacin de una norma de la UE en su pas, las q determinan decisiones sobre el caso en particular, el q luego crea antecedentes para los casos conexos. Ante un conflicto se debe acudir a los tribunales nacionales, pero se puede interponer reserva de jurisdiccin para presentarlo de oficio ante el Tribunal de la UE, el q resuelve y vuelve el caso al tribunal nacional, pero la sentencia no es vinculante, aunque se fueron adaptando las leyes de los pases a las decisiones q dictaba el Tribunal de la UE.

DERECHO COMUNITARIO: es supraestatal, de eficacia directa y aplicacin inmediata I. Derecho Originario o Primario: constituyen los tratados ej.: CEE, CECA, etc. Es el marco constitucional (jurisdiccional) ante la falta de una Constitucin Nacional Europea. Tratado de Paris 1950 CECA

Tratado de Roma 1957 EUROTOM

formaban la CEE

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II.

Tratado de Adhesin Tratado de Mastrich: tratado de msterdam y de Niza (forma la UE q permite la integracin

no solo econmica, sino social, poltica, cultural, se toma conciencia q se pertenece a la UE) Derecho Derivado o Secundario: Reglamentos: emana del Consejo Europeo. La normativa se publica diariamente a las 9 lenguas oficiales pero para saber si est vigente se debe tener en cuenta la publicacin. La vigencia opera automticamente es publicada. Es importante porque tiene primaca sobre la legislacin nacional. Directivas: proviene de la Comisin Europea o Consejo Europeo. Tienen un plazo de 2 aos para entrar en vigencia. Mientras no est vigente se aplica la legislacin nacional. Una vez que venza el plazo y aunque no lo haya adquirido el pas a la directiva, sta tiene valor sobre la normativa del E, ya que es una normativa superior. Hoy por ej.: la normativa de retorno. Decisiones: del Tribunal Supremo Europeo. Puede haber tbn decisiones del Consejo o de la Comisin. Es una obra de armonizacin. Planteamiento de la prejudicialidad: una vez agotada la va judicial del E, de oficio se lo pasa al Tribunal Supremo y resuelve por una decisin que vuelve al E nacional paro no vinculante aunque tiene su influencia. Tbn han dispuesto en sus decisiones reglas tcnicas. Son casos que funcionan como precedente ingls. En vez de hacer el reclamo judicial, se hace una presentacin administrativa ante alguno de estos rganos. No es un fallo sino una interpretacin del rgano administrativo o ejecutivo y lo importante es que sienta precedente.

Qu pasa con el elemento extranjero? El DIPv gira en torno a ste, ya sea como elemento personal, real o voluntario (conductista). En el Derecho Comunitario desaparece, se eliminan las figuras de extranjeros. Se crea una norma supraestatal pero son materias no delegadas a los Cdigos de fondo debido a que surge en principio la integracin con miras econmicas. Lo que tbn genera trabas cuando surgen conflictos: inseguridad jurdica. La ley aplicable es de la residencia habitual: se rige por la ley del lugar donde residan, no l de su pas de origen. El conflicto surge ya q las empresas europeas quieren normas propias y por ello hoy hay proyectos de dictado de estoas cdigos. Normas que en el comercio internacional se aplican pero q surgen de las prcticas y costumbres. MERCOSUR I. Derecho Primario u Originario: son tratados marco ante la falta de una constitucin comn. Deben ser aprobados y ratificados en cada pas. Tratado de Asuncin


II.

Protocolo de Ouro Preto Tratado de Brasilia Tratado de Olivos

Derecho Derivado

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Decisiones: Comisin Mercado Comn. Son rganos decisorios y sus normas son

vinculantes. Cada rgano est compuesto por secciones nacionales y cada 6 meses se renen en le pas que ejerce la presidencia. Son 4 los pases que pueden integrar la presidencia: Argentina, Paraguay, Uruguay y Brasil. Resoluciones: Grupo Mercado Comn

Directivas: Comisin de Comercio de Mercosur

Desde el punto de vista jurdico el MERCOSUR es un xito: los acuerdos jurdicos son acuerdos de carcter internacional q comprometen a los E partes. Pero al no haber delegado competencia legislativa en un rgano supranacional, requiere ser incorporada conforme al procedimiento provisto en las constituciones de los E partes. Se critica ya q padece mltiples carencias normativas pues son numerosas las decisiones, resoluciones y directivas que no han sido internalizadas y por ello se producen lagunas e insuficiencias q deben ser subsanadas acudiendo al DIPv convencional. Qu pasa con el elemento extranjero? En el MERCOSUR la relacin es intergubernamental, las normas son de fuente institucional, no hay supremaca, hay 4 secciones y se regulan en un mismo plano, es decir, cada rgano no est por encima de los E sino a un mismo nivel. Para que las normas dictadas sean vinculantes debe haber dentro del rgano consenso y en caso q no hubiera dicha cuestin no se puede tratar pro el trmino de 1 ao. Adems para q sea vinculante en cada E por medio de Tratado de Ouro Preto se estableci q las normas dictadas pro los rganos de Mercosur deban ser incorporadas a las legislaciones de c/u de los pases de acuerdo a los procedimientos q establezcan sus respectivas C.N. pero no establece plazo para hacerlo. Se mantiene el concepto de extranjero pero tiende a desaparecer al ser armonizado. Hasta el 2001 se incorporaba la normativa del MERCOSUR el E mediante el congreso de cada pas (una ley), de acuerdo a lo q establece su C.N. En el 2001 se decidi relanzar al MERCOSUR, todo aquello q sean normas administrativas o tcnicas (aranceles, cuestiones sanitarias, mercado cultural) que aceleren la integracin del Mercosur entren en vigencia una vez aprobadas por el rgano y en el E se pone en vigencia no por ley sino por una resolucin del rgano administrativo competente de cada E.

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BOLILLA 2: FUENTES Y SISTEMA NORMATIVO ARGENTINO 1. LAS FUENTES DEL DIPv


Planteamiento general Tras el incremento de las relaciones jurdico-privadas han surgido con mayor intensidad controversias; para dirimirlas se debe precisar la jurisdiccin internacional, determinar el derecho aplicable y asegurar la eficacia de las resoluciones dictadas en otra jurisdiccin. Existen 3 interrogantes: 1. Existen normas que regulen tales cuestiones?; en su caso, quin las crea o en qu mbito se generan?; dicha temtica se vincula con el mbito de produccin normativa. 2. Dnde se aplican?; relacionada al mbito espacial de aplicacin. 3. Cundo se aplican?; referido al mbito temporal de aplicacin. Clasificacin segn al criterio del mbito de produccin de las normas Teniendo en cuenta el foro donde se generan los regmenes normativos son: 1. Derecho Internacional Privado Interno 2. Derecho Internacional Privado Convencional 3. Derecho Internacional Privado Institucional 4. Derecho Internacional Privado Transnacional sta clasificacin responde a una concepcin de las fuentes de DIPv desde el punto de vista positivo y como tal de vinculacin directa para los E y particulares. Sin embargo, el concepto de fuentes se ha visto ampliado al adoptarse en los foros de codificacin internacional una tcnica de reglamentacin diferente y alternativa denominado el soft law o derecho blando. Est pensado para producir efectos en la esfera jurdica de los E y se constituye en un referente relevante para los operadores jurdicos, para el legislador y para el propio juez. Dejar abierta la implementacin prctica en los ordenamientos nacionales, posibilita que mayor cantidad de E se comprometan con la legislacin que se auspicia ya q los inconvenientes polticos y jurdicos se ven ciertamente disminuidos o alivianados con el margen de libertad q se atribuye. Surge as el soft law (expresin del DIP) q viene proyectndose en el DIPv erigindose como una herramienta til en la bsqueda de soluciones uniformes. Es decir, frente al derecho rgido hard law se encuentra el derecho flexible soft law, cuya existencia debe reconocerse y estimularse en el mbito resolutorio de los conflictos en las relaciones de trfico externo.

CODIFICACIN
CONCEPTO Codificar es sistematizar en un cuerpo las Normas referidas a una materia especfica. La sistematizacin de las normas del DIPv puede lograrse mediante la elaboracin de un cuerpo organizado de normas de conflicto o por medio de tratados internacionales. Nuestro Cdigo Civil contiene un DIPv que traduce la opinin predominante en el momento de su sancin, pero es necesario recurrir a la opinin internacional para que concuerden las legislaciones.

- 17DIFICULTADES El Derecho Internacional Privado est constituido por cdigos locales que no coinciden porque responden a diferentes escuelas. Se introduce el elemento de la soberana para determinar el alcance de las leyes. El auge de los nacionalismos jurdicos se justifica en Europa pero no en Amrica. En Amrica la principal dificultad son las distancias y aislamientos y han marcado pocas relaciones jurdicas y comerciales entre los pueblos. TCNICAS DE SOLUCIONES El fin de la extraterritorialidad de los Derechos Privados es dar estabilidad y seguridad a los derechos privados en el orden interno. La finalidad del DIPv es regir, por un derecho constante en toda la superficie de la tierra, las relaciones jurdicas que salen del territorio nacional. Para lograr esto existen dos mtodos: Armona legislativa: coincidencia de las reglas efectivas de leyes entre dos o ms soberanas legislativas para la solucin de los casos de DIPv. Pueden coexistir dos leyes internas porque consiste slo en la identidad de las Normas indirectas. Ej: cuando la regla org. de Derecho Internacional Privado y la regla francesa coinciden en establecer la aplicacin de la ley del lugar de celebracin del acto jurdico en lo atinente a la forma. La mayora de las reglas de Derecho Internacional Privado (indirectas) del Cdigo Civil de los Tratados de Montevideo (TM) y del Cdigo Bustamante, parten de la armona legislativa ya que buscan igualar las reglas electivas de leyes que no las leyes. Uniformidad legislativa: coincidencia de las reglas electivas y de las leyes materiales a las cuales se dirigen. Ej: Si la ley orgnica exigiera las mismas formalidades que la ley francesa. Son Reglas de Derecho uniforme: la Convencin de La Haya y de Ginebra sobre letra de cambio y la Convencin de Berna sobre transporte terrestre. Rigen directamente la relacin jurdica. Crtica: el derecho uniforme es adverso al Derecho Internacional Privado; ste no sera necesario por la extincin de las causas que le dieron nacimiento: diferentes legislaciones entre los pases. Para Kaller no es una tcnica de solucin sino de extincin.

2. LAS FUENTES DEL DIPv ARGENTINO: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO INTERNO


Nace en el mbito de un E para regular las relaciones jurdico-privadas internacionales. Tambin se la conoce como dimensin autnoma. En Argentina, se adolece de mltiples complejidades tanto desde el punto de vista sustancial como metodolgico. Padece de una marcada dispersin normativa debido a q las reglas se encuentran diseminadas en los Cdigos de fondo y adjetivos. A estos textos se adicionan un cmulo de leyes especiales referidas a las ms diversas materias. Por otro lado, la regulacin refleja una evidente insuficiencia de disposiciones para reglamentar las relaciones privadas internacionales por la falta de

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una necesaria reglamentacin q capte las situaciones q se vienen desarrollando desde la mitad del siglo XX dando lugar a una gran cantidad de lagunas normativas. Todo esto se patentiza en los diversos proyectos de codificacin q vienen elaborndose desde mediados del siglo XX; pero pese a los intentos tal reforma an no ha podido materializarse. Integracin de los convenios internacionales del DIPv en el ordenamiento jurdico argentino Regulacin en Argentina de tratados internacionales 1. Conclusin y firma del tratado 2. Aprobacin o rechazo 3. Ratificacin
4.

Poder ejecutivo Nacional (Art. 99 inc. 11) Poder Legislativo Nacional (Art. 75 inc. 22, inc. 24)

Poder Ejecutivo Nacional se lleva a cabo a travs de un decreto que debe depositarse Tratado Multilateral

Adhesin

o canjearse segn sea la situacin Tratado Bilateral

La ratificacin puede darse mucho tiempo despus de la sancin de una ley aprobatoria o puede no efectuarse hasta que el tratado no entre en vigencia an cuando se hubiese publicado oficialmente la ley que lo aprueba.

Entrada en vigencia

Esfera internacional: los tratados deben ser registrados y publicados segn lo dispuesto en la Convencin de Viena y por la Carta de N.U.

En nuestro pas: debe publicarse en el Boletn Oficial, dentro de los 15 das hbiles de producido: 1. Hechos y actos relativos a la ratificacin, depsito, canje y vigencia de tratados internacionales. 2. Las reservas y declaraciones de interpretaciones. 3. La aprobacin legislativa, fecha de vencimiento, fecha de suspensin en la aplicacin de tratados, conveniencia o de su denuncia 4. La fecha de suspensin en la aplicacin del tratado o convencin o de su denuncia

Incidencia del DIPv convencional en el Sistema Argentino de DIPv Del art. 75 inc. 22 y 24 de la CN surge la misma pudiendo organizarla en: Jerarqua constitucional: declaraciones, convenios y los tratados de derechos humanos en las condiciones de su vigencia al tiempo de la reforma de la CN. Los nuevos tratados y convenciones sobre

- 19esta materia requieren el voto de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para revestir igual jerarqua.

Jerarqua superior a las leyes: a) los tratados concluidos con E, con las organizaciones

internacionales y los concordatos con la Santa Sede; b) los tratados de integracin q deleguen competencia legisferante y jurisdiccional a organizaciones supranacionales.

Jerarqua inferior a la CN y a las leyes: los convenios internacionales celebrados por las pcias, con

conocimientos del Congreso Nacional y siempre q no sean incompatibles con la poltica exterior del E y no afecten las facultades delegadas al Gobierno Federal o el crdito pblico de la Nacin.

Incorporacin y vigencia de las normas del derecho derivado del MERCOSUR Las decisiones de los rganos del Mercosur se adoptan por consenso y con la presencia de todos los E partes. El Protocolo de OURO PRETO establece que son obligatorias las normas emanadas de los rganos de capacidad decisoria: Consejo de Mercado Comn, Grupo de Mercado Comn, Comisin de Comercio del Mercosur. Y deben incorporarse a los ordenamientos jurdicos nacionales mediante los procedimientos previstos por la legislacin de cada pas, por no existir un rgano con competencia legislativa de carcter supranacional. Se estn afirmando 2 reglas: la obligatoriedad de las normas por un lado, y la necesidad de incorporacin segn la naturaleza de la norma. Existen otras normas que no necesitan ser incorporadas que hacen al funcionamiento y organizacin de los rganos del MERCOSUR (fuente de derecho originario). Sntesis: el derecho derivado del Mercosur est conformado por decisiones, resoluciones y directivas de los rganos q poseen capacidad decisoria. Estas fuentes jurdicas se distinguen segn q la incorporacin a los derechos internos sea automtica o requiera del mecanismo establecido en los ordenamientos nacionales. El primer supuesto comprende las normas de naturaleza instrumental y tcnica q no requieren de procedimiento especial para su aplicacin y aquellas cuyo contenido ya estuviera contemplado en la legislacin nacional de un E parte. La otra situacin abarca las disposiciones q requieren la adopcin del procedimiento constitucional respectivo para q adquieran el carcter de ley vigente. Vigencia: debe producirse de manera simultnea en todos los E segn el Protocolo de O P. Cada E parte debe comunicar a la Secretara Administrativa del MERCOSUR la incorporacin de la norma: a 30 das de la notificacin tendran q adquirir vigencia simultnea en los 4 pases. Luego se crea el Boletn Oficial del MERCOSUR.

3- DIMENSIN CONVENCIONAL UNIVERSAL: FORO DE LA ONU, LA HAYA Y OTROS FOROS INTERNACIONALES

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Conferencia de La Haya Los Pases Bajos propiciaron la celebracin de la primera Conferencia de La Haya: una organizacin intergubernamental de carcter permanente, perteneciendo sus integrantes a culturas jurdicas diferentes. El objetivo comn es la unificacin progresiva de las normas de DIPv. Regula en materia civil. La Conferencia opt por elaborar convenios q unifiquen normas de conflicto a travs de la utilizacin de reglas conflictuales y materiales. Es una persona jurdica aunq no est vigente porq requiere 5 pases y hay slo 3. No est ratificada por Argentina segn La Haya; pero segn los organismos oficiales s. Organizacin de Naciones Unidas: CNUDMI o UNCITRAL La intencin de la ONU es impulsar el desarrollo progresivo del DI y su codificacin. Son diversos los organismos q actan como mbitos productores de normas. En 1949 se funda en la Comisin de Derecho Internacional (CDI) con la finalidad de codificar y propender al desarrollo del DIP, sin embargo su labor se ha proyectado a materias de DIPv. Se convocan conferencias internacionales cuya actividad dio fruto a convenios directamente relacionados al DIPv. En 1966 se crea la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Comercial Internacional (CNUDMI): este organismo supone un significativo avance en la cooperacin internacional. Tiene su sede en Viena. Como consecuencia de sus actividades se han elaborado regulaciones jurdicas diferenciadas para las relaciones domsticas y las transnacionales. De este modo se estimula un derecho sustantivo, uniforme y nico, destinado a integrarse a los ordenamientos internos, pero q es internacional por su origen, por su articulacin y por la materia regulada. UNIDROIT (Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado) Es un organismo internacional de carcter intergubernamental q desarrolla una intensa labor en la unificacin del derecho privado, se constituy en 1926 y tiene su sede en Roma. En 1994 se compilaron los Principios sobre los contratos comerciales internacionales. Estos tienen como objetivo establecer un conjunto equilibrado de reglas generales aplicables a los contratos mercantiles internacionales jurdicas y condiciones econmicas y polticas de los pases en q se apliquen. Regula en materia comercial. No son un convenio internacional propuesto a la firma de los E sino q se trata de una compilacin puramente privada. Se componen de artculos breves seguidos de comentarios, se inspiran en el derecho positivo de varios pases cuyos sistemas jurdicos pueden ser considerados como los principales del mundo. Se parecen ms a las reglas elaboradas par la Cmara de Comercio Internacional. Comisin de New York de Derecho Internacional (ONU) Convencin de cumplimiento de alimentos en el extranjero. Fue ratificado en Argentina en 1972. esta convencin es tan til q permite exigir por alimentos o hacer valer una sentencia argentina de alimentos siempre q el legitimado pasivo resida, trabaje, o tenga bienes en alguno de los pases ratificantes. Es un procedimiento de procuracin a distancia: no re requiere viajar y la accin se inicia ante el juez competente del domicilio del peticionante, luego pasa al TSJ de Cba q se encarga de analizar la causa y de all al Ministerio de Justicia (autoridad central de E). Este se comunica con la autoridad central del

- 21E del demandado y hace el trmite. El dinero debe ser entregado con el mismo tipo cambiario del E del demandado.

4- DIMENSIN CONVENCIONAL REGIONAL


El DIPv convencional es fruto del acuerdo de dos o ms E o bien se genera en el marco de organizaciones internacionales. LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO Amrica Latina fue pionera en el tema de la codificacin del DIPv ya que siempre fue receptora de inmigrantes. Todos los pases que integran la cuenca del Plata (salvo Brasil) estn vinculados en mayor o menor medida por los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. Estos Tratados constituyen Cdigos de DIPv. Mediante ellos se han uniformado las Normas indirectas en materia de Derecho Privado, las reglas determinantes de competencia jurdica y legislativa en el mbito penal y el reconocimiento y ejecucin de sentencias en el camino procesal. Las cuestiones que se suscitan con motivo del trfico jurdico entre los pases signatarios son resueltas de idntica manera por los jueces a quienes los tratados atribuyen competencia. Entre el 25 de agosto de 1888 y el 18 de febrero de 1889 por invitacin de Argentina y Uruguay, tiene lugar en Montevideo un congreso sudamericano del q participaron representantes de Bolivia, Chili, Paraguay, Per y los E convocantes, se trata del primer intento de codificacin internacional de DIPv a nivel mundial q alcanz vigencia efectiva. En 1889, se firmaron 8 Tratados y un protocolo adicional: 1. Tratado de Derecho Civil Internacional. 2. Tratado de Derecho Comercial Internacional. 3. Tratado de Derecho Procesal Internacional. 4. Tratado de Derecho Penal Internacional. 5. Tratado sobre Patentes de invencin. 6. Tratado sobre Propiedad Artstica y Literaria. 7. Tratado sobre Marcas de fbrica y de comercio. 8. Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales. Fueron ratificados por: Argentina, Paraguay, Uruguay, Bolivia y Per. Colombia adhiri al 1, 2, 3 y 8. Ecuador adhiri al 8. Alemania, Austria, Blgica, Espaa, Francia, Hungra e Italia, adhirieron al 6. Cincuenta aos despus se reuni el Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado para la revisacin de los tratados y actualizacin de los contenidos, lo que dio como resultado (1940) 10 Tratados y un Protocolo adicional: El Tratado de Comercio Internacional se desdobl en: Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional Tratado de Derecho de la Navegacin Comercial Internacional.

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Y del Tratado de Derecho Penal Internacional surgi un Tratado sobre Asilo y refugio poltico. El resto de los tratados quedaron conformados como el 1889 en cuanto a su denominacin. La Argentina, actualmente, est ligada con: Bolivia, Colombia y Per: todos los Tratados de Montevideo de 1889. Uruguay y Paraguay: Tratado de Derecho Penal, Propiedad Literaria, Patentes de Invencin, Marcas de fbrica, Protocolo Adicional de 1889. Tratado de Derecho Civil, los dos Tratados de Derecho Comercial, Tratado de Derecho Procesal, Convenio sobre el Ejercicio de Profesiones laborales y el Protocolo adicional de 1940. Los principios consagrados en los Tratados de Montevideo son: 1. Personas Fsicas: La Ley del Domicilio 2. Personas Jurdicas Privadas: Sistema de la extraterritorialidad parcial 3. Actos Jurdicos (Contratos): Ley del lugar de su cumplimiento. 4. Bienes: Ley del lugar donde existen. 5. Sucesiones: principio de fraccionamiento en su forma pura. 6. Matrimonio: Validez: Ley del lugar de su celebracin Derechos y Deberes que emergen de l: ley del domicilio conyugal. Rgimen matrimonial: Ley del primer domicilio conyugal. 7. Comerciantes y sociedades comerciales: Ley del domicilio comercial (asiento principal) 8. Quiebras: Principio de extraterritorialidad 9. Letra de Cambio y dems papeles a la orden: Ley del Estado donde se gira, endosa, acepta, avala, etc. Los Protocolos adicionales son parte integrante de los Tratados. Estimar indiferente la nacionalidad de las personas involucradas en la relacin controvertida, reafirmando el principio domiciliario. Consagran el principio de la oficiosidad en la aplicacin de las leyes de los Estados contratantes y deroga el Art. 13 del C.C. que se inspira en el principio dispositivo. Admiten que los recursos acordados por las leyes del lugar del juicio sean admitidas en los juicios en los que se apliquen leyes de otros estados ratificantes. Receptan la excepcin de orden pblico internacional.

REUNIONES PANAMERICANAS. CDIGO DE BUSTAMANTE y SIRUN La Confederacin Internacional Americana tiene su origen en una Ley de EE.UU de 1889, por la cual se invita a los pases de Amrica a una Conferencia para tratar temas de inters continental. Se form as la Unin Panamericana constituida sobre la base de un entendimiento en el plano comercial y jurdico. De las diez Conferencias Interamericanas, las ms importantes fueron las celebradas en Ro de Janeiro (1906), Buenos Aires (1910), La Habana (1918), Montevideo (1933).

- 23En la Conferencia celebrada en La Habana en 1928 se sancion el Cdigo de Bustamante. Esta codificacin globaliz en un solo texto todo el Derecho Internacional Privado. Trata sobre las siguientes materias: Civil, Comercial, Procesal y Penal. Rige en Cuba, Panam, Repblica Dominicana, Brasil, Per, Guatemala, Hait, Costa Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador, Chile, Bolivia y Venezuela. No rige en Argentina. En este Cdigo el punto de conexin es el Estatuto Personal (domicilio + nacionalidad) a diferencia de los Tratados de Montevideo en los que el punto de conexin es el domicilio.

FORO DE OEA:

LAS CONVENCIONES INTERAMERICANAS ESPECIALMENTE REALIZADAS DE

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, CIDIP I, II, III, IV, y V.

Los trabajos sobre la codificacin del DIPv cobran un nuevo impulso a partir de la iniciativa de la OEA de convocar a los pases de participar de las Conferencias Interamericanas Especializadas sobre DIPv. Prospera la idea de formular de modo parcial y progresivo, convenios sectoriales sobre temas especficos previamente identificados. La carencia de un rgano permanente hizo necesario prever un reparto de las tareas tendientes a la preparacin de cada Conferencia entre diversos rganos de la OEA. En orden a las materias abordadas por las Conferencias Especializadas, en un principio hubo un marcado predominio de temas relativos al derecho procesal civil internacional y al derecho comercial internacional. El derecho civil internacional aparece a partir de la CIDIP III. En la CIDIP V se ampla el campo de legislacin material al incluirse temas de derecho penal internacional. En los 50 se da una transformacin en el seno de la Confederacin Panamericana. En el 70 se dicta el Protocolo de Buenos Aires que elimin el Consejo de Jurisconsultos y pasan sus atribuciones al Comit Jurdico Interamericano que se convierte en un organismo de la OEA; l impulsa la celebracin de los CIDIP. Del intento de un Derecho Globalizador se ha pasado a dar un enfoque sectorial. Asistieron pases de la OEA, observadores de otros pases, representantes de organismos internacionales. CIDIP I- Panam 1975 Conflicto de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Factura. Ratificado por Argentina. Conflicto de leyes en materia de cheques. Arbitraje comercial internacional. Exhortos o cartas rogatorias. Recepcin de pruebas en el extranjero. Rgimen legal de poderes para ser utilizado en el extranjero. CIDIP II- Uruguay 1979 Conflicto de Leyes en materia de cheques. Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles. Eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos extranjeros. Cumplimiento de medidas cautelares. Prueba de informacin acerca del Derecho extranjero.

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Domicilio de las personas fsicas. Normas generales de Derecho Internacional Privado. Protocolo adicional sobre exhortos o cartas rogatorias.

CIDIP III- Bolivia 1984 Conflicto de leyes en materia de adopcin de menores. Personalidad y capacidad de las personas jurdicas. Competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras. Protocolo adicional sobre recepcin de pruebas en el extranjero. CIDIP IV Uruguay 1989. Restitucin internacional de menores. Obligacin alimentaria. Contrato de transporte internacional de mercaderas por carretera. CIDIP V- Mxico 1996 Convencin Internacional sobre el Derecho aplicable a los internacionales. Convencin Interamericana sobre el trfico internacional de menores. CIDIP VI - 2002 carretera. extracontractual.

contratos

Ley Modelo Interamericana sobre garantas mercantiles. Carta de porte directa negociable que rigen el transporte de las mercaderas por Ley aplicable y jurisdiccional competente en materia de responsabilidad civil

6- DIMENSIN INSTITUCIONAL O FUENTES DE PRODUCCIN INSTITUCIONAL:


El DIPv institucional es el resultado de la labor desarrollada por las organizaciones internacionales q se generan a partir de la conformacin de bloques de integracin regional: est destinado a regular las relaciones de trfico externo q se ejecutan en ese mbito. La produccin jurdica q surge del MERCOSUR creada por los rganos q poseen capacidad decisoria requiere ser incorporada conforme el mecanismo previsto en las constituciones de les E parte. En consecuencia, el derecho originario y el derivado no constituyen derecho comunitario ya q carece de aplicacin inmediata y de eficacia directa. Participa de la misma estructura q las normas de DIPv convencional; pero se diferencia en el mbito en q se originan y en los objetivos y principios propios de la integracin. Lo ms conveniente sera contar con una DIPv supranacional con primaca sobre las constituciones nacionales y el DIPv convencional. Actualmente, el derecho del bloque no reviste tal rango al haberse optado por un modelo intergubernamental. Adems padece de carencias normativas: son numerosas las decisiones, resoluciones y directivas q no han sido internalizadas y se producen as lagunas e

- 25insuficiencias q deben ser subsanadas acudiendo a las normas y principios del DIPv convencional y como segunda va al DIPv interno.
CONVENCIONES DEL FORO MERCOSUR QUE INTERESAN AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

- Protocolo de Las Leas sobre Cooperacin y Asistencia jurisdiccional. 1992 - Jurisdiccin Integral indirecta: se somete al derecho regulador de la jurisdiccin internacional donde se pretende el reconocimiento del fallo. - Medidas de auxilio judicial en el cumplimiento de los exhortos; el juez no debe valorar la jurisdiccin internacional del tribunal exhortante (porque su cumplimiento no trae aparejado el reconocimiento particular de la sentencia). - Protocolo de Buenos Aires. En materia de Contratos, las sociedades tienen amplias facultades para determinar la jurisdiccin; en caso de no fijarla rige el Protocolo. - Regla la jurisdiccin contencioso en los actos civiles y comerciales - Condiciones: - Que el domicilio o sede social se encuentre en un Estado parte - Que haya un Acuerdo de eleccin de Foro a favor de un Juez de un Estado parte. - Que exista una conexin razonable. - Puntos de Conexin subsidiaria: - Lugar de cumplimiento - Domicilio del demandado - Domicilio de la sede social.
SISTEMA DE SOLUCIN DE CONFLICTOS (Protocolo de Brasilia 1991)

1. Los Estados parte en una controversia procurarn resolverla mediante negociaciones directas, informando al Grupo los resultados de la misma. 2. Si no se llega a un acuerdo, la cuestin se someter a consideracin del Grupo. Este formular recomendaciones a los Estados en conflicto. 3. Si la controversia tampoco puede solucionarse, los Estados pueden recurrir al procedimiento arbitral, el que se sustanciar ante un Tribunal ad hoc compuesto de tres rbitros. El Tribunal se expedir en un plazo de 60 das. El laudo deber ser cumplido en un lapso de 15 das so pena de las medidas compensatorias temporarias que podrn adoptar los dems estados en la controversia.
RECLAMO DE PARTICULARES EN CASO DE TRATO DISCRIMINATORIO O COMPETENCIA DESLEAL.

1. Se formula ante la Seccin Nacional del Grupo del Estado donde tenga su residencia o el asiento de sus negocios. 2. La Seccin Nacional que admita el reclamo podr: - contactarse con la Seccin Nacional del Estado al que se le atribuye la violacin. - Elevar el reclamo al Grupo. 3. Si el Grupo admite el reclamo, convocar a un grupo de expertos que emitir un dictamen en un plazo de 30 das. 4. Si el requerimiento prospera, cualquier Estado parte podr requerirle al vencido la adopcin de medidas correctivas o la anulacin de las medidas cuestionadas.

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5. Si el reclamo no prospera podr recurrirse al procedimiento arbitral.

7- Dimensin Transnacional o Fuentes Privadas de DIPv


El DIPv transnacional se genera en el mbito del comercio internacional por la accin de los particulares o de organizaciones privadas. Responde a una realidad social y econmica q emerge a partir de la 2 Guerra Mundial q busca solucionar los problemas generados en su seno fuera del marco estatal. Se trata de un derecho espontneo. Producto de la prctica comercial internacional q tiene origen en los usos comerciales, encuentra amparo en los mecanismos de solucin de conflictos extrajudiciales a travs del arbitraje. El ncleo central de esta vertiente reposa sobre los contratos internacionales, la lex mercatoria y el arbitraje comercial internacional. La conexin con estos ordenamientos se refleja en ciertas modalidades de control q se manifiesta tanto en los contratos internacionales como en la posibilidad de recurrir a los tribunales nacionales para la ejecucin de los laudos arbitrales.

Los usos del comercio internacional. La lex mercatoria.

Los usos del comercio internacional se constituyeron en una fuente del derecho internacional bajo el concepto de lex mercatoria: comprende el conjunto de usos y costumbres profesionales utilizados en el comercio internacional q indepte de las legislaciones nacionales, se erigen en una suerte de derecho del comercio comn internacional. Los usos son elaborados por los operadores del comercio internacional a travs de asociaciones profesionales o por organismos internacionales privados, las prcticas de los comerciantes, las regulaciones nacionales como as tbn las necesidades q se van planteando por la dinmica de las transacciones. La nueva lex mercatoria: conjunto de normas y reglas fragmentarias q rigen exclusivamente determinados aspectos de la contratacin internacional y de las relaciones privadas comerciales internacionales. No es est frente a un sistema jurdico ya q existe falta de completitividad al regular algunos aspectos de tales relac jurdicas. As en los contratos internac quedan captados los derechos y deberes de las partes y los efectos; en tanto q los aspectos atinentes a la validez intrnseca se sujetan a la ley sustantiva q regula el contrato de acuerdo a la fuente de DIPv aplicable. Este compendio de normas y principios reviste un grado de obligatoriedad espontneo en razn q su sistema sancionador es dbil. Sntesis: no existe una barrera absoluta entra la lex mercatoria y los ordenamientos jurdicos nacionales, debiendo recurrirse a stos en definitiva a fin de obtener la sancin y garantizar el cumplimiento de la regulacin de fuente extraestatal.

La Cmara del Comercio Internacional

Nuclea a ms de 140 pases agrupando a empresas y asociaciones. Fue creado en 1919, con sede en Pars, funciona a travs de comits nacionales. Su principal cometido es armonizar las prcticas comerciales, mediante la adopcin de trminos comerciales internacionales (Incoterms) y en las Reglas y Usos sobre Crditos Documentarios. Se trata de reglas no oficiales q son compiladas, redactadas y publicadas por la CCI.

- 27La modalidad de regulacin. Los foros de produccin jurdica pueden valerse de un mecanismo global o de uno sectorial. 1. Regulacin global: esto modelo capta materia de ndole civil, comercial, procesal y penal. Por ej.: los Tratados de Montevideo 1889 y 1940 y el Cdigo de Bustamante. 2. Regulacin sectorial: las necesidades e intereses especficos q van surgiendo en la dinmica internacional requieren q el ordenamiento normativo se circunscriba a contenidos concretos. Por ej.: las CIDIP, la Conferencia de La Haya, la CNUDMI y el UNIDROIT. mbito espacial de aplicacin Requiere determinar el alcance territorial activo y pasivo configurado por los pases q los aplican y por los pases respecto de los cuales corresponde aplicarlos. Por un ppio del DIP consuetudinario, los pases q estn obligados a aplicar un tratado son aquellos q lo han ratificado o q han adherido a l. En el mbito pasivo de aplicacin es necesario distinguir segn se trate de tratados universales o comunes. Son universales aquellos q se aplican an a casos provenientes de pases no ratificantes, siempre q el E q pretenda aplicarlos los haya ratificado. Son comunes aquellos tratados q requieren para su aplicacin q el pas con el cual est relacionado el caso sea tbn un E ratificante. Para la aplicacin de un tratado comun el juez de la causa o el organismo adm interviniente debe pertenecer a un E parte del tratado y adems, la situacin jurdica particular tiene q estar comprendida en su mbito de aplicacin espacial pasivo. mbito temporal de aplicacin Es el momento de entrada en vigencia de una ley, determina la fecha a partir de la cual los E deben aplicar un tratado. Las clusulas finales de cada ordenamiento convencional precisan la dimensin temporal; en algunos casos se exige un nmero mnimo de ratificaciones para su entrada en vigencia. No existiendo regulacin expresa en el tratado, entra en vigencia una vez q todos los E firmantes lo hayan ratificado. Puede ocurrir q con anterioridad a la fecha de entrada en vigor se apliquen provisionalmente sus disposiciones, si as lo convinieron los E parte. La vigencia internacional se produce cuando el nmero exigido de E ha depositado el instrumento de ratificacin o adhesin y ha transcurrido en su caso, el plazo indicado en el mismo tratado. La entrada en vigencia para c/u de los E tiene lugar cuando se cumple el trmino requerido por la convencin a partir del depsito del instrumento de ratificacin o adhesin del E de q se trate. Asimismo, debe tenerse en cuanta la operatividad del tratado segn la fecha en q se produjeron los hechos o actos relevantes de la situacin jurdica. Puede ocurrir q un tratado se aplique aun a situaciones fcticas ocurridas con anterioridad a su entrada en vigencia, siempre q tal circunstancia se encuentre expresamente establecida.

