CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN CIVIL

Magistrada Ponente RUTH MARINA DAZ RUEDA

Bogot D. C., cuatro (4) de agosto de dos mil diez (2010). Exp. 05001-3103-001-2002-00623-01

Decide la Corte el recurso de casacin formulado por la parte demandante frente a la sentencia de 4 de diciembre de 2008 proferida por la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medelln, en el proceso ordinario promovido por Protela S. A. contra Jhon y Jos Julin Osorio Hoyos, Alejandro y Juan David Osorio Jaramillo, Myriam Elena Duque Jaramillo, Diego Uribe Uribe, Clara Victoria Meja Prez y Marcela Uribe Meja. I. EL LITIGIO

1. En el libelo introductor, corregido con el escrito de subsanacin (folios 146 149), la accionante plante lo siguiente: a. Pretensiones principales: 1). Que se revoquen o rescindan por haber sido

celebrados con fraude pauliano, en perjuicio de los acreedores de los accionados Jhon Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe, los actos contenidos en las escrituras pblicas 1386, 1387, 1388, 1389, 1390, 1391, 1392, 1394, 1395, 1396, 1397 y 1398 de 21 de septiembre de 2001 de la Notara 6 de Medelln, respecto de los inmuebles registrados con matrculas 01N-140455, 237940, 5079232, 5079252, 140401, 140294, 140439, 97936, 24309, 24245, 237941, 237942, 148682, 419188, 412268, 658129 y 232550, mediante las cuales el primer demandado nombrado los transfiri a Jun David y Alejandro Osorio Jaramillo, Myriam Elena Duque Jaramillo y Jos Julin Osorio Hoyos. 2). As mismo, que se adopte similar decisin y por de

igual causa a la mencionada, respecto a los negocios jurdicos extendidos en los instrumentos 2142 y 2104 12 de diciembre de 2000 y 8 de octubre de 2001, de la Notara 26 de aquella ciudad, suscritos en su orden, por Diego Uribe Uribe, como vendedor y Clara Victoria Meja Prez y Marcela Uribe Meja, en calidad de adquirentes y

que tuvieron por objeto los predios inscritos con los nmeros 001-520125 y 01N-204798. b. Splicas subsidiarias: 1). Que son inexistentes los actos relacionados en los literales a) y b) del anterior numeral, debido a que los contratantes celebrarlos, no tuvieron en la verdadera intencin carencia de de habiendo consecuencia

verdadero consentimiento, objeto y causa jurdica. 2). En la segunda peticin planteada con aquel

carcter, se reclama declarar que aquellos convenios son absolutamente nulos, por cuanto el y la causa () son ilcitos por contrarios al orden jurdico. 3). Respecto a la tercera pretensin eventual, se

busca que se disponga que son absolutamente simulados los acuerdos que se hicieron constar en los documentos pblicos anteriormente relacionados, ya que son ficticios, porque no tenan por finalidad perfeccionar negocio alguno. 2. La causa petendi admite el siguiente compendio: a. actuando Informa la demandante que Alberto Salazar Diego el Uribe Uribe en y Jhon Osorio propio y Hoyos, como primero nombre

Aristizabal,

representante legal de la sociedad ngelus S. A., y los dos ltimos en la inicial condicin, otorgaron solidariamente un pagar con espacios en blanco, suscribiendo la respectiva carta de instrucciones para su diligenciamiento. b. La suma adeudada es de $401867.706, por

concepto de compra de mercancas por parte de la citada empresa, relacionndose 32 facturas por negociaciones que se realizaron entre el 14/05/2001 y el 28/09/2001, en valores diferentes. c. Que mediante los contratos impugnados e

identificados en las pretensiones, John Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe, transfirieron a sus parientes, tambin demandados, los inmuebles que se identificaron por su ubicacin, linderos y nmero de matrcula inmobiliaria. d. Se afirma que las ventas se realizaron buscando

ocultarlos con actos ficticios y de manera dolosa para empobrecer sus propios patrimonios, a fin de eludir el pago de las obligaciones, conociendo el mal estado de sus negocios, pues para de entonces Sociedades radicaron una ante la de Superintendencia sociedad. solicitud

reestructuracin de los crditos a cargo de la mencionada

e. 1)

Los hechos invocados como reveladores de la La transferencia del dominio se hizo a parientes

simulacin alegada, se concretan a los siguientes: cercanos de los tradentes, en su mayora mediante escrituras pblicas otorgadas en la misma fecha o en perodos de tiempo muy prximos. 2) Que para la poca de los aludidos convenios

solicitaron la reestructuracin de la empresa ngelus S. A., siendo sus principales socios Osorio Hoyos y Uribe Uribe. 3) Los bienes continan en posesin de los

vendedores. 4) No existi precio porque los adquirentes no lo

pagaron, y el que aparece en los ttulos es slo aparente, adems de irrisorio. 3. Todos los demandados comparecieron por conducto de mandatario judicial, se opusieron a las splicas y frente a las principales plantearon la defensa denominada inexistencia de los supuestos para configurar el fraude pauliano; con relacin a las subsidiarias formularon, en su orden, las bautizadas como: existencia de los negocios jurdicos atacados; cumplimiento de los requisitos legales para su validez; realidad de los contratos impugnados y de

manera general se propuso la llamada falta de legitimacin en la causa por activa (c. 1, folios 288 310). 4. El Juzgado de conocimiento finiquit la primera instancia con sentencia de 22 de febrero de 2006, en la que dispuso: a) negar las peticiones principales y las dos primeras eventuales frente a los demandados Diego Uribe Uribe, Jhon y Jos Julin Osorio Hoyos, Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, Myriam Elena Duque Jaramillo, Jos Julin Osorio Hoyos, Clara Victoria Meja Prez y Marcela Uribe Meja; b), Accedi a la tercera splica subsidiaria declarando la simulacin absoluta de la mayora de los negocios deprecados, salvo respecto al acto contenido en la escritura 2104 de 08/10/2001 de la Notara 26 de Medelln, que tuvo por objeto el inmueble con matrcula 001-0204798 que decret la simulacin relativa; adems del recogido en el instrumento pblico 2142 de 13/12/2000, el que recay sobre los predios inscritos a los folios nmeros 001-0520125 y 001-0520161, que descart la pretensin; y c), adopt las decisiones pertinentes para cancelar los respectivos ttulos y las medidas cautelares, adems de lo relativo a la condena en costas. 5. Ambas partes formularon recurso de apelacin, el que resolvi el Tribunal segn fallo de 4 de diciembre de 2008, adoptando las decisiones que a continuacin se relacionan:

Revoca la pretensin de simulacin absoluta respecto de las ventas realizadas por Jhon Uribe Osorio, contenidas en las escrituras pblicas 1386, 1387, 1388, 1389, 1390, 1391, 1392, 1394, 1395, 1396 y 1398, de 21 de septiembre de 2001, corridas ante la Notara Sexta de Medelln, mediante las cuales se dijo vender los inmuebles identificados con matrcula inmobiliaria nmeros 001140455, 001-237940, 001-5079232, 001-5079252, 001140401, 24309, 232550. Igualmente, revoca, por incongruente, la simulacin relativa dispuesta en lo que corresponde a la escritura pblica nmero 2104 de 8 de octubre de 2001, de la Notara 26 de Medelln, mediante la cual se dijo se venda el bien con matrcula 001-204798. En su lugar, niega la peticin de simulacin absoluta frente a ese acto. Y declara la simulacin absoluta de la escritura pblica 2142 de 13 de diciembre de 2000, de la Notara 26 de Medelln, mediante la cual Diego Uribe Uribe dijo vender a Clara Victoria Meja Prez los bienes con matrculas 001520125 y 001-520161. 001-140294, 001-24245, 001-140439, 001-527828, y 001001001-237941, 001-237942