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BOLILLA 3: COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL 1COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

Conceptos: Jurisdiccin: conjunto de normas tanto nacionales como internacionales q indican el pas cuyos jueces habrn de tramitar una demanda. Se determina cul es el pas cuyos jueces son competentes para entender en un cado mixto. Competencia: mbito dentro del cual se ejerce la jurisdiccin.

Foros de competencia: criterios q vinculan la situacin privada internacional con los tribunales del

foro en los litigios privados internacionales. Muchas veces se utiliza competencia como sinnimo de jurisdiccin aunq no lo sean. Sin embargo, se pueden utilizar para el estudio de esta bolilla. Para la ctedra, la jurisdiccin o competencia internacional es una manifestacin de la soberana del E q confluyen en algn espacio ante casos q no son de los E sino de la Comunidad Internacional. La pregunta acerca de la jurisdiccin internacional supone una relacin jurdica privada con elementos extranjeros. Se trata de determinar cul es el pas cuyos jueces son competentes para entender en este tipo de casos. Una vez que se ha atribuido jurisdiccin internacional a un determinado pas, sus reglas internas distribuirn la competencia en razn de la materia, territorio, grado, etc.(competencia interna) El problema de la jurisdiccin internacional pertenece al mbito del DIP, porque ste delimita la esfera competencial entre los diferentes pases. De ello se desprenden las siguientes consecuencias: 1. Su dictado corresponde a la Nacin, quedando para las provincias la asignacin de las competencias. 2. Debera estar contenido en Convenios Internacionales, ya que le corresponde a la comunidad internacional actuar como legislador. 3. Ante la carencia de normas especficas, deber recurrirse a las normas nacionales de competencia territorial y subsidiariamente a la jurisprudencia de la Corte. 4. Estas reglas deben ser tenidas en cuenta en el proceso de oficio, sin perjuicio de que las partes puedan alegarlas. 5. Los conflictos de jurisdicciones internacionales debern ser resueltos en la Corte a travs del recurso extraordinario. Es decir, q frente a una situacin privada internacional, surge la cuestin de determinar la competencia judicial internacional ms adecuada q junto a la determinacin de derecho aplicables, son 2 de los contenidos fundamentales del DIPv. Ms all del reparto de las competencias en la esfera internacional a travs de convenios internacionales, surge una necesidad de cada E de elaborar un sistema unilateral de atribucin de competencias q delimite el cmulo de situaciones sometidas al conocimiento y resolucin de sus rganos judiciales. La eleccin de foros esta condicionada por:

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Los principios emanados de las convenciones y declaraciones sobre DD HH de valor universal q

garantizan la igualdad en al acceso a la justicia, el derecho al juez natural y el debido proceso. Los valores e intereses concretos de la sociedad en un momento histrico: determinan si respecto a una relacin jca privada internacional existe un inters social q justifique q slo el foro nacional sal el competente para entender en dicha cuestin con exclusin de otro situado en el extranjero o por el contrario. Los principios tcitos de limitacin de competencia: aceptabilidad, efectividad, exclusividad, unilateralidad, etc. Una metodologa global para definir el sistema y una tcnica de regulacin. La vocacin para regular la competencia es ilimitada. Se manifiesta en la voluntad del legislador por medio de tratados pero es insuficiente para abarcar todas las relaciones jcas de los particulares y ante su falta el legislador nacional se convierte en internacional fijando competencia segn ciertos elementos. En Argentina es el domicilio, en otros la nacionalidad, etc. Sistema de competencias El sistema de competencia de cada E tiene en cuenta circunstancias econmicas, polticas, culturales, etc. Se sistematizan los foros de competencia en 3 niveles: 1. Foros de competencia general: en funcin de consideraciones basadas en intereses globales de justicia y pertinencia. Son: Acciones personales, el domicilio o residencia habitual del demandado;

Acciones personales de contenido patrimonial, el foro de radicacin de los bienes q integran el

patrimonio del demandado: atribuye competencia al juez del E cuando hubiere bienes del demandado en el pas sin necesidad de otra conexin razonable. Es un foro exorbitante, se produce el desconocimiento de la sentencia dictada por un tribunal extranjero;

Acciones personales de contenido patrimonial, el foro del lugar en q se encuentran situados las

cosas o bienes objeto del litigio: presupone q los bienes determinantes de competencia sean objeto del litigio. Suele operar en forma concurrente con los foros especiales, no debe confundirse con el foro de competencia exclusiva;

La autonoma de la voluntad: prorrogatio fori y la deregatio fori: hay una prevalencia de los

intereses de las partes frente al inters estatal; El foro de necesidad: para evitar la denegacin internac de justicia y garantizar derechos

consagrados en la CN y convenciones internacionales. Condiciones: q no exista foro de competencia a favor de tribunales del E, q sea extremadamente difcil iniciar una accin en el extranjero o no pueda exigirse q sea iniciada all, q se garantice el derecho de defensa en juicio del demandado. Tbn cuando se demuestre q la demora en solicitar una medida ante el tribunal extranjero competente pone en riesgo al derecho del peticionante;

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El forum non conveniens: es una excepcin para no asumir competencia internacional.

2. Foros de competencia exclusiva: en base a los principios q informan la organizacin del E y de sus instituciones fundamentales. Tiene una doble funcin: en un sentido positivo establece los foros q resultan indisponibles por voluntad de las partes y en una sentido negativo cumple la misin de evitar el reconocimiento y ejecucin de una sentencia dictada por un juez extranjero q se atribuyo competencia en virtud de un foro declarado exclusivo por el sistema exclusivo. Materias: En derechos reales y arrendamientos sobre inmuebles situados en el E; en materia de validez, nulidad, o disolucin de sociedades y personas jurdicas q tengan su domicilio o sede en el E, o de las decisiones de sus rganos; en validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro pblico nacional; en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseos o dibujos y modelos y dems derechos anlogos sometidos a deposito o registros, cuando se hubiere solicitados, o efectuado o tenido por efectuado en Arg el depsito o registro. 3. Foros de competencia especial: considera las conexiones q pueden extraerse de la naturaleza especfica de las instituciones q contemplan y guardan una relacin de complementariedad con los foros grales. En defecto de sumisin expresa por las partes y siempre q no se trate de una de las materias objeto de comp. exclusiva. Utiliza criterios de conexin aceptados y recogidos en disposiciones de fuente autnoma y convencional, brindando a las personas el acceso a la justicia y la efectiva proteccin de los derechos. Principios tcitos de limitacin: 1. Aceptabilidad: relacionado con el de eficacia. Es la posibilidad q la sentencia dictada en un E sea reconocida en otro E. Es el propio juez quien lo reconoce y aplica. 2. Efectividad: q el mismo juez q dicta la sentencia pueda hacerla efectiva o q se la pueda aplicar en otro E. Sentencia eficaz: aquella q emana de quien puede ejecutarla. 3. Exclusividad: referido al orden pblico: no se admite ninguna otra legislacin ni jurisdiccin extranjera. Hay pocas jurisdicciones exclusivas, por ej en materia de inmuebles: jurisdiccin del lugar de asiento; tbn en materia de derechos reales. No se tuvo en cuenta bienes muebles como les registrables, obras de arte, etc q tienen gran influencia o derechos intelectuales (valor agregado) ello porq el C.C. fue sancionado en una economa precaria y no capitalista como ahora. Debera ser repensado el sistema de competencia ya q se torna absurdo proteger al inmueble y no a los muebles q tienen gran valor. 4. Unilateralidad: referida a la autoridad competente internac segn las normas argentinas. Las normas determinativas de jurisdiccin q surjan de la ley no deben ser consideradas omnilaterales sino unilaterales dirigidas a nuestros jueces para q entiendan en situaciones jcas internacionales. Son normas q obligan a arrogarse. El legislador argentino no es quien pata obligar a todo el mundo. Cada E tiene su sistema de competencia segn su tcnica poltica, legislativa, etc. ello tbn genera problemas de colaboracin o de reconocimiento de sentencia.

- 315. Igualdad y defensa: es un ppio constitucional Art. 16 C.N. Implica no discriminar a nacionales ni extranjeros. El 2 se relaciona con el debido proceso, garanta de defensa, evitar la privacin de justicia.

Cmo se determina el foro?


Planteado el conflicto se debe observar la CN y si existen tratados comunes con los E en conflicto. Si no los hay se debe consultar el ordenamiento interno: q por ms de ser un cdigo de fondo contiene normas de procedimiento internacional: son normas procesales de naturaleza federal, competencia de la nacin y deben encontrase por ello en un cdigo de fondo. Si no se encuentra en el cdigo de fondo se consultan los de procedimiento de la nacin Luego los cdigos de procedimiento provinciales por medio de la analoga. Si no se encuentran aun, se examina la jurisprudencia de la CSJN por se ste el organismo q entiende en materia internacional en nuestro pas (es un criterio orientativo). Si todava no se tuvo xito, ni se encuentra criterio de conexin suficiente y razonable del tribunal con el conflicto, el juez est obligado a analizar si algn E tiene competencia suficiente para sentar el caso en otro E. Si no se lo encuentra, a partir de alli el juez debe abrir la jurisdiccin local (abrir el foro) y arrogarse a la justicia. Si no hay base no se puede exigir cooperacin internacional ni garantizar los principios. Si no abre el foro ello importa denegacin internacional de justicia con las consecuencias q ello acarrea: la parte puede plantear la excepcin de incompetencia (si no le corresponda arrogarse a la causa) o denegacin de justicia (si no se arroga)

CLASES DE JURISDICCIN: DIRECTA E INDIRECTA


DIRECTA: es la que explora y analiza el juez nacional cuando debe conocer en un caso con elementos extranjeros para resolver si dicho caso corresponde a su pas Al efectuar esa exploracin, el juez puede advertir que la atribucin de la jurisdiccin es: Concurrente: se refiere de manera alternativa a dos o ms partes. Ej: accin por alimentos. nico: se confiere a un solo pas por razones prcticas. Ej.: Sucesiones Exclusiva: Un pas reivindica para s la jurisdiccin con fundamento en el orden pblico internacional. Ej.: Acciones legales referentes a inmuebles situados en Argentina. Puede ocurrir que despus del anlisis del juez, llegue al resultado provisional de que a su pas no le incumbe la jurisdiccin internacional directa, en tal caso deber investigar si existen reglas internacionales o nacionales extranjeras que confieran jurisdiccin internacional a otro pas. Si el juez nacional llega a la conclusin de que ningn pas posee jurisdiccin, debera, por razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privacin de justicia para las partes (principio receptado por la CIDIP III).

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INDIRECTA: Es la de un Tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho Tribunal pide a un Tribunal argentino que realice un acto de auxilio judicial, o cuando se somete a un juez argentino una sentencia extranjera para su reconocimiento o ejecucin.

BASES PARA LA DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA INTERNACIONAL.


1. Principio del Paralelismo: Atribuye competencia la juez del pas cuyo Derecho resulta aplicable al caso controvertido. Ventajas: El juez aplicar el derecho que mejor conoce: el propio. Se evitan problemas de calificaciones, reenvo y orden pblico. Pero si al iniciarse el proceso no est an determinado el derecho aplicable, este principio no podr funcionar. 2. Principio del domicilio: Este principio prevalece con carcter general en la determinacin de la jurisdiccin. En nuestro Cdigo Civil el domicilio determina la jurisdiccin internacional en las acciones personales de separacin, divorcio y nulidad de matrimonios; alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones. 3. Fuero internacional del patrimonio: Aparece en la Ley 14.394 con carcter subsidiario: si el ausente tiene bienes en la Repblica, aunque no haya tenido en ella ni el ltimo domicilio ni la ltima residencia. Otro ejemplo se encuentra en la Ley de Concursos que concede la apertura de un concurso si hay bienes en el pas de un deudor con domicilio en el extranjero. 4. Principio de la autonoma de la voluntad: Se admite que las partes pacten cul ser el tribunal competente en caso de controversias. La prrroga de la jurisdiccin consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar jurisdiccin internacional a los jueces de un pas que no la tiene. Este acuerdo puede efectuarse antes de que se suscite la controversia o despus de producida.

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UNIDAD 7: LEY APLICABLE AL PROCESO CON ELEMENTOS EXTRANJEROS Y COOPERACIN JURISDICCIONAL INTERNACIONAL. AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL: GRADOS Y CONTENIDOS
El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que les ayuden en su tramitacin (notificaciones, declaraciones, embargos, inventarios, etc.). El juez solicitante se denomina exhortante; el solicitado, exhortado y la solicitud, exhorto. Cuando hablamos de la eficacia de una resolucin judicial fuera de los lmites del poder de la jurisdiccin q la dicta se debe evitar q se convierta en un mandato de ejecucin carente de fuerza, puesto q opera fuera del mbito de soberana q se la confiere. Es necesario q el sistema del E requerido permita el despliegue de sus consecuencias jurdicas y ordene a las autoridades de su pas q le den cumplimiento. As como se admite la extraterritorialidad de la ley se admite o tiene q admitirse la extraterritorialidad de las sentencias.
EL AUXILIO JUDICIAL SE PUEDE PRESTAR ENTRE:

Jueces de la misma jurisdiccin (jueces federales, jueces de la misma provincia) Jueces del mismo pas pero de jurisdiccin diferente (jueces federales que ayudan a jueces de una provincia, jueces de diferentes provincias) Jueces de pases diversos: auxilio judicial internacional. Reconocimiento y ejecucin El reconocimiento es un mecanismo q dota a la decisin extranjera de los efectos procesales derivados de la misma. Se configura como presupuesto de la declaracin de ejecutividad. Se debe distinguir el reconocimiento de la ejecucin: cuando se solicite el exequtur (ejectese) de una resolucin extranjera susceptible de ejecucin se proceder a otorgar conjuntamente el reconocimiento y la declaracin de ejecutividad; las sentencias declarativas y constitutivas nicamente pueden ser objeto de reconocimiento, no se les puede otorgar el efecto ejecutivo q por su naturaleza no poseen. El exequtur es un mecanismo q convierte la decisin extranjera en ttulo ejecutivo. En Crdoba el juicio abreviado por via de incidente. En la Nacin, trmite de incidente sumarsimo. Debe observarse primero si el convenio establece algn trmite especial sino consultar los cdigos de procedimiento del lugar donde se va a solicitar. El juez controla q se cumplan los requisitos formales, sustanciales y procesales. Efectos 1. de cosa juzgada: imperatividad de la sentencia, implica q la resolucin definitiva de las cuestiones planteadas en el litigio. No pueda volver a plantearse el asunto ya resuelto por la decisin extranjera ante las autoridades locales. 2. constitutivo: se crea, extingue o modifica un derecho o situacin jurdica. 3. probatorios: cuando se invoca una sentencia extranjera con finalidad probatoria sobre los hechos q en ella se declaran. Como elemento de prueba es considerada instrumento pblico y hace fe en cuanto a su fecha, a la existencia del proceso, a las pares del proceso y al hecho de su otorgamiento.

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4. ejecutoria: la ejecucin exige una resolucin del rgano jurisdiccional nacional mediante la realizacin del proceso especial del exequtur. Requisitos Debe ajustarse a condiciones formales, procesales y sustantivas siendo necesario q el E requerido tome las debidas precauciones para asegurarse q no se ha invadido su competencia, no se ha lesionado su orden pblico, la resolucin extranjera es autntica y se encuentra firme, a las partes se les dio la oportunidad de defenderse. Son 3 aspectos a analizar: autenticidad, legalidad del proceso y el orden pblico internacional. Procesales: copia ntegra de la sentencia, autenticada y legalizada y traducida por traductor oficial matriculado y anotado en el registro del tribunal Sustanciales: sentencia q provenga de autoridad internac competente segn las normas del E donde se pide el reconocimiento de la ejecucin. Q no haya sido dictada en rebelda: se protege al rebelde indefenso (no citado personalmente en debida forma) y no al voluntario contuma (notificado pero q no compareci). Q la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada segn las normas del E q solicit el reconocimiento: se requiere la documentacin q acredite la calidad por la autoridad mxima. Que no haya litis pendencia. Formales: q el resuelvo no contrare al orden pblico internacional (principios de la moral, uenas costumbres y no con las normas). Se analiza q el resuelvo no sea lesivo no como el juez resolvi el conflicto o q derecho consulto. TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1889. Art. 9: Los exhortos y cartas rogatorias que tengan por objeto cualquier diligencia judicial se cumplirn en los Estados signatarios, siempre que renan las condiciones establecidas en este Tratado. Art. 10: El juez exhortado proveer lo que fuese necesario para el mejor cumplimiento de la comisin. Art. 11: Los exhortos y cartas rogatorias se diligenciarn con arreglo a las leyes del pas en donde se pide la ejecucin. Art. 12: Los interesados en la ejecucin de exhortos y cartas rogatorias podrn constituir apoderados. TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1940 Art.11: ...el exhorto deber estar redactado en la lengua del Estado exhortante y deber acompaarse una introduccin certificada en la lengua del Estado exhortado. Esto se agreg al Art. 9 del TM de 1889. Art. 13. La procedencia del embargo se rige por la ley del Estado donde se tramita el proceso; la forma , traba y carcter inembargables de los bienes denunciados por la ley del lugar de situacin de los mismos.

- 35Argentina hizo reserva del Art. 11 entiende que cuando al diligenciarse un exhorto se opusieran ante el juez requerido las excepciones de litispendencia o incompetencia de jurisdiccin atribuyendo el conocimiento de la causa a los Tribunales del Estado a que dicho juez pertenece, puede ste negarse a diligenciarlo total o parcialmente, en defensa de su propia jurisdiccin. Lo que se procura es proteger la jurisdiccin patria cuando sta es exclusiva.

CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Art. 132 (Ley 22.434). Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se realizarn mediante exhorto. Se dar cumplimiento a las medidas solicitadas y autoridades judiciales extranjeras, cuando de la comunicacin que as lo requiera, resulte que ha sido dispuestas por Tribunales competentes segn las reglas argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que las rdenes no afecten principios de orden pblico del Derecho argentino... CONVENIO INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS Y CARTAS ROGATORIAS (CIDIP I) CONVENIO ARGENTINO-URUGUAYO SOBRE IGUALDAD DE TRATO PROCESAL Y EXHORTOS Ambos instrumentos dicen expresamente que la prestacin de auxilio judicial, o sea el cumplimiento del exhorto, no prejuzga el problema de la jurisdiccin internacional.

LOS DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO (Sentencias Laudos


homologados Escrituras pblicas Documentos otorgados por funcionarios- Exhortos Cartas rogatorias). TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1889. Art.3: Las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o contenciosos administrativos, las escrituras pblicas y dems documentos otorgados por los funcionarios de un Estado; y los exhortos y cartas rogatorias, se considerarn autnticos en los otros Estados signatarios, con arreglo a este Tratado, siempre que estn debidamente legalizados. La legalizacin consiste en el acatamiento de las formas prescriptas por las leyes del pas de donde el documento procede. La autenticacin consiste en la certificacin de las formas de las formas de las autoridades extranjeras, efectuadas por el Consulado. La Repblica Argentina ratific, por Ley 23.458, la Convencin de La Haya, que suprime la exigencia de legalizar documentos pblicos pertenecientes a un Estado contratante. El significado atribuido al trmino legalizar se halla referido solamente a la supresin de la legalizacin efectuada a travs de los agentes diplomticos o consulares del pas en el cual el documento ha de ser

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presentado; completndose la disposicin con la enumeracin de los efectos atribuidos a esa formalidad.

Legalizar.

- autenticidad de las firmas - carcter en el que acta el signatario del documento - identidad del sello o timbre

La Convencin opta por establecer como nica formalidad para certificar estos datos la insercin de un certificado denominado acotacin o apostill, que ser insertado por la autoridad competente del Estado en que se origina el documento.

UNIDAD 8: EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE DECISIONES


RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES.
TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1940. Art. 5: Las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios, tendrn en los territorios de los dems, la misma fuerza que en los pases donde fueron pronunciados, si renen los requisitos siguientes: 1. Dictado por tribunal competente en la esfera internacional. 2. Carcter de ejecutoriados o pasados en autoridad de cosa juzgada en el Estado donde se pronunciaron. 3. Que la parte contra la cual se hubiera dictado haya sido legalmente citada y representada o declarada rebelde, conforme a la ley del pas en donde se sigui el juicio. 4. Que no se opongan al orden pblico del pas de su cumplimiento Quedan includas las sentencias civiles dictadas en los Estados signatarios por un tribunal internacional que se refieran a personas o a intereses privados. Art. 6: Documentos indispensables para solicitar el cumplimiento: 1. Copia de la sentencia o fallo. 2. Copia de las piezas necesarias para acreditar que las partes fueron citadas. 3. Copia del auto que declara que la sentencia o laudo tiene el carcter de ejecutoriado o de pasado en autoridad de cosa juzgada. Art. 7: La ejecucin de sentencias y fallos arbitrales deber pedirse a los jueces o tribunales competentes, los cuales... ordenarn su cumplimiento por la va que corresponda, de acuerdo a lo que a ese respecto disponga la ley de procedimiento local. Podr orse a la parte contra la que se pretende hacer efectiva la sentencia. Art. 8: El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr tomar las medidas necesarias para asegurar la efectividad de aquel fallo.

- 37Art. 9: Cuando slo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una sentencia o fallo, deber ser presentada en juicio con la documentacin del art. 6, y los jueces o tribunales se pronunciarn sobre su mrito en la sentencia.
CDIGO PROCESAL CIVIL DE SAN LUIS

Art. 517: Las sentencias de Tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los Tratados celebrados con el pas de que provengan. Cuando no hubiese tratados, se requerir: 1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada, emane de Tribunal competente y sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre un mueble, trasladada a la Repblica. 2. Que la parte condenada, domiciliada en la Repblica, haya sido debidamente citada. 3. Que la obligacin, objeto del juicio, sea vlida segn nuestras leyes. 4. Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden pblico interno. 5. Que rena los requisitos necesarios para ser considerado como tal, en donde se dict y las condiciones de autenticidad exigidos por la ley nacional. 6. Que no sea compatible con otra pronunciada por un Tribunal oral Art. 518: La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de 1 Instancia, acompaando su testimonio legalizado y traducido y de las actuaciones que acrediten que se han cumplido los dems requisitos. Para el trmite de exegualor se aplicarn las normas de los incidentes. Si se dispusiese la ejecucin se proceder en igual forma que para las sentencias argentinas. Art. 519: Cuando se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, tendr efecto si rene los requisitos del art. 517.
CONVENIO INTERAMERICANO SOBRE EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES (CIDIP II)

Los requisitos formales, procesales y sustanciales son esencialmente idnticos. Pero al enumerar las resoluciones jurisdiccionales susceptibles de eficacia extraterritorial incluye las sentencias penales en cuanto se refieren a la indemnizacin de perjuicios derivados del delito. Adems, admite la eficacia parcial de una sentencia, laudo y resolucin judicial extranjera cuando no pueda tener eficacia en su totalidad, mediante peticin de parte atesorada.

7- INMUNIDAD DE JURISDICCIN- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.


Ley 24.448. Art. 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los trminos y condiciones de esta ley.

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Art. 2: Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin cuando: a. consientan expresamente que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos. b. Fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere iniciado. c. La demanda versare sobre una actuacin comercial o industrial y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiera del contrato o del Derecho I. d. Fueren demandados por cuestiones laborales. e. Fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio. f. Se trate de acciones sobre bienes inmuebles situados en territorio argentino. g. El Estado extranjero es heredero o legatorio de bienes situados en territorio argentino. JURISPRUDENCIA: Caso Manauta y otros contra Embajada Rusa. Manauta y otros demandan a la Embajada Rusa en Argentina por daos y perjuicios por incumplimiento de obligaciones en materia de aportes previsionales, sindicales y de asignaciones familiares. 1 Instancia: el juez no hace lugar al reclamo porque la Embajada no ha aceptado expresamente la competencia del juzgado. 2 Instancia: confirma el fallo de 1 Instancia, ya que los Estados extranjeros slo pueden ser sometidos a la jurisdiccin argentina si mediara conformidad. Manauta interpone el REF. Se hace lugar al recurso y se declara competente al juez de 1 instancia por que en este caso no existe inmunidad, ya que la inmunidad se refiere a materia poltica de las delegaciones extranjeras y en este caso ilcito proviene del fraude previsional. Caso Granda: Granda era un industrial italiano que concert crditos en el Banco Industrial y Banco Nacin. Todo result despus de una estafa y Granda huy a Italia siguindole la justicia argentina un proceso por defraudacin; a la vez ste demand por daos y perjuicios en contra de los dos Bancos y, solidariamente, a la Nacin Argentina. El Juez italiano, a instancia de Granda, embarg el Comet 4 (un avin) y el buque mercante Ro IV (bienes argentinos). El Estado argentino opuso la inmunidad de jurisdiccin y el tribunal de Italia levant el embargo porque consider que la solucin diferencial (la inmunidad de jurisdiccin puede oponerse en caso de actos en calidad de poder soberano, pero no cuando se trata de un acto de Derecho Privado) puede prosperar cuando tambin es aceptado por el Estado contra el cual ordena la medida, que no era el caso argentino, es decir, se tom en cuenta la reciprocidad.

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BOLILLA 5: PROBLEMAS DE LA APLICACIN DE LA NORMA DE CONFLICTO (I) LA NORMA DIRECTA. LA NORMA INDIRECTA O DE CONFLICTO.
NORMA MATERIAL (directa) Tipo legal. Consecuen cia jurdica descripcin de hechos o conductas. Efectos jurdicos que esos hechos o conductas desencadenan. NORMA DEL DIPr. (Indirecta) situacin jurdica que debe ser precisada. Remite a un ordenamiento que es el que habr de regularla.

La Norma de Derecho Internacional Privado o Norma Indirecta posee una estructura similar a las restantes normas jurdicas y ciertas particularidades que la distinguen. Se asemejan en que ambas poseen un tipo legal y una consecuencia jurdica. Pero el tipo legal de la norma material contiene la descripcin de ciertos hechos o conductas y la consecuencia jurdica expresa los efectos jurdicos que esos hechos o conductas desencadenan. En cambio, el tipo legal de la norma del Derecho Internacional Privado contiene una situacin jurdica que requiere ser precisada: capacidad, efectos de un contrato, el Derecho de Sucesin..., y la consecuencia jurdica no reglamenta directamente la situacin respectiva, sino que remite a un ordenamiento que es el que habr de regularla: a la ley del domicilio del lugar de cumplimiento, del ltimo domicilio del causante, de las normas indirectas. Puede clasificarse segn distintos criterios: a. Procedencia: internas: se originan en la voluntad del Estado y estn contenidas en el ordenamiento interno. Internacionales o convencionales: incorporadas a un Tratado. Se originan en la voluntad concurrente de dos o ms Estados. b. Tipo legal: Normas que contiene las condiciones de un efecto (la capacidad) que contienen los efectos (los efectos del matrimonio) que contienen condiciones y efectos (obligaciones emergentes de un delito) c. Consecuencia Jurdica - de importacin: remiten a un D. Privado extranjero - de exportacin: declaran aplicable el D.propio - unilaterales: declaran aplicable el D.propio (10 CC) - incompletas: remiten al D.propio y al extranjero (3638) - omnilaterales: son exhaustivas (950 CC) d. Puntos de conexin:

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Simple: la Norma emplea un solo punto de conexin Mltiples: + subsidiarios: cada punto desempea su funcin cuando fracasa el anterior. + alternativos: todos los puntos poseen igual jerarqua y pueden utilizarse indistintamente. + acumulativos: requieren coincidencia entre las leyes sealadas por cada uno de ellos.

PUNTOS DE CONEXIN: CLASES


La determinacin del Derecho aplicable, exigido por el mtodo indirecto, puede hacerse de manera estable y conminativa (mediante la conexin) o de manera variable determinable en funcin de las circunstancias aludidas del caso (mediante puntos de conexin). En el primer caso la norma indirecta indica nominativamente el Derecho aplicable; en el segundo, lo describe mediante caractersticas generales que slo en cada caso llegan a individualizarse. El punto de conexin procura localizar cada relacin jurdica privada en un territorio donde est vigente determinado ordenamiento. La eleccin de los puntos de conexin depende de la poltica legislativa.
Nacionalidad Clases Personales domicilio residencia Reales Voluntarios lugar de situacin de los bienes lugar de celebracin de un contrato lugar de ejecucin de un contrato lugar de comisin de un delito

CALIFICACIONES: TCNICAS DE SOLUCIONES SEGN LA LEX FORI, LEX


CAUSAE Y CALIFICACIONES AUTRQUICAS.
Es el 1 problema en el orden lgico pero en el cronolgico aparece recin en 1897. Q implica? 1. Determinar: la naturaleza jurdica de las relaciones, y 2. Ubicar: en un cuadro de categoras de un determinado ordenamiento jurdico.

1 concepto

3. Definir: la extensin de las categoras jurdicas y el significado de los trminos empleados por las N jurdicas. Nota: el Derecho Civil regula 4 grandes categoras:

- 411. 2. 3. 4. Personas Bienes Actos Jurdicos (validez intrnseca) Actos Jurdicos (validez extrnseca)

Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico. El problema de las calificaciones consiste en la pregunta acerca cul es el ordenamiento normativo ms idneo llamado a definir en ltimo lugar los trminos empleados en la norma indirecta. Consiste en la bsqueda del ordenamiento normativo q indicar el alcance de los trminos de la N, o bien el mtodo q habr de seguirse para hallar el encuadramiento conceptual de la situacin. Bartin descubre el problema de las calificaciones al analizar la jurisprudencia francesa en 1897. Caso de la viuda Maltesa. Un matrimonio malts se cas y vivi en Malta. Luego se traslad a Argelia (entonces Francia) donde el marido adquiri inmuebles y donde, en 1889, falleci. La viuda exigi el usufructo de una cuarta parte de la propiedad del marido, basndose en el Cdigo Rohan que rega en Malta. Si las disposiciones de este Cdigo forman parte del rgimen de bienes, la viuda gana el pleito, ya que a dicho rgimen es aplicable, segn el Derecho Internacional Privado francs, el derecho del primer domicilio conyugal. En cambio, si pertenecen al Derecho Sucesorio, la viuda pierde el litigio, puesto que el juez habr de aplicar el Derecho francs, el cual desconoca el pretendido derecho de la viuda. Ahora bien, el Cdigo Rohan incluye las disposiciones en el captulo sobre el matrimonio, mientras que el Derecho francs los considera como parte del Derecho Sucesorio, la Corte de Apelacin de Argelia dio la razn a la viuda. Se calific, pues, segn la ley aplicable al rgimen de bienes del matrimonio (lex causae) y no segn el Derecho del juez francs. Caso del holands que otorga en Francia un testamento olgrafo discutindose, despus de su muerte, su validez ente un Tribunal francs. Si la olografa de un testamento es un problema de forma, se aplica el derecho francs y el testamento es vlido. Si, en cambio, se contempla la olografa desde el punto de vista de la capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo, resulta aplicable el Derecho holands como Derecho nacional del testador, lo cual nos conduce a su nulidad, ya que Holanda prohbe ologar testamentos olgrafos. Francia califica la olografa como problema de forma; Holanda la enfoca desde el ngulo visual de la capacidad.

SOLUCIONES PROPUESTAS PARA RESOLVER EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES.

TEORA DOGMTICAS ANALGICAS: se deben tomar prestadas las categoras jurdicas y


deginiciones del derecho civil. Si se toman del juez q resuelve, son soluciones lex fori. Si se toman del derecho de fondo q es aplicable, la solucin es lex causae.

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1.

Calificacin segn la lex fori: La relacin jurdica privada debe ser calificada de acuerdo al

cuadro de categoras que ofrece el sistema jurdico del Estado al cual pertenece el juez que entiende en la causa. Lleva a una solucin hbrida, se toma la definicin del juez q conoce en el caso ms all el derecho aplicable. Este sistema admite tres excepciones en que debe calificarse segn la lex causae: 1-cuando hay que determinar la naturaleza mueble o inmueble de un bien: ubicacin del bien (lex rei sitae). 2-autonoma de la voluntad: la calificacin de una relacin contractual debe ser hecha conforme a la ley elegida por las partes. 3-caso de definir el punto de conexin de nacionalidad: se consulta el derecho de la nacionalidad q la determina. Critica: ser un tanto inoperante al producir un divorcio entre el derecho q define y el derecho q reglamente, por la contradiccin q supone afirmar la aplicacin de una ley extranjera cuando sus conceptos se interpretan conforme al sistema vigente en el pas del juez. 2. Calificacin segn la lex causae: cada regla legal debe tomar su calificacin del sistema

jurdico al que pertenece. Es decir, se debe determinar, ubicar y definir por el derecho q resulta aplicable, el q indica como aplicable el punto de conexin de la N indirecta, en a cual se halla el trmino a definir. Critica: la N jca contiene 3 elementos: tipo legal, consecuencia jca y punto de conexin. El supuesto permite calificar segn la formacin tcnica jca, lo q genera q previamente deba haber un anlisis de lex fori de los elementos de la N.

TEORAS DOGMTICAS AUTRQUICAS:


3. Calificacin segn las doctrinas autrquicas: Rabel sostiene que la calificacin tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta y calificar consiste en verificar si estos hechos estn contenidos en una categora abstracta. Propone un cuadro de categoras extraordinario abstracto que no pertenece a sistema jurdico alguno. Estas categoras universales son obra de la comparacin metdica de todos las legalizaciones del mundo. En los tratados o convenciones muchas veces se determinan definiciones de trminos para asegurar la aplicacin del tratado entre los E partes. Entre ellos se aplican dichas calificaciones y no las del derecho interno de c/u. Es posible dar una solucin al problema de la calificacin por medio de DOTAR al DIPv de categoras y definiciones propias. Las teoras dogmticas autrquicas pueden clasificarse tambin en EMPRICAS y APROSSTICA. * EMPRICAS (RABEL): mtodo colador o cedazo: es fcil dotar al DIPv de categoras y definiciones haciendo una especie de plebiscito entre todos los derechos de la tierra y se pasa por un colador quedando los elementos comunes y a partir de all determinar las categoras y definiciones de validez universal. Se basa en los hechos y es complejo de aplicar.

- 43* APROSSTICA (LEA MERIGGI): las definiciones especiales sobre las generales; las personales sobre las reales; etc. Es complejo de aplicar.

CONCLUSIN 1. Si en un Convenio Internacional se ha adoptado una calificacin uniforme, sta se impone a los Estados parte (doctrinas autrquicas). 2. A falta de Acuerdo Internacional se calificar conforme a la lex fori. 3. Efectuada la calificacin lex fori, se seleccionar una norma indirecta; si sta es de importacin habr que acudir al Derecho extranjero. Ahora bien, la interpretacin de los trminos implicados por la norma indirecta se har conforme al Derecho declarado aplicable (lex causae).

FRAUDE A LA LEY
NOCIN Y NATURALEZA La Norma Indirecta de Derecho Internacional Privado remite a un determinado ordenamiento para que ste regule una situacin jurdica; para ello la Norma utiliza un punto de conexin. Pero ocurre, a veces, que los particulares se acogen deliberadamente a un ordenamiento jurdico cuya reglamentacin de ciertas situaciones les resulta ms favorable que otra, nacional o extranjera, a la cual estn normalmente sujetos para evadir el Derecho normalmente competente y lograr la aplicacin de otro derecho ms favorable, alterar voluntaria o maliciosamente el punto de conexin utilizado por la norma indirecta. Mudan su domicilio, adquieren una nueva nacionalidad, cambian el lugar de situacin de un bien, otorgan testamento fuera de su domicilio, etc. La antijuridicidad se gana por la sumacin de conductas, dada tramo de conducta fraudulenta no es en s antijurdica, pero si se unen y forman una integracin resulta del complejo de conductas una antijuridicidad q es el fraude a la ley. El fraude vicia el acto y hace q no se desencadene la consecuencia jca. Consiste en la realizacin de un acto lcito para la consecucin de un resultado antijurdico. Entonces, la nocin del fraude a la ley es el remedio necesario para que la ley conserve su carcter imperativo y su sancin en los casos en que deje de ser aplicable a una relacin jurdica por haberse, los interesados, acogido fraudulentamente a una nueva ley. Ejemplos: 1. Los esposos Vidal, antes de la introduccin del Divorcio en Francia, adquirieron la ciudadana Suiza, a fin de obtener de un Tribunal suizo el divorcio. Luego, uno de ellos demand ante un Tribunal francs la nulidad del matrimonio celebrado por su cnyuge, sosteniendo que el divorcio no era vlido. La Corte de Pars hizo lugar a la demanda porque se haba cometido fraude a la ley francesa. 2. La princesa de Bauffremant estaba casada con un oficial francs. En 1875 la princesa se naturaliza en Sajonia, Altemburgo, obtuvo el divorcio y contrajo nuevo matrimonio con el Prncipe Bibesco. Al regresar a Francia debi enfrentar una demanda del Prncipe de Bauffremant, quien atac la sentencia de divorcio alemana y el ulterior matrimonio celebrado tambin en Alemania. El Tribunal de Casacin dict Sentencia favorable al actor.