Modifica el numeral 3 del fallo recurrido, en el sentido de precisar que la cancelacin ordenada slo recae sobre la escritura pblica 2142 de 13 de diciembre de 2000, de la Notara 26 de Medelln. Ordena el levantamiento de las medidas cautelares que pesan sobre los inmuebles () e impuso condena en costas a los vencidos. II. FUNDAMENTOS DEL FALLO IMPUGNADO Los argumentos expuestos por el ad quem se

sintetizan as: 1. Entendi el Tribunal que se plantearon frente a los accionados las pretensiones de revocacin por fraude pauliano de varias compraventas que entre ellos aparecen celebradas; en subsidio que se declarara la inexistencia de esos actos, y en caso de no acogerse sta, se dispusiera la nulidad absoluta, o ya en ltimas, la simulacin de esa misma naturaleza, y consecuencialmente a todas esas splicas, pblicas. 2. A partir de sealamientos sobre las reglas que la cancelacin de las respectivas escrituras

orientan la apelacin precis que la negativa respecto de la splica principal y de las dos primeras eventuales, no le

conceda inters para impugnar a ninguna de las partes, por favorecer a la accionada sin que terminara de afectar a la demandante, al haber prosperado la simulacin absoluta, logrando as el propsito buscado, y debido a que en la sustentacin de la alzada slo se trat el aspecto relacionado con esta peticin que result exitosa, a ello se limitaba el estudio. 3. A continuacin refiere que si el acuerdo emitido en una declaracin de voluntad, no acorde con la realidad, iba destinado a descartar todo efecto negocial, la simulacin es absoluta y en el evento de estar orientado a celebrar una convencin jurdica encubierta con un ropaje diferente, se trataba de simulacin relativa. Por ende, pese a que en esos casos el pacto externamente rena las condiciones de validez, la llamada a disciplinar las relaciones entre las partes es la manifestacin oculta o interna, surgiendo la posibilidad de impugnarlo no slo por quienes intervinieron en el concilio simulatorio, sino tambin por los terceros cuando el contrato fingido les acarrea un menoscabo cierto y actual, invocando en apoyo de esa conclusin jurisprudencia de esta Corporacin. 4. Seguidamente se ocup de la legitimacin de los

acreedores quirografarios para demandar por la citada causa los actos fictos y en ese sentido expres que s concurre en ellos esa condicin, conclusin a la que lleg

despus de hacer un parangn con la llamada accin pauliana, en la cual lo que legtima a aquellos es el perjuicio sufrido por la insolvencia del deudor aunado al conocimiento de este del mal estado de sus negocios, mientras que en la simulacin no reside tanto en la disminucin de la garanta general, como en las dificultades a que queda sometido en el ejercicio de un derecho que se coloca en peligro de perderse. 5. En ese contexto, aludiendo al caso concreto precis que la condicin de deudores de Diego Uribe Uribe y Jhon Osorio Hoyos, surge del pagar que otorgaron a favor de la sociedad demandante, por lo que () se puede entender que el hecho que legitima a la actora es precisamente ese cartular, y aunque las negociaciones que dieron origen al mismo parecen ser antecedentes al mismo, como se desprende de las facturas visibles a folios 315 a 375 del cuaderno principal, es lo cierto que las transacciones precedentes slo involucraron a Protela S. A. y a Angelus S. A., no as a los accionados Uribe y Osorio. Tambin adujo que no obstante que la fecha de vencimiento del ttulo data de 19 de julio de 2002, las ventas cuestionadas se efectuaron en diciembre de 2000, septiembre y octubre de 2001, lo que significa que son anteriores al documento contentivo del crdito, por lo que no existe obstculo para que pueda impetrarse la