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En el fraude el ilcito est en la idea, en el fin: la prueba del elemento subjetivo es compleja: intencin fraudulenta (en el caso de la condesa: escapar a las prohibiciones de la ley francesa para eludir la ley aplicable). Hay una expansin espacial (estar en un lugar donde nada tiene q hacer) y una contraccin temporal (circunstancias q rodean al acto, son actos acelerados, en poco tiempo). La sancin en el fraude es someter el acto a la ley q se evadi. En el OPI aplica el derecho propio del juez, no aplica el derecho extranjero. El derecho q se evade es siempre derecho coactivo, imperativo, no dispositivo ya q se busca un derecho imperativo ms beneficioso. CONDICIONES PARA LA APLICACIN DEL FRAUDE A LA LEY a. b. c. Alteracin fraudulenta del punto de conexin. Que el Derecho normalmente competente sea coactivo y no supletorio Ausencia de otro medio idneo para neutralizar los resultados queridos por las partes.

MOMENTOS ESENCIALES PARA LA CONCRECIN DEL FRAUDE (DREYZIN DE KLOR/ URIONDO DE MARTINOLI) A) constitucin maliciosa y artificiosa de la conexin B) localizacin de la relacin en un ordenamiento extranjero C) pretensin de q la reglamentacin dada por el citado ordenamiento extranjero sea reconocida como vlida por el ordenamiento jco defraudado. EFECTOS Respecto al pas vctima del fraude: se considera que el cambio del punto de conexin no se realiz y se niegan todas las consecuencias derivadas de la eleccin fraudulenta. La relacin jurdica es reintegrada al imperio de la ley que normalmente la rega. Respecto al pas cuya ley se invoca: Los tribunales de dichos pases han sostenido que dicha ley puede aplicarse vlidamente. Son vlidos los actos, ej: para el E alemn, en el caso de la condesa, fue todo vlido y tbn para los E q hagan causa comn con la ley alemana. Respecto a terceros pases: para stos la sancin del fraude a la ley depender del fundamento y el fin que se le asigne. Si la asimilacin al orden pblico, los terceros pases procurarn restablecer el imperio de la ley violada que armonice con la propia nocin del orden pblico. Si le reconocen autonoma debern sancionar el fraude y aplicar la ley imperativa eludida, ya que sta era la internacional y competente. Es decir, hay q observar con q E hacen causa en comn (si hay fraude o no) o si harn jugar el orden pblico internacional. En el caso, Rumania hizo causa comn con Alemania y fue vlido; Blgica no admiti el pedido de nulidad de nacionalidad alemana.
NORMATIVA DE DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL

Los Tratados de Montevideo no contienen disposicin al respecto.

- 45 CIDIP II sobre normas generales de Derecho Internacional Privado: Art. 6. No se aplicar como Derecho extranjero el Derecho de un Estado Parte cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la instancia fraudulenta de las partes interesadas

REENVO
El reenvo se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las normas indirectas pertenecientes al Derecho extranjero, declarado aplicable por el sistema conflictual del pas del foro. CONDICIONES PARA QUE SE PRODUZCA EL REENVO. 1. Existencia de Sistema Nacional de Derecho Internacional Privado, distinta regulacin. 2. Teora de la referencia mxima: la consecuencia jurdica de la norma indirecta remite al ordenamiento extranjero en su totalidad, en el sentido de que las reglas de conflicto extranjero deben aplicarse antes que el Derecho Privado extranjero (ver las distintas teoras explicadas a posteriori). 3. Los puntos de conexin de las respectivas normas indirectas deben ser diferentes. TEORA DE LA REFERENCIA MNIMA La consecuencia jurdica de la norma indirecta indica como aplicables el Derecho extranjero. Es decir, que el DIPv del juez indica inmediatamente el Derecho Privado aplicable. Ej: un causante muere con ltimo domicilio en Madrid, el juez argentino aplica Derecho Civil Espaol; no consulta el Derecho Internacional Privado Se penetra en el derecho interno sin consultar o informarse previamente y segn el ordenamiento propio para el fin determinado. No respeta el elemento extranjero. TEORA DE LA REFERENCIA MEDIA La consecuencia jurdica de la Norma indirecta indica como aplicables las normas indirectas de exportacin extranjera, en combinacin con el correspondiente Derecho Privado extranjero. El Derecho Internacional Privado del juez indica como aplicable, en primer lugar, el Derecho Internacional Privado Extranjero. Si este ltimo considera aplicable su propio Derecho Privado, ste se aplica; ello ocurre si la Norma indirecta extranjera es de exportacin. Si el Derecho Internacional Privado extranjero considera inaplicable el propio derecho privado, el juez busca en su propio Derecho Internacional Privado un punto de conexin ms afortunado, acudiendo en ltimo lugar a su propio derecho privado. Ej: Si en el caso anterior el causante es espaol, se aplica el Derecho Civil Espaol; si, en cambio, el causante fuese de otra nacionalidad, abandonaramos el Derecho Internacional Privado espaol y acudiramos, por ejemplo, a su Derecho Nacional, abandonando el punto de conexin del domicilio. Norma de importacin a una de exportacin. Necesitan el mismo punto de conexin. Respeta el elemento extranjero y consulta el derecho extranjero, el cual puede o no aceptar. TEORA DE LA REFERENCIA MXIMA La consecuencia jurdica de la Norma Indirecta indica como aplicable todo el Derecho Internacional Privado extranjero (de exportacin e importacin) ms el Derecho indicado como aplicable por ste. El

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Derecho Internacional Privado del juez indica como aplicable el Derecho Internacional Privado extranjero y luego el Derecho que aquel indique que puede ser un tercer Derecho Internacional Privado o un Derecho Privado. Busca aplicar la totalidad del ordenamiento jurdico porq este es indivisible. Se sale del DIPv arg, se consulta el DIPv extranjero y se vuelve al D Interno arg. Es como una tarjeta impersonal: si quiere va, sino no o tbn puede decir q va otro en su lugar. Pueden darse cuatro supuestos: 1. Que el Derecho Internacional Privado, por contener una Norma Indirecta de exportacin, declare aplicable su propio Derecho Privado. Ej: El juez argentino resuelve sobre la sucesin de un espaol muerto con ltimo domicilio en Madrid (DIPr. Argentino DIPr. Espaol DC espaol) 2. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Privado del juez (reenvo de 1 grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un argentino con ltimo domicilio en Madrid (DIPr.argentino DIP.espaol - DC argentino) ya que el Derecho Internacional Privado espaol aplica a la sucesin el derecho de la ltima nacionalidad del causante. 3. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable un tercer Derecho Privado (reenvo de 2 grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un alemn muerto con ltimo domicilio en Madrid (DIPr.argentino- DIPr.espaol- DIPr.alemn- DC alemn) Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Internacional Privado del Juez, indicando ste, al tocarle el turno por segunda vez, el DC extranjero al que la 1 vez no lleg porque lo bloque el Derecho Internacional Privado extranjero (reenvo doble). Ej: en el mismo ejemplo del supuesto 2., el juez argentino acudira primero al Derecho Internacional Privado espaol, luego retornara al Derecho Internacional Privado argentino y por ltimo aplicara el DC espaol) CLASES Reenvo en 1 grado: conduce a la aplicacin, por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado. DIP arg.. DIP italiano, DC ARG. Reenvo en 2: la Norma indirecta perteneciente a la Ley del Foro declara aplicable a la capacidad, la ley del domicilio. La ley del domicilio declara aplicable la ley de la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, es nacional de un tercer pas. El juez que acepta el reenvo deber juzgar la capacidad por el Derecho Privado perteneciente a ese tercer pas. Doble reenvo: es un primer lugar un reenvo por medio de los DIPv de los E y luego por autorizacin de ellos se puede penetrar en el derecho interno del pas extranjero. Reenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de un ingls, domiciliado en Francia, para adquirir los inmuebles situados en Argentina. La norma indirecta argentina enva el Derecho francs, el Derecho francs reenva al Derecho ingls, y el Derecho ingls reenva al Derecho argentino. LIMITACIONES AL REENVO: SOLUCIONES POSIBLES 1. Cuando en un tratado se indica el derecho aplicable hay q entender q es el derecho interno del E =/= se puede caer en reenvo. Limita el arbitrio de los jueces.

- 472. Caso de autonoma de la voluntad de las partes: estas han elegido el derecho, se entiende siempre q es el interno =/= producira la posibilidad de aplicacin de otro derecho distinto al optado por las partes. 3. Locus regit actum: lugar de otorgamiento del acto, regla de las formas. 4. Teora del agotamiento de la N: siempre voy de DIPv en DIPv pero voy a penetrar en el DIPv q voy por 2 vez. Sucede en caso de reenvo circular.

SNTESIS DERECHO APLICABLE.


1- La consecuencia jurdica de la Norma Indirecta puede indicar como aplicable: A. El derecho privado extranjero: referencia MNIMA. B. El Derecho Internacional Privado extranjero de exportacin ms el Derecho Privado correspondiente: referencia MEDIA. C. Todo el Derecho Internacional Privado extranjero ms el Derecho Privado indicado por ste: referencia MXIMA Puede declarar aplicable: su propio derecho privado el derecho privado del juez: reenvo en 2 grado. El Derecho Internacional Privado del juez, que a su vez indica como aplicable el Derecho Privado extranjero al que no llega la 1 vez porque lo bloque el Derecho Internacional Privado extranjero: reenvo circular.

CUESTIN PREVIA: SOLUCIONES


Surge cuando la solucin de una cuestin principal depende de una o ms cuestiones que por ese motivo se denominan previas. La cuestin previa se presenta despus de la determinacin del Derecho aplicable a la cuestin principal, si bien la decisin de la controversia principal depende de ella. Es decir, cuando en una controversia se plantean 2 problemas de los cuales 1 condiciona al otro, surge el llamado problema incidental o de la cuestin previa. Ej: Caso Ponnoucannamalle c/ Nadimoutoupoulle (1931) caso de la Corte de Casacin Francesa. Con motivo de un juicio sucesorio se plantea la cuestin previa de legitimidad de una adopcin. Se dificulta la aplicacin del derecho extranjero al aparecer una cuestin q requiere ser resuelta previamente: la validez de una adopcin. A los inmuebles situados en Conchinchina, que integraban el patrimonio del causante, les era aplicable la ley francesa. A su vez, sta prohiba la adopcin cuando el adoptante tena hijos legtimos. En cambio, el Derecho hind, conforme al cual se efectu la adopcin, no contena prohibicin similar. Los tribunales franceses rechazaron la demanda de un descendiente del hijo adoptivo por aplicacin exclusiva del derecho francs. Pajoniappatheva Soccatingham (fallece) Se casa con Ponnoucannamalle

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2 hijas legtimas Casada (premuerta) Nadimoutoupoulle Soltera (sobrevive) Paquirisommy

SOLUCIONES PARA RESOLVER LA CUESTIN PREVIA: Nos encontramos con 2 teoras:


TEORA DE LA JERARQUIZACIN CON CRITERIO IDEAL, LGICO O MENTAL CON CRITERIO REAL O PROCESAL

TEORA DE LAS EQUIVALENCIAS

NORMA INDIRECTA FORI NORMA INDIRECTA CAUSAE

Teora de la jerarquizacin: puede establecerse el predominio de 1 de los derechos aplicables


sobre la base de: 1. Un criterio ideal: habla de una cuestin condicionante o cuestin condicionada: de manera q la ley de la condicionante rige la condicionada. En el caso: la adopcin a la sucesin. Si el juez se hubiera enrolado en esta teora hubiera aplicado el derecho de adopcin hind a la sucesin. 2. Un criterio real: es la cuestin principal: lo q se pide en la demanda y q la ley de la cuestin principal rige a todas la dems cuestiones sean previas, incidentales. En el caso la cuestin principal: nulidad de la sucesin, la ley es francesa y ella rige para las dems cuestiones. A partir de all hablamos de SOLUCIONES: Con imperio de derecho privado: cuestin principal: DIPv del juez (derecho privado de India); cuestin previa: derecho privado de la India. Con imperio de DIPv: cuestin principal: DIPv del juez (declara aplicable el derecho privado de India); cuestin previa: DIPv de la India (puede declarar aplicable el derecho privado de A, B, C, etc.

Teora de las equivalencias: ambos problemas (cuestiones) estn en un pie de igualdad y deben
resolverse c/u por su derecho propio, q es el derecho llamado por del DIPv del juez de la causa para resolver el caso en conflicto. No hay q distinguir entre principales o previas, todas se deben analizar como principales a medida q aparecen. Critica: la solucin por 2 ordenamientos jcos materiales distintos puede dar lugar tbn a soluciones incongruentes. 1. Por N indirecta fori: cuestin principal

DIPv del juez (de donde se parte)

D privado de A (q N se aplica)

- 49 cuestin previa cuestin previa DIPv del juez DIPv del juez D privado de B D privado de C

2. Por N indirecta causae: misma solucin q la jereaqua real o procesal con imperio de DIPv para lo principal se parte del DIPv del juez y se aplica el D interno del otro E y para las previas se consulta el DIPv de ese E. La doctrina alemana se pronuncia a favor de la Norma indirecta causae. Para la solucin de una cuestin previa deben aplicarse las reglas de conflicto contenidas en el ordenamiento jurdico cuyo derecho privado rige la cuestin principal. El fundamento y justificacin de esta solucin es lograr la armona de las decisiones entre los tribunales nacionales y extranjeros. En cambio, para Kaller, si la cuestin principal est sometida a un Derecho extranjero, slo ella se rige por l; las cuestiones previas deben resolverse por la aplicacin de las Normas de Derecho Internacional Privado del Foro: Norma indirecta fori.

BOLILLA 6: PROBLEMAS DE APLICACIN DE LA NORMA DE CONFLICTO (II)

APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA (GOLDSCHMIDT)


La N indirecta designa el ordenamiento donde han de buscarse las N materiales q directa o concretamente regulen el caso. Se vale para ello de la conexin o punto de conexin q transforma la relacin con un determinado ordenamiento de las personas, las cosas o los actos en un factor de localizacin. En la bsqueda de este ordenamiento puede resultar designado el propio d del juez u otro distinto. En el 1 supuesto el DIPv da por terminada su labor. En cambio, si el D extranjero es declarado aplicable se presentan 3 interrogantes: 1. Q es el D extranjero? 2. Quines lo manejan? 3. Cmo se prueba? Antes de GOLDSCHMIDT se consideraba una cuestin procesal y se planteaban slo los 2 ltimos interrogantes. Con GOLDSCHMIDT ste plantea la 1 pregunta q hace la naturaleza q se le asigne (hecho o derecho) y de ello va a depender de la respuesta de los 2 siguientes interrogantes. QU ES EL DERECHO EXTRANJERO?. HE AQU EL PROBLEMA DE SU CALIDAD. Diferentes teoras: NORMOLGICAS: el D extranjero pertenece al DEBER SER (son N del deber ser). El D extranjero es un D, un conjunto de N, q a su vez se dividen en las teoras de nacionalizacin y de la extranjera.

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De la nacionalizacin: del Derecho extranjero de la nacionalizacin legislativa: * materia * forma de la nacionalizacin judicial. De la extranjera: aplica el Derecho como tal.

Las teoras de la nacionalizacin del Derecho Extranjero se basan en la creencia comn de que en un Estado slo puede ser aplicado Derecho de ese Estado. El D extranjero se nacionaliz al momento de dictarse el CC. Est nacionalizado desde la fuente. Crtica: q pasa por ej.: con el D zarista y q ahora no est? O con el D hebreo y q ahora existe?. Si qued nacionalizado en ese momento q sucede con los cambio en el D extranjero: para ello surge la nacionalizacin judicial: el juez en la sentencia nacionaliza el d extranjero. Aparece la aplicacin retroactiva del D. La teora normolgica de la extranjera se trae como D extranjero con su propio vigor y sin muletas. No se le aplica criterios interpretativos o doctrina nacional. Martin Wolf: cuando se trae no se pierde su tinte extranjero. La 1 impresin es darle la razn dice GOLDSCHMIDT por el ejemplo de los italianos: 2 italianos q hablan en Londres italiano y cuando es aplicado el D en Londres sigue siendo italiano. Esto est mal porq? Por q el D italiano lo aplican en Londres 2 ingleses (jueces), no van a ir 2 jueces italianos a aplicar su D en Londres. Solo conocen bien el D italiano los italianos en su pas. Teora de la nacionalizacin leg. Material: El legislador del Derecho Internacional Privado, al prever la posibilidad de la aplicacin del Derecho Extranjero, los nacionaliza de cierto modo, asimilndolos al cuerpo legal propio para que no se produzca un rechazo orgnico. Esta tesis convierte todo Derecho del mundo en Derecho Nacional. Teora de la nacionalizacin leg. Formal: El legislador no nacionaliza las Normas, sino las fuentes extranjeras de produccin de Normas. As no se nacionaliza el Derecho Extranjero tal cual es en la fecha de la nacionalizacin, sino que se nacionaliza en la medida en que lo producen sus fuentes. Tratado de la nacionalizacin judicial: Es el juez nacional el que nacionaliza el Derecho extranjero en el momento de aplicarlo en su fallo.

SOCIOLGICAS:
1. Teora de uso jurdico (GOLDSCHMIDT): Si se declara aplicable a una controversia en Derecho Extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el mximo grado asequible de probabilidad le dara el juez del pas cuyo D ha sido declarado aplicable, como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podra haberse radicado si realmente se hubiese planteado en aquel pas. El aplicar el D extranjero es IMITAR: un hecho notorio (no es uno conocido por todos sino aquel q los jueces pueden conocer fidedignamente mejor q las partes). Es la probable sentencia q hubiera dictado el juez extranjero si el caso se hubiera planteado ante su tribunal ( nos colocamos hipotticamente en el lugar del juez extranjero). Es dictar en el pas una sentencia q con el

- 51mximo grado asequible de probabilidad hubiera dictado el juez extranjero si el caso se hubiera presentado ante su tribunal. GOLDSCHMIDT se ubica en la teora jusfilosfica del triadismo (tbn llamada teoria impura del D). Esta teora divide el orden jurdico en 3 dimensiones: 1. normolgica: D escrito o consuetudinario, N escritas o no q se aplican en un E. 2. sociolgica: hace a la doctrina, jurisprudencia, usos, costumbres. 3. dikelgica: Dike es la diosa de la justicia. Hace a la valoracin de la justicia, los principios generales, etc. Ante un D extranjero y su aplicacin surge el problema de las dimensiones. Siempre se aplican las dos 1 y no la ltima q hace al orden pblico cuya aplicacin es territorial. Pero el D extranjero tiene las 3 dimensiones. Esta teora ha tenido recepcin legislativa por ej.: CIDIP II N generales Art. 2: debe ser aplicado tal como lo hara el juez. Convenio argentino uruguayo de prueba Para GOLDSCHMIDT siempre se dan las 3 dimensiones. Un legislador debe consultar en 1 lugar la sociolgica: la realidad social; luego la dikelgica: si las N funcionan y por ltimo lo cristaliza en la N.. 2. Teora de los vested rights (ALBERT VAN DICEY): No se puede desconocer la aplicacin del D extranjero. Distingue en: a) D objetivo: D positivo vigente en tiempo y lugar determinado. No se pueden aplicar. b) D subjetivo: D vlidamente adquiridos bajo el amparo de un D objetivo competente. Estos pueden ser reconocidos en E extranjeros y recrear el D. El D objetivo es territorial, slo se aplica en el E. Pero si se le puede reconocer un D subjetivo adquirido bajo V y juez competente. Se le reconoce como un HECHO y no D y deber probarlo y alegarlo para ver si est de acuerdo con las N del E. Los D subjetivos pueden ser invocados pero son simples HECHOS. Si estn de acuerdo con las N de fondo del D interno se aplicarn =/= no. 3. Escuela de Harvard (JOSEPH BEALE): la teora del uso jco pasa a EE UU. Los D subjetivos deben ser reconocidos en todo el mundo y en el territorio de la unin. Habla de D y no de hechos. Pero debe existir una N nacional q de los efectos jcos q se pretende del D: es territorial. Se habla de reconocimiento pero no de efectos para lo cual debe existir una N. 4. Escuela de Yale (LORENZEN): el D se toma como molde, el juez es quien le va a otorgar efectos. La eficacia no la da la ley, sino el juez. Hay reconocimiento, no efectos para lo q se requiere dictamen del juez: judge made law (el juez hace la ley).

CONCLUSIN.

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Respecto a la calidad del Derecho extranjero, todas las teoras que lo conciben como ordenamiento normativo fracasan, tanto las de nacionalizacin como las de extranjera. La de nacionalizacin leg. Material inmoviliza los Derechos extranjeros nacionalizndolos en el momento de su incorporacin al Derecho nacional; pero en realidad el juez debe aplicar el derecho extranjero actualizndolo. Adems, no podr aplicarse el Derecho de un pas que no exista todava al promulgarse el Derecho Internacional Privado. La Nacionalizacin leg. Formal atribuye al Derecho Internacional Privado funciones que le corresponden a la CN (sealar qu rganos producen el Derecho Nacional). Adems, no se podran tener en cuenta las modificaciones que en materia de produccin de Normas ni los rganos productores de Normas de pases nacidos con posterioridad al propio Derecho Internacional Privado. La teora de la nacionalizacin Judicial adjudica al derecho extranjero carcter retroactivo, ya que lo nacionaliza en el momento de la sentencia (con posterioridad a los hechos litigiosos) y la retroactividad puede resultar inconstitucional. Las teoras de la extranjera del Derecho extranjero son ms justas, pero no aceptan la diferencia entre Derecho propio y Derecho extranjero. La Teora del uso jurdico, en cambio, opone a todas las doctrinas que conciben el derecho extranjero como ordenamiento normativo. La tesis de que el Derecho extranjero es un hecho. Lo que pasa es que hay que determinar de qu hecho se trata (GOLDSCHMIDT) Hecho Notorio.
EL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO (KALLER)

El rasgo caracterstico del Derecho Internacional Privado es la aplicacin de una ley extranjera a una relacin jurdica privada internacional. Pero la aplicacin de la ley extranjera no se realiza de manera directa como la ley nacional, existe una tendencia a preferir sta a la extranjera. Esta preferencia se manifiesta en la no aplicacin de oficio de la ley extranjera y en la necesidad de que las partes la invoquen y prueben su existencia, contenido y urgencia. Esta discriminacin, que se traduce en la inferioridad procesal de la ley extranjera, obedece a la varias causas: 1. La Ley extranjera emana de una soberana a la cual no estn sometidas las autoridades judiciales locales, y este argumento puede refutarse afirmando que la aplicacin del Derecho extranjero se funda en una regla de la que forma parte y est contenida en el sistema jurdico del pas al cual pertenece el juez que entiende en la causa. 2. Teora del 2 escaln del DIPv: se rechazaban por considerar el D de otro E como una subcultura, ej.; cafala (guarda o tenencia rabe). 3. El Derecho extranjero es un hecho que, por lo tanto, debe ser alegado y probado por las partes. Entre la Teora jurdica (Derecho extranjero = D) y la Teora del hecho (Derecho extranjero = hecho) se ubica lo que asimila el Derecho extranjero a un hecho notorio que ofrece la ventaja de que su conocimiento puede lograrse en todo momento en forma autntica. Kaller considera errnea esta concepcin porque: Si bien el derecho extranjero no pertenece al orden jurdico del pas donde debe ser aplicado, su competencia est dispuesta por la Norma de Conflicto local, y esta circunstancia le confiere a la ley extranjera el carcter de una regla de derecho aplicable por el juez.

- 53El orden jurdico extranjero es un orden jurdico como el local. Es un sistema de reglas de conducta que configuran un deber ser. La Jurisprudencia argentina, que se aferra al Art. 13 CC y su nota, sostiene que la ley extranjera es una hecho que debe ser alegado y probado por la parte interesada. A favor de la aplicacin de oficio de la ley extranjera: los Tratados de Montevideo, el Cdigo de Bustamante y Sirvn. EL ARTICULO 13 DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO. La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo las autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieran obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas o en virtud de ley especial. NOTA: la ley extranjera es un hecho que debe probarse. La solucin dada por el art. 13 al problema del Derecho extranjero en el proceso no es satisfactoria y ha dado lugar a opiniones adversas que no satisfactoria y ha dado lugar a opiniones adversas que no se contentan con criticar la disposicin sino que tratan de restringirle por va de interpretacin, de eliminarla por inconstitucional, por invadir la rbita legal de las provincias, o de prescindir de ella, lisa y llanamente. Existe entre los internacionalistas, unanimidad acerca de la necesidad de derogar este artculo. La Jurisprudencia argentina la interpreta literalmente, denegndose la aplicacin de la ley extranjera, si ella no ha sido invocada y probada por parte interesada; sin embargo, existen excepciones: Caso Testar c/Papa: el juez puede utilizar, sin duda, sus conocimientos personales acerca del Derecho Italiano. Comisin Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital: constituye un hecho notorio que no puede ser ignorado por los jueces que en Paraguay rige el mismo Cdigo Civil que entre nosotros. Comisin Federal de la Capital: aplic Derecho Francs de oficio como hecho notorio al argumento de su fcil conocimiento.

LA CIDIP II SOBRE NORMAS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Los gobiernos de Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar una convencin sobre normas generales de Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente:

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Art. 1: La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero se sujetar a lo establecido en este Convenio y dems convenciones internacionales suscritos o que se suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes. En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno. Art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. Art. 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a aplicar dicha ley siempre que no tenga instituciones o procedimientos anlogos. Art. 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio ser igualmente admitidos para los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable. Art. 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico. Art. 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. Art. 7: Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados Partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden pblico. Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima. Art. 9: Las diversas leyes que pueden ser competentes para regulas los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
TRATADO DE MONTEVIDEO: PROTOCOLO ADICIONAL

- 55Las leyes de los Estados contratantes en lo que respecta a su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenidos de la ley invocada (art.2). Todos los recursos acordados por la Ley de Procedimientos del lugar del juicio parta los casos resueltos segn su propia legislacin, sern igualmente admitidos por los que se decidan aplicando las leyes de cualesquiera de los Estados (art.3). Los gobiernos se obligan a transmitirse recprocamente dos ejemplares autnticos de las leyes vigentes y de los que posteriormente se sancionen en sus respectivos pases (art.5)
CDIGO DE BUSTAMANTE Y SIRVN

Los jueces y Tribunales de cada Estado contratante aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems (408) La parte que invoque la aplicacin del Derecho de cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podr justificar su texto, vigencia y sentido mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trate, que deber presentarse debidamente legalizada (409) (Testigos de hecho) A falta de prueba o si el juez o Tribunal lo estimaren insuficiente, podr solicitar de oficio que el Estado de cuya legislacin se trate proporciones un Informe sobre el texto, vigencia y sentido del Derecho aplicable (410) QUINES LO MANEJAN?. Pueden ser: Las partes: el D extranjero se rige por el principio dispositivo: las partes disponen de l, pueden invocarlo y probarlo, pueden no invocarlo o pueden invocarlo y no probarlo. El juez: imperio del principio de oficiosidad. Sistema mixto: dando lugar a soluciones simultneas o consecutivas. El la 1, el juez aplica el D extranjero de oficio sin perjuicio q las partes lo aleguen, invoquen o prueben. En la 2, las partes tienen q alegarlo pero una vez invocado, el juez esta facultado u obligado a aplicarlo segn se opte por el principio facultativo o de oficiosidad (imperativo). Ejemplos: art. 13 CC es un sistema dispositivo; Art. 377 Ccom. Sistema mixto consecutivo facultativo. CMO SE PRUEBA?. El juez o las partes son los encargados de averiguar el D extranjero. Si la prueba incumbe a las partes su propuesta y prctica deben realizarse conforme a las reglas generales sobre prueba. Si incumbe al juez, hay 2 principios: Sistema de prueba libre: el juez puede averiguar el D extranjero como lo crea conveniente. Se admite en Arg por cualq tipo de prueba ej: especialistas, exhortos, jurisprudencia, etc.

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Sistema de prueba reglada: condiciona en el modo de averiguar el D extranjero, slo lo podr hacer a travs de autoridades centrales q se organizan en el E requirente y en el pas requerido. Por ej.: en el convenio arg-urug sobre prueba e informacin se realiza por medio de Ministerio de Justicia; en el CIDIP por la mxima autoridad central: Ministerio de Relaciones Exteriores.

ORDEN PBLICO: CONCEPTOS Y ELEMENTOS.


La extraterritorialidad del Derecho Privado Extranjero, que significa a travs de los medios lgicos del mtodo indirecto y de las Normas de importacin, que en la Argentina resulta aplicable en su caso Derecho Privado de otros pases est, sin embargo, condicionada por la compatibilidad de aqul con nuestro orden pblico. Situacin histrica: surge en 1849 durante la formacin de los E nacionales por la cada de las monarquas. Cronolgicamente es el primer problema q aparece pero lgicamente es el ltimo problema q se abord. Acta como caracterstica negativa de la consecuencia jurdica. Est regulado en el CC de VS. Es el nico problema q conoci por medio de Savigny. Este autor atiende a la aplicacin de normativa extranjera y el principal axioma es q el juez pueda aplicar derecho extranjero basado en la comunidad internacional. Crean en una fuerza de historia de crear una comunidad jca internacional q implicara un sistema nico de N para la solucin de los problemas internacionales. Se logr en cierta medida con la Unin Europea. El juez de un E A tena derecho a aplicar un derecho extraterritorial de un E B con base a una comunidad jurdica. Pero existan ciertos LIMITES por los cuales un E poda negarse aplicar la N: Instituciones desconocidas en el derecho. Disposiciones inmorales La existencia en el E de N de polica. Savigny lo llam excepcin a la comunidad jurdica de derecho, el primer jurista q lo llama Orden Pblico Internacional fue el belga Brochete. El orden pblico es el conjunto de principios inspiradores de la organizacin del Estado y la familia que, de acuerdo al orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de los valores humanos fundamentales (Kaller de Orchansky). Funcin: debe llevar a sanear al derecho extranjero y no a rechazarlo. El concepto de orden pblico supone dos circunstancias: 1. Una diversidad ideolgica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos Derechos. 2. El reconocimiento de una obligacin jurdica de aplicar Derecho Extranjero. CONCEPTO DADO POR LA CTEDRA:

Conjunto de N o instituciones (1) conjunto de principios y fundamentos q los inspiran sobre los q se asientan las instituciones o N (2).

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(2) Criterio de aplicacin a priori: en mi D tengo N de OPI argentino. Se aplica en el D argentino y se cierra la puerta al D extranjero, no se consulta. (3) Criterio a posteriori: se est obligado a consultar el D extranjero q remiti la N de conflicto y con la solucin se analizan si son compatibles con los principios y fundamento del D argentino. Si no es lesivo, lo aplico. Si lo es, no. Cul es el fundamento? Es lo q se debe desentraar. CARACTERES: Autonoma: Es un concepto autnomo diferente e independiente de las Normas jurdicas. stas pueden ser de orden pblico sin comprometer los principios aludidos, pero no deben identificarse las Normas con los principios que los inspiran. Variabilidad: El orden pblico vara segn los pases y los tiempos. En relacin a los primeros, el orden pblico es esencial y exclusivamente nacional. Ningn juez puede tener en cuenta que su propio orden pblico. El orden pblico vara en el tiempo: la evolucin de las concepciones morales influye en las orientaciones jurdicas. Territorial: en los E existen orientaciones polticas, jcas, religiosas, econmicas, etc fuertemente conectadas con sus propias concepciones. Relativo: no es posible un concepto nico y universal. Elstico: en cuanto principio inspirador y correctivo funcional de aplicacin de la regla de conflicto. Excepcional: su aplicacin debe ser restrictiva. Impreciso: no existe una unidad en la apreciacin de sus elementos. Brocher: distingui dos categoras de reglas absolutamente imperativas. Las de orden pblico interno y los de orden pblico internacional. El fundamento de ambos conceptos es el mismo, pero su juicio de radio de accin es diferente por que si bien toma Norma que interese a los principios de orden pblico internacional, tambin es de orden pblico interno. No todas las normas de esta ltima clase justifican las excepciones de orden pblico internacional. CONCLUSIN: El orden pblico interno es un conjunto de disposiciones no derogables por la voluntad de los participantes (art. 21 CC) y el orden pblico internacional es un conjunto de principios que excluyen la aplicacin del Derecho Extranjero (art.14 CC) La denominacin empleada en ambos casos es inadecuada: el orden pblico interno es Derecho Positivo, y el Internacional, que sugiere un conjunto de principios que interesan a toda la comunidad de los Estados que debiera ser preservado por un Tribunal Internacional, es, por el contrario, esencial y exclusivamente nacional.
REMEDIO EXCEPCIONAL Y COMPETENCIA NORMAL.

Mancini (escuela italiana) debe reconocrsele el mrito de formular un concepto del orden pblico como lmite a la aplicacin del Derecho Extranjero, pero incurri en el error de incluir en ese concepto a todas las leyes que poseen vigencia territorial en razn de otros principios. Para la escuela italiana, el orden

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pblico no reviste el carcter anormal y excepcional, sino que se transforma en un instrumento de uso normal por parte del poder soberano del Estado, quien mediante su empleo apriorstico y desorbitado, logra eliminar en la mayora de los casos el Derecho Extranjero competente y sustituirlo por el Derecho Nacional. Inspirados en Mancini, otros autores convirtieron a las leyes de orden pblico en el principio general e incluyeron dentro de su enumeracin las leyes estrictamente territoriales como los penales, procesales, fiscales y de org. de las propiedades inmuebles. El error en que incurren estas enumeraciones es que confunden es que confunden orden pblico con Derecho Pblico. Y el Orden Pblico slo afecta al Derecho Privado. El Derecho Pblico debe ser excluido porque es siempre territorial. Slo son extraterritoriales las leyes de Derecho Privado. Por ello se afirma que la excepcin de orden pblico slo afecta la funcionamiento de las normas indirectas de importacin: ahuyenta al Derecho Privado extranjero que dichas normas sealan como competente. CONCLUSIN: En relacin al concepto de orden pblico existen dos grandes teoras: una que considera las leyes de orden pblico una categora especial de leyes territoriales susceptibles de enumeracin apriorstica y otra que enfoca como una institucin de Derecho Privado que debe aplicarse excepcionalmente para excluir la ley extranjera normalmente competente, segn el Derecho Internacional Privado del foro. Esta ltima es la que recepta la mayora de los Cdigos modernos.
APLICACIN DE LA EXCEPCIN DE ORDEN PBLICO

Aplicacin: las legislaciones en gral y entre ellas el CC argentino (Art. 14) incluyen en sus normativas esta clusula especialmente cuando sea contrario a los principios en los cuales ste se inspira. Puede hacerse de acuerdo a dos criterios diferentes: Criterio apriorstico: En todas las situaciones en que est comprometido el orden pblico, debe aplicarse la ley del juez ante el cual el proceso pende, sin examinar para nada la aplicacin de cualquier otra norma. El adjetivo apriorstico expresa la independencia lgica del orden pblico de las otras reglas del Derecho Internacional Privado. Segn esta Teora, el orden pblico contiene un juicio de valor sobre el Derecho Propio. El criterio a posteriori: el juez, al resolver un caso con elementos extranjeros, debe: 1. Consultar el Derecho Internacional Privado local. 2. Si la Norma Indirecta es de importacin, debe eximirse el Derecho extranjero aplicable al caso. 3. Si el Derecho extranjero es incompatible con las instituciones locales fundamentales, debe echar mano del concepto de orden pblico. Es decir, se comienza por indagar cul es el derecho aplicable, luego cul es la solucion del caso en virtud de ese D extranjero asignado y recun dps se controla la compatibilidad de aqul con los principios inalienables del foro. Para Dreyzin de Klor y Uriondo de Martinoli la tesis triunfante es la 2 pues clasificar leyes en forma previa, slo puede desnaturalizar la finalidad de este impedimento. Efectos del orden pblico: 1. Negativo: La eliminacin del Derecho extranjero declarado competente. 2. Positivo: la aplicacin del Derecho Privado del foro.