simulacin absoluta de los mencionados negocios, y por lo mismo no debi negarse la pretensin respecto del contenido en la escritura pblica 2142 de 13 de diciembre de 2000, celebrado entre Diego Uribe Uribe y Clara Victoria Meja Prez. 6. En cuanto al aspecto probatorio reconoci el ad

quem la dificultad en esa labor, sealando con apoyo en la jurisprudencia de esta Corporacin, que () ha sido menester de antiguo acudir a las pruebas indiciarias a fin de intentar desentraar la anomala, teniendo siempre claro que nicamente, a modo de regla general, se puede llegar a la verdad extrayendo conclusiones a partir de conductas de quienes supuestamente aparentaron un negocio y de aquellos terceros en que el de alguna manera estuvieron operacin involucrados iter simulando,

explicablemente ardua (). Sobre el particular expuso que si bien se advierten algunos hechos que pudieran conducir a la simulacin absoluta de las ventas realizadas por Jhon Osorio Hoyos a sus hijos Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, a su hermano Jos Julin Osorio Hoyos y a su cuada Myriam Elena Duque Jaramillo, como que los contratos se gestaron entre parientes cercanos, en un mismo da, e implicando un gran nmero de bienes, no alcanzan a destruir la presuncin de veracidad que encierran los contratos, tras

advertir que de las versiones de los resistentes de la familia Osorio Jaramillo, se infieren hechos que descartan aquella. As mismo se mencion, () que los compradores son personas independientes, pudientes econmicamente y con una calidad de inversionistas que los ubican en el tipo de individuos que constantemente estn haciendo negocios de mltiples caractersticas, entre ellos, la compra y venta de bienes races, as como su arrendamiento, etc.; son sujetos que perfectamente pudieron asumir obligaciones del linaje de las contenidas en las escrituras trabadas en la contienda, pues declaran renta y manejan, incluso, cuentas corrientes cuya tradicin indica que los bancos slo se las otorga a personas de cierto status financiero; as, obran en el infolio certificaciones que dan cuenta de que Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo tienen cuentas corrientes en los Bancos de Occidente, Bancolombia y Av Villas, incluso con un correcto manejo(), y se agreg que los compradores Osorio Jaramillo informaron que a nombre suyo tenan alquilados los bienes adquiridos, con excepcin del apartamento 303 de la carrera 52 A n 56-40 de Medelln, que Alejandro dijo haberlo enajenado. Lo anterior llev al fallador a deducir que aquellas operaciones denotan el perfeccionamiento de las ventas, creando en los compradores la conciencia de ser los dueos y que as se han comportado; situacin que tambin predic para Jos Julin Osorio Hoyos y Myriam Elena

Duque Jaramillo, por habitar el inmueble negociado, y el ttulo lo que hizo fue radicar el ciento por ciento del derecho de dominio en cabeza suya, y resalta que () si se quisieran trazar dudas sobre esas versiones, de todos modos se debe destacar que los demandantes no los controvirtieron, ni se prob lo contrario como para entender que, en efecto, hubo simulacin en las ventas. En el tema del precio que figura en los contratos, seal el Tribunal, no es irrisorio, pues segn los adquirentes se tom el avalo catastral y dado que no se incorpor el valor comercial, para hacer el comparativo, surge un contra indicio de precio serio. Adicionalmente, refiri que al menos hubo un principio de pago en las ventas de Osorio Hoyos, lo que dedujo del dicho de los adquirentes, sealando adems que de ello dan cuenta los cheques y recibos aportados, los que no fueron desvirtuados que o tachados, un apreciando indicio de de esta pago, situacin comporta contra

perfeccionador de la venta. Tambin argument, que no es anormal que un comerciante como Jhon Osorio Hoyos venda al mismo tiempo varios de sus bienes, pues en operaciones como las manejadas por l se tiene un flujo de caja que en un momento dado es ms importante que la propiedad misma

de los predios, mxime cuando tiene la idea de radicarse en los Estados Unidos, habindose registrado en el fisco de ese pas, lo que constituye un contra indicio de un motivo vlido y serio para la realizacin de las ventas. 7. Al ocuparse el sentenciador de la venta de Diego