- 59 El Art. 14 del Cdigo Civil Argentino: Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1. Cuando su aplicacin se oponga al Derecho Pblico o Criminal de la Repblica a la religin del Estado, a la intolerancia de cultos o a la moral y a las ajenas costumbres: 2. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo. 3. Cuando fueren de mero privilegio. 4. Cuando las Leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras fuesen ms favorables a la validez de los actos. NOTA: Est dems el inc. del fuero penal; no se aplica l de religin porq Argentina no tiene religin aunque sostiene la catlica; tampoco por los ttulos abolidos en la Asamblea del ao XIII. El inc. 2 s: contra el espritu del cdigo hace necesario consultar el D extranjero para determinarlo. El 4 inc. no tiene aplicacin por ser teora del favor negocio. Normativa internacional de orden pblico. CIDIP II sobre normas generales de Derecho Internacional Privado. Art. 5. La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado que lo considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico (de aplicacin a posteriori) TRATADOS DE MONTEVIDEO 1889 Y 1940. Protocolos. Art. 4. Las leyes de los dems E jams sern aplicadas contra las instituciones pblicas, las leyes de orden publico o las buenas costumbres del lugar del proceso Los E al ratificar el Convenio se obligan a aplicar mutuamente sus respectivas leyes vigentes y las q posteriormente se sancionen. El protocolo manifiesta q el D de un E parte no se aplica a otro en contra de: 1. leyes pblicas 2. instituciones polticas 3. moral y buenas costumbres Recepta los dos criterios: 1. y 2. es a priori; 3. es a posteriori.

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BOLILLA 9: PERSONAS
EL ESTATUTO PERSONAL, NACIONALIDAD Y DOMICILIO.

1. El Estatuto Personal es el Reglamento Jurdico que se determina en razn de la nacionalidad o el domicilio del sujeto. 2. La nacionalidad es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona es miembro de la comunidad poltica que constituye un Estado. El domicilio, en el Derecho Internacional Privado, sirve de base para determinar el domicilio legal a que deben someterse las relaciones de Derecho de naturaleza personal. El domicilio acta dentro de la estructura de la Norma Indirecta como punto de conexin, utilizado para sealar el Derecho competente que habr de regular determinadas relaciones jurdicas. Es necesario distinguir el domicilio de la residencia: Domicilio es el asiento jurdico de la persona (Salvat), el lugar que la ley instituye como asiento de las personas para la produccin de determinados efectos jurdicos (Busso). Concepcin clsica: Exige la presencia de 2 elementos constitutivos: residencia constante (corpus) e intencin de permanecer (animus). Concepcin objetiva: se basa en una residencia calificada: depender de ciertos hechos ostensibles q dependen de la definicin objetiva q se adopte. (Kaller de Orchansky) Residencia es el lugar de habitacin real de la persona (Salvat), el lugar en el cual la permanencia de la persona se prolonga por un cierto tiempo, pero sin intencin de estabilizarse all (Busso).
DOMICILIO, RESIDENCIA Y HABITACIN

Domicilio: el CC no proporciona un concepto genrico sino q establece calificaciones como ser


domicilio real, legal, de origen, etc. En s es un concepto jco. doctrinario. Es un punto de conexin y foro de referencia. Animus + Corpus. Residencia: lugar de habitacin real de la persona, el lugar en el cual la permanencia de la persona se prolonga por un cierto tiempo pero sin intencin de estabilizarse all. Habitacin: lugar donde se encuentra una persona en forma accidental o momentnea.
EL DOMICILIO EN EL TRATADO DEL D CIVIL DE MONTEVIDEO DE 1889

A) Personas capaces: Art. 5 la ley del lugar en el cual reside la persona determina las condiciones para q la residencia constituya domicilio. Domicilio: lugar donde reside una persona. Es una N de conflicto q remite a la ley del lugar donde reside el sujeto. Que es residencia? Deber verse q dice la ley del lugar donde reside la persona. B) Incapaces: Art. 6: los padres, tutores, y curadores tiene su domicilio en el territorio por cuyas leyes se rigen las funciones q desempean. Es un domicilio forzoso: ley del E q discerni. Art. 7: los

- 61incapaces tienen el domicilio de sus representantes legales. Domicilio legal: domicilio del representante legal. C) Cnyuges: Art. 8 inc. 1 el domicilio de los cnyuges es el q tiene constituido el matrimonio y en defecto de ste, se reputa por tal el del marido. Domicilio conyugal: donde est constituido el matrimonio, es el principal; y en su defecto, de manera subsidiaria: el domicilio del marido. Protege a la parte dbil de la relacin (mujer) ante cambios fraudulentos del domicilio del marido. Art. 8 inc 2: la mujer separada judicialmente tiene D a establecer domicilio propio en otro E pero no la habilita a iniciar acciones de separacin, divorcio, nulidad del matrimonio (deben ser ante el juez del domicilio del marido). Mientras no lo fije conserva su domicilio en el E donde est domiciliado el marido.
TRATADO DEL D CIVIL DE MONTEVIDEO DE 1940

A) Personas capaces: Este Art. contiene 4 incisos q dan la solucin de manera subsidiaria en ese orden. Art. 5 En aquellos casos q no se encuentran especialmente previstos en el presente Tratado, el domicilio civil de una persona fsica, en lo q atae a las relaciones jcas internacionales, ser determinado, en su orden, por las circunstancias q a continuacin se enumeran: 1 La residencia habitual en un lugar, con nimo de permanecer en l; concepto clsico: corpus + animus. 2 A falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo familiar integrado por el cnyuge y los hijos menores o incapaces; o la del cnyuge con quien haga vida comn; o, a falta de cnyuge, la de los hijos menores o incapaces con quienes conviva; contiene 3 supuestos q funcionan en orden sucesivo y q responden a 3 interrogantes: a. Dnde reside habitualmente su grupo fliar? No se le pregunta si l reside con ellos, no hay convivencia con ellos. Cnyuge + hijos menores o incapaces (Grupo fliar) b. Dnde reside habitualmente con su cnyuge donde hace vida en comn?. Cnyuge con quien hace vida en comn. c. Dnde reside habitualmente con sus hijos o incapaces con quienes convive?. Hijos menores o incapaces con quienes conviva. En los 2 ltimos supuestos se exige convivencia del sujeto. 3 El lugar del centro principal de sus negocios; 4 En ausencia de todas estas circunstancias, se reputar como domicilio la simple residencia. Donde est en el momento. La residencia siempre funciona como punto de conexin subsidiario del domicilio. B) Incapaces: es el de sus representantes legales y el de stos, el lugar de su representacin: lugar donde est el juez q discierne la tutela o la curatela (Art. 7). C) Cnyuges: se mantiene igual al de 1889 pero ampla del Art. 9 en el caso de la mujer separada, abandonada y divorciada.
CIDIP II MONTEVIDEO 1979

No fue ratificado por la Argentina.

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CONFLICTOS DE DOMICILIO. La concepcin clsica del domicilio provoca conflictos negativos o

positivos. La concepcin objetiva al fijar el domicilio en el lugar de la residencia principal o permanente evita dichos conflictos porq siempre existe en relacin a una persona fsica esa conexin de hecho. 1. Positivos (pluralidad de domicilios): Se parte del supuesto q toda persona tiene un domicilio y nada mas q uno. Soluciones y casos: 1. lugar donde reside con animo de permanecer: puede ocurrir q un sujeto resida 6 meses al ao en c/ lugar con animo paralelo; 2. lugar del principal establecimiento: persona q tenga en 2 pases establecimientos de igual importancia; 3. asiento de la flia y asiento de los negocios: puede ocurrir q tenga su flia en un E y sus negocios en otro y por ello se lo considere domiciliado en ambos; 4. domicilio legal del menor: si los padres tienen domicilios separados y ejercen conjuntamente la patria potestad el hijo tendr 2 dom legales a la vez. 2. Negativos (ninguna legislacin interna puede atribuir domicilio a una persona) : Carencia permanente de domicilio: personas q nunca se han establecido en un lugar con animo de permanecer. Se resuelve por medio de un punto de conexin subsidiario: la residencia, domicilio de origen, etc. El CC Art. 90: lugar de residencia actual; T Montevideo 89 Art. 9: lugar de su residencia y 40 Atr. 5 inc. 4: simple residencia. Abandono de domicilio: sin el propsito de cambiarlo abandonan el q tenan sin conservarlo aninus revertendj para establecerse en el lugar q el azar les depare ej: desplazados, refugiados, emigrados. CC Art. 96: domicilio de nacimiento. Privacin de domicilio: no obtienen la admisin para domiciliarse en el pas donde se encuentran y quienes por haber sido sancionados o por consecuencia de ciertos estados personales han sido privados del derecho a tener domicilio. Carencia de domicilio legal: los menores e incapaces q nunca tuvieron un representante legal deben reputar domiciliados en el lugar donde fueron hallados. CC Art. 403; T Montevideo 1889 Art. 9 y 1940 Art. 5 inc. 4.

EL CAMBIO DE DOMICILIO: Tericamente toda persona puede cambiar su domicilio. Los extranjeros aun

cuando se les permite ingresar al territorio de un e no siempre gozan del derecho de constituir domicilio. La admisin y el ingreso son actos distintos aunq en alg ocasiones se producen simultneamente. Una vez obtenida la admisin y efectuado el ingreso con la doc pertinente el extranjero adquiere la calidad de residente permanente y ni es necesario ningn otro trmite para q permanezca legal o indefinidamente en el pas: se lo considera domiciliado en la Rep. El cambio puede ser: Nacional al exterior; Exterior al nacional; De E a E NOTA: De los 2 primeros se ocupa el legislador nacional.
SU INFLUENCIA SOBRE LA CAPACIDAD: en la concepcin clsica solo las personas q gozan de

capacidad pueden mudar el domicilio. Los menores e incapaces carecen de capacidad puesto q les falta jurdicamente el animus q es uno de los elementos del domicilio. Adems para determinar la

- 63capacidad para cambiar de domicilio se acude a la lex domicilii y se cae en un crculo vicioso. La concepcin objetiva al prescindir del elemento subjetivo atribuye domicilio a la persona en el lugar de su residencia ppal o permanente (conexin de hecho). Los menores y los no emancipados no pueden mudar su domicilio porq son incapaces: solo podrn hacer el cambio sus representantes legales, sus padres o tutores. Existe un reconocimiento internacional de la capacidad adquirida por emancipacin, mayor edad o habilitacin judicial.
SU INFLUENCIA SOBRE LA NACIONALIDAD: Prcticamente todas las legislaciones del mundo

consideran al domicilio como un factor decisivo para la adquisicin, prdida y recuperacin de la nacionalidad. En la Ley de Ciudadana, uno de los casos en que los extranjeros podrn naturalizase es cuando hayan residido dos aos continuos en la Repblica. En el Tratado de Amistad, Comercio y Navegacin que nos liga con Suecia y Noruega se establece que si un argentino naturalizado sueco o noruego; o un sueco o noruego nacionalizado argentino renueva su residencia en el pas de origen con intencin de establecerse en l permanentemente, ser considerado como habiendo renunciado a la naturalizacin adquirida en el pas extranjero (ms de dos aos) Lo mismo prev la Convencin de Ro (1906) vigente en Argentina, Colombia, Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador, EE.UU, Honduras, Nicaragua y Panam. El domicilio en la solucin de los casos de Apatridia o polipatridia: la Apatridia puede ser resultado de diversas causas: Conflicto negativo de 2 legislaciones Sanciones de indole poltica: como los emigrados sin autorizacin, los q no retornan a su E dentro de cierto numero de aos, por haber cometido delito de traicin, desnacionalizacion por razones de persecuciones polticas o raciales. Tbn los q renuncian voluntariamente a su nacionalidad sin haber adquirido otra, los descendientes de apartidas y los hijos de padres desconocidos en E con nacionalidad jure sanguinis. Polipatridia: pluralidad de nacionalidades por conflicto positivo de 2 legislaciones, por acumulacin de 2 legislaciones, naturalizacin en un E sin perder la antigua nacionalidad, etc. No hay obstculos constitucionales para que se admita en nuestro Derecho Interno la doble o mltiple nacionalidad, cuya concertacin ms frecuente deriva de Tratados Internacionales. La Argentina ha solucionado el problema con los dos pases de mayor aporte inmigratorio Espaa e Italia- mediante convenios bilaterales de doble nacionalidad: Convenio de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y Espaa (1969). Los argentinos y espaoles de origen podrn adquirir la nacionalidad espaola y argentina respectivamente en las condiciones previstas por la legislacin en vigor en cada una de las partes entrantes. Convenio de Nacionalidad entre la Repblica Argentina y la comunidad italiana (1921). Muy similar al anterior. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece q toda persona tiene D a una nacionalidad, tiene D a la nacionalidad del E en cuyo territorio naci si no tiene D a otra, y a nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del D a cambiarla.

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PERSONALIDAD FSICA: ESTADO Y CAPACIDAD


RGIMEN Y TESIS DIVERSAS.

Estado Civil es la situacin jurdica de una persona en el grupo social como sujeto de Derecho y Obligaciones. Capacidad es la aptitud (DE HECHO) o grado de aptitud (DE DERECHO) para ser titular de relaciones de Derecho o para ejercer por si o por otro ese carcter de titular de relaciones de derecho. Existe una indisoluble y estrecha relacin entre ambos conceptos: la capacidad supone el estado y el estado supone la capacidad ya q esta se necesita para entrar en un estado cualq. En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos posturas: 1. Teora sinttica: sin formular distinciones somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las personas. 2. Teora separatista: el estado civil se rige por una ley, y la capacidad e incapacidad, por otra; otorgando una solucin diferente segn se trate de capacidad de hecho o de derecho. Son dos tipos legales independientes a los q les adjudica dif puntos de conexin. En la legislacin comparada predomina el criterio sinttico: solucin adoptada por el Derecho argentino. Nuestro Sistema de Derecho Internacional Privado contenido en Cdigo Civil (6, 7, 8, 9, 948) y en los Tratados de Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley Domiciliaria para regir el estado y la capacidad de las personas. La nacionalidad acta tan slo en materia de forma testamentarias y como punto de conexin alternativo (3638 CC). Determinacin de las leyes q rigen la capacidad en el orden internacional. Soluciones proporcionadas por la doctrina y la legislacin comparada: 1. Ley personal (nacionalidad o domicilio): el principio del domicilio prevalece en la legislacin de los pases americanos. En el CC rige el domicilio y excepcionalmente la nacionalidad (Art. 3638). Los pases de emigracin receptan por regla gral el principio de nacionalidad mientras q los de inmigracin consagran el de domicilio. 2. Ley del lugar de celebracin del acto: por ej en la validez del matrimonio 3. Ley del lugar de situacin del bien: Art 10 CC 4. Territorialismo parcial: se regula la capacidad e incapacidad de derecho por la ley territorial. Rgimen legal argentino. De la lectura de los artculos 6, 7 y 948 CC surge de forma inequvoca la adopcin del punto de conexin domicilio para hacer regir la capacidad e incapacidad de las personas. Pero el Art. 949 dispone: la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto y los vicios que pueda contener sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo. En esta disposicin aparece el codificador adoptando la postura separatista: distingue la capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir sta por la ley orgnica otorgndole un carcter territorial.

- 65Surge el siguiente interrogante: El punto de conexin domicilio, es empleado en materia de capacidad e incapacidad genrica o rige solamente la capacidad e incapacidad de hecho y la ley territorial es la competente para regir la capacidad e incapacidad de Derecho?. Se han dado diferentes respuestas: Teora chauvinista (Chauven): Reduce la aplicacin de la ley del domicilio solamente a la capacidad e incapacidad de hecho y somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial. Es de interpretacin literal; es la mayoritaria. Teora cosmopolita (Vico): la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley de domicilio con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial (incapacidades especiales de derecho) prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho de la ley domiciliaria. Es importante controlar ya q si hay incapacidad especial esta es la q rige y no la ley de capacidad extranjera (domiciliaria). Tesis intermedia (Calandrelli): la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurdico a la capacidad e incapacidad de hecho, est sometida a la ley del domicilio mientras que la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial. Es una posicin eclctica y cmoda: entre blanco y negro: gris. Con la 1 coincide en la regulacin de la capacidad de D por la ley domiciliaria y con la 2 en relacin a las incapacidades de D q se rigen por la ley territorial. Las incapacidades especiales se someten a la ley del E q las dicta, con carcter y alcance meramente territorial.

LAS 3 TEORAS COINCIDEN EN OTORGAR COMPETENCIA A LA LEY DEL DOMICILIO EN MATERIA DE CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE HECHO, PERO DIFIEREN EN CUANTO A Q LEY HA DE REGIR LA CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE D. En definitiva, la redaccin del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y conforme a una interpretacin literal es imposible prescindir de l. Se ha receptado, entonces, la Tesis Separatista en relacin al reg. Internacional de la capacidad: la capacidad e incapacidad de hecho se rigen por la ley del domicilio y la capacidad e incapacidad de derecho se rige por la ley argentina. Los Tratados de Montevideo han aceptado el principio del domicilio sin distinguir entre ambos conceptos, se inspiran, pues, en la tesis unitaria o sinttica. TEORAS CHAUVINISTA COSMOPOLITA INTERMEDIA Capacidad o incapacidad de D Ley del domicilio Ley del domicilio Ley del domicilio Capacidad de D Ley del territorio (argentina) Ley de domicilio Ley de domicilio Incapacidad de D Ley del territorio (argentina) Ley de domicilio Ley argentina (territorial) Ley argentina (territorial) Incapacidades especiales de D

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INCAPACIDADES.

La incapacidad impuesta por la minora de edad es de hecho. La ley fija una determinada edad a partir de la cual se presume de pleno Derecho que la persona goza de discernimiento y ponderacin para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. La ley fija una determinada edad a partir de la cual se presume de pleno D sin admitir prueba en contrario, q la persona goza de discernimiento. El CC lo establece en 21 aos. Las dificultades surgen como consecuencia de los diversos lmites establecidos por las legislaciones nacionales. Esta falta de coincidencia tiene el inconveniente de que si una persona muda su domicilio de un pas a otro debe resolver si conserva o cambia su calidad de mayor o menor, conforme a la ley anterior o a una nueva. La mayora de las leyes siguen el principio sustentado por Savigny de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida. Cuando una persona desaparece de lugar de su domicilio o residencia (ausencia) el juez puede designar un curador a sus bienes. Ser competencia del juez del domicilio, o el de la ltima residencia del ausente, o el del lugar donde hubieren bienes abandonados, o el que hubiese prevenido cuando los bienes se encontraren en diversas jurisdicciones (actan subsidiariamente). Art 16 ley 14394. Los Tratados de Montevideo determinan como juez competente el del ltimo domicilio del presunto ausente. Inhabilitacin judicial. La sentencia judicial que la ordena deber inscribirse en el Registro Civil. Provee de asistencia y contralor por parte de un curador designado judicialmente para todos los actos de disposicin y de administracin q expresamente designara la sentencia q pretenda realizar el inhabilitado. No se designa un representante legal. Se limita a la asistencia y prestacin de su conformidad en c/ acto de disposicin o en los actos de administracin expresamente designados en la sentencia. Cuando la sentencia de inhabilitacin haya sido dictada en el extranjero su inscripcin en el Registro Civil deber ser ordenada por el juez del domicilio argentino, previa verificacin de los requisitos formales, procesales y sustanciales, que debe reunir toda sentencia extranjera para producir efectos extraterritoriales.
TUTELA Y CURATELA.

Los menores se hallan sometidos a una representacin necesaria q es la de los padres y en caso de fallecimiento o prdida del ejercicio de la paria potestad por un tutor q la ejerce en su sustitucin. Para los mayores incapaces la institucin se llama curatela y se rige por las leyes sobre la tutela. Por lo tanto ambas instituciones estn sometidas a las mismas N de DIPv. Se plantearon dos problemas: determinar el juez competente y determinar la ley competente para regir las relaciones personales y patrimoniales que originan estas instituciones.

- 67I. Juez competente: CC: es juez competente para el discernimiento de la tutela el del domicilio de los padres del menor al tiempo de su fallecimiento (400). Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento o el da en que se trataba de constituir la tutela, ser en el primer caso el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento y en el segundo caso el del lugar de su residencia actual (401). En el caso de menores abandonados o expsitos, es juez competente el del lugar donde se encuentran (403). Tratado de Montevideo 1889 y 1940: el discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de los incapaces. Como el domicilio de los incapaces es el de sus representantes legales, conduce al domicilio de los padres del menor o incapaz al da en que se constituye la tutela o curatela. II. Relaciones personales: Cdigo Civil y Tratado de Montevideo: Rige la ley del pas al que pertenece el juez que ha discernido el cargo. III. Relaciones patrimoniales: Cdigo Civil y Tratado de Montevideo 1889: rige la ley del lugar de situacin de los bienes. Tratado de Montevideo 1940: es ley competente la del domicilio de los incapaces en todo cuanto no est prohibido en materia de estricto carcter real por la ley de situacin de bienes.

ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DE LAS PERSONAS JURDICAS


SISTEMAS TERRITORIALISTA, EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL. EXTRATERRITORIALISTA Y DE LA

Las Personas Jurdicas de carcter pblico o privado, hoy en da trascienden sus propias fronteras o la de los Estados donde se han constituido y se proyectan en el territorio de los dems en el cumplimiento de sus fines respectivos. Frente a esta situacin pueden plantearse, en principio, dos oposiciones: 1. Territorialista: confinada a la persona jurdica en el pas que ha sido creada y le exige que se constituya en el Estado donde quiera actuar. La Teora de la Ficcin que mira a la persona jurdica como una creacin artificial del legislador, conduce al territorialismo absoluto, ya que siendo una obra del Derecho del Estado que lo tiene como tal, no puede trascender las fronteras del mismo.

2. Extraterritorialista: El reconocimiento por un ordenamiento jurdico reviste a la persona jurdica de plena capacidad para actuar en los dems. Los partidarios de la Teora de la Realidad consideran a la persona jurdica como algo que preexiste a la decisin del Estado, el que slo se limita a constatar y verificar su existencia, reglamentndolo jurdicamente. Ello lleva a afirmar la extraterritorialidad amplia y plena de la persona jurdica.

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La adopcin de uno de estos dos sistemas va indisolublemente unido a la jerarqua que cada ordenamiento otorga a dos intereses: I. El favorecimiento del comercio internacional II. La proteccin de los intereses econmicos y polticos de los Estados. Si se respondiera slo al primer inters, habra que inclinarse por la plena extraterritorialidad; y si se respondiera al segundo, se consagrara el principio del territorialismo estricto. Por ello es que se ha dado una tercera instancia: 3. Extraterritorialidad parcial: Este sistema distingue dos categoras de actos: Los actos de su capacidad especfica, que son los que hacen directamente a la realizacin del objeto de su constitucin; es decir, comprendidos en su finalidad social. Los actos de la capacidad genrica, son aquellos comunes a toda persona jurdica y que no importan al ejercicio del objeto de su institucin (estar en juicio, contratar, adquirir bienes, etc.) El sistema de la extraterritorialidad parcial brinda la siguiente solucin: La persona jurdica tiene amplia capacidad de pleno derecho para la realizacin de actos de su capacidad genrica en cualquier Estado, bastado para ello que est de acuerdo en cuanto a su capacidad, forma y existencia con la ley del pas de su constitucin o domicilio (segn el punto de conexin que se elija). En cambio, para los actos que hacen a la capacidad especfica, debe ajustarse a los requisitos o formalidades que imponga la ley del lugar donde quiera practicarlos o instalar sucursal o asiento permanente. Esta situacin intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los de cada Estado en la proteccin de sus economas locales. Ha sido consagrado en los Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales. Las diferentes legislaciones varan en lo que hace a la caracterizacin de lo que debe entenderse por capacidad especfica: Criterio cualitativo: La persona jurdica ejerce su capacidad especfica toda vez que realiza siquiera un solo acto que por su cualidad est comprendido en el objeto de la institucin (TM 1889) Criterio cuantitativo cualitativo: entiende que la persona jurdica constituida en el exterior, slo debe someterse a las leyes de nuestro territorio cuando realiza habitualmente en ste actos comprendidos en su objeto social. El criterio cualitativo se adecua en mejor medida al fundamento y finalidad del sistema de la extraterritorialidad parcial, pues el de la habitualidad permite a la persona jurdica eludir el requisito de la admisin territorial y desenvolver libremente sus actos fuera del pas donde fue constituido, bastndole para ello encubrir la frecuencia de sus actos. No obstante, es la solucin receptada por el Tratado de Montevideo de 1940 y por la Ley de soc.Com. PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO.

- 69Artculo 33 Cdigo Civil: ... tienen carcter pblico: 1. El Estado nacional, las provincias, los municipios. 2. Las entidades autrquicas 3. La Iglesia Catlica. Artculo 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros (...) cada una de sus provincias o municipios. EL ESTADO Su reconocimiento: La personalidad civil del Estado se impone como consecuencia de su existencia poltica respecto de los dems Estados que hayan entrado en relaciones diplomticas con el mismo. De all la importancia del acto poltico del reconocimiento que supone para el Estado que lo realiza, la aceptacin del Estado extranjero como persona de Derecho pblico y como persona jurdica de derecho privado. Tambin es necesario el reconocimiento del gobierno respectivo, pues de lo contrario carecera de representacin.

Capacidad de actuacin extraterritorial: dos sistemas de solucin:


a.

Tesis restrictiva territorialista: fundada en un concepto exagerado de la soberana, negaba la extraterritorialidad del Estado, poniendo de resalto los peligros o inconvenientes de la posesin o adquisicin por un Estado de los inmuebles en otro. Postura liberal amplia: hoy, unnimemente aceptada. Se funda en que al constituirse el Estado lo hace con el doble carcter de poder pblico y de persona jurdica. Son dos cualidades inseparables y hacen a su existencia. Y en caso de que la concentracin de inmuebles por otro Estado extranjero en su territorio le traiga aparejados riesgos o peligros para el ejercicio de su soberana (ya sea por la cantidad o por la ubicacin en puntos estratgicos) le quedan recursos como la expropiacin. Pero, como este tipo de remedios puede ocasionar roces o rupturas internacionales, la legislacin comparada ofrece casos en que sin desconocer la personalidad jurdica del Estado extranjero lo condiciona, limita, restringe en su facultad de adquirir los inmuebles.

b.

Quintn Alfonsn, principal expositor de la Teora de la extraterritorialidad parcial de la persona jurdica de carcter privado, lo traslada al campo de actuacin del Estado fuera de sus fronteras; ste goza de plena capacidad para la vida civil, pero en la medida que quiera ejecutar actos propios de sus funciones o servicios pblicos, deber adecuarse a las exigencias del Estado donde quiera practicarlas. Nuestro Cdigo Civil recepta la Tesis amplia liberal y sin restricciones en el Art. 34, al decir son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, sus provincias o municipios... Otorga al Estado extranjero capacidad jurdica plena sin necesidad de ninguna subordinacin a la ley territorial, y por el slo hecho de su existencia poltica, bastando su reconocimiento para que quede investido de la calidad de sujeto de Derecho.

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Y en cuanto a la adquisicin de bienes races en nuestro territorio, existen restricciones que derivan de Normas generales y no de la calidad de Estado extranjero. Comparencia ante tribunales locales. Dos tesis: a. Unitaria o clsica: En todos los casos un Estado podr aludir la competencia de los tribunales de otro Estado, oponiendo la excepcin de inmunidad de jurisdiccin ante cualquier demanda y sin hacer ninguna distincin. b. Moderna o diferencial: faculta al Estado extranjero a oponer la excepcin de inmunidad de jurisdiccin solamente cuando la accin entablada es consecuencia de un acto de puro Derecho Privado. Tesis adoptada por la Ley 24.488

LA IGLESIA El Art. 33 anuncia a la Iglesia Catlica como persona jurdica de carcter pblico y, por ende, revestida de plena capacidad civil para realizar, por intermedio de sus representantes, todos los actos de la vida civil en su calidad de sujeto de derecho y obligaciones. Del 2345 surge que de esa misma calidad goza cada Iglesia en particular. Les reconoce patrimonio propio y capacidad de disposiciones del mismo.

PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PRIVADO. El art. 33 C.C.... tienen carcter privado: Las Asociaciones y Fundaciones: que tengan por principal objeto el bien comn, poseen patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar.
a.

Las sociedades civiles y comerciales o entidades, que conforme a la ley, tengan capacidad de adquirir Derecho y contraer obligaciones aunque no posean autorizacin expresa del Estado para funcionar.
b.

Para completar el cuadro de las personas jurdicas privadas hay que hacer referencia a las simples asociaciones del Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su institucin, son sujetos de derecho siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. Los cultos o iglesias disidentes son personas jurdicas de carcter privado en el supuesto de que con el carcter de asociaciones que persiguen fines religiosos renan los requisitos del inc. 1 del art. 33. RECONOCIMIENTO Y CAPACIDAD DE ACTUACIN EXTRATERRITORIAL Respecto de las sociedades o entidades del inc.2 como no se les exige autorizacin para funcionar, basta que la ley que debe regir su capacidad, existencia y forma, los considere capaces de adquirir Derecho y contraer obligaciones para que nazca el Derecho a ser reconocido como tales. La ley de

- 71Sociedades Comerciales hace regir su existencia y forma por la ley del lugar de su constitucin; y en cuanto a su actuacin extraterritorial adopta la tesis de la extraterritorialidad parcial y el criterio cualitativo cuantitativo. El problema se presenta respecto al reconocimiento de las asociaciones y funciones del inc.1 que se hubieran constituido en el extranjero. El art. 34 les reconoce personera jurdica siempre que existiesen en el Estado extranjero con iguales condiciones que los del art. Anterior. Cmo debe interpretarse ello y en especial respecto del requisito de la autorizacin?. Debe darse la autorizacin por el pas de la constitucin o por la adm.patria?. El art. 34 slo contempla las personeras jurdicas extranjeras en cuanto a su existencia, pero no contempla la actuacin de ellos en nuestro territorio. Hay aqu una laguna en el Derecho Argentino. Ante esta laguna, la que mejor analoga ofrece es el Tratado de Montevideo (1940). Este recepta el principio de la extraterritorialidad parcial de acuerdo al criterio cualitativo cuantitativo. Por lo que las personas jurdicas privadas del inc.1 y las sociedades civiles constituidas en el extranjero podrn hacer pleno uso y goce de su condicin de tales en nuestro pas para los actos de su capacidad genrica, pero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en el objeto de su institucin podrn realizarlo una vez obtenida la autorizacin de la autoridad administrativa argentina. Por ltimo, respecto de la ley que debe regir su existencia, capacidad y forma, el Cdigo Civil no contiene ninguna Norma por lo que hay recurrir al citado cuerpo legal. En consecuencia, la ley del domicilio de la persona jurdica es la que decide los requisitos de su constitucin y existencia. Quedan excluidas las sociedades comerciales que se rigen por la ley del lugar de su constitucin.

NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL.


LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO Tratado de Montevideo 1889: La existencia y capacidad se rige por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas como tales. Constitucin. Tratado de Montevideo 1940: la existencia y capacidad se rigen por la ley del domicilio. Ambos receptan la tesis de la extraterritorialidad parcial pero : TM 89: adopta el criterio cualitativo TM 40: adopta el criterio cuantitativo cualitativo. CIDIP III SOBRE PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Punto de conexin: lugar de la constitucin Los debidamente constituidos en un Estado Parte sern reconocidos de pleno derecho en los dems. Para la actuacin extraterritorial se adopta el criterio cualitativo.

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UNIDAD 10: PROTECCIN INTERNACIONAL DE MENORES. 1. La minoridad de edad, 2. Rgimen de proteccin de menores y 3. Proteccin de los incapaces mayores: fueron desarrollados en la U 9.
Hipoteca legal: para q sea vlida debe estar reglamentada en las 2 E. Es la garanta q ofrece el tutor o curador sobre bienes propios garantizando el buen desempeo del cargo. Los tratados los legislan y se aplican siempre q haya sido receptado por los 2 E. En Argentina no esta legislado y no puede aplicarse.

4. Sustraccin y restitucin internacional de menores:


CONCEPTOS: La restitucin de menores es una facultad de quien acta como protector del incapaz cuya guarda tiene obligacin de ejercer y conservar. Se trata mas de una actividad o cuestin prctica q de un concepto jco. El instituto integra el rea de la cooperacin jca internacional. De la vinculacin convencional de los pases depende la no aplicacin de ppios territorialistas q conducen a q el autor de la sustraccin logre sus propsitos. Por medio de los convenios se le atribuye un domicilio especial al menor: la residencia habitual. Es til si ambos padres se domicilian en diferentes E. Recepcin de los ordenamientos: CC: no regula esta materia, slo contiene N de tutela y curatela. Tratados de Montevideo 1889 y 1940: no receptan la restitucin en forma especfica, frente a un pedido se debe encuadrar en las N sobre patria potestad y tutela y curatela. Convenio sobre la Proteccin Internacional De Menores suscripto por Argentina (Ley 22.546) y Uruguay (Ley 15.218) en 1982. Lo que reglamenta este Convenio es la pronta restitucin de menores indebidamente sustrados de su residencia habitual. No se refiere a menores desamparados, sino a menores bajo patria potestad, tutela o guarda. Busca restituir a los menores de los lugares a donde fueron sustrados ilegalmente. Calificaciones autrquicas: del mismo articulado resulta cuando se considera indebida la presencia de un menor en territorio de un E parte y q se entiende por residencia habitual. Se entiende por residencia habitual del menor, el Estado donde tiene su centro de vida. Accin: sustrae ilcitamente o lcita pero retiene al menor ilcitamente; traslado ilcito y retencin ilcita. La presencia de un menor en el territorio de otro Estado Parte ser considerado indebido cuando se produzca en violacin de la tenencia, guarda o Derecho que sobre l o a su respecto ejercen los padres, tutores o guardadores. Legitimado pasivo: persona fsica o jca q tiene un D sobre el menor. Jurisdiccin: la residencia habitual es la conexin para conocer de la demanda de restitucin. Son los tribunales q presentan mayor vinculacin con el nio, adopta el criterio de razonabilidad, proximidad de la conexin y la idea de contacto suficiente o minimo.

- 73Localizacin del menor: obligacin de suministrar datos sobre la ubicacin del menor en el E requerido y solicitar la localizacin del menor q resida habitualmente en jurisdiccin de un E parte. Intervienen en esta tarea los Ministerios de Justicia. Procedimiento sumario: 1. El titular de la accin debe presentar un escrito ante el juez competente de la residencia habitual del menor. 2. El supuesto autor puede deducir oposicin fundada acompaada de documental. El juez exhortado si juzga atendibles los motivos, D y prueba de la oposicin, las remitir en plazos muy breves al juez exhortante. Tbn puede desestimar la oposicin y ordenar la restitucin. Si comunica la oposicin y el juez exhortante reitera su pedido, el juez exhortado debe ordenar sin demora la entrega del menor. 3. El juez librar un exhorto. 4. El juez exhortado se limitar a comprobar los requisitos, tomar de inmediato conocimiento de viso del menor, asegurar su guarda provisional y dispondr la restitucin del menor al lugar de su centro de vida. La accin caduca al ao desde el momento en que el menor se encuentra indebidamente fuera del pas de su centro de vida. Interviene INTERPOL (por ser una medida urgente) y cooperacin judicial internacional, q buscan luchar contra el trfico de menores y contra traslados ilegales. 5. El juez requerido no puede negarse a la restitucin del menor. Solo est facultado para retardar la entrega cuando ello signifiq un grave riesgo para la salud del menor. Estos convenios establecen el D del nio a ser odo: contacto directo. Pero es importante resaltar q puede pasar q se manipule al menor y as desvirtuar el inters superior del menor. Tbn se debe evitar q el menor se arraigue en el E. CIDIP IV sobre restitucin internacional de menores (1989) con un triple objeto. 1. Asegurar la pronta restitucin de los menores. 2. Hacer respetar el ejercicio de derecho de visita. 3. Hacer respetar el ejercicio del derecho de custodia o de guarda por parte de sus titulares Menor calificado = 16 aos. Sanciona el trfico de menores (por la ley del E). Define residencia habitual: centro de vida (jurisdiccin). Titulares de la accin: padres, tutores o guardadores o cualq institucin; todos aquellos q ejercan (ejercicio efectivo) su D individual o conjuntamente inmediatamente antes de ocurrir el hecho. Las actividades se llevarn a cabo por medio de la autoridad central q c/ E parte designar. Su funcin es similar a la de las autoridades judiciales. Procedimiento: Es sumario y no prejuzga sobre la cuestin de fondo de la guarda y q cumplidos los requisitos bsicos establecidos en el propio inters del menor, asegura su reintegro al medio de desarrollo espiritual, intelectual y fsico sin demoras lesivas. No se impide iniciar la accion de guarda paralelamente o con posterioridad a la recepcin de la solicitud. Plazos:

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1 ao calendario a partir de la fecha en q el menor hubiera sido trasladado o retenido ilegalmente para iniciar los procedimientos. 45 das calendario desde q la autoridad requirente recibe la resolucin disponiendo la entrega para q se cumplan los recaudos q harn efectivo el traslado del menor =/= la restitucin ordenada quedar sin efecto.

Oposicin: ante la solicitud de restitucin el presunto autor puede demostrar q: 1. quien la solicita no ejerca afectivamente su D 2. ha prestado su consentimiento dps del desplazamiento o retencin 3. existe un grave riesgo fsico o psquico hacia el menor 4. el menor se opusiera a regresar (su opinin puede tenerse como decisiva) Debe presentarse dentro de los 8 das hbiles a partir del momento en q la autoridad tomare conocimiento persona del menor, notificando a quien lo retiene. Se exige fundamentacin y pruebas. Orden Pblico Internacional: la convencin admite q las autoridades requeridas no den curso a la restitucin del menor cuando se produce lesin al OPI del E requerido. Convenio sobre los aspectos civiles de la sustraccin de menores adoptado por la Conferencia de La Haya (Ley 23.857 1990). Habla de los aspectos civiles (alimentos y rgimen de visitas) pero solo protege al menor hasta los 16 aos. Finalidad: 1. Garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier Estado contratante. 2. Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados Contratantes se respeten en los dems. Cundo se considerarn ilcitos el traslado o la retencin: cuando se hayan A quines se aplica: a todo menor que haya tenido su residencia habitual en un Derecho de Custodia: Derecho relativo a cuidado de la persona del menor y de Derecho de visita: Derecho de tener al menor por los perodos de tiempo Restitucin del menor: la demanda podr dirigirse a la autoridad central de la Cuestin de fondo: La decisin adoptada en virtud del presente convenio no

producido con infraccin a un derecho de custodia. Estado Contratante y que no alcance la edad de 16 aos. decidir sobre su lugar de residencia. limitado a otro lugar y en aquel en que tiene su residencia habitual. residencia habitual del menor o a la de cualquier otro Estado Contratante. afectar la cuestin de fondo del Derecho de Custodia. Los aspectos grales sobre sustraccin de menores pueden sintetizarse en:

- 751. 2. 3. solicitudes 4. 5. los titulares de los D de guarda y visita incluyendo a las instituciones tuenen cuando a travs de un exhorto se solicita la restitucin de un menor no se est legitimacin activa para entablar la accin de restitucin. pidiendo el reconocimiento o ejecucin de una sentencia. Se trata de conseguir la rpida devolucin del menor al lugar de su residencia habitual anterior. Se establece un plazo de 6 meses para ordenar el retorno del menor. La va no es el exequtur ni una mera comisin rogatoria, si no q para la denegacin de restitucin es preciso una decisin judicial q manifieste las causas. el desplazamiento del menor se considera ilcito cuando es en violacin de un D proporciona definiciones autrquicas sobre menor, D de guarda y D de visita prev la designacin de una autoridad central para la tramitacin de las

de guarda otorgado segn el D del E de la residencia habitual del menor

Los convenios establecen 2 vas: ADMINISTRATIVA: por autoridad central: Ministerio de Justicia (Conv Arg/Urug); La Haya y CIDIP IV: Cancillera. JUDICIAL: La Haya y CIDIP IV: ante el juez del domicilio del padre. El juez tbn comunica el caso ante la autoridad central o si se dirige en 1 lugar ante la autoridad central, sta va a poner en conocimiento a la va judicial ya q trabajan conjuntamente. Tanto la CIDIP IV como La Haya protegen al menor HASTA LOS 16 AOS por ello no se puede aplicar en Argentina si el menor a superado esa edad por mas q la mayora de edad en nuestro pas sea a los 21. Por el Conv Arg/Urug es hasta los 21 por ser bilateral.

5. TRFICO INTERNACIONAL DE MENORES CONCEPTO: trfico de menores: comercio mas o menos clandestino, vergonzoso o lcito. Es un concepto relacionado con la circulacin y transmisin de mercaderas, ahora ligado al de nios.

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CIDIP V CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE TRFICO INTERNACIONAL DE MENORES (1994) mbito espacial: los pases del sistema interamericano, pero esta abierta a la adhesin. Materia de aplicacin: la prevencin y sancin del trfico internacional de menores y la regulacin de sus aspectos civiles y penales. El inters superior del menor desplazado reside en volver al lugar en q tenia su residencia habitual. mbito de accin: los aspectos civiles de la sustraccin, el traslado y la retencin ilcitos de los menores en el mbito internacional no previstos por otras convenciones internacionales sobre la materia. Cooperacin internacional: entre autoridades para la defensa del menor y el deseo de otorgar efectividad al sistema de proteccin del nio. Las autoridades se comprometen a adoptar las disposiciones legales y adm en la materia. Esta se traduce a un nivel informativo: * a priori: sobre legislacin nacional, jurisprudencia, prcticas adm, estadsticas, y modalidades y en todo lo relativo a entrada y salida de menores a su territorio. * a posteriori: dps de adoptarse medidas tuitivas y asegurativas exigiendo su comunicacin a las autoridades del E donde el menor tenga su residencia habitual. Residencia habitual: referido a la efectiva integracin de la persona en una comunidad, el centro real de la vida del individuo y de la flia. Calificaciones autrquicas: menor: 16 aos; trfico internacional: conducta o tentativa de sustraer, trasladas o retener un menor de un pas a otro, con la finalidad ilcita y nimo de lucro; etc. Autoridad central: podrn dar y recibir directamente las informaciones. Su designacin es obligacin potestativa de los E.

Aspectos penales Determina la competencia internacional directa por medio de conexiones mltiples de aplicacin alternativa: 1. el E parte donde tuvo lugar la conducta ilcita 2. el E parte de residencia habitual del menor 3. el E parte en el q se hallare el presunto delincuente si ste no fuera extraditado 4. el E parte en el q se hallare el menor victima de dicho trfico. Tiene preferencia el E q tuvo conocimiento en 1 lugar del hecho. Extradicin: la convencin es base jca para solicitarla a E no vinculados por un tratado o en caso de haberlo no prevea la entrega por este delito. El tramite es conforme al D interno del E requerido. Aspectos civiles Legitimacin procesal del actor: la calificacin se realiza conforme a lex causae: ley de la residencia habitual. Autoridad competente: art. 13. La competencia recae sobre las autoridades judiciales o administrativas del E parte de residencia habitual del menor o de las del E parte donde se encontrare o se presuma q se encuentra retenido. Otra opcin son las autoridades del lugar donde se produjo el hecho ilcito. Solicitud de localizacin y de restitucin: art. 14. Podr ser tramitada va la Autoridad Central o directamente ante las autoridades del art. 13. La autoridad requerida (la del E parte de localizacin del

- 77menor) tomar de inmediato las medidas necesarias para velar por su salud fsica o moral, para asegurar su cuidado, custodia o guarda provisional, y todas aquellas tendientes a evitar la desaparicin del incapaz para q la devolucin no se vea frustrada, asegurando al menor a su jurisdiccin. La solicitud debe ser fundada. El plazo es diferente: si es un E parte: 180 das; E no parte: 120 de conocida la sustraccin, el traslado o la retencin ilcitos del menor. Existe un deber de proteccin del menor a cargo de las autoridades competentes del E donde se encuentre el incapaz, bastando para ello con el conocimiento de la situacin. Requisitos formales: la legalizacin (procedimiento de certificacin de la autenticidad de los doc pblicos extranjeros) efectuado por los cnsules pertenecientes al E donde el instrumento ser hecho valer, acreditados en el lugar de su expedicin, no es necesaria (En la medida en q se realice la comunicacin va consular o diplomtica o por autoridades centrales). Se completan con la exigencia de la traduccin de doc, como seguridad jca aadida en la tramitacin procedimental (Art. 15) Gastos de diligenciamiento: los gastos y costas de la localizacin y restitucin del menor deben ser soportados por los agentes del trfico internacional. Gratuidad del procedimiento: para facilitar al mximo la colaboracin internacional, as como para no poner obstculos q traben a los econmicamente dbiles en la bsqueda de la justicia.

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BOLILLA 11: OBLIGACIONES CONTRACTUALES Y EXTRACONTRACTUALES


1. Forma de los actos jurdicos
Formas de los actos jcos: regla locus regit actum Formas extrnsecas: Exigencia de la forma: la va a exigir la lex causae (en el caso el CC arg) Reglamentacin de la forma exigida: locus regit actum (lugar de otorgamiento) Ej.: q es un instrumento pblico, quin lo otorga, etc. Siempre se debe diferenciar entre exigencia y reglamentacin. Pero hay 2 excepciones, 2 instituciones en las q no hay q distinguir (para q sea vlido y no claudique): Para obtener matrimonio: no se distingue para q sea internacionalmente vlido, rige la ley del
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lugar de reglamentacin. Protege la institucin misma y tbn la filiacin. Declaraciones cambiarias: ttulos de crditos. Cada acto cambiario se rige por la ley del lugar donde se realiza y esa misma ley rige la exigencia y la forma. Se llama autonoma internacional cambiaria. Protege la circulacin internacional de la letra de cambio. Lo recepta los T de Montevideo y es un principio universal. Donde no fue vlido no se podr accionar pero si se posee la accin de regreso.

Art. 14 Inc. 4 Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1 Cuando su aplicacin se oponga al D pblico o criminal de la Repblica, a la religin del E, a la tolerancia de cultos, o a la moral y buenas costumbres; 2 Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo 3 Cuando fueren de mero privilegio: 4 Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos. Este Art. no viola el OPI, por lo tanto es aplicable a esta materia. El inciso 4 nos habla de la ley ms favorable (teora del favor negocio patrio)

- 79Hablamos de 2 teoras: Teora del favor negocio patrio: se aplica la ley patria, nacional por ser la ms favorable. Teora del favor negocio: se aplica la ley ms favorable q puede o no ser la patria. La regla locus regit actum tiene un carcter facultativo, en el sistema argentino est receptado bajo ste sistema por medio del Art. 14 inc 4: cierra la puerta el D extranjero y aplica la N argentina. Si fuera imperativa no se podra aplicar ni se aceptara.

Una vez que se tiene el instrumento pblico legalizado o con apostill (en forma, traducido, apostillado). Juez: lugar de situacin del bien. Escrito: narracin de los hechos, se le solicita al juez que oficie a un escribano de la jurisdiccin la protocolizacin. Escribano: realiza todo el trmite igual como lo hara para otorgar una escritura comn. Ej.: pedidos de informes, etc. Como si fuera a venderse ac. Despus la protocoliza. La inscribe y emite una copia. Y con una hipoteca? Art. 3129 C.C.: misma solucin + ley registral de cada provincia (plazos para inscripcin). Constituida en el pas o en el extranjero: debe tener causa lcita. EFECTOS RESPECTO A TERCEROS Diferencia entre hipoteca constituida en el pas sobre bienes en el pas y la constituida en el extranjero sobre bienes en el territorio. La segunda inscripta en trmino tiene efectos retroactivos desde su instrumentacin (fecha del acto, no de inscripcin) y la primera en trmino: los efectos se retrotraen desde el momento que el juez la autoriza a protocolizar. TRATADO DE MONTEVIDEO Sistema de unidad: ley del lugar de situacin. LOCUS REGIT ACTUM: LUGAR DEL ACTO Se atiende a la ley que exige la forma (lex causae) y el lugar que se otorga la reglamentacin. Con la posibilidad si la ley argentina es ms favorable se aplique por el Art. 14 inc 4. Siempre diferenciar entre exigencia y reglamentacin. Pero hay 2 instituciones en las que no hay que distinguir (para que sea vlido y no claudique):

Para obtener matrimonio: no se distingue, para que sea internacionalmente vlido: ley del lugar de

celebracin. Protege la institucin de filiacin.

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En declaraciones cambiarias: ttulos de crditos. Cada acto cambiario se rige por la ley del lugar

donde se realiza. Se llama autonoma internacional cambiaria. Protege la circulacin internacional de la letra de cambio. Lo receptan los Tratados de Montevideo y es un principio universal. Donde no fue vlido no se podr accionar pero si se posee la accin de regreso. Carcter facultativo: en el sistema argentino est receptado bajo ste sistema por el Art. 14 inc. 4 que cierra la puerta al derecho extranjero y, a partir de all, aplico la N argentina. Si fuera imperativa no se podra aplicar, ni se aceptara.

BOLILLA 12: DERECHO DE LOS BIENES


EL ESTATUTO REAL
Es el Reglamento Legal que se determina en razn de la naturaleza de las cosas o del territorio donde radican. Definiciones de cosas, bienes y patrimonio: 1. Cosas: Art. 2311 ...los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin 2. Bienes y patrimonio: Art. 2312 los objetos inmateriales susceptibles de valor e igualmente las cosas se llaman bienes. El conjunto de los bienes se llama patrimonio. El patrimonio pertenece al problema sucesorio; en esta unidad se toma el tema de las cosas consideradas en s mismas y no las q forman parte de una universalidad jca (UT UNIVERSITAS). Solo se abarca cuestiones relativas a las cosas consideradas en si mismas, UT SINGULI, y queda excluido el problema relativo a la capacidad de los titulares de D sobre las cosas y el relativo a las formas de los actos jcos q estn sometidos a las reglas grales sobre capacidad y forma. Cosas y D reales. Regla LEX REI SITAE: Los inmuebles estaban sometidos a la ley de su situacin. En cambio, a los muebles se les aplic la ley personal del titular, la ley del domicilio. La incertidumbre sobre q ley aplicar desaparece cuando se adopta la lex rei sitae q por su naturaleza es siempre simple y exclusiva. Fundamento de la regla: es la soberana territorial, argumentando q si una ley extranjera regulara los inmuebles q constituyen parte del territorio nacional, su aplicacin podra lesionar la soberana del E respectivo. La regla LEX REI SITAE constituye una N indirecta uniforme de DIPv q se expresa as: los bienes races se rigen por la ley de citacin. Est aceptada desde antiguo y tiene vigencia universal. En cambio, la aplicacin de esta regla a los muebles no tuvo aceptacin general y los sometieron a la ley del domicilio del propietario.

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Doctrinas: 1. D CONTINENTAL: Savigny VS toma de Savigny el sistema para los bienes de UNIDAD. Regla general: lugar de situacin de los bienes (lex rei sitae). Adopta un sistema unitario y proclama la vigencia de la regla lex rei sitae tbn para los muebles. No distingue entre los bienes muebles o inmuebles pero plantea excepciones en base a bienes de situacin problemtica. Por ejemplo: Equipaje q lleva el viajero q va por varios E: ley del domicilio del propietario Bienes en trnsito (importacin/ exportacin): ley del domicilio del propietario Autonoma de la voluntad (expresa o tcita): hay ciertos bienes como los depositados (Ej.: granos) en un lugar, por ello hay q recurrir a la voluntad del propietario. Si estn depositados para permanecer en ese lugar constantemente: regla gral. Si es para ser transportados o enviados: ley del domicilio del propietario. 2. D ANGLOSAJN: Joseph Story Recopila los principios del D anglosajn. Hay regla de FRACCIONAMIENTO: Bienes Muebles: ley del domicilio del propietario; Bienes inmuebles: ley in situ. Excepciones a las reglas de los bienes muebles: Bienes muebles accesorios de un inmueble: se rigen por la ley de situacin de inmueble. Bienes muebles pero inmuebles por su carcter representativos: por la ley de situacin del inmueble Ej.: ttulos y escrituras pblicas. VS los armoniz - y ese es su mrito por ser 2 sistemas jcos distintos -: coinciden ya sea por regla general o por excepcin. Si se trata de una coleccin de objetos de arte, o de una biblioteca, se debe aplicar la lex rei sitae. Para Savigny, en virtud de la regla gral, y para Story, con carcter excepcional, por tratarse de muebles anexos a un inmueble. Las mercaderas en trnsito se juzgan por la ley del domicilio del propietario para Story, por la regla gral segn la cual los muebles siguen a la persona, y para Savigny por ubicar la hiptesis en el caso excepcional de la primera especie.

ANLISIS DE LOS ARTS. 10 Y 11 DEL CC ARGENTINO IMPORTANTE: UNA N PUEDE SER: UNILATERAL O INCOMPLETA: abarca una cierta clase, no es exhaustiva. La N del Art. 10 solo abarca los bienes inmuebles situados en la Repblica (TL). La CJ tbn lo es porq abarca la ley a los bienes del territorio argentino. OMNILATERAL O COMPLETA: abarca toda la categora, la agota. Ej.:bienes races Art. 11.
RGIMEN DE INMUEBLES

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Art. 10 CC: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que debern acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede ser adquirido transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
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Bienes Races situados en la Repblica: es una norma indirecta unilateral en razn de que su tipo legal slo contempla los inmuebles situados en territorio argentino y no los inmuebles en general, cualquiera sea el lugar de situacin. Son exclusivamente referidos a las leyes del pas respecto de su calidad de tales: La N resuelve un problema de calificacin conforme a la lex causae. La ley argentina por ser la ley del lugar de situacin de la cosa, decide su calidad de inmueble y por exclusin su calidad mueble. Es decir, q el problema de calificacin se resuelve por aplicacin de la ex causae, pero debido a q las acciones reales deben entablarse ante los jueces del lugar de situacin de las cosas, en estos casos coinciden la lex causae con la lex fori. Los derechos de las partes: El precepto alude a los Derechos Reales sobre inmuebles. Nuestro Cdigo Civil adopta un catlogo cerrado y exhaustivo de tales derechos y excluye la autonoma de la voluntad. La Norma tambin remite a las limitaciones y restricciones al Derecho de Propiedad. Para los partidarios del sistema de fraccionamiento se aplica el Art. 10 a la sucesin, ya q se transmiten bienes determinados y la sucesin no es declarativa sino ttulo traslativo del dominio y por lo tanto no se aplica la ley del ltimo domicilio del causante sino de la situacin del bien. Esto es importante al permitir excepcionar la regla general. A la capacidad de adquirirlos: Se trata de una expresin controvertida que ha dado lugar a diferentes interpretaciones. Pero nuestra Jurisprudencia sigue la interpretacin literal e histrica del art. 10 que conduce a afirmar que la capacidad para adquirir o transferir derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina, se rige exclusivamente por la ley territorial. Literalmente, el artculo consagra una excepcin a la regla general sobre capacidad contenida en los art. 6, 7 y 948: La ley del domicilio es sustituida por la lex situs. Otra postura es la de Calandrelli q nos habla de un reenvo interno de DIPv a DIPv: de DIPv argentino en materia de D reales a DIPv argentino en materia de capacidad (6,7 y 948). No es a las N internas argentinas. Por este reenvo se mantiene la ley del domicilio y deja de lado la ley in situ.

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A los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos: Se refiere no slo al Sistema de transmisin del dominio, sino a toda mutacin de derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina. En la actualidad se exige escritura pblica, tradicin e inscripcin registral. Si nos atenemos a la distincin q la ley civil establece entre ttulo (causa) y modo, ste Art. no se refiere en absoluto al contrato causal. No hay N q exija nada sobre el ttulo y por ello nos remitimos al d interno argentino.

D reales de inmuebles situados en la Argentina es posible venderlos? La expresin las solemnidades que deben acompaar estos actos expresa la necesidad de que se someta a las formas prescriptas por la ley argentina todo negocio jurdico referente a derechos reales sobre inmuebles argentinos. He aqu una importante excepcin a la regla locus regit actum. Hay que acudir a los artculos 1211 y 3129. Artculo 1211: Los Contratos hechos en pases extranjeros para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren en instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes races la tradicin no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez competente. El instrumento pblico otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente legalizado. Debe intervenir un funcionario diplomtico argentino, quien certifica las firmas de la respectiva autoridad extranjera y confiere autenticidad al instrumento. A su vez, la firma del Cnsul argentino debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores. El Documento extranjero autntico (legalizado o con apostill) debe ser presentado ante el juez del lugar de situacin del bien para que ordene su protocolizacin; luego de ella se procedera a la inscripcin en el Registro. Se debe presentar un escrito en el q constarn la narracin de los hechos, y la solicitud al juez para q oficie a un escribano de la jurisdiccin la protocolizacin. El escribano realiza todo el trmite igual como lo hara para otorgar una escritura comn ej.: pedidos de informes, etc.; dps lo protocoliza, la inscribe y emite una copia.

D reales de inmuebles situados en la Argentina es posible hipotecarlos? Art. 3129: Puede tambin constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el territorio de la Repblica por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas del 1211. ste Art. otorga la misma solucin q en caso de venta ms la ley de registracin de cada provincia (es importante por los plazos de inscripcin). La hipoteca constituida desde pases extranjeros debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica. Efectos respecto a 3: diferencia entre hipoteca extranjera y nacional De la hipoteca as constituida debe tomarse razn en el oficio de hipotecas en el trmino de 6 das desde que el Juez ordena la protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la

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hipoteca no perjudica a terceros. Es decir, q la hipoteca inscripta en trmino produce efecto respecto a 3 desde el da en q mereci aprobacin judicial el pedido de protocolizacin. Mientras q la hipoteca constituida en Argentina cuando son registradas dentro del trmino legal (3137) producen efectos respecto a 3 desde el da del otorgamiento de la obligacin hipotecaria. Si entre la fecha en que se constituy la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el juez argentino ordena la protocolizacin se enajenara o constituyeran otros derechos reales sobre el inmueble, estos derechos seran vlidos y la hipoteca no afectara a los terceros que los hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 das. La hipoteca registrada fuera de trmino produce efectos desde el da de la inscripcin.

RGIMEN DE COSAS MUEBLES.

Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de ser transportados son regidos por las leyes del lugar en que estn situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo. La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas muebles: 1. Las de situacin permanente o inmviles: Ley de su situacin. 2. Los muebles en trnsito o mviles (de uso personal o destinados a la exportacin): Ley del domicilio del propietario. Por ltimo, los muebles registrables deben someterse al derecho del pas en cuyos registros figuran.

Tratados de Montevideo
No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situacin permanente y muebles mviles. La regla es nica: SISTEMA DE UNIDAD: los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real de que son susceptibles. A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto de cierta categora de bienes de localizacin problemtica, se han consagrado reglas subsidiarias que les atribuyen in situs. As, buques en aguas no jurisdiccionales situados en el lugar de su matrcula-, cargamentos de estos buques en el lugar de destino definitivo-, derechos creditarios en el lugar en que la obligacin debe cumplirse. El Tratado de Montevideo de 1940 agreg: Si este lugar el de cumplimiento- no pudiera determinarse al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tenan constituidos el deudor, los titulares representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradicin se reputan situados en el lugar en donde se encuentran (Art. 29). El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados a llenar los requisitos de la nueva situacin para la adquisicin o conservacin de los derechos mencionados

- 85(Art. 30). El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y judiciales que originariamente fueran aplicables. Los derechos adquiridos por terceros. Sobre los mismos bienes de conformidad a la ley del lugar de su nueva situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer adquirente. (art. 31) La prescripcin adquisitiva se rige por la ley del lugar en que los bienes estn situados (art. 54). Si el bien hubiese cambiado de situacin, la prescripcin se rige por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario para prescribir (art. 55). 2- LOS DERECHOS DE AUTOR PROPIEDAD LITERARIA Y ARTSTICA En el orden interno hay que acudir primeramente a la Ley 11.723. Se reputa obra extranjera la que ha sido publicada por primera vez fuera del territorio argentino. Para que una obra goce de proteccin en la Repblica y a falta de un convenio que lo regule- es necesario que: 1. el pas de la primera publicacin ampare la propiedad intelectual (art. 13) 2. que se hayan cumplido las formalidades establecidas en dicho pas (art. 14) 3. que el plazo de proteccin sealado por aquel pas no haya expirado. Siempre se est al plazo de proteccin ms breve. En Argentina es de 70 aosNuestro pas ha ratificado todos los siguientes convenios: 1. Convenio de Washington (1953) 2. Convenio Universal de Ginebra (1957): en virtud de ello debe dejarse de lado el art. 14, ya que basta que una obra lleve smbolo (copyright), acompaado del nombre del titular del derecho de autor y la indicacin del ao de la primera publicacin, para que el autor disfrute de proteccin y pueda reclamar amparo judicial, aun cuando no se hayan cumplido las formalidades de la ley 11.723. 3. Convenio de Berna (1967): supedita las traducciones a la autorizacin del autor o de sus herederos. 4. El Tratado de Montevideo de 1889: sobre Propiedad literaria y artstica. Contiene en su art. 5 una enumeracin ejemplificativa de obras literarias y artsticas, lo cual comprende toda produccin del dominio literario o artstico que pueda publicarse por cualquier modo de impresin o de reproduccin. El autor de toda obra literaria o artstica y sus sucesores gozarn en los Estados signatarios de los derechos que les acuerde la ley del Estado en que tuvo lugar su primera publicacin o distribucin (Art. 2). En cuanto al plazo de proteccin, ningn Estado estar obligado a reconocer el Derecho de Propiedad artstica o literaria por mayor tiempo del que rija para los autores que en l obtengan ese derecho (art.4) Los responsables en que incurran los que usurpen el derecho de propiedad se ventilarn ante los Tribunales y se regirn por la ley del pas en que el fraude se haya cometido (11)

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PATENTES DE INVENCIN Las patentes extranjeras pueden revalidarse en nuestro pas por un plazo de 10 aos, pero si en el pas de origen la patente expira, caduca tambin entre nosotros. (Art. 2, 5 y 46 de la ley 111). Toda persona que obtenga patente o privilegio de invencin en alguno de los Estados signatarios, disfrutar en los dems de los derechos de inventor, si en el trmino de un ao hiciese registrar su patente en la forma determinada por las leyes del pas pidiere su reconocimiento (art.1, TM 89) MARCAS DE COMERCIO Y DE FBRICA Para que las marcas extranjeras gocen de proteccin y de las garantas concedidas por la ley deben ser inscriptas con arreglo a sus disposiciones (art. 41 ley 3975). Toda persona a quien se conceda en uno de los Estados signatarios el derecho de usar exclusivamente una marca de comercio o de fbrica gozar del mismo privilegio en los dems Estados, con sujecin a las formalidades y condiciones establecidas por sus leyes (art. 1, TM 89).

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BOLILLA 13: MATRIMONIO


CALIFICACIN.

1-

Matrimonio es la unin voluntaria e irrevocable de un hombre y una mujer con el fin de constituir un nuevo tronco de familia. Es una institucin q se caracteriza pr la permanencia (destinada a permanecer) y por el OP. Para el D argentino es un C o una institucin? El DIPv no es un sinsentido sino una filosofa de la vida privada de los sujetos en el plano internacional. El matrimonio es una relacin personal intima del ser humano y por lo tanto debera estar sujeto a un punto de conexin personal profundo: ley de domicilio, nacionalidad o residencia habitual. El matrimonio para la Argentina es un institucin porq es una excepcin a la afinidad del tipo legal con el punto de conexin. Se protege una institucin superior q es la filiacin. La definicin de matrimonio no debe ceirse a la definicin adoptada por el Derecho Civil Argentino, porque si esa fuera, desconoceramos la validez de los matrimonios celebrados en el Derecho extranjero bajo condiciones constituidas diferentes a las de nuestro derecho. Se impone una calificacin lex causae, la del ordenamiento jurdico declarado competente que es el que rige la validez internacional del matrimonio, sin perjuicio de que la intervencin del orden pblico internacional argentino provoque el desconocimiento de la validez de tal matrimonio.

2- CAPACIDAD Y FORMAS MATRIMONIALES


La capacidad para contraer matrimonio depende de la ausencia de impedimentos. Todos los impedimentos establecidos por la ley de un Estado son de orden pblico interno y deben ser observados por quienes contraen matrimonio con arreglo a dicha ley. Pero hay algunos impedimentos que comprometen el orden pblico internacional ya que se imponen, tambin, a los matrimonios celebrados en el extranjero cuando son juzgados por los jueces locales. Deben estar regulados en el ordenamiento positivo nacional del E. Segn el 160 CC no se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediare impedimentos del Art. 166 CC: por parentesco por consanguinidad (Inc. 1 y 2), adopcin (3), afinidad (4), matrimonio anterior mientras subsista (6), homicidio culposo de uno de los cnyuges (7). En cambio, los impedimentos de los inc. 5 (falta de edad), 8 (privacin de la razn) y 9 (sordomudez) son de orden pblico interno. En cuanto a los impedimentos establecidos por un derecho extranjero que se han rechazado en la Argentina por conculcar nuestro orden pblico, se encuentran comprendidos todos los que importan una discriminacin injusta y los que atienden a motivos polticos y sociales.

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Para regular la capacidad de los contrayentes se ha impuesto la ley del lugar donde el matrimonio se contrae. Respecto de las formas, deben conservarse las prescriptas por la legislacin o la costumbre del lugar en que se contrae el matrimonio; son territoriales. Esta territorialidad de las formas no es obstculo para q en un E se reconozcan como vlidos los matrimonios contrados en otro E mediante una forma distinta o desconocida. La lex laci celebrations est consagrada en el 159 CC y en los Tratados de Montevideo.

3- RGIMEN DEL CDIGO CIVIL


QU SE DEBE TENER EN CUENTA? 1. 2. 3. 4. LEY CALIFICACIN: por la formacin tcnica jca. VALIDEZ INTRNSECA Y EXTRNSECA DEL MATRIMONIO: ley de celebracin. RELACIONES PERSONALES: ley del domicilio conyugal efectivo (Art. 162 CC)

5. RELACIONES PATRIMONIALES: ley del 1 domicilio conyugal (Art. 163 CC) VALIDEZ DEL MATRIMONIO Las condiciones de validez intrnsecas (consentimiento y conciencia de impedimentos) y extrnsecas (forma) del matrimonio, se rigen por el derecho del lugar de celebracin. Art. 159 CC: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el D del lugar de celebracin aunq los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las N q en l rigen. Coincide en la solucin con los Tratados de Montevideo. No se reconocer ningn matrimonio celebrado en el extranjero si mediare algunos de los impedimentos de los inc. 1, 2, 3, 4, 5, 6 7 del art. 166 (160). Son impedimentos de OPI. El resto de los incisos (5,8 y 9) son de OP interno, establecidos en el derecho positivo nacional. Si el matrimonio celebrado en el extranjero ha violado las disposiciones que nuestra ley juzga inexcusables por razones de orden pblico internacional, aunque la ley del Estado donde se contrajo no contenga tales predisposiciones, no ser reconocido y se le privar de efectos en nuestro pas. Es decir, en la medida q en el otro E donde se celebr el matrimonio sea vlido, en la Argentina si no est receptado en el pas en principio NO ES NULO, pero si se le puede desconocer sus efectos porq encuentra su limite en el orden pblico del E. Si el caso no es absolutamente argentino no se puede resolver segn la ley arg exclusivamente, sino q se debe atender a la equidad, a la justicia. Ejemplos: inscribir un matrimonio gay: hoy no es posible; sucesin de un cnyuge gay: si no hay mas herederos forzosos es posible. PRUEBA La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de la celebracin (160). RELACIONES PERSONALES

- 89Sern regidos por la ley del domicilio efectivo, entendindose como tal el lugar donde los mismos viven de consuno, el ltimo lugar de efectiva convivencia de los cnyuges. En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia (162). La calificacin domicilio efectivo trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de un traslado del domicilio conyugal cambia la ley aplicable a los efectos personales. ES DINMICA LA RELACIN Y EL RGIMEN JURDICO. ALIMENTOS Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir alimentos, tanto en el supuesto de que haya o no convenio alimentario, y en este ltimo caso estn sometidos a la misma ley, la admisibilidad, oportunidad y alcance del mismo. Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del domicilio conyugal con la del domicilio del demandado, si sta fuese ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario. REGIMEN DE BIENES Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley de ubicacin de los bienes. Las disposiciones del rgimen real es territorial. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio. ES INMUTABLE LA RELACIN Y EL RGIMEN JURDICO. Respecto de las convenciones matrimoniales: Calificacin: Derecho del primer domicilio conyugal (lex causae). Capacidad: ley del domicilio de c/u de los cnyuges al tiempo de su celebracin. Formas: Ley del lugar de celebracin Validez intrnseca: Derecho del primer domicilio conyugal. Rgimen legal: a falta de convenciones, se rigen por la ley del 1 domicilio conyugal. Solo se admiten en Argentina con las limitaciones del CC: donaciones y determinacin de bienes. Las convenciones celebradas en otros E no pueden ser desconocidas en Argentina: si el 1 domicilio conyugal fue en ese E y no en Argentina, tanto de argentino o de extranjero y se tienen bienes en el pas. Hay un vaco legal (no est reglamentada esta situacin) pero se debera acudir al juez para solicitar el reconocimiento de la convencin y del matrimonio al solo efecto de la inscripcin marginal en el Registro d Propiedad. Esto permitira acogerse a un rgimen patrimonial diferente al estatal (q es imperativo nico ganancial en el cual los cnyuges son socios) y generara una registracin y publicidad adecuada para evitar perjuicios a 3. Lo q se hace en Cba es la inscripcin marginal directa en el Registro de la Propiedad: es voluntario el acto pero nadie controla si es conforme o no con la convencin matrimonial. MATRIMONIO A DISTANCIA Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonio del lugar en que se encuentra la

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documentacin que acredite el consentimiento del ausente: slo podr ser ofrecido dentro de los 90 das de la fecha de su otorgamiento (173). Es el matrimonio celebrado entre una persona q se encuentra en nuestro pas (por ej.) y otro en el extranjero, y se tendr por celebrado en la Rep cuando se reciba la doc q acredite q el cnyuge ausente ha prestado su consentimiento personalmente ante la autoridad competente q deber verificar q los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas alegadas para justificar la ausencia. Este requisito excluye la actuacin de un apoderado. Ante la negativa del oficial se concede la va judicial sumarsima. Se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento. La autoridad competente para celebrar el matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas alegadas para justificar la ausencia (174). Perfecciona el acto. Se considera celebrado cuando se presenta el cnyuge ante el juez al q se prest el segundo consentimiento. MATRIMONIOS DE MISMO SEXO Celebrados por un trmino, por un plazo. Es una institucin nueva receptada por ej. por Espaa. Permite a los cnyuges renovar el matrimonio o no una vez cumplido el plazo. MATRIMONIOS A TRMINO Entre cnyuges de misma identidad sexual: tanto hombres como mujeres. Es receptado por Espaa, Dinamarca, Blgica, UK, Massachussets (EE.UU.) MATRIMONIOS DIPLOMTICOS Y CONSULARES Hay pases que regulan la forma del matrimonio por la ley de la nacionalidad. El recurso de que se valen los pases participantes de la lex patriae para facilitar a sus nacionales la celebracin del matrimonio en el extranjero, es facultar a sus agentes diplomticos o consulares el celebrar matrimonios en el territorio del Estado ante el cual estn acreditados, para que el agente pueda hacer uso de sus facultades en el Estado donde ejerce sus funciones, es preciso, adems, que este Estado se lo permita. Cuando existe coincidencia entre ambos E el matrimonio celebrado es vlido en los 2. De lo contrario, el matrimonio vale en el E al q pertenece el agente diplomtico o consular pero carece de validez en el lugar de celebracin. Las leyes argentinas no autorizan los matrimonios diplomticos y consulares, los que se celebraron en territorio argentino ante funcionarios consulares extranjeros, fueron declarados inexistentes. Pero Argentina debe reconocerlo cuando: la ley personal lo autoriza (de los pases de los contrayentes) y la ley territorial donde est la representacin diplomtica lo reconoce (donde est el consulado). Porq por ms q no reconozca su existencia, se da la identidad de estas dos leyes. INSCRIPCIN DE MATRIMONIOS EN EL EXTRANJERO. Podrn registrarse las certificaciones de matrimonio celebrado en otros pases siempre que se ajusten a las disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a sus formalidades extrnsecas como a su validez intrnseca. Este registro se har slo con orden de juez competente, previa vista a la direccin General (art. 65 DecrLey 8204 / 63). El matrimonio debe ser vlido segn la ley del lugar de celebracin y adems, no debe desconocer los impedimentos que, por razn de orden pblico internacional, impone la ley argentina.