Uribe Uribe a Clara Victoria Meja Prez, asegura que concurran hechos indicadores de la simulacin, por haberse gestado entre cnyuges, lo mismo por el hecho de que el vendedor sigui viviendo en el inmueble, lo que confes en el interrogatorio, y porque no hubo pago del precio, ya que se hizo consistir en la cesin de algunos derechos sobre locales comerciales, o sea, pudo ocurrir que en lugar de venta hubiera habido permuta, pero como sta, o sea, la cesin de esos privilegios no se acredit, dable es pensar que la intencin de los contratantes era slo la de fingir el traspaso, todo lo cual acompasa con una simulacin de ndole absoluta, la que, en consecuencia se declarar. 8. En lo relacionado con la decisin que invalid el

contrato celebrado entre el seor Uribe Uribe y Marcela Uribe Meja, la que en la alzada se atac por falta de congruencia, del Cdigo el de sentenciador Procedimiento de segundo grado al tras juez explicar ese fenmeno procesal, precis, que el artculo 305 Civil, impona someterse al lmite decisorio fijado por las partes, sin que pudiera fallar menos, ms all, o algo diferente, pues en

cualesquiera inconsonante.

de

esos

eventos,

la

sentencia

resulta

Seguidamente reconoci, que ninguna pretensin se formul sobre ese tema, y tampoco se plante hecho alguno que permitiera deducirlo, pues la peticin principal se orient a suplicar la revocacin de los actos por fraude pauliano y de manera subsidiaria se reclam la simulacin absoluta. Consecuentemente acept que se present incongruencia, por lo que revoc la decisin, y no acogi aquella al estimar que () la prueba no conduce a negar todo efecto negocial a la venta contenida en ese instrumento, sino a convertirla en donacin a favor de Marcela Uribe Meja. III. DEMANDA DE CASACIN Tres cargos se formulan contra el fallo, el inicial con apoyo en la causal segunda y los restantes con sostn en la primera, previstas en el artculo 368 del Estatuto Procesal Civil, debindose despachar de manera conjunta los dos primeros por fundamentarse en aspectos que guardan relacin derivados de actos procesales similares, segn se expondr en el tem correspondiente y, el ltimo se estudiar por separado pues alude a defectos de juicio originados en la apreciacin de la prueba indiciaria.

CARGO PRIMERO 1. Se acusa el fallo con apoyo en el referido motivo, al estimar que no est en consonancia con las pretensiones de la demanda, por haberse omitido resolver sobre la principal. 2. La fundamentacin se concreta a los aspectos

fcticos que enseguida se abrevian: a. Comenz el recurrente por rememorar todas las

splicas planteadas, las que no es necesario reproducir por haberse compendiado en uno de los anteriores acpites; as mismo mencion la respuesta que les dio el a-quo, e indic que ambos extremos apelaron, habiendo manifestado en su escrito que formulaba el recurso en lo que result adverso a sus intereses, y plante consideraciones sobre la revocatoria de los actos por fraude pauliano, cuestionando adems la negativa de la primera instancia a esa splica. b. Al ubicarse en la sentencia del Tribunal, resalt que all se dijo que la alzada se entenda interpuesta en lo desfavorable tratndose de apelante nico, sin que fuera posible empeorarle su situacin, y que cuando ambas partes recurran poda el superior entrar a decidir por entero el litigio.