- 91La decisin sobre la validez extrnseca e intrnseca del matrimonio, cuya registracin se pide, corresponde al juez de primera instancia del domicilio del peticionante, con intervencin previa del Registro y con la intervencin de los ministerios pblicos.

4- SEPARACIN PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR.


La separacin personal decretada por autoridad competente produce el debilitamiento del vnculo matrimonial, extingue algunas obligaciones personales entre los esposos, pero no trae aparejada la total desaparicin del vnculo. El divorcio vincular disuelve el vnculo matrimonial y faculta a los esposos divorciados a contraer nuevas nupcias sin perjuicio de que subsistan algunos efectos patrimoniales, como la obligacin alimentaria. Debido a factores religiosos, morales y sociales q influyen en la poltica legislativa, los E adoptan una postura divorcista o no divorcista. IMPORTANTE: todas estas N son unilaterales (no omnilaterales) ya q obligan a nuestros jueces en casos con elemento extranjero y ante la falta de convenio internacional. El juez argentino no puede obligar a otro E sino dentro de sus lmites territoriales.

JURISDICCIN INTERNACIONAL: E cuyas autoridades (judicial, religiosa, administrativa, legislativa, etc) poseen competencia para decretar el divorcio.

Las acciones de separacin, divorcio y nulidad, as mismo como las que versaren sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo (ltima convivencia) o ante el del domicilio del cnyuge demandado (227). Si es divorcio por presentacin conjunta NO es contencioso y es competente el juez del ltimo domicilio conyugal nicamente al no haber demandado. Sern competentes para entender en los juicios de alimentos: 1. el juez que hubiese entendido en el juicio de separacin, divorcio o nulidad. 2. A opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, del domicilio del demandado, de la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar del cumplimiento de la obligacin o el del lugar de celebracin del convenio alimentario si coincidiera con la residencia del demandado, si se planteare como cuestin principal (228). Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal (Art. 8: el q tiene constituido el matrimonio o el lugar en donde viven de consuno; en su defecto, se reputa por tal el del marido). LEY APLICABLE

Cdigo Civil: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los cnyuges (164).

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Tratado de Montevideo 1889 (Argentina, Bolivia, Colombia, Uruguay, Per y Paraguay): la ley del domicilio matrimonial rige: la separacin conyugal. la disolubilidad del matrimonio (divorcio), siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en que se celebr. La interpretacin del inc.b exige la completa coincidencia entre la ley del domicilio matrimonial y la ley del lugar donde se celebr el matrimonio. Esta interpretacin le asigna el carcter de una Norma acumulativa, que slo permite el divorcio en la medida en que las leyes coincidan. Tratado de Montevideo 1940 (Argentina, Uruguay y Paraguay): La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad matrimonial, pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal.

5- EFECTOS, EN LA REPBLICA, DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIO PRONUNCIADAS EN EL EXTRANJERO.


SENTENCIAS PROVENIENTES DE PASES NO LIGADOS AL NUESTRO POR CONVENIO

INTERNACIONAL.

La sentencia de divorcio, por ser sentencia, debe satisfacer los requisitos procesales que se exigen para el reconocimiento de las resoluciones judiciales procedentes de una jurisdiccin fornea. Deben haberse respetado las garantas del debido proceso que comprende la defensa en juicio y la autoridad de cosa juzgada en el pas donde se dict. El Art. 161 prev la conversin de una sentencia de separacin legal dictada en el extranjero, de un matrimonio celebrado en la Repblica, en divorcio vincular, ya sea proveniente de un pas que admite esta causal de disolubilidad como de aqul que no lo recepta, con la condicin de que el domicilio de cualquiera de los cnyuges est en la Repblica. Que la sentencia sea legalmente decretada en el extranjero alude a que se hayan cumplido los requisitos formales (autenticado y traducido), procesales (emanados de juez competente no haya sido dictado en rebelda y que sea definitiva) y sustanciales (que no sea contrario a nuestro orden pblico internacional). Es una Norma cuyo texto es restringido ya que slo contempla la hiptesis de los matrimonios de los matrimonios celebrados en la Repblica Qu trato se dispensa a un matrimonio celebrado en el extranjero que obtuvo sentencia de separacin tambin en el extranjero y que pretende convertirlo en sentencia de divorcio en el pas?. Puede hacerse una interpretacin extensiva del 238 CC: Transcurrido un ao de la sentencia de separacin, ambos cnyuges podrn solicitar su conversin en divorcio, o transcurridos 3 aos, cualquiera de ellos podr solicitar su conversin. Otro supuesto es el ejemplo del matrimonio celebrado en la Repblica y respecto del cual se ha obtenido sentencia de divorcio extranjera. El problema se puede solucionar aplicando las Normas que regulan el reconocimiento de sentencias extranjeras pero con anterioridad a la 23.515. estas

- 93sentencias no podrn ser reconocidas porque afectaban el Orden Pblico Internacional que era antidivorcista y se produca la conversin de los mismos en sentencias de separacin.

SENTENCIAS PROVENIENTES DE PASES RATIFICANTES DEL TRATADO DE MONTEVIDEO 89.

La sentencia debe llenar los requisitos formales, procesales y sustanciales; pero en cuanto a los sustanciales hay que tener presente la Norma acumulativa del art. 13 inc.b, que exige la coincidencia entre la ley del domicilio conyugal y la ley del lugar de celebracin del matrimonio, para que la sentencia goce de eficacia territorial.

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UNIDAD 14: FILIACIN Y ALIMENTOS


1- El vnculo paterno filial: FILIACIN
Con respecto a la filiacin legtima e ilegtima no existen Normas indirectas en el Cdigo Civil ni en leyes especiales, la nica reglamentacin disponible es la que contienen los Tratados de Montevideo. La Ley que rige la celebracin del matrimonio determina la filiacin legtima y la legitimacin por subsiguiente matrimonio. Las cuestiones sobre legitimidad sobre filiacin ajenas a la validez o nulidad del matrimonio, se rigen por la Ley del domicilio conyugal en el momento del nacimiento del hijo. Los Derechos y Obligaciones concernientes a la filiacin ilegtima, se rigen por la Ley del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos. Filiacin, Legitimacin y Adopcin El trmino filiacin posee dos significados distintos: desde en punto de vista biolgico es el vnculo entre una persona y sus progenitores por el hecho de la procreacin; jurdicamente: entraa la relacin entre hijo y padres, o en su caso, con el padre o con la madre configurando un atributo como es el estado y con carcter correlativo, de correspondencia mutua. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su Art. 17 inc. 5 reconoce la atribucin de iguales derechos a los hijos nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo. En nuestros das la filiacin reconoce 4 especies liminares: matrimonial, extramatrimonial, adoptiva o puramente jurdica, biolgica; sta ltima revestir peculiaridades ya que es susceptible de tcnicas genticas tendientes a superar las imposibilidades orgnicas o funcionales de la procreacin. Para la inseminacin artificial y la fertilizacin asistida no existe legislacin interna. Nuestro CC no trae normas indirectas sobre el tema, por esa razn se aplica Montevideo. Se super la categora de hijos legtimos e ilegtimos (fuera del matrimonio; que a su vez eran: -adulterinos: ligamen; -incestuosos: parental; y -sacrlegos: uno de ellos perteneca al clrigo); tambin estaban los hijos naturales pero no tenan sus padres impedimentos para casarse, se los poda legitimar por subsiguiente matrimonio y se lo equiparaba al hijo legtimo. Hay prcticas homlogas: entre miembros de una pareja y prcticas heternomas: es cuando hay una tercera persona.

Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y su sucesor de 1940 (que no fue objeto de reforma reproduciendo el contenido). Montevideo de 1889:

- 95 Filiacin Legtima: ser de aplicacin la ley que rige la celebracin del matrimonio, de modo que si estamos frente a un matrimonio vlido acorde a la ley del Estado donde se celebr estaremos tambin frente a una filiacin legtima. Es de hacer notar que se trata de un tpico supuesto de cuestin previa y principal. Art.16: La ley que rige la celebracin del matrimonio determina la filiacin legtima y la legitimacin por subsiguiente matrimonio. Filiacin Legtima No Dependiente de la Validez del Matrimonio: seran aquellos casos donde estn en juego otras cuestiones objeto de probanza como la calidad de hijo de mujer casada, plazos en que ha sido concebido, que se resolvern por la ley del domicilio conyugal al tiempo del nacimiento del hijo o, en su defecto, por el del esposo siempre a la poca del nacimiento, relacionndolo con los preceptos domicilistas del tratado. Art.17: Las cuestiones sobre legitimidad de la filiacin ajenas a la validez o nulidad del matrimonio se rigen por la ley del domicilio conyugal en el momento del nacimiento del hijo. Filiacin Ilegtima o Extramatrimonial: el punto no es resuelto por el criterio de mayor equidad, pues el tratado deja librado a un sistema territorialista una situacin tan delicada como la expuesta. Art.18: Los derechos y obligaciones concernientes a la filiacin ilegitima se rigen por la ley del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos. Esta adopcin de la lex fori se estima que obedece a razones de orden pblico pero an siendo as no deber alejarse de la ideologa del instituto que se centra en el inters y defensa del hijo y de sus prerrogativas. Hay ciertas aristas que deben depurarse: a) Los tratados sientan la diferencia entre filiacin legtima e ilegtima hoy superada. b) Presenta a la legitimacin por subsiguiente matrimonio, carente de virtualidad en regmenes como el nuestro que se adhieren a la equiparacin en cuanto a derechos concernientes a hijos habidos dentro o fuera del matrimonio. No obstante rige a la figura por el derecho aplicable a la celebracin del matrimonio, de manera que frente a una unin celebrada vlidamente ese hijo adquirir la condicin de filiacin legtima.

2. La filiacin adoptiva
ADOPCIN INTERNACIONAL. El problema de la falta de flia constituye un grave peligro y cualq pas debe tender a remediarlo y a operar constructivamente, proporcionndola en caso de ausencia o grave deterioro. La adopcin no es una materia exclusivamente jca, sino q es una materia saturada de profundas motivaciones ticas y sociales. La adopcin entre pases constituye un nuevo fenmeno q prcticamente ha desbordado el marco legal existente, siendo c/da mayor las lagunas y colisiones. Se habla de ADOPCIN INTERNACIONAL cuando presenta la presencia de elementos extranjeros relevantes. Adquiri notoriedad en el periodo posterior a la 2 Guerra Mundial debido a la situacin sociocultural de Europa desvastada por la guerra, donde la distribucin de los menores hurfanos se realizaba, primero dentro de c/pas y cuando ello no era posible, se apelaba a la solidaridad internacional.

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Posturas en contra: se fundamenta en el desarraigo, agravado por el traslado del menor a un pas extrao, con pautas sociales, culturales, econmicas distintas lo q dificulta al menor su vinculacin familiar y adaptacin al grupo social. Tbn se argumenta la obligacin de los poderes del E de preservar la identidad, la nacionalidad y sus relaciones familiares. Posturas a favor: implica tanto el D del nio a tener una flia como el respeto al deseo de la pareja a tener un hijo. La defensa del D a la identidad debe hacerse honestamente y asumir q es preferible conceder una adopcin internacional y no condenar al menor a la situacin en la q se encuentra su medio sin proteccin. Es necesario q los E tomen conciencia e incrementen su presencia en los organismos regionales e internacionales q velan por la proteccin de esfuerzos se traduzcan en normativas internas e internacionales. La solucin es establecer controles mas estrictos en cuanto al respeto y garanta jca de la persona de los menores susceptibles de ser adoptados y por una efectiva y organizada cooperacin entre los E. En Francia se requiere una autorizacin especial q acredita solvencia material + idoneidad moral. En Dinamarca tbn se requiere una autorizacin real. LA ADOPCIN EN EL DIPV Una adopcin internacional pone muchas veces en conflicto leyes de diversos pases ya q los padres naturales, el nio o los adoptantes se encuentran sometidos a estatutos jcos diversos requiriendo ello una respuesta en atencin a la exigencia de salvaguardar los intereses del nio, de la flia natural y de los adoptantes as como asegurar la integracin del adoptado en un ambiente fliar y social extranjero. La cuestin es q el elemento extranjero relevante de una relacin jca genera la necesidad de determinar la jurisdiccin internacional competente y la ley aplicable a la relacin adoptiva en sus diversos aspectos a fin de obtener la eficacia extraterritorial de la misma. Es importante averiguar a q E van a residir los adoptantes para evitar q en ese E se desconozca la adopcin y se enve a los menores a un instituto de menores.
NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA. Vlez no la legisl; en 1948 se sanciona la L.

13.252 que incorpora al instituto a nuestro ordenamiento pero tropezamos con un obstculo para nuestra disciplina ya que la misma no asista a la adopcin internacional. Recin en 1971 con la L. 19.134 encontramos cierta luz en el tema y digo cierta porque no convalida las adopciones internacionales. En 1997 entra en vigencia la L. 24.779 derogatoria de la anterior e incorpora al CC el ttulo efectos de la adopcin conferida en el extranjero. a. No hay Normativas Indirectas sobre el tema en el Cdigo Civil: porq VS lo tom de Savigny y la adopcin era una institucin islmica: cafala (la podemos asimilar a una guarda ya q no genera vnculos con la flia q tiene al menor ni este pierde los q tena con su familia de origen). Esta institucin no configura una adopcin por lo tanto no se podra inscribir como tal en nuestro pas pero teniendo en cuenta el inters superior del menor se podra solicitar su guarda conforme lo establece nuestro CC lo q evitara q el nio fuera enviado a un instituto de menores por carecer de vnculos o papeles q acrediten una adopcin legal con la familia q ejerce su tenencia. b. Ley 13.252 (1948): incorpora la adopcin simple nicamente - no contempla el Derecho Internacional Privado. c. Ley 19.134 (1971): incorpora la adopcin simple y la plena.

- 97d. Ley 29.779 (1997) Efectos de la adopcin conferida en el extranjero: - La adopcin concedida en el extranjero podr transformarse en adopcin plena (segn esta ley), acreditndose dicho vnculo y prestando consentimiento los adoptantes y adoptados, quienes debern ser mayores de edad. La Argentina ha sido siempre reacia a incorporar la institucin: no se sabe si est a favor o en contra. Se confunde la adopcin (institucin protectora del menor) con el trfico de menores (q es un delito). Se deben legislar por separado la adopcin internacional y por otro lado la lucha contra el trfico. Es importante resaltar q la gran cantidad de impedimentos de adopcin genera adopciones ilcitas; es decir, las trabas fomentan el trfico, aquello q tratan de evitar. El Art. 315 CC impide a quienes no acrediten fehacientemente una residencia permanente en el pas de 5 aos, solicitar la guarda de un menor en la Repblica, norma q tiende a evitar la adopcin de menores argentinos por adoptantes extranjeros e impedir de este modo el trfico internacional de menores.

Jurisdiccin internacional: Art. 321 CC la adopcin debe interponerse ante el juez o tribunal del

domicilio del adoptante o del lugar donde se otorg la guarda. Es una N de competencia territorial interna. La L 24779 introdujo como paso previo a la solicitud o demanda de adopcin la GUARDA del menor otorgada judicialmente. Art. 316 CC: la guarda deber ser otorgada por el juez o tribunal del domicilio del menor (el de sus representantes) o donde judicialmente se hubiere comprobado el abandono del mismo.

Ley aplicable: Art. 339 CC: solo habla de la ley aplicable cuando la adopcin fue concedida en el

extranjero disponiendo q ser la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin la q regular la situacin jca, los D y deberes de adoptantes y adoptados entre s. Las adopciones conferidas en el pas se rigen por el D argentino. Los puntos de conexin son diferentes segn q la adopcin: 1. se haya conferido en el pas: es la ley del domicilio del adoptante 2. o, se haya pronunciado fuera de l: ley del domicilio del adoptado.

Reconocimiento de sentencias de adopcin pronunciadas en el extranjero: Art. 321 CC

armonizada con el Art. 339 CC y lo dispuesto en los Arts. 517 y 518 CPCCN. Se plantean las siguientes alternativas: a) juez del lugar donde se otorg la guarda; b) juez del lugar del domicilio del adoptante; c) juez del lugar del domicilio del adoptado; d) otras jurisdicciones admitidas o a las q remitan las N distributivas de competencia de la ley del domicilio del adoptado. Con relacin a la ley en q se funde la misma cabe considerar la ley del domicilio del adoptado o a los efectos del resguardo de la validez si la misma favorece el inters superior del menor a la ley a la q remita esa legislacin siempre q sean compatibles con el OPI de la lex fori. FUENTE CONVENCIONAL (vigentes en el pas):

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1889: no contempla la adopcin 1940: Nos vincula con Uruguay y Paraguay. Ley aplicable: la capacidad, condiciones, limitaciones y efectos de la adopcin se rige por las leyes de los domicilios de las partes en cuanto sean concordantes, con tal de que el acto conste en instrumentos pblicos. Las dems relaciones jurdicas concernientes a las partes se rigen por las leyes a que cada una de stas se halle sometida. Jurisdiccin: principio del paralelismo: son competentes los jueces del E cuya ley resulta aplicable al acto (Art 56). 2. La Repblica Argentina hizo reserva de los inc. b, c, d, y del Art. 21 de la Convencin sobre los Derechos del Nio (acerca de la adopcin internacional) manifestando que no regirn en su jurisdiccin por entender que para aplicarlo debe contarse previamente con un riguroso mecanismo de proteccin legal del nio, a fin de impedir su trfico y venta. 3. Convenios sobre reconocimiento ejecucin de sentencias y cooperacin judicial: los tribunales argentinos deben tener en cuenta los tratados en q Arg es parte para determinar la jurisdiccin internacional competente y la cuestin de la eficacia de las resoluciones judiciales dictadas por tribunales de otro E parte. Tratados: a) Tratado de D procesal Internacional de Montevideo de 1889 (Arg; Bolivia, Colombia y Per) b) Tratado de D Procesal Internacional de Montevideo de 1940 (Arg, Uruguay y Parag) c) Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros (Arg, Colombia, Ecuador, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela) d) Convencin de Cooperacin Judicial (Arg + Francia) e) Convencin de Asistencia Judicial y de Reconocimiento y Ejecucin de Sentencia en Materia Civil (Arg + Italia) f) Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa LAS LEAS (pases del Mercosur)

1. Tratado de Montevideo:

RECEPCIN JURISPRUDENCIAL Caso Octavio Zucker. Octavio Zucker era un menor demente que estaba internado en Suiza, bajo la patria potestad de su padre domiciliado hasta su muerte en Buenos Aires. A los pocos meses de su muerte, su hijo adquiri la mayora de edad y el juez suizo le design curadora, quien compareci a la sucesin del padre abierta en el pas. Los tos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora, alegando que emanaba de un juez incompetente ya que quien deba discernir la curatela era el juez del ltimo domicilio del padre, que se encontraba en Argentina. El juez hizo lugar a la oposicin y desconoci eficacia a la sentencia extranjera.

3. Obligacin de alimentos:

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BOLILLA 15: SUCESIN HEREDITARIA


DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA SUCESIN El primer problema que se plantea es el de CALIFICAR: en los bienes o en la persona?
Cul es el rgimen sucesorio del DIPv argentino? No se sabe, est dividida la doctrina. 1- JURISDICCIN INTERNACIONAL UNIDAD Y PLURALIDAD. Conforme al Cdigo Civil, Art. 3284, la jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del causante sea nacional o extranjero. Excepcin: Art. 16 ley 14394. Art. 3285 C.C. establece la jurisdiccin del heredero nico: este puede una vez de aceptada la herencia. En DIPv debe abrirse en el ltimo domicilio del causante y luego las acciones pueden entablarse contra el domicilio del heredero nico una vez que ste haya acept la herencia. (doctrina mayoritaria)

Juez Regla: ltimo domicilio del causante Excepcin: en el caso de bienes muebles registrables y bienes inmuebles que se rigen por la ley de situacin

El principio general consagrado en el Derecho Procesal Internacional Argentino es el de la unidad de la jurisdiccin en materia sucesoria. Por su parte, los Tratados de Montevideo (1889 y 1940) disponen que los juicios a que d lugar al sucesin por causa de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en que se hallen situados los bienes hereditarios, el D.I. argentino convencional consagra la pluralidad de jurisdiccin en materia sucesoria. Y el sistema de fraccionamiento en el caso de la ley aplicable: la ley del lugar de situacin delos bienes sin distinguir si son muebles o inmuebles. Es un fraccionamiento estricto y riguroso. Ej.: si hay 3 bienes en diferentes E hay 3 jurisdicciones y 3 leyes aplicables, es decir, 3 sucesiones de un mismo causante. Pero a su vez admite ciertos destellos de unidad sucesoria: 1. colacin (quien tenga un inters legtimo lo puede hacer valer) 2. deudas 3. legados de gnero que no tengan designado lugar de cumplimiento. Ej.: si el testamento dijera que dejo 3 vacas pero no adonde. Esto es importante porq permite la extraterritorialidad. SISTEMAS MIXTOS SISTEMA DE UNIDAD FORO PERSONAL: NACIONALIDAD,

100 DOMICILIO O RESIDENCIA

SISTEMA DE PLURALIDAD UNIDAD PLURALIDAD

FORO REAL: PUEDE HABER DISTINCIN EN BIENES MUEBLES O INMUEBLES.

2- LEY APLICABLE A LA SUCESIN: UNIDAD Y FRACCIONAMIENTO El Derecho aplicable a la sucesin por causa de muerte comprende cuestiones esenciales y accesorias o complementarias. Cuestiones esenciales: Orden sucesorio o vocacin hereditaria (sucesin intestada). Contenido, validez o nulidad, revocacin del testamento. Rgimen aplicable a las sucesiones contractuales (como si fuera testamento) Derecho y obligaciones de los herederos y legatarios. Administracin, particin, colacin, posesin, etc. Cuestiones accesorias o complementarias: Forma de los testamentos y de los contratos sucesorios. Capacidad para heredar. Capacidad de hecho para aceptar o repudiar herencias. Personas con derecho a determinar el lugar y modo de sepultura SISTEMA DE UNIDAD SISTEMA DE FRACCIONAMIENTO UNIDAD FRACCIONAMIENTO El sistema de la Unidad afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones esenciales que comprende la materia sucesoria. Esta nica ley es la personal del causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Argumentos: a. Si la institucin obedece a la concepcin sucesin en la persona, conforme a la cual los bienes del causante constituyen una universalidad, la solucin en el orden interno obedece al instituto de la unidad. b. La validez subjetiva del causante es nica. c. Conveniencia de los acreedores de la sucesin. d. Siendo la herencia un patrimonio, una unidad ideal del Derecho y obligaciones, el Derecho Internacional Privado debe defender esta unidad, sometindola a un solo derecho que la reglamente. FORO PERSONAL: NACIONALIDAD, DOMICILIO O RESIDENCIA FORO REAL: PUEDE HABER DISTINCIN EN BIENES MUEBLES O INMUEBLES.

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El sistema de fraccionamiento propicia la aplicacin de una pluralidad de derecho, teniendo en consideracin la situacin de los que se transmiten. Argumentos: a. Cada Estado ejerce exclusivamente sobre su territorio el Derecho de soberana y esta se extiende a todos los bienes de que la sucesin se compone. b. Siendo la sucesin un ttulo traslativo del dominio de los que componen el acervo hereditario, debe estar sometido, como los Derechos Reales, a la ley del lugar de situacin de los bienes. c. El Derecho del fisco a las sucesiones vacantes dentro del territorio nacional implicara un peligro cuando se someten las sucesiones a un Derecho extranjero que los atribuyera a un Estado extranjero. El sistema intermedio o mixto combina las dos tesis antagnicas: fraccionamiento para los bienes inmuebles y unidad para los bienes muebles. Conclusin: En tanto se adopte la concepcin de la sucesin en la persona, que conduce a regular la transmisin de los bienes del causante como una universalidad, el sistema ms adecuado y correcto en las relaciones jurdicas privadas internacionales es el de la unidad con las excepciones que resulten del empleo a posteriori de la excepcin de orden pblico internacional. Tratado de Montevideo 89 Establece un sistema de unidad en lo que hace a la forma del testamento si es otorgado por instrumento pblico por un E parte es vlido en los dems. Capacidad para heredar y testar: ley de situacin de los bienes y no por la ley de domicilio del heredero o testador. Tratado de Montevideo 40 Amplia esta cuestin, el testamento abierto o cerrado otorgado por acto solemne (instrumento pblico y dems) en un E vale en los dems. No figura la segunda cuestin, sino que va por la ley del domicilio, siguiendo las reglas de capacidad. 3- DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE FUENTE INTERNA PARA LA SUCESIN LEGTIMA Y TESTAMENTARIA. a. Sucesin legtima, art. 3283 del Cdigo Civil: El Derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el Derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean las sucesiones nacionales o extranjeras. b. Sucesin testamentaria, art. 3612: El contenido del testamento, su validez o invalidez legal se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte. c. Art. 3607: nos proporciona una calificacin del testamento: Es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su muerte.

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La capacidad del testador se rige por la ley de su domicilio al tiempo de hacer su testamento (3611) aunque le falte la capacidad al tiempo de la muerte (3613) En la Repblica no se puede otorgar testamento sino de acuerdo con las formas establecidas por el Cdigo.(3634) Un argentino fuera de la Argentina puede testar segn las formas del pas en que se halle (3635) ante un Ministro Plenipotenciario encargado de negocios o ante un Cnsul argentino (3636,3637). El testamento del que se hallare fuera de su pas y tambin fuera de la Argentina- tendr efecto en la Repblica si fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar de residencia de la nacin a la que pertenezca o segn las que este Cdigo designa (3638). Este artculo contiene la nica conexin de nuestro Derecho Internacional Privado en base a la nacionalidad de las personas fsicas. La revocacin de un testamento otorgado en el extranjero, es vlida cuando es ejecutado segn la ley del lugar en que el testamento fuese hecho, o segn la ley del lugar en que el testador tena a ese tiempo su domicilio (3825). La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin (3236) El art. 3470 protege a herederos argentinos y a extranjeros domiciliados en la Repblica cuando en un reparto de bienes relictos en el extranjero hayan sido excluidos o pospuestos. Este Derecho de compensacin puede invocarse ante el juez argentino competente contra cualquier persona que resulte beneficiada por aquel reparto extranjero, la indemnizacin o reparacin se har efectiva sobre los bienes relictos en la Argentina. Art. 3612: ltimo domicilio del testador. Art. 3284: ltimo domicilio del causante. Fundamentos para desplazar la jurisdiccin del 3284: 1. fuero eficiente: Art 2 LCQ; 2. fuero concurrente: Art. 16 L 14394 Fundamentos para desplazar la ley aplicable: la sucesin es un ttulo traslativo de dominio y no se transmite una universalidad jurdica sino un conjunto de bienes y se rige por lex fori Art. 10 (inmuebles) y 11 (muebles): bienes determinados in situ. Se deja as de lado el ltimo domicilio del causante y permite el fraccionamiento.

Un sistema de bienes o personas no es mejor que otro sino que deber analizarse segn lo que convenga en el caso concreto, y ello es consecuencia de no estar en claro en el CC.
Artculos del Cdigo Civil a considerar: 10 11 3283 3284 3285 3286 3287 3611 3612 3613 3634 3635 3636 3637 3638 3470. El CC establece un sistema de unidad de jurisdiccin y de ley. 4- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL La mayora de las decisiones judiciales en nuestro pas adhieren a la tesis mixta o intermedia, aunque se advierte una tendencia a la aceptacin del sistema de la pluralidad. Empero no hay unanimidad en

- 103la jurisprudencia y se registran varios casos que se apartan de la interpretacin dominante y afirman la tesis de la unidad. Caso Lojo Fabeiro de Lario. El art. 10 se refiere a la transmisin ut singut de los inmuebles y el patrimonio constituye una universalidad de conformidad al art. 2312 del Cdigo Civil y su transmisin no puede ser reglada por el rgimen reservado a los bienes ut singut. Caso Yarza Vidaor. Si el causante tena su domicilio en Espaa, donde test y falleci, su sucesin se rige por la ley espaola, aun respecto de los bienes que tena en la Argentina. Casos que se fundan en la tesis del fraccionamiento: Caso Agobardo. A los efectos de la transmisin hereditaria de inmuebles situados en la Repblica y dejados por el causante, cuya sucesin tramit en pas extranjero, requiriese la apertura, en la Repblica, de juicio sucesorio en virtud del principio de pluralidad de sucesiones en materia de inmuebles en diferentes jurisdicciones territoriales. Caso Biancardi de Biasutti. Es nula la clusula del testamento otorgado en el extranjero por el causante, cuyo acervo hereditario lo forman dos bienes inmuebles existentes en nuestro pas, en cuanto dispone de una cuarta parte de la herencia a favor del cnyuge suprstite, que concurre con 6 hijos del matrimonio, pues viola los arts. 3570 y 3593 del Cdigo Civil, aun cuando se encuentre redactado conforme a la ley del lugar del otorgamiento. Otro tanto puede decirse en cuanto se impone a la beneficiaria la condicin de permanente viuda. LOS TRATADOS DE DC INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO Se inspiran en el sistema del fraccionamiento. Segn el Tratado de Montevideo (1889) la ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, rige todo los relativos a la sucesin legtima o testamentaria. Excepciones: Se admite que el testamento otorgado por acto pblico en cualquiera de los Estados Contratantes, sea admitido en todos los dems. Las deudas que deben ser satisfechas en alguno de los Estados Contratantes gozan de preferencia sobre los bienes existentes, pero si dichos bienes no alcanzaren, los acreedores cobrarn sobre los bienes dejados en otros lugares, sin perjuicio del Derecho preferente de los acreedores locales. Los legados de los determinados por su gnero que no tuvieran lugar para su pago, se rigen por la ley del domicilio del testador y se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio, y en defecto de ellos o por su saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante. La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin en que ella sea exigida. Cuando consista en una suma de dinero, se repartir entre todas las sucesiones a que concurra el heredero que debe la colacin proporcionalmente a su haber en cada una de ellas. El Tratado de Montevideo de 1940, incorpora: El testamento otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados Contratantes, ser admitido en todos los dems. La capacidad del testador se debe juzgar por la ley de su domicilio. Diferente al del 89 que la rige por el lugar de situacin de los bienes.

1. 2.

3.

4.

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BOLILLA 16: SOCIEDADES MERCANTILES


1- NATURALEZA JURDICA
Segn el Art. 33 del Cdigo Civil, las sociedades comerciales son personas jurdicas de carcter privado; y segn el Art. 1 de la Ley de Sociedades, son sujetos de Derecho.

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CALIFICACIN

La ley de sociedades enuncia el concepto genrico de Sociedad Comercial: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas (Art. 1). Cuando se trate de Sociedades constituidas en el extranjero, su carcter se determinar conforme a las leyes del lugar de constitucin. Esta solucin consiste en acudir a la lex causae para decidir el carcter comercial y la forma de una Sociedad y est indicada en los siguientes casos: 1. Cuando la sociedad realiza actos aislados en nuestro pas. 2. Comparezca en juicio 3. Practique habitualmente actos de su objeto social 4. Establezca sucursal, asiento. 5. Constituya Sociedad en la Repblica. Si la Sociedad se ha constituido en el extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica, corresponde al Juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso. La calificacin originaria es sustituida por una calificacin lex fori. Lo mismo ocurre en el caso de una Sociedad constituida en el extranjero con domicilio en la Repblica o cuyo objeto principal deba cumplirse en la misma: ser considerada como Sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma. Los Tratados de Montevideo resuelven el carcter de comerciante de las personas de acuerdo a la ley del pas en el cual tienen su domicilio comercial.

2- NACIONALIDAD Y DOMICILIO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES


El Derecho positivo argentino no le atribuye nacionalidad a las sociedades y en el Derecho Internacional Privado argentino, la nacionalidad no se utiliza como punto de conexin. Por eso, entre nosotros, Sociedad nacional y Sociedad extranjera aluden al lugar de constitucin o al domicilio de las sociedades, pero no a la nacionalidad, atributo que es exclusivo de las personas fsicas. El Cdigo Civil dispone que el domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el Gdo. Es el lugar donde est situada su direccin administrativa. Si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio no tuviesen un domicilio sealado (90 inc.3), Prevalece en 1er trmino la sede social estatutaria ejercida por los socios y, en su defecto, el lugar de la direccin o administracin principal. Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad (90 inc.4). Segn el Tratado de Montevideo 40, domicilio comercial es lugar donde el comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal de sus negocios. Si constituyen en otro u otros Estados, establecen sucursales o agencias se consideran domiciliados en el lugar donde funcionan y sujetos a la jurisdiccin de la autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que all practiquen.

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3- ACTUACIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES EN LA NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.