Tambin mencion que el ad quem expuso que () en los eventos en los que el fin buscado se obtiene por la prosperidad de una peticin subsidiaria, el actor no tiene inters para apelar la negativa de la principal si el fin buscado de todos modos se obtuvo y el accionado, menos lo tendra, porque la negativa lo favorece en todo, y tras aludir nuevamente a las splicas del libelo introductor, record que el sentenciador haba entendido que la negativa expresada de la pretensin principal y las dos primeras subsidiarias no le concede inters para apelar a ninguna de las partes, por favorecer al demandado y no afectar a la accionante, al haber tenido xito la tercera eventual sobre la simulacin absoluta. c. As mismo, seal que segn la jurisprudencia de esta Corporacin, el principio de la congruencia limita el poder de decisin del juzgador, ya que el fallo debe estar en consonancia con los hechos y pretensiones, as como con las excepciones que aparezcan probadas y alegadas, si as lo exige la ley. Al recordar los requisitos para la acumulacin objetiva de pretensiones, con apoyo en pronunciamientos de la Corte, refiri, que las propuestas en la demanda, una como principal la accin revocatoria por fraude pauliano y las otras como subsidiarias la de inexistencia, nulidad absoluta y simulacin absoluta omiti el Tribunal, como le

era debido hacerlo, resolver sobre la pretensin principal con el argumento de la falta de inters del demandante por no afectarlo, al haber salido avante la ltima mencionada, y al respecto transcribi lo pertinente de un pronunciamiento reciente, en el que se expuso, que en la acumulacin subsidiaria de pretensiones, el inters no se mide por las consecuencias de unas y otras, as sean las mismas, sino por la tutela jurdica preferente que fue negada1. d. As concluy, que al haber sido negada por el a-quo la accin revocatoria, esa decisin le era desfavorable a la demandante, por lo que no poda el Tribunal omitir resolver sobre la misma al desatar la alzada y en consecuencia pidi, que se case el fallo de segunda instancia y acoja la referida splica. SEGUNDO CARGO 1. Se ataca la sentencia con base en la causal

primera, por transgredir de manera indirecta los artculos 82, 350 y 357 del Cdigo de Procedimiento Civil, como violacin medio de los preceptos 1849, 1857, 1864, 1865 y 1866 del Cdigo Civil, lo mismo que las normas 2488, 2490 y 2491, ibdem, por errores de hecho relacionados con la apreciacin de las pretensiones de la demanda y con los
1

Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin civil, sentencia de 29 de octubre de 2008, exp. 2000-00288-01.

escritos de apelacin de la parte demandante, lo que llev a omitir pronunciarse sobre la splica principal de revocatoria por accin pauliana de la compraventa de inmuebles celebrada entre Jhon Osorio Hoyos con Juan David Osorio Jaramillo, Alejandro Osorio Jaramillo, Myriam Elena Duque Jaramillo y Jos Julin Osorio Hoyos, al igual que respecto de las enajenaciones realizadas por Diego Uribe Uribe, a favor de Clara Victoria Meja Prez y Marcela Uribe Meja. 2. exponen. a. Al igual que en el anterior reproche, comenz el El embate se desarrolla con apoyo en los

planteamientos que de manera resumida a continuacin se

inconforme por recordar el contenido de las peticiones consignadas en el libelo genitor del proceso, lo mismo que la respuesta que se les dio en el fallo de primera instancia, sealando que ambos extremos la impugnaron, resaltando que expresamente manifest: interpongo el recurso de apelacin contra la sentencia proferida en lo referente a lo que result adverso a los intereses de la parte que represento, habiendo adems plasmado una serie de consideraciones respecto de la accin pauliana para rebatir los argumentos del a-quo. Tambin alude a lo expuesto por el ad quem sobre el alcance de la apelacin, concluyendo, que son dos los

aspectos cardinales que dio a conocer para no analizar la splica principal: De un lado, la falta de inters de Protela S. A. como apelante, en relacin con la peticin principal de revocatoria por accin pauliana de las compraventas realizadas por Jhon Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe, por haber obtenido con la declaratoria de simulacin absoluta elevada como pretensin subsidiaria, los mismos efectos que persegua con aquella accin, y de otra parte, haber aludido el apelante Protela S. A., en sus escritos de apelacin, slo a la simulacin absoluta. Desde luego hace extensiva esta omisin a los escritos del otro apelante, es decir, a los escritos de los demandados. b. Invocando jurisprudencia de la Corte que trat el

tema de la acumulacin objetiva de pretensiones, descart el criterio que tuvo el Tribunal para omitir pronunciarse sobre la splica primera y le enrostra que incurri en error de hecho en cuanto a la apreciacin y alcances de las peticiones principales y subsidiarias, porque con lo argumentado tergivers y disminuy el sentido de las mismas, sin atender que la preferencia la determin la demandante por su propia voluntad y libertad, sin que el juzgador la pueda desconocer. Igualmente adujo, que se present yerro en la apreciacin del escrito mediante el cual se formul el recurso, ya que no poda cercenar o recortar el sentido y

alcance de la apelacin del demandante limitndolo slo a la pretensin de simulacin absoluta (), desconociendo cul era la tutela preferente que persegua el impugnante, al igual que el anlisis que hizo sobre los elementos del fraude pauliano, deduciendo que () es un error considerar que el inters para apelar se mide por lo que se alega y no por las decisiones que al apelante le han sido desfavorables, segn seala el artculo 357 del C. P. C. () CONSIDERACIONES DE LA CORTE 1. Se fusionan los cargos para su solucin conforme al criterio aplicado por la Sala, (sent. cas. de 18 de mayo de 2005, exp. 14415), en razn a que ambos giran en derredor del aspecto relacionado con la supuesta omisin del Tribunal de no asumir el estudio de las pretensiones principales, no obstante que ambas partes apelaron, por lo que poda resolver sin limitaciones y adems porque en el escrito mediante por fraude el cual sustent la alzada, la plasm de conceptos sobre la revocatoria de los contratos impugnados pauliano, evidenciando as falta congruencia y de otra parte, el error de hecho en la apreciacin de la demanda y de los escritos relacionados con la apelacin, segn se dej visto al comentar los cargos.

2.

Al

tenor

del

artculo

305

del

Cdigo

de

Procedimiento Civil, en armona con el artculo 368, ejusdem, el fallo debe estar en consonancia con los hechos y las pretensiones aducidos en la demanda, y con las excepciones propuestas por el accionado, o que el juez ha debido reconocer de oficio, de modo que si el juzgador deja de ese pronunciarse sobre lo que en de esa un medida error le in corresponde, o se extralimita, quien resulte afectado con pronunciamiento constitutivo procedendo, para enmendarlo cuenta con la referida causal de casacin. En reciente decisin la Corporacin reiter que

concordante con el principio dispositivo, el postulado de la congruencia supone una labor comparativa indispensable entre el contenido de fondo de la relacin jurdico procesal y lo resuelto por el juzgador en el respectivo fallo, con el fin de establecer una de las tres causas de ocurrencia de la anomala en cuestin: La de ser la resolucin impertinente por ocuparse con alcance dispositivo de extremos no comprendidos en la relacin jurdico-procesal (extra petita); la de ser la resolucin excesiva por proveer a ms de lo que el demandante pide (ultra petita); y en fin, la de ser deficiente por dejar de proveer, positiva o negativamente, acerca de puntos integrantes de la demanda o sobre las excepciones que, adems de aparecer probadas, hayan sido alegadas por el demandado cuando as lo exija la ley (citra

petita) () (Sentencia de casacin civil de 7 de octubre de 2009, exp. 2003-00164). 3. Al fijar la atencin en la argumentacin del