LEY APLICABLE La Sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de su constitucin (118). Por lugar de constitucin debe entenderse el pas donde la entidad ha cumplido con las formalidades prescriptas por las leyes all vigentes para obtener de los poderes pblicos el reconocimiento de su personalidad jurdica, o la ha obtenido automticamente como consecuencia del acto jurdico privado originario. EJERCICIOS DE ACTOS AISLADOS Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio (118). Esta disposicin se inspira en el sistema de la extraterritorialidad parcial que distingue dos categoras de actos: 1. Los que la persona jurdica realiza por ser tal (capacidad genrica). 2. Los que tienden a alcanzar el fin u objeto para el cual se ha constituido (capacidad especfica). El ejercicio de los actos que exteriorizan la capacidad genrica no requiere que la sociedad se someta a la ley territorial del Estado donde pretende actuar, bastar que sus representantes justifiquen que se ha constituido legalmente y lo prueben para que sea reconocida de pleno derecho y con el carcter que reviste pueda actuar. EJERCICIO DE ACTOS DE LA CAPACIDAD ESPECFICA Se reputa a la sociedad constituida en el extranjero. ejerce este tipo de actos cuando: 1. pretende ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social (118) 2. instalar sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente (118) 3. constituir sociedad en la Repblica. 4. Fijar su sede social en nuestro pas. 5. Su principal objeto est destinado a cumplirse en territorio argentino. REQUISITOS - En los 5 supuestos, la sociedad constituida en el extranjero debe: 1. Acreditar su existencia de acuerdo a las leyes del pas de su constitucin. 2. Inscribir su contrato social y dems documentos habilitantes en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones. - Si pretende ejercer actos de su objeto social, deber: 3. Fijar domicilio en la Repblica. 4. Publicar su contrato constitutivo 5. Llevar contabilidad separada. 6. Someterse al contralor que corresponda. - Si lo que pretende es establecer sucursal, asiento, etc.:

- 1077. Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar a la persona que estar a cargo. 8. Determinar el capital que se le asigne 9. Llevar contabilidad separada 10. Someterse al contralor que corresponda. - Para constituir sociedad en la Repblica se reiteran los requisitos 1 y 2 (133). Los supuestos del 124 ------------ una consecuencia jurdica diferente: la sociedad constituida en el extranjero ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de su funcionamiento (124). La prueba de la existencia de la sociedad, de acuerdo a la ley extranjera, slo acredita un acuerdo de voluntad para que nazca la entidad con todos los atributos de la personalidad jurdica. Para que pueda actuar deber constituirse en nuestro pas de acuerdo a nuestras leyes. REPRESENTANTE El representante de la sociedad constituida en el extranjero, contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev la ley de sociedades y en los supuestos de sociedades de tipo no reglamentadas las de los directores de SA (121). EMPLAZAMIENTO EN JUICIO El emplazamiento en juicio a una sociedad, debe hacerse en su domicilio, pero a fin de facilitar el trmite procesal, el 122 dispone que puede cumplirse en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el litigio, cuando se trata de actos aislados; y cuando existiera sucursal, asiento, etc., en la persona del representante. 4- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo Ley aplicable: la ley del domicilio comercial (asiento principal de sus negocios). La Argentina entiende que este lugar es donde se encuentra su administracin principal. Son reconocidas de pleno derecho en los dems Estados Partes y pueden ejercer actos de comercio y comparecer en juicio Para practicar habitualmente actos comprendidos en su objeto social se sujetarn a las Normas del Estado en el cual intentan realizarlos. Las sucursales o agencias que tengan en otro Estado se considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las autoridades locales en lo concerniente a las operaciones que all practiquen. Jurisdiccin competente: Jueces del Estado en donde la sociedad tiene su domicilio. Sin embargo, si una sociedad realiza operaciones en otro Estado que den mrito a controversias judiciales, podr ser demandada por los jueces del 2. EN CONCLUSIN:

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El Derecho Internacional Privado Comercial Convencional armoniza con el con el Derecho Internacional Privado Comercial Interno, slo difieren en el punto de conexin utilizado. Derecho Convencional: domicilio comercial Derecho interno: lugar de constitucin. CIDIP II: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES MERCANTILES. Ley aplicable: del lugar de su constitucin (ley del Estado donde se cumplen los requisitos de fondo y forma para la creacin de las sociedades). Reconocimiento de pleno derecho en los dems estados de las sociedades mercantiles debidamente constituidas en otro Estado. Para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realizaren y sometidas a los rganos jurisdiccionales de ese mismo Estado.

5- TEORA DEL CONTROL


Esta doctrina afirma que una persona jurdica posee, a los efectos de disfrutar de privilegios beneficiosos de los extranjeros o de padecer los privilegios odiosos que sobre ellos recaen, la nacionalidad de aquellas personas visibles que controlan la persona jurdica. Esta Teora del Control nace durante la Primera Guerra Mundial, en Francia, a fin de poder aplicar la legislacin dirigida contra los enemigos, a personas jurdicas que aunque posean un domicilio no fraudulento en Francia, sin embargo, se hallaban en manos de los alemanes o austracos. En 1945, la Teora del Control, se incorpor oficialmente al Derecho Positivo argentino. La existencia de prop. enemigas haca necesaria la aplicacin de la Teora de Control, y en consecuencia se dict el: Decreto 11.599 (46) cuyo Art. 3 enumera circunstancias destinadas a determinar el carcter enemigo de las empresas radicadas en territorio argentino. Se tendrn en cuenta: origen del capital, participacin que en el capital tengan las personas que dirijan a las empresas, la relacin que una empresa tenga con otra de prop. enemiga, etc. Segn el art. 33, Ley de Sociedades: se consideran sociedades controladas aquellas en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada. 1. Posea participacin por cualquier ttulo que otorgue necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias (control interno) 2. Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters posedos, o los especiales vnculos existentes entre las sociedades (Control externo) Cuando la sociedad controlante y controlada se encuentran sujetas a leyes, cada sociedad se rige por su propia ley. No obstante, la actuacin de la sociedad controlante extranjera en nuestro pas est limitada por los principios de orden pblico internacional que inspiran Normas contenidas en los artculos: Art- 54: responsabiliza al controlante por los daos ocasionados a la controlada y sanciona al controlante que aplicare los fondos de la sociedad controlada a uso o negocio propio. Art. 280: determina la integracin del Consejo de Vigilancia.

- 109Art. 286, inc.2: inhabilita para ser sndico a miembros del Consejo de Vigilancia, a los directores, Gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlada o controlante.

Conclusiones de las V Jornadas Nacionales de Derecho Internacional Privado, 27 y 28 de agosto de 2004. "Sociedades multinacionales: ley aplicable a sus formalidades de constitucin y contralor de funcionamiento" Sociedades multinacionales: ley aplicable a sus formalidades de constitucin y contralor de funcionamiento 1) La existencia de sociedades multinacionalizadas contribuye a la expansin de la economa del Estado de origen ms all de sus fronteras y a la influencia poltica y econmica de ese Estado, expansin que se proyecta y concreta en las inversiones extranjeras en los Estados receptores de sus intereses y capitales. Ello provoca diversos ordenamientos con vocacin concurrente para regir los distintos aspectos de tales sociedades, generando una voluntad de control que no slo proviene del Estado que recibe la actuacin del ente multinacional, sino tambin del Estado de origen. 2) Los Estados nacionales de uno u otro lado suelen exhibir una tendencia a sospechar de la sinceridad de las operaciones efectuadas por las sociedades integrantes de los Grupos transnacionales que se encuentran en su territorio, lo cual conlleva casi necesariamente el reclamo de una mayor transparencia en las actividades del Grupo. 3) Se admiti la dificultad en la determinacin de las fuentes convencionales y en los criterios hermenuticos a seguir en ausencia de soluciones especficas. Frente al problema de superposicin de fuentes convencionales se propuso dar primaca a la fuente posterior esto es, la Convencin Interamericana sobre Conflicto de Leyes en Materia de Sociedades Comerciales (CIDIP II), sin perjuicio de la vigencia de los Tratados de Montevideo, los cuales debern ser desplazados slo cuando exista incompatibilidad estricta. 4) En cuanto al problema de la ley aplicable a la capacidad, se consider comprendido en el mbito material del artculo 118 primer prrafo de la Ley de Sociedades Comerciales, mediante una interpretacin intrasistemtica. Existi consenso en la no aplicacin de los artculos 30 y 31 de la citada ley a las sociedades constituidas en el extranjero; dichas disposiciones deben ser vistas como normas de orden pblico interno y no en el sentido de normas de polica del Derecho Internacional Privado. 5) Fue ponderada la solucin del artculo 118 segundo prrafo de la Ley de Sociedades Comerciales en cuanto al reconocimiento de la capacidad de la sociedad extranjera para estar en juicio con el propsito de defender sus derechos, solucin adoptada a partir del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de 1963 en autos "Potos c/ Ccaro". Frente a otras soluciones que brinda el derecho comparado, se destac la calidad del precepto argentino en el sentido de preservar derechos constitucionales. 6) Existi consenso sobre la naturaleza del artculo 124 de la Ley de Sociedades Comerciales como "Norma de Polica", sealando que corresponde la calificacin de sus conceptos segn la "lex fori" y destacando el carcter restrictivo de su interpretacin. 7) El artculo 124 de la Ley 19.550 -como norma imperativa de nuestro derecho societario- desplaza la norma de conflicto del artculo 118 de la mencionada ley; sin embargo, no debe concluirse en que necesariamente debe existir la presuncin de fraude. Es suficiente el inters de razonable gravitacin que trasunta la decisin del Estado de autoelegir su derecho para justificar la norma de polica. 8) La frmula actual del artculo 124 de la Ley de Sociedades adolece de un adecuado estatuto de adaptacin del que puedan desprenderse las consecuencias que debe atribuirse a lo obrado al margen

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de la adaptacin y la sancin para el supuesto de incumplimiento. La inoponibilidad es la solucin ms apropiada pues preserva la existencia y pervivencia de la figura societaria extranjera y la validez de lo obrado inter partes aunque resulte inoponible a terceros. 9) En los casos en los cuales el artculo 124 de la Ley funciona como norma especial de cambio de estatuto, esto es, cuando la sociedad constituida en el extranjero ha trasladado su sede o radicado su centro de explotacin exclusivo en la Repblica Argentina y ha iniciado las gestiones para su adaptacin en los trminos de lo dispuesto por el artculo 124 aludido, debe ser considerada como sociedad regular en vas de adaptacin. Se destac la carencia de normas legales que fijen las pautas del proceso de adaptacin, situacin que favorece la discrecionalidad del rgano de fiscalizacin. 10) Se expresaron distinguidas opiniones a favor de la supresin de "lege ferenda" del artculo 124 de la Ley de Sociedades Comerciales en el entendimiento de que el reconocimiento de la personalidad deber hacerse sobre la base de la conexin "lugar de constitucin" de la sociedad (Artculo 118, primer prrafo, de la ley citada). Tras ricos intercambios prevaleci la opinin de que la solucin del artculo 124 contempla un supuesto distinto al del artculo 118 pues la conexin "sede en la Repblica" debe ser entendida como centro de direccin y administracin general de la sociedad. 11) Hubo consenso en el carcter innecesario y confuso de la conexin "principal objeto destinado a cumplirse en la Repblica" que se propone suprimir de "lege ferenda". No corresponde subsumir los supuestos de participacin en capital accionario (sometidos al artculo 123 de la Ley 19.550) en la consecuencia jurdica del artculo 124. 12) La opinin mayoritaria se expres en el sentido de que las recientes resoluciones de la Inspeccin General de Justicia Nros. 7, 8 y 12 y de las resoluciones 321/04 de la IGPJ de la Pcia. de Santa Fe y de la resolucin 02.04 de la IGJP de la Pcia. de Crdoba constituyen una extralimitacin de las funciones otorgadas a los Organismos. Otras opiniones vertidas consideran que la extralimitacin slo se refiere al contenido de algunos de sus preceptos en relacin a la L.S.C. 13) Finalmente, se estim necesario lograr un equilibrio entre el principio de fomento de las inversiones extranjeras y la razonable potestad de supervisin del Estado donde las personas jurdicas extranjeras desarrollan actividades. Buenos Aires, los das 27 y 28 de agosto de 2004.

- 111-

BOLILLA 17: CONTRATOS INTERNACIONALES Y TTULOS DE CRDITO


CONTRATACIN INTERNACIONAL
Llamamos Contrato Internacional para distinguirlo de los nacionales a los que poseen un elemento extranjero; sin embargo, no todos los elementos extranjeros son relevantes en cuanto al: Elemento personal: Para el Derecho Internacional Privado argentino la nacionalidad o el domicilio de los contratantes no repercute en la regulacin internacional del contrato.
1.

Elemento real: El lugar de situacin de los bienes no constituye una circunstancia relevante para decidir el carcter nacional o extranacional.
2.

Elemento voluntario o conductista. Es el nico elemento decisivo para caracterizar el contrato internacional. En efecto, la conducta de los contratantes se manifiesta o en el lugar de la celebracin del contrato o en el del cumplimiento, o en el pas donde se encuentra el establecimiento del oferente o el del aceptante, si cuando cada uno de estos lugares se encuentra situado en Estados diferentes, el contrato que celebren las partes ser contrato internacional.
3.

En sentido amplio pueden definirse los contratos internacionales como aquellos en que las partes tienen su domicilio en establecimientos en Estados diferentes; los contratos destinados a cumplirse en uno o varios pases diferentes al de su celebracin; y tambin los contratos en los cuales las partes han pactado la prrroga de jurisdiccin o la han sometido a uno o varios Derechos extranjeros. CRITERIOS DE REGULACIN Cul es la ley competente para regular la validez intrnseca, los efectos y las causas extrnsecas de las obligaciones nacidas de un contrato internacional ?. Criterio clsico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexin que estima ms adecuados y somete al contrato a uno o varios derechos privados nacionales, es decir, que mediante una Norma indirecta resuelve el conflicto eligiendo uno de los ordenamientos materiales comprometidos, que puede ser el de nacionalidad, domicilio del lugar de celebracin, el del cumplimiento, etc. Por lo general estas soluciones actan combinadas y de manera subsidiara y siempre dejndose a salvo el respeto a la autonoma de la voluntad, expresa o implcita. Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un contrato internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e injusto. El contrato internacional nace y se desenvuelve en el seno de la comunidad internacional que tiene necesidades y nacen del comercio internacional, del propsito de otorgar seguridad a las transacciones y promover la estabilidad del crdito internacional. Slo mediante la concertacin de Convenio Internacional se pueden satisfacer dichas exigencias. LEX LOCI CELEBRATIONIS - LEX LOCI EXECUTIONIS

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Lex loci celebrationis: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley del lugar de celebracin, salvo que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o tcitamente establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley del lugar de cumplimiento. Los artculos 1205 1206 1207 1208 1209 1210 y 1216 del Cdigo Civil han sido tomados de Story. Lex loci executionis: Establece que el asiento jurdico de las obligaciones se encuentra en el lugar de su cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de cumplimiento rige la validez intrnseca; la naturaleza y los efectos de los contratos, cuando la designacin del lugar de cumplimiento es inequvoca por resultar de la voluntad expresa o tcita de las partes, el derecho local vigente en ese lugar rige las obligaciones contractuales. Pero cuando tal designacin falta, Savigny no renuncia a su propsito de someter los contratos a la lex loci executionis y acude a la teora de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las circunstancias que rodearon la celebracin del contrato, de su objeto y de todos los elementos de hecho anteriores y simultneos a l. Los arts. 212, 1213 y 1214 estn inspirados en Savigny.

NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA Art. 1205 del Cdigo Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica sern juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados. Art. 1206: Exceptanse del art. Anterior los contratos que fuesen inmorales y cuyo reconocimiento en la Repblica resultase injurioso a los Derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus hombres.

Art.1207: Los contratos hechos en pas extranjero que violan las leyes de la Repblica son de ningn valor en el territorio del Estado.

Art.1208: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no tendrn efecto alguno. Arts. 1207 y 1208: Receptan la teora del fraude una ley.

Pero la eleccin de una ley hecha por los contratantes con el propsito de eludir la aplicacin de otra que les es desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el Derecho les reconoce tal facultad. Entonces, cundo se comete fraude?. Estos artculos se refieren a las leyes comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger el comercio local.

Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado sern juzgados en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la Repblica. Art. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica, por tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados... por las leyes y usos del pas en que debieran ser cumplidos...

Cuadro ilustrativo: Celebrado en El extranjero... El extranjero

Para ejecutarse en Ley aplicable No se determina dnde... Del lugar de celebracin El extranjero... Del lugar de celebracin

- 113La Repblica Argentina No interesa

El extranjero La Repblica Argentina

Del lugar de cumplimiento Del lugar de cumplimiento Arg.

Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares o por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes por las leyes de su domicilio.

Esta disposicin comprende dos hiptesis: 1. Contrato con un lugar determinado de cumplimiento pero sin lugar determinado de celebracin: Ley aplicable, la del lugar de cumplimiento. 2. Contrato sin lugar determinado de celebracin ni tampoco de cumplimiento: las obligaciones de cada una de las partes se rigen por el de su domicilio. Art. 1212: El lugar de cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado o no lo indicare la naturaleza de la obligacin, es aqul en que el contrato fue hecho; si fuera el domicilio del deudor, aunque despus mudare de domicilio o falleciere.

Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las circunstancias no deba ser el de cumplimiento, el domicilio actual del deudor, circunstancia no sea el que tena en la poca en que el contrato fue hecho, ser el lugar en que deba cumplirse. En contratos recprocos o sinalagmticos que poseen dos lugares de cumplimiento y que pueden caer en territorios sometidos a diversas legislaciones hay que acudir al lugar en el que debe ejecutarse, a prestacin especfica o ms caracterstica.

En cuanto a la jurisdiccin internacional el Cdigo Civil dispone: 1. Si el contrato debe cumplirse en la Repblica, son competentes los jueces argentinos. 2. Si el Contrato debe cumplirse fuera de ella, el acreedor puede optar entre el juez de su domicilio o el del lugar de cumplimiento del contrato (1215 1216) LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO Declararon aplicable a los contratos, la ley del lugar de cumplimiento. La autonoma de la voluntad no desempea ningn papel: la jurisdiccin y la ley aplicable no pueden ser modificadas por voluntad de las partes, salvo en la medida en que lo autoricen los Tratados de Montevideo.

2- LA CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS. CONVENIO DE VIENA.
1. MBITO DE APLICACIN:

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La Convencin es aplicable cuando: Tiene sus establecimientos en Estados contratantes diferentes. El Derecho Internacional Privado del Estado del foro conduzca a la aplicacin de la ley interna de un Estado que ha ratificado la Convencin. Las partes en su contrato pueden excluir cualquier Norma de la Convencin o excluir, incluso, la aplicacin de la Convencin y seleccionar de antemano la ley de un determinado Estado, adems, pueden escoger la va del arbitraje desplazando as las jurisdicciones estatales. En ausencia de clusulas excluyentes o intencin tcita, los trminos de la Convencin rigen el contrato. La Convencin excluye de su mbito de aplicacin las siguientes compraventas: a. de mercaderas compradas para uso personal. b. En subastas c. Judiciales d. De valores mobiliarios o financieros e. De buques, embarcaciones o aeronaves f. De electricidad. La Convencin slo regula lo atinente a la formacin de contratos y los derechos y obligaciones de las partes, la validez y efectos del mismo se rigen por la lex fori. DISPOSICIONES GENERALES DE CARCTER INTERPRETATIVO La conv. y los contratos de compraventa debe interpretarse de acuerdo con los principios generales de la Convencin (autonoma de la voluntad, validez de los usos internos, buena fe, la intencin de las partes y los usos comerciales). Si estos principios no fuesen aplicables o no proporcionaran un resultado satisfactorio, la solucin deber buscarse de acuerdo con las Normas aplicables a que remita el Derecho Internacional Privado.

2- FORMALIDADES
El contrato no est sujeto a ningn requisito de forma. Puede probarse por cualquier medio. Sin embargo, los Estados contratantes, cuya ley exija que los contratos deban ser celebrados o probados por escrito, podrn exigir el cumplimiento de esa formalidad. FORMACIN DEL CONTRATO Art, 14: La propuesta de celebrar un contrato dirigido a una o varias personas determinadas, constituir oferta si es suficientemente preciso e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. Una propuesta es precisa si indica la mercadera, la cantidad y el precio. Art. 15: La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario. Podr ser retirada antes o al mismo momento en que llegue al destinatario. Art. 16: Podr ser revocado antes de que el destinatario enve la aceptacin, salvo que: a) se indique que la oferta es revocable y b) el destinatario podr razonablemente considerar que la oferta era revocable y ha actuado basndose e l.

- 115Art. 17: Quedar extinguido cuando su rechazo llegue al oferente. Art. 18: Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta, constituir aceptacin. La aceptacin surtir efecto en el momento en que llegue al oferente. Art. 19: La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una contraoferta, siempre que tales modificaciones alteren sustancialmente los elementos de la oferta (precio, pago, calidad y cantidad de mercaderas, lugar de la entrega) Art. 22: La aceptacin podr ser retirada antes de que llegue al oferente o en ese mismo momento. Art. 23: El contrato se perfeccionar cuando la aceptacin llegue al oferente, en el momento de surtir efecto la aceptacin de la oferta.

3- DISPOSICIONES GENERALES
El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerar esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato. El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolucin del contrato. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Entregar las mercaderas, transmitir la propiedad de las mismas y entregar los documentos pertinentes. Cuando el contrato implica tambin el transporte de las mercaderas, el vendedor est obligado a entregarlas al primer porteador o transportador para que las traslade al comprador. El vendedor satisface su obligacin al poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento. Pagar el precio de las mercaderas. Recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y la conv. Salvo pacto en contrario, el lugar de pago es el establecimiento del vendedor o el de la entrega cuando el pago debe efectuarse contra la entrega de las mercaderas o de los documentos. TRANSMISIN DE RIESGO El riesgo se transmitir al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderas o si no lo hace a su debido tiempo desde que las mercaderas se pongan a su disposicin. Si el contrato versa sobre mercaderas aun sin identificar, no se considerar que se ha puesto a su disposicin (69). La prdida o deterioro de las mercaderas sobrevenidas despus de la transmisin del riesgo al comprador no lo liberarn de su obligacin de pagar el precio, salvo que se deba a un acto u omisin del vendedor (66). Cuando el contrato implique el transporte de mercaderas que el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las

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mercaderas se pongan en poder del primer porteador o que las traslade al comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitir hasta que las mercaderas estn claramente identificadas (67). El riesgo, respecto de las mercaderas vendidas en trnsito, se transmitir al comprador desde el momento de la celebracin del contrato (68). DISPOSICIONES FINALES La Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional, pasado o futuro, que rija tambin sobre las materias de la Convencin, siempre que las partes tengan sus establecimientos en Estados contratantes. As subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP. El artculo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita admitida por la Convencin; reserva que fue hecha por la Repblica Argentina.

5- CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL.


En el contrato de transporte es mnimo el margen que queda librado a la autonoma de la voluntad; el monopolio que de hecho ejercen las empresas porteadoras, excluye la posibilidad de que los usuarios puedan introducir modificaciones en las clusulas rgidas de dicho contrato, que es, por ese motivo, de adhesin. Resulta muy difcil lograr un Derecho nico y adecuado, ya que el contrato de transporte internacional pone en contacto las legislaciones nacionales de cada uno de los Estados por cuyo territorio se efecta; y cada una de esas legislaciones reclama el respeto debido a las Normas que comprometen el orden pblico. La unidad fsica alude al transporte en cuanto constituye un problema tcnico y lo resuelve mediante acuerdo entre las empresas a fin de evitar los redespachos en cada frontera, los trasbordos de mercadera y el aumento de los costos. La unidad jurdica expresa tanto la unidad del contrato como la ley aplicable al contrato. Actualmente el contrato se denomina de transporte internacional por servicio acumulativo y origina un vnculo legal nico entre todas las empresas transportadoras. El porteador primitivo es representante de las empresas y existe una carta de porte nica y directa. La unidad jurdica del contrato es una realidad. Lo que an no se ha alcanzado es someter ese contrato nico a una ley nica. Por tratarse de un contrato, luchan por el predominio los criterios lex loci celebrationis, lex loci ejecutions. La doctrina en general descarta este ltimo ya que si el transporte se efecta a travs de varios Estados, existen varios lugares de cumplimiento, entre otros conflictos que se pueden suceder.

TIPOS. RGIMEN EN CUANTO A LA JURISDICCIN COMPETENTE Y LEY APLICABLE EN EL DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA Y CONVENCIONAL. 1. TRANSPORTE TERRESTRE El Derecho Internacional Privado Interno no contiene Normas Indirectas en materia de transporte terrestre internacional.

- 117Slo el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 1940 se ocupa del transporte internacional terrestre y mixto: Reptase nico el contrato de transporte internacional por servicio acumulativo cuando se celebra mediante la expedicin de carta de porte nica y directa, aunque el transporte se realice mediante la intervencin de empresas de diferentes Estados. Esto se extiende al transporte mixto por tierra, agua o aire. La unidad del contrato no implica unidad de ley aplicable: 1. Forma, efecto y naturaleza de las obligaciones de los contratantes: ley del lugar de celebracin. 2. Cumplimiento y forma de la ejecucin de las obligaciones relativas a la entrega: Ley del Estado donde se entreg o debi entregarse la carga. La Accin fundada en el transporte por servicio acumulativo podr intentarse contra: el primer porteador el que recibi en ltimo trmino los efectos. El contrato de transporte de personas se rige por la ley del Estado de destino del pasajero. En cuanto a la jurisdiccin, el actor puede optar por el juez: del Estado de destino del Estado donde se celebr el contrato. Contrato de transporte de equipaje: equipaje que el pasajero lleve consigo: ley aplicable al transporte de personas. Equipaje registrado en un documento especial que no es llevado consigo por el pasajero: ley aplicable al transporte de mercaderas. CIDIP IV. Contrato de transporte internacional terrestre de mercaderas por carretera. Esta Convencin ser de aplicacin obligatoria cuando el lugar de expedicin de mercaderas se encuentre en un Estado Parte y el de la entrega en otro Estado Parte. El actor puede optar de un conjunto de foros seleccionados por la Convencin, por el que le resulte ms prximo o conveniente. Tambin las partes pueden someter a decisin arbitraria sus controversias. 2- TRANSPORTE MARTIMO Derecho Internacional privado Internacional. Ley 20.094 Derecho Internacional Privado Convencional: Convencin de Bruselas de 1924 Se aplica a todo (relativo a un transporte de mercaderas de un Estado a otro) bajo el imperio del cual el puerto de carga, el puerto de descarga o uno de los puertos de opcin de descarga se encuentra en un Estado Contratante, cualquiera sea la ley que rija el conocimiento y cualquiera sea la nacionalidad del navo del transportador, del cargador, del destinatario o de otro interesado. Rige la autonoma de la voluntad de las partes respecto de dnde va a regir el contrato; pero esta autonoma encuentra sus lmites en las Normas de polica del Derecho Internacional Privado argentino y extranjero y en los principios de orden pblico internacional argentino. Transporte de personas: La responsabilidad del transportador con respecto al pasajero y su equipaje en todo contrato de transporte de personas por agua celebrado en la Repblica o cuyo cumplimiento se

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inicie o termine en puerto argentino, o cuando son competentes para entender en la causa los Tribunales argentinos, est regido por el Derecho argentino (604 Ley 20.094). Transporte de mercaderas: el contrato de fletamento total o parcial o el transporte de mercaderas, el contrato de transportes de carga general o de bultos aislados y en general los contratos en que el transportador se obliga a entregar la carga en destino, estn regidos por el Derecho del lugar de su ejecucin (puerto de descarga de las mercaderas) (605). Jurisdiccin: Cuando las obligaciones deban ser cumplidas en la Repblica, el actor puede concurrir ante los Tribunales argentinos o ante el domicilio del demandado (614). 3- TRANSPORTE AREO Derecho Internacional Privado Convencional. Convencin de Varsovia de 1929, modificado el protocolo de La Haya de 1955: Se aplica a todo transporte internacional de personas, equipajes o mercaderas efectuadas por aeronaves mediante remuneracin. Se aplica, tambin, a los transportes gratuitos efectuados en aeronaves por una empresa de transporte area. Se califica la expresin transporte internacional como todo transporte en el que el punto de partida y el punto de destino, haya o no interrupcin en el transporte o trasbordo, estn situados en el territorio de dos altas partes contratantes o en el territorio de una sola si se ha previsto una escala en el territorio de cualquier otro Estado, aunque ste no sea una alta parte contratante. El transporte que haya de efectuarse por varios transportistas areos sucesivamente, constituir un solo transporte cuando haya sido considerado por las partes como una sola operacin. La Convencin descarta cualquier elemento personal de las partes (nacionalidad o domicilio). La Convencin dispone la nulidad de clusulas violatorias de ella. Sus Normas materiales son inderogables. Jurisdiccin: el actor podr optar entre: a. el tribunal del domicilio del transportador b. el del establecimiento del transportador por cuyo intermedio se hubiera celebrado el contrato c. el del lugar de destino. JURISPRUDENCIA Caso Kahan, Roberto c/ Aerolneas Argentinas A la indemnizacin derivada de un contrato de transporte celebrado en Buenos Aires entre una Compaa de Aeronavegacin y una persona domiciliada en esta ciudad (quien deba ser transportada en viaje de ida y vuelta hasta Asuncin y, de sta, nuevamente a Buenos Aires), no corresponde aplicarle la Convencin de Varsovia invocada por las partes, sino el 1209 del Cdigo Civil, habida cuenta de tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento era la ciudad de Bs.As., teniendo en ella su domicilio tanto el actor como la demandada.

4- CONTRATO DE SEGURO

- 119Jurisdiccin competente: Las partes pueden prorrogar la jurisdiccin. A falta de prrroga vlida hay que atenerse al 1215 y 1216 del Cdigo Civil (Juez del lugar de cumplimiento de contrato) Tratado de Montevideo 89: Son competentes los jueces del domicilio de las sociedades de seguros o sus sucursales. Tratado de Montevideo 40: Seguros terrestres: Juez del lugar de situacin de los bienes al momento de la celebracin del contrato (o del domicilio de la sociedad) - Seguros de vida: Juez del domicilio de la sociedad - Seguros martimos y areos: domicilio de la sociedad. Sin perjuicio de la opcin que tienen las aseguradoras para demandar ante los jueces del domicilio del asegurado. Derecho aplicable: aqu tambin las partes pueden ejercer la autonoma material y conflictual del Derecho Internacional Privado. Si no se aplicarn los arts. 1205 a 1214 CC (lugar de cumplimiento) y en el caso que no hubiera lugar designado de cumplimiento habr que investigar quin cumple la prestacin ms caracterstica (el asegurado) y dnde (en su domicilio). En nuestro Derecho Internacional Privado el domicilio del deudor de la prestacin ms caracterstica es el del asegurador.

JURISPRUDENCIA
Caso Johnson y Johnson de Argentina S.A. El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infraccin al Art. 4 de la ley 12.988 en razn de que contrat con una compaa extranjera los seguros de la mercadera que adquiri procedente de Suiza. La 12.988 prohbe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que entran al pas y el riesgo de transporte est a cargo de quien recibe la mercadera. Los arts. 2 y 4 de esta ley tienden a proteger a las compaas de seguros argentinas, cuando se trata de bienes, personas o intereses asegurables en jurisdiccin argentina.

5- CONTRATO DE MANDATO
Jurisdiccin competente y ley aplicable Caso Emilio Luis Lamas c/ Banco Mercantil del Ro de la Plata de la Ciudad de MontevideoFallo de la Corte: Se discute la jurisdiccin aplicable en los autos iniciados por Emilio Lamas contra el Banco Mercantil por cobro de una comisin prometida por ste en pago de las gestiones realizadas tendientes a obtener la conformidad de YPF para contratar un prstamo de 30 millones de dlares que le sera acordado por el aludido banco, con sede en Montevideo.

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El trabajo se encarg por correspondencia desde Montevideo a Buenos Aires. Y, por otra carta con igual origen y destino, el Banco prometi la comisin. La demandada causa incompetencia de una jurisdiccin pues entienden que deben intervenir los jueces de Montevideo y no los de Bs.As.. En primera instancia se desestim la excepcin que prosper ante la comisin de Apelaciones. Ambas partes admiten que el conflicto debe decidirse aplicando el Tratado de Montevideo 40, pero discrepan en cuanto a su alcance. Art. 56: Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico, materia de juicio. El Art. 57 establece que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige todo lo concerniente a los contratos. Sin embargo, el 42 dice que la perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario, se rige por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada. Esta es la Norma que decidi a pronunciarse por la competencia de los jueces uruguayos, porque cuando se trata de contratos por correspondencia no rige la regla general del 37, sino la especial del 48. La Corte entiende que esta Norma slo determina cuando el Contrato queda concluido o perfeccionado. Cualquiera sea la denominacin del contrato, ste versa sobre la prestacin de determinado servicio por el actor, y por tanto es aplicable a la Norma especfica del art. 38 inc. b: si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, se rige por la ley de aquel donde haya de producir sus efectos. Los efectos tpicos de lo convenido deban producirse en Bs.As., puesto que all se halla la sede de YPF; por tanto ha de concluirse que la competencia corresponde al juez comercial de la ciudad de Bs.As.

5- AUTONOMA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES La autonoma de la voluntad significa que las partes son libres para contratar y tambin para establecer el contenido del contrato. Este Derecho de libre contratacin encuentra sus lmites en el mbito internacional en los principios de orden pblico internacional. Autonoma conflictual. Facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente, pero siempre de forma manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato. La consagracin de la autonoma conflictual transforma en subsidiario el rgimen del Derecho Internacional Privado que en materia de contratos contienen las leyes nacionales o los Convenios Internacionales. Autonoma material. Facultad de incorporar al contrato clusulas agregadas por las partes y en virtud de las cuales pueden incluso excluir las Normas imperativas del Derecho Privado que sera competente y aplicable al contrato de no haberse ejercido tal facultad.

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1- TTULOS DE CRDITO EN EL MBITO INTERNACIONAL


Por las funciones que le son propias, la Letra de Cambio tiene vocacin internacional. Librada en el territorio de un Estado es, a menudo, pagadora en otro y en el lapso que dura su existencia se transmite por endoso o se avala en Estados diferentes. Cabe preguntar con qu criterio debe seleccionarse el orden jurdico nacional aplicable para regir las relaciones internacionales derivadas de la Letra de Cambio. En cuanto a la forma, debe ser regida por la ley del lugar donde se realiza el acto respectivo. El debate se centra en lo relativo a la ley que debe regir la sustancia y efectos de los compromisos cambiarios. Se plantea el problema de esclarecer: si las obligaciones de un ttulo cambiario deben ser regladas por una misma ley o si deben drseles un tratamiento independiente, sometindolas a leyes diversas. El principio universalmente aceptado es el de la autonoma internacional cambiaria: cada acto cambiario se rige por su propia ley independientemente del Derecho a que estn sometidos los dems. Este principio es consecuencia de las caractersticas de las Letras de Cambio: Literalidad: el contenido y modalidad de las obligaciones cambiarias estn exclusivamente determinadas por el tenor literal del documento. Abstraccin: la obligacin de los suscriptores de la Letra est desvinculada de la causa patrimonial que pueda haber dado lugar a la emisin o transferencia del ttulo. Autonoma: el ttulo de crdito confiere a su portador legtimo un derecho propio, invulnerable a las excepciones que podran haber sido opuestas a los portadores precedentes. Formalidad: la forma de fisonoma al derecho contenido en la Letra al punto de que sustituye el contenido de la relacin jurdica que le dio origen y si ste falta, la forma cubre su existencia NORMATIVA APLICABLE: Orden interno - de cada uno 5965/63 - por aplicacin analgica, los TM - subsidiariamente las Normas del CC Orden convencional - TM 89 - TM 40 - CIDIP I y II

2- LETRA DE CAMBIO Y PAGAR


TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940 Como sntesis de las Normas de ambos Tratados puede anunciarse la regla general de que tanto la forma de los negocios cambiarios como la sustancia y efectos de ellos, se rige por la ley del lugar de realizacin del acto.

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Qu debe entenderse por lugar de realizacin del acto?. Se discute cul es el momento en que se perfecciona el negocio de asuncin de la obligacin cambiaria y en que este nace. Dos teoras:
1.

Teora de la Omisin: La obligacin cambiaria nace con la entrega del ttulo. Recin cuando se pone en circulacin la Letra, se perfecciona la declaracin del deudor. Si se sigue esta teora la realizacin del negocio se perfecciona en el lugar en que se pone en circulacin la Letra con la entrega al destinatario. Teora de la creacin: La declaracin cambiaria nace con la sola incorporacin de la declaracin en el ttulo. El acto se realiza en el lugar en que se suscribe el respectivo compromiso. Para el Derecho Internacional Privado argentino, el lugar de realizacin del acto es donde se suscribe la respectiva obligacin cambiaria.

2.