recurrente, se interpreta que est planteando un supuesto subsumible en la ltima de las hiptesis identificadas en la jurisprudencia transcrita, pues se enrostra al ad quem que omiti resolver sobre las pretensiones principales de la demanda (1 y 2), relacionadas con la solicitud de revocar por fraude pauliano los contratos de compraventa celebrados por Jhon Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe, con algunos de sus parientes, en perjuicio de los acreedores. Vista la sentencia cuestionada, se constata, que el Tribunal entendi que slo deba asumir el estudio de la simulacin absoluta, debido a que en los escritos sustentatorios de la apelacin nicamente se aluda a la misma, y agreg que () como dos de las ventas mantuvieron su vigor, lgicamente frente a ellas nace el inters del demandante, pero delimitado al tema de la ficcin, (). 4. Ante esa circunstancia lo primero que resulta

pertinente precisar es el tema de la competencia del ad quem, la cual est orientada por los parmetros previstos en el artculo 357 del Cdigo de Procedimiento Civil, que en su parte pertinente reza: La apelacin se entiende

interpuesta en lo desfavorable al apelante, y por lo tanto el superior no podr enmendar la providencia en la parte que no fue objeto del recurso, salvo que en razn de la reforma fuere indispensable hacer modificaciones sobre puntos ntimamente relacionados con aqulla. Sin embargo, cuando ambas partes hayan apelado o la que no apel hubiere adherido al recurso, el superior resolver sin limitaciones. Esta Corporacin al estudiar el alcance del citado precepto coment en sentencia de 8 de septiembre de 2009, exp. 2001-00585-01, que () la norma establece que la apelacin se entiende interpuesta en lo desfavorable al apelante, regla de alto valor constitucional pues En consagra la interdiccin de la reformativo in pejus.

suma, esta primera regla impide desmejorar la posicin del apelante nico; no obstante, esa parte del precepto no puede leerse como una autorizacin al juez de segundo grado para hacer el escrutinio y ad nutum determinar libremente qu es lo desfavorable al recurrente, pues a rengln seguido la norma establece una segunda prohibicin complementaria, segn la cual no podr el ad quem enmendar la providencia en la parte que no fue objeto del recurso . Otro aspecto de importancia en el desarrollo de la alzada lo constituye la sustentacin, requisito que

contempla el pargrafo 1 del canon 352, ibdem, segn la modificacin que introdujo el precepto 36 de la Ley 794 de 2003, el cual reclama que () el recurrente exprese, en forma concreta, las razones de su inconformidad con la providencia, y como consecuencia de ello reconoci la Corte en el citado fallo, que en ese escenario, el juez de segunda instancia no puede suplantar a la parte interesada en la labor de determinar el alcance de la protesta o para fijar qu es lo desfavorable al recurrente, pues tal intervencin adems de inopinada y sorpresiva, quedara a salvo de cualquier posibilidad de rplica, y por lo mismo de control de las partes; as, ante una construccin hecha por el juez en la sentencia de segunda instancia, mediante la cual define a ltima hora, qu considera desfavorable al apelante, ste mismo podra verse sorprendido y sin ms opciones. En prrafo posterior se indica, que () corolario de todo lo dicho, queda la afirmacin de que el juez de segundo grado no es libre en la definicin de los contornos de su competencia, ni puede concretar sin ataduras que es lo desfavorable al apelante, para atraer una competencia de la que carece o desdear una que ntidamente le ha sido atribuida, no slo por la ley, sino por el acto procesal de parte que le transmite la desazn del litigante frente al fallo ().

5. De cara al asunto bajo estudio se constata que en el escrito con el cual la parte demandante sustent la apelacin frente a la decisin de primera instancia, comenz por manifestar su inconformidad por no haberse acogido la pretensin tercera subsidiaria respecto del negocio jurdico incorporado en la escritura pblica 2142 de 13 de diciembre de 2000 de la Notara 26 de Medelln, que tuvo por objeto la enajenacin de los predios con matrculas 001-0520125 y 0012-0520161 de la Oficina de Registro de Medelln, por parte de Diego Uribe Uribe a Clara Victoria Meja Prez, y en ese