La regla locus regit actum, relativa a la forma es, en principio, de carcter imperativo. Slo cuenta con una excepcin: la validez de las obligaciones del endosante, del aceptante o del avalista suele estar subordinada a la regularidad formal de la obligacin principal. Si se trata de actos cambiarios realizados en el pas no tendrn eficacia ante la falta de validez formal de una declaracin precedente suscripta en otro Estado en dos casos: a. Cuando la obligacin del librador es nula por adolecer de defectos de forma esencial (declaracin del librador extrnsecamente regular). b. Cuando la obligacin garantizada es nula por un vicio de forma el cual deviene invlido. En los supuestos en que sean nulas las obligaciones del librador o la obligacin garantizada suscripta en el extranjero, si renen, no obstante, los requisitos que exige la ley argentina, los actos cambiarios realizados en la Repblica debern ser considerados vlidos. La sustancia y efectos de las declaraciones cambiarias (Derechos y obligaciones) tambin estn sometidas a la lex loci actus: Relacin entre girador y beneficiario: Ley del lugar en que la Letra ha sido girada (25) Relacin entre el girador y aqul a cuyo cargo se ha hecho el giro: Ley del lugar donde la aceptacin debi verificarse. Obligacin del aceptante respecto al portador: Ley del lugar en donde se efectu la aceptacin (26) Efectos que el endosos produce entre endosante y cesionante: Ley donde la Letra fue negociada o endosada. Aval: Tratado de Montevideo 89: Ley aplicable a la obligacin garantizada (31) Tratado de Montevideo 40: Ley del lugar de realizacin acto (23) Robo, extravo, destruccin del documento: ley del Estado donde la Letra deba ser pagada (31). La prescripcin de la accin para exigir el cumplimiento de cada obligacin cambiaria se rige por la ley a que esa obligacin est sujeta. La fuerza ejecutiva del ttulo constituye una cuestin procesal sometida a la lex fori (ley procesal del pas en el que la accin se ejerce)

- 123 Jurisdiccin competente: jueces del domicilio de los demandados en la fecha en que se obligaron, o del que tengan en el momento de la demanda. En cuanto a la capacidad cambiaria son aplicables las normas del Cdigo Civil. La capacidad de hecho se rige por la ley del domicilio. La capacidad de derecho, por la ley territorial. En el caso que una persona incapaz, segn la ley del domicilio, realiza un acto cambiario en otro Estado, segn cuyo derecho tiene capacidad para hacerlo en el Derecho nacional, la cuestin debe ser resuelta segn el principio del favor negotio (138- 139 CC).

CIDIP I: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE LETRAS DE CAMBIO, PAGARS Y FACTURAS. Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligacin ha sido contrada. (1) Si la obligacin se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecer en los Estados cuya ley considere vlida la obligacin. Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2). Obligacin resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contrado (3). La obligacin de la que adolece una o ms obligaciones no afectar aquellas otras vlidamente contradas de acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido suscriptas (4). Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contrado una obligacin cambiaria, sta se regir por la ley del lugar donde la Letra deba ser pagada y si no constare este lugar, por la ley del lugar de misin de la letra. Jurisdiccin: (8) el actor puede optar: Estado donde la obligacin deba cumplirse Donde el demandado se domicilie Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea manifiestamente contraria a su orden pblico (11).

CHEQUE INTERNACIONAL
El Contrato Comercial prohiba el cheque internacional: Los cheques pueden ser girados en un mismo punto o entre diferentes puntos de la Repblica. No pueden girarse sobre el extranjero, ni de ste sobre Bancos establecidos en aquellos (799) El actual rgimen legal de cheques no slo permite los cheques internacionales, sino que tambin ha consagrado una Norma indirecta general de Derecho Internacional Privado que determina la ley aplicable. LEY APLICABLE

El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley aplicable (art.3) El Tratado de Montevideo 40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe pagarse, determina: 1. El tiempo de presentacin

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2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado. 3. Derecho del tenedor sobre la provisin de fondos y su naturaleza. 4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago. 5. La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el girador u otros obligados. 6. Lo dems referente a las modalidades del cheque. PLAZO DE PRESENTACIN:

Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la Repblica, podrn presentarse al cobro dentro de los 60 das desde la fecha de su libramiento (art.25). ESTIPULACIONES DE PAGO EN UNA MONEDA QUE NO TIENE CURSO EN EL LUGAR DEL PAGO: El importe podr abonarse en la moneda del pas, segn su valor en el da del pago. Si el pago no se efectuase a la presentacin, el portador podr optar entre el valor del da del pago o del da de la presentacin. El librador podr estipular que la suma se calcula segn un curso determinado en el cheque. Estas reglas no se aplicarn si se hubiese previsto una clusula de pago efectiva en una moneda extranjera. JURISDICCIN COMPETENTE.

La ley no contiene Norma al respecto. En el fuero comercial podra aplicarse el art. 35 del Tratado de Montevideo 40 que dispone: Las cuestiones que surjan entre las personas que han intervenido en la negociacin de una Letra, Cheque u otro papel a la orden o al portador, se ventilarn ante los jueces del domicilio de los demandados en la fecha que se obligaron o de aquel que tengan en el momento de la demanda. O los arts. 1215 y 1216 del Cdigo Civil en cuyo caso el actor puede optar entre la jurisdiccin del lugar de cumplimiento o del domicilio o residencia del demandado. En el fuero penal (por el delito de libramiento de cheque sin provisin de fondos), la Cmara en lo Penal Econmico en pleno ha declarado que la jurisdiccin corresponde al juez del lugar de la entrega del cheque.

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BOLILLA 18: INSOLVENCIA DE LA EMPRESA EN EL COMERCIO INTERNACIONAL


LA QUIEBRA EXTRANACIONAL
La quiebra extranacional es la que afecta a un comerciante o a una sociedad comercial que posee un patrimonio internacionalmente disperso.

1-

CRITERIOS DE REGULACIN

A. TERRITORIALISMO Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagacin de la Quiebra local en el exterior. Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores debern solicitar en cada pas en donde existan bienes la declaracin de la Quiebra, sometindose en casa caso a las exigencias de las leyes locales. B. EXTRATERRITORIALISMO Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un pas, deben propagarse a los dems pases en donde existen bienes, deudas o crditos. Este sistema admite dos modalidades: 1. Juicio de Quiebra nico y universal. El juez del domicilio comercial es el nico competente para decretar la Quiebra, se forma una masa nica con el activo y una masa nica con el pasivo. Todos los acreedores deben presentarse a verificar sus crditos ante el juez competente y una sola ley preside formal y materialmente la liquidacin. 2. Pluralidad de juicios de Quiebra. No debe confundirse con la pluralidad de juicios que necesariamente acarrea el sistema de la territorialidad. El sistema extraterritorial proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho generador del estado de fallido. Decretada la Quiebra por el juez del domicilio comercial, todas las medidas preventivas que ordene debern hacerse efectivas en los pases donde existan los bienes; luego el juez exhortado debe hacerlos conocer mediante edictos, simultneamente con el auto declarativo de Quiebra. Despus de la publicacin de los edictos abren nuevos juicios, los que tramitarn simultneamente. DIFERENCIAS ENTRE LA PLURALIDAD DE JUICIOS PROPIO DEL SISTEMA TERRITORIALISTA Y LA PLURALIDAD DE JUICIOS POSIBLES DEL EXTRATERRITORIALISMO SISTEMA TERRITORIALISTA SISTEMA EXTRATERRITORIALISTA La pluralidad de juicios es imperativa.

La pluralidad de juicios es facultativa; depende de la voluntad de los acreedores.

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Los juicios se siguen sucesivamente. Los juicios se siguen simultneamente. El carcter imperativo puede provocar Quiebras solventes en los pases en que el activo supere el pasivo; y el sobrante que resulte debe ser puesto a disposicin de los jueces de las Quiebras insolventes. (disponibilidad internacional de remanentes)

El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema extraterritorialista, segn haya sido la previsin de los acreedores. Si stos otorgaron sus crditos sobre la base de una previsin internacional, ser Quiebra nica. Si otorgaron los crditos sobre la base de una previsin nacional, ser pluralidad de juicios.

2- EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO.


Ley 11.719 de 1933 Art. 7: La declaracin de quiebra pronunciada en pas extranjero, no puede invocarse contra los acreedores que el fallido tenga en la Repblica, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Declarada tambin la quiebra por los tribunales de la Repblica, no se tendr en consideracin a los acreedores que pertenezcan al concurso formado en extranjero, sino para el caso de que pagados ntegramente los acreedores de la Repblica, resultare sobrante. Ley 19.551 de 1972 Art. 4: La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica(1). Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica, para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. (2) Extraterritorialidad de la declaracin del concurso en el extranjero.

CRDITOS PAGADEROS EN EL EXTRANJERO Abierto el concurso en el pas, los acreedores cuyos crditos deban cumplirse en l tienen prioridad con respecto a aquellos cuyos crditos deben pagarse exclusivamente en el extranjero; stos ejercern individualmente su derecho slo en el caso de existir remanente. Una vez pagados ntegramente los crditos de los primeros. (2) (3) Sistema de preferencia nacional.

- 127Hay un prrafo que es comn a los tres artculos: la declaracin de la quiebra pronunciada en pas extranjero no puede invocarse contra los acreedores que el fallido tenga en la Repblica, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Esta Norma procura proteger a los acreedores locales a aquellos cuyos crditos deben ser cumplidos en nuestro pas- de dos maneras: 1. La retroaccin1 de la quiebra extranjera no se tiene en cuenta, los contratos celebrados con el deudor son vlidos e inatacables. 2. Los bienes situados en el pas no pasan a formar parte de la masa de concursos extranjeros. (2) La 19.551, consagr la extraterritorialidad de la declaracin de apertura de concurso dictado en el extranjero: la declaracin de concurso en el extranjero, es causal para la apertura de concurso en el pas, a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito deba hacerse efectivo en la Repblica. (3) La 19.551 consagr, tambin, el sistema de preferencias nacionales, el cual exclua a todos los acreedores locales cuyos crditos debieran pagarse exclusivamente en el extranjero, pertenecieran stos o no al concurso abierto en el extranjero. Estos podran cobrar sus crditos individualmente sobre el remanente una vez pagados ntegramente los crditos locales. Goldschmidt estim que este sistema era inconstitucional por ser violatorio de los Arts. 14 y 20 de la Constitucin Nacional, en atencin en que discrimina entre extranjeros y nacionales, beneficiando a estos. Adems, es violatorio del Derecho Internacional Privado. La infraccin resulta de no acatar el deber de justicia. Si un crdito debiera cumplirse en el extranjero, ello no es causa para que el patrimonio del deudor se sustraiga a su cumplimiento. EN CONCLUSIN: la posposicin de hacedores extranjeros slo debe realizarse cuando se trata de acreedores extranjeros pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero, pero si el deudor no tiene bienes en el exterior, los acreedores extranjeros deben ser admitidos.

Bidar Campos, tambin sostiene que cuando existe un nico concurso en la Argentina debera admitirse a acreedores con crditos pagaderos en el extranjero, ya que tienen suficiente punto de conexin con la jurisdiccin argentina: pendencia del nico concurso ante tribunales argentinos existencia de bienes del deudor en nuestro territorio Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurdica ante la ley (16 CN) Boggiano, sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue reconocida por la Corte. Sostiene que el sistema de preferencias locales debe aplicarse en todo concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la apertura de otro concurso en el extranjero.

Retroaccin de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos celebrados durante el perodo de sospecha, que se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el patrimonio del fallido.

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La ley 22.917 suprimi el sistema de preferencias nacionales Art. 4, ley 29.522. Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas a pedido del deudor o de acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica, para disputarles derechos que stos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. El concurso extranjero slo pagar sus efectos a solicitud de quienes tienen legitimacin activa para invocarlo. Si nadie lo pide, el concurso extranjero no pagar. Sus efectos y el principio territorialista recobra vigencia. El punto de conexin es el domicilio de pago del crdito y no la nacionalidad del acreedor.

PLURALIDAD DE CONCURSOS. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla. Existen dos categoras de acreedores en el concurso abierto en el extranjero: los que pertenecen al concurso: son los que se han presentado al concurso para la verificacin de sus crditos, presentado al concurso para la verificacin de sus crditos. Los acreedores que no han verificado sus crditos en el concurso abierto en el extranjero, podrn venir a cobrarlos en el concurso abierto en la Argentina en igualdad de condiciones que los acreedores con domicilio de pago en la Argentina. En cambio, los acreedores pertenecientes al concurso extranjero que cobraron parte de sus crditos, podrn cobrar el resto en el concurso argentino, sobre el saldo que quedare luego de haber sido satisfechos los crditos verificados en la quiebra local. El concurso extranjero puede ser anterior o posterior al concurso local. RECIPROCIDAD. La verificacin de acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que recprocamente un acreedor, cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina, puede verificarse y cobrar en iguales condicionesen un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es pagadero. Este prrafo se refiere a los acreedores no pertenecientes a un concurso abierto en el extranjero que son admitidos en un pie de igualdad con los acreedores locales, aunque sus crditos sean pagaderos en el exterior.

- 129La verificacin de tales acreedores est condicionada a la reciprocidad la demostracin de la reciprocidad consistir en la prueba de la falta de discriminacin en la ley extranjera o en su jurisprudencia dominante o en la prctica establecida. Una revisin del Derecho Comparado revela que, en general, no se excluye ni posterga a los acreedores extranjeros. Consagran la discriminacin Costa Rica, Panam y Uruguay.

PARIDAD DE DIVIDENDOS. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuado en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real. Este prrafo tiende a provocar una suerte de retorsin, no mediante la exclusin de la verificacin, sino a travs de la retencin de dividendos respecto de aquellos acreedores que hubieran satisfecho crditos propios luego de la apertura del concurso argentino mediante procedimientos seguidos en otra nacin, afectando as la paridad de los interesados, que es uno de los fines del trmite potencial. La regla busca igualar al acreedor que obtuvo beneficio propio, con los dems que respetaron en mayor medida el procedimiento comn.

COMPETENCIA
Art. 3- Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas: 1. Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio. 2. Si el deudor tuviere varias administraciones, es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido. 3. En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado Nacional, provincia o municipio sea parte con las exclusiones previstas en el art. 2- entiende el juez del lugar del domicilio. 4. En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal. 5. Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.

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Este Art. Debe ser completado con el art. 2, inc.2, segn el cual no pueden ser declarados en concurso los deudores domiciliados en el extranjero, respecto de los existentes en el pas. Se consagra, de esta manera, la jurisdiccin internacional del patrimonio que permite la apertura de un concurso en el pas, sin necesidad de aguardar idntica declaracin en el lugar del domicilio del deudor.

Los Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo: Reconocen la extraterritorialidad del hecho generado de la quiebra y las medidas preventivas ordenadas por el juez de la quiebra, debern hacerse efectivas en las otras jurisdicciones donde tiene bienes el fallido. Las dos modalidades (juicio nico y pluralidad de juicios) aparecen reglamentadas. En caso de quiebras plurales se consagra la disponibilidad de remanentes.

JURISDICCIN COMPETENTE
Jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro Estado o tengan agencias o sucursales que obren por cuenta respecto del establecimiento principal. (1) Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en diferentes territorios, sern competentes los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios (2). (1) El criterio revelador de la dependencia o independencia de una sucursal respecto de la casa central, es econmico. Pero ste no excluye otros indicios reveladores (por ejemplo, de dnde se imparten las directivas y proyectos de trabajo) En esta hiptesis se seguir un solo juicio de quiebra y todos los acreedores del fallido presentarn sus ttulos y harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez del Estado que ha declarado la quiebra. (2) Declarada la quiebra por uno de los juicios de los respectivos domicilios comerciales, los acreedores locales podrn promover en el respectivo Estado un nuevo juicio de quiebra. Los diversos juicios se seguirn separadamente y se publicarn en cada uno de ellos las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica. El sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido, quedar a disposicin del juez que conoce de la quiebra en el otro (disposicin internacional de remanentes). Si los acreedores locales no promueven un nuevo juicio se seguir un solo juicio ante el juez que ha declarado la quiebra y de conformidad con dicha ley. El Tratado de Montevideo 40 consagr el sistema de preferencia nacional. En el caso que exista una pluralidad de juicios de quiebra por una parte, y los del deudor en el territorio del otro Estado en el cual no se ha declarado la quiebra, los bienes concurrirn a la formacin del activo de la quiebra cuyo juez hubiere pretendido.

- 131RECEPCIN JURISPRUDENCIAL La New York Insurance CO., domiciliada en EE.UU, posea agencias dependientes en Montevideo y Buenos Aires. La filial uruguaya estaba en estado de liquidacin judicial y el juez uruguayo solicit, mediante exhorto al juez argentino la adopcin de medidas preventivas sobre los bienes de la sucursal argentina. Por tratarse de casas de comercio que son simples sucursales de una casa principal con asiento en un Estado no signatario del Tratado de Montevideo, ste no resulta aplicable. No se hizo lugar al exhorto. Caso: Proberan Internacional Corp. S.A. s/pedido de quiebra. Hecho: Se pide la quiebra de Proberan, sociedad constituida en Panam, con sucursal en Buenos Aires. Se ordenan medidas tendientes a ubicar algn bien de la fallida en territorio argentino y ningn bien es detectado. Se rechaza el pedido de quiebra argumentando que la supuesta deudora no es uno de los sujetos comprendidos en la legislacin concursal; la cual alcanza a los deudores domiciliados en el extranjero respecto de los bienes existentes en el pas (art.2, inc.2). al no haber en el pas bienes de la fallida se califica de improponible el pedido de quiebra. El juez argentino est facultado para decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero (art.3, inc.5). el art.2, inc.2 no agrega un nuevo requisito, para el concursamiento, sino que delimita y preserva el mbito de eficacia jurisdiccional del juez argentino. No es ocioso decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero que no tiene bienes en el pas ya que el desapoderamiento, incautacin y liquidacin de los actos son propios y naturales de la quiebra y ninguna norma los exige como conditio sine qua non de la forancia.

BOLILLA 18: ARBITRAJE INTERNACIONAL


ARBITRAJE DE DERECHO PRIVADO COMERCIAL, REGIONAL E INTERNACIONAL

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ARBITRAJE: acuerdo pacfico de controversias entre personas, instituciones o Estados. Constituye una jurisdiccin especial, admitida como alternativa. Es un mecanismo de mediacin; un mtodo de solucin de controversias al que las partes acuden de comn acuerdo o bien por disposicin legal; as someten la cuestin a la decisin de un tercero llamado rbitro (pueden ser varios) a quien le dan el carcter de juez para que resuelva el litigio; ste rbitro rene dos condiciones: ser tercero y no parte (imparcial) y ser portador de sabidura e idoneidad en la temtica a dirimir. Ser interno o internacional y para diferenciarlos puede tenerse en cuenta: a) la naturaleza del acto; b) la identificacin o no de la nacionalidad, de la residencia o del lugar de constitucin. Modernamente se adopta el primer criterio. Cuando las partes deciden someter a arbitraje una cuestin determinada y previa al conflicto, el acuerdo lleva incita la llamada clusula compromisoria, que es un contrato de derecho privado, inserto habitualmente como clusula de un contrato principal, por el cual las partes contratantes se obligan a someter las cuestiones litigiosas que puedan surgir en el futuro, en relacin con el contrato principal, al fallo de rbitros. Encontramos entonces, un arbitraje interno o domstico y otro internacional; cualquiera de ellos puede ser forzoso (o de naturaleza legislativa) o voluntario. Pero a su vez reconocen dos especies ms: arbitraje libre o ad hoc es aquel en donde las partes convienen el procedimiento y tambin el derecho que ha de regirlos que podr ser amplio cuando se elabora todo el reglamento y estricto por someterse a uno prefijado de ndole legal; el arbitraje institucional o administrado es el planteado ante instituciones especializadas como en nuestro pas el constituido por el Colegio de Abogados del Departamento Judicial San Isidro. El entorno visto hace necesaria una distincin an ms amplia que es plantearnos cuando estamos frente a:

Arbitrio de un tercero: se presenta como una posibilidad para dar cuerpo definitivo a una relacin jurdica que ha quedado en suspenso por no arribarse a un acuerdo sobre un punto determinado como puede ser el precio o el lugar de entrega. rbitro arbitrador o amigable componedor: es aquel que sin apartarse del debido proceso resuelve ex aequo et bono esto es segn su leal saber y entender; se dirimen cuestiones de hecho y hay en sta figura una menor exigencia de tutela jurdica por los caracteres mismos que reviste. Ej.: arts. 766 y 769 del CPCC de la Nacin. Se lo conoce como arbitraje de equidad. rbitro de derecho o arbitraje de derecho: es el rbitro iuris que tramita y falla con sujecin a la ley y al procedimiento determinado; juzga cuestiones litigiosas, con compromiso jurdico y con pretensin de tutela jurdica.

Esta jurisdiccin especial del arbitraje exhibe en los ordenamientos nacionales que lo receptan un marco de operatividad; nuestras normas procesales admiten el arbitraje en cuestiones de ndole patrimonial e incluso la prrroga de jurisdiccin a favor de rbitros extranjeros si el objeto de la

- 133controversia fuera internacional, controla el desarrollo del juicio arbitral, garantiza su ejecutabilidad, delimita las materias susceptibles de arbitraje.

Fuente Convencional Internacional en materia de Arbitraje: normativa existente sobre el


tema: Ley Modelo de la CNUDCI sobre el Arbitraje Comercial Internacional (CNUDCI: comisin de la naciones unidas para el derecho comercial internacional). Convencin de Nueva York para el Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias Arbitrales (ratificada por Argentina, L. 23.619). Convencin de Ginebra (o Convencin Europea) sobre Arbitraje Comercial Internacional.

Convencin de Washington para la solucin de diferendos relativos a las inversiones entre Estados y nacionales de otros Estados. Convencin Interamericana sobre el Arbitraje Comercial Internacional (ratificada por Argentina, L. 24.322). Tratados de Derecho Procesal Civil Internacional de Montevideo (vigentes para Argentina).

Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional del MERCOSUR y Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional entre el MERCOSUR, la Repblica de Bolivia y la Repblica de Chile (L. 25.223). La ley modelo o tipo de la CNUDCI es un vastsimo documento nutriente incluso de los ordenamientos nacionales. Sus objetivos bsicos fueron tender a la liberalizacin del arbitraje comercial internacional y privilegiar al principio de la autonoma de la voluntad. Adems de sus disposiciones generales regula sobre Convencin de Arbitraje, la Composicin del Trib. Arbitral, Competencia del mismo, Procedimiento Arbitral, Elaboracin del Laudo, Recursos y Ejecucin. Fue concebida como arbitraje comercial internacional. Sin embargo, no define el arbitraje pero se desprende que tiene como objeto al jurisdiccional, vale decir a aquel asimilable al emanado de un Tribunal ordinario. En cuanto al trmino internacional s lo precis tomando como conexin a la nacionalidad o a la residencia de las partes. Determina como parte tambin al Estado en su gestin de negocios. Impone la forma escrita al acuerdo arbitral ya sea por telex u otro medio (as el fax, admitido por varios Estados y cada vez ms en virtud de la costumbre); lo importante ser medir que pruebe su autenticidad. La eleccin de la sede del arbitraje es total voluntad de las partes tomando la previsin de si el Estado elegido contiene ley nacional sobre arbitraje. Muy importante dada la incumbencia de la autonoma de la voluntad es la jerarqua normativa que fija para dirimir el fondo de la cuestin: primero se a de estar al derecho elegido por las partes en cuanto a leyes materiales exclusivamente y no de DIP y luego, al elegido por el Trib. Arbitral en carcter subsidiario.

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La Convencin de Nueva York es el pilar del tema, llamativo en sta es: 1) Se ejecutan an sentencias arbitrales pertenecientes a Estados que no sean parte de la convencin. 2) La sentencia arbitral tiene acatamiento en todo el mbito de la convencin. 3) Recepta: principio de validez del arbitraje; autonoma de la voluntad en cuanto a eleccin del Trib. y del procedimiento; reciprocidad; etc. 4) No reve sobre el fondo del fallo ni siquiera cuando existan situaciones jurdicas extralimitadas. 5) Los supuestos de oposicin a la ejecucin deber ser interpuestos por el demandado quien tiene a su cargo la probanza y se reducen a: falta de capacidad en las partes para concertar clusulas arbitrales (caso muy frecuente en las sociedades), violacin al debido proceso (principio de contradiccin), cuando el rbitro no se ajust a su misin, cuando existieren vicios manifiestos del procedimiento, cuando el fallo no hubiere asumido an la condicin de obligatorio (Ej.: que hubiere mediado suspensin o nulidad), cuando existiere violacin del orden pblico del pas de ejecucin si bien la convencin no especifica si se trata de interno o de internacional. La Convencin Europea (de Ginebra) slo vincula a 18 Estados. Se ocupa sustancialmente de la clusula arbitral que estar contenida en un contrato donde las partes someten los diferendos a un Trib. Arbitral ya sea el inicio del acuerdo o bien cuando surge la cuestin litigiosa; la validez de sta clusula es independiente del contrato al cual se relaciona. Trata de la declinatoria de competencia; el rbitro mismo es quien decide si es competente o no de acuerdo a la clusula arbitral. Tambin se ocupa del derecho aplicable fijando en primer trmino a la autonoma de la voluntad y en segundo a la regla de conflicto elegida por el rbitro. La Convencin de Washington tiene por objeto a las concertaciones entre Estados e inversionistas privados, es muy limitado, sumamente especfico. Se le reconocen ventajas cono evitar la oposicin de inmunidad de jurisdiccin, otorgar al fallo ejecucin inmediata (ipso iure), exenta de reconocimiento. La Convencin de Panam reproduce prcticamente a la de Nueva York; as se anan reconocimiento y ejecucin, la clusula arbitral es vlida de presente o de futuro, rige tambin la autonoma de la voluntad. Los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 en materia Procesal Civil asimilan el tratamiento del laudo arbitral al de las sentencias extranjeras, admitiendo que no son cuerpos normativos de carcter especial en relacin al tema, pero esto no le quita aplicabilidad en lo atinente a reconocimiento y ejecucin del laudo an cuando no regule sobre procedimiento y contenido del mismo. Los Acuerdos de Arbitraje del Mercado absorben al arbitraje de derecho privado comercial regional. Los lineamientos bsicos del instituto se conservan ofreciendo peculiaridad el otorgar a los rbitros facultades para trabar medidas cautelares a opcin de parte. En cuanto al laudo arbitral hace de ste un instrumento idneo de reconocimiento y ejecutabilidad, de ser necesario, ante un juez nacional diferente del de origen; su reconocimiento est previsto pero no regula la cuestin, derivando el tema en normativa complementaria como lo son la Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional de Panam de 1975, la Convencin Interamericana sobre Eficacia, Extraterritorialidad de Sentencia y Laudos Arbitrales Extranjeros de Montevideo de 1979 y el Protocolo de Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa del MERCOSUR.

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BOLILLA ESPECIAL: ANTECEDENTES HISTRICOS


1- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ANTIGEDAD

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El Derecho Internacional Privado actual no es herencia de Roma. El orden jurdico privado de Roma no reconoca la existencia de ningn otro orden jurdico privado extranjero; las relaciones que se suscitan entre ciudadanos y peregrinos o peregrinos entre s eran resueltas por ius gentium, que era un Derecho Privado especial, pero romano, y en ningn caso significa su aplicacin el reconocimiento del Derecho Privado extranjero. El Derecho tena vigencia territorial. 2- APLICACIN EXTRATERRITORIAL DEL DERECHO. En el siglo V la invasin de las tribus brbaras alter las bases de la aplicacin de las leyes: de territorial pas a ser personal. La personalidad de las leyes consisti en cada individuo estaba sometido a las costumbres del grupo tnico al cual perteneca. As, los romanos continuaron sujetos al Derecho Privado Romano, mientras que los brbaros quedaron sometidos a sus costumbres. Pero este sistema tuvo sus inconvenientes: 1. No pudo regular las relaciones jurdicas que afectaban a dos o ms individuos de diferentes grupos tnicos; se procur salvar mediante la eleccin de entre varias leyes implicadas. 2. La mezcla de razas hizo que se olvidara la estirpe, y los orgenes resultaron difciles de determinar; se utiliz la professio iuris, declaracin que el interesado haca acerca de su origen y del contenido de las costumbres que en virtud de su origen le eran aplicables. Se denominan doctrinas estatutarias al conjunto de reglas elaboradas durante los siglos XIII a XVIII, destinadas a resolver los conflictos que se suscitaban entre los estatutos, leyes, costumbres o fueros de las ciudades, municipios o provincias pertenecientes, generalmente, a una misma unidad poltica. 3- LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA. El Derecho Internacional Privado se origin en la Lombarda del Siglo XIII. Tres circunstancias coincidieron para que fuera cuna del Derecho Internacional Privado: 1La autonoma de las ciudades lombardas. 2El intenso trfico comercial. Vincul a los sbditos de una ciudad con los de otras y fue tejiendo una complicada red de relaciones jurdicas privadas internacionales. 3El renacimiento del estudio del Derecho Romano. Este estudio se realizaba mediante glosas marginales e interlineales que reconstruan en un caso ficticios las hiptesis del texto legal. GLOSADORES A. Acursio plantea el caso de un habitante de Babilonia, sbdito del Imperio que contrataba en Mdena, ciudad regida por un Estatuto particular: si el bolos contrata en Mdena no debe ser juzgado segn los estatutos de Mdena, a los que no est sujeto. El Estatuto no obliga sino a los sbditos, por lo tanto quienes estn sujetos a un estatuto diferente deben ser juzgados por l. Por primera vez se afirma la personalidad de un Estatuto y su carcter extraterritorial. POSTGLOSADORES

- 137B. Bartolo de Sossoferrato le dio fisonoma a una estructura an vigente. Distingui dos clases de Estatutos: 1. Personales. Tienen por objeto principalmente a las personas. Son siempre extraterritoriales. aunque con limitaciones 2. Reales. Tienen por objeto principalmente a los bienes e incidentalmente a las personas. Son siempre territoriales En cuanto a los efectos que hay que distinguir si se producen: Dentro de la ciudad Reales. Se imponen a todas las personas y casos que se encuentran dentro de la ciudad, pero carecen de efectos extraterritoriales. Personales. Slo producen efectos sobre los sbditos.

Fuera de la ciudad Permisivos. Producen sus efectos dentro de los lmites Personales territoriales de la ciudad. Prohibitivos. Favorables: producen efectos en todas partes. Son extraterritoriales. Odiosos: no tienen efectos fuera de las fronteras.

4- LA ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA. A. Dumouln conserva la clasificacin tradicional de los estatutos, en personales y reales, pero procura ampliar el nmero de los primeros que son los que gozan de extraterritorialidad. En donde revela originalidad es en su formulacin de la teora de la autonoma de la voluntad referida a la ley que ha de regir el contenido de las convenciones. Con motivo de una consulta efectuada por una pareja que posea bienes en diferentes regiones de Francia, Dumouln desenvolvi esas ideas con mayor amplitud. El rgimen matrimonial puede estar sujeto a capitulaciones matrimoniales o no. En el primer supuesto, y a falta de sumisin expresa a una ley, la capitulacin se regir por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin del matrimonio. Si no se hubieran pactado capitulaciones, el rgimen matrimonial se asimila a una convencin tcita y queda sujeta a la ley del domicilio del marido en el momento del matrimonio, incluso, respecto de los bienes situados en territorios sometidos a diferentes leyes, sean muebles o inmuebles. B. Dargentr: clasific los estatutos personales, reales y mixtos. Son territoriales: Reales puros: versan nicamente sobre inmuebles. Mixtos: - Tienen por objeto inmuebles pero afectan indirectamente a las personas. Se refieren a las personas pero en relacin a los actos de disposicin sobre inmuebles.

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inmuebles. -

Regulan el estado de las personas pero influyen en su capacidad para adquirir Modifican o restringen la capacidad de las personas.

Son extraterritoriales: Personas puras y generales: Puras: porque estn totalmente desvinculadas de los inmuebles Generales: porque establecen una capacidad o incapacidad general para los actos de la vida civil y no para un acto en particular. Los bienes muebles y la sucesin mobiliaria se rigen por la ley del domicilio del propietario. 5- LA ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO-HOLANDESA Axiomas fundamentales de esta escuela: 1. de cada Estado slo tiene vigencia dentro de sus lmites territoriales y obliga a todos los sbditos. 2. Sbditos son todos los que se encuentran dentro del territorio, sea en forma permanente o transitoria. 3. Excepcionalmente las autoridades del Estado pueden admitir la aplicacin extraterritorial de una ley extranjera, si ello no afecta el poder del Estado a los Derechos de los sbditos. 4. El ltimo axioma constituye el aporte ms significativo. La aplicacin del Derecho extranjero obedece a una necessitas facti; mientras que la aplicacin del Derecho nacional descansa en una necessitas iuris. La necessitas facti se transforma en la teora de la comitas gentium (cortesa internacional). 6- ESCUELA ALEMANA. Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra Sistema del Derecho Romano actual. Axiomas fundamentales: 1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho de soberana podra mandarse a los jueces a que aplicasen slo su derecho nacional excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho extranjero. Pero, mientras ms activas y numerosas son las relaciones entre los diferentes pueblos, ms debemos convencernos de que es preciso renunciar a este principio de exclusin para adoptar el contrario. 2. Clasificacin de las relaciones de Derecho y asiento jurdico de cada una de ellas: Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio. Cosas: ley del lugar de su situacin. Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento. Sucesiones: ley del ltimo domicilio del difunto. Asiento jurdico del matrimonio: ley del domicilio del marido al momento de la celebracin. Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre.

- 1393. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar el derecho local vigente en el lugar de asiento de cada relacin jurdica, sin distinguir si este derecho es de su pas o el de un Estado extranjero. Pero existen excepciones: Leyes positivas rigurosamente obligatorias. Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el nuestro. 7- ESCUELA ITALIANA DE LA NACIONALIDAD Con la sancin del Cdigo Civil Francs 1804- se abandon el domicilio como punto de conexin para determinar el Derecho aplicable al Estado y capacidad de las personas, sustituyndolo por la nacionalidad. Mancini procur justificar cientficamente la admisin de este principio. As como el hombre reclama de su propio Estado respeto para su patrimonio de derecho privado, en nombre del principio de nacionalidad puede reclamar de los otros Estados el mismo respeto. No obstante, es necesario distinguir en el Derecho Privado de un individuo extranjero, dos partes: 1. Necesaria: Leyes que rigen el estado personal, el orden y las relaciones de familia, y el Derecho de Sucesin, sometidas a la Ley de la Nacionalidad. 2. Voluntaria: Concierne a los bienes contratos y obligaciones. El individuo puede conformarse a su ley nacional o a otra diferente cuando se trate de actos que no afecten el orden pblico.

ius civili DIPR en la antigedad Roma se aplicaban ius gentium

D. Priv. de origen romano

territorial

Aplicacin extraterritorial del D.

Aplicacin de la Ley

Personal

Cada individuo est som ido a las et cost bres que rigen en su grupo t um nico

Esc. Estatutaria Italiana

Origen del DIPR

Autonoma de las ciudades Lombardas trfico com. estudio del D. romano

Glosadores (Accursio)

El estatuto slo obliga a los sbditos (extraterritorialidad) Estatutos Personales: extraterritoriales Reales: territoriales

Postglosadores (Carlot de Sassof o) o errat Escuela Estatutaria Francesa Dumoulin

Ampla el nmero de estatutos personales Autonoma de la vol. Para elegir la ley aplicable a las conv. Estatuto reales mixtos territoriales

SNTESIS
D'Argentr

personales: extraterritoriales

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Escuela Estatutaria flamenco-francesa. Escuela alemana. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos. Clasificacin de las relaciones de D.y asiento jurdico de cada una de ellas.----- Punto Exc. : - Leyes obligatorias - Instituciones extranjeras no reconocidas. Escuela Italiana de la nacionalidad. Punto de conexin: la nacionalidad Dos partes en el D.Priv. de un extranjero: - Necesaria: -----Ley nac. - Voluntaria: ----- Ley nac. U otra diferenteLa ley de cada Estado es territorial y obliga a los sbditos Sbditos= los que se encuentran en el territorio. Se admite excepcionalmente la extraterritorialidad de una ley extranjera

de conexin: domicilio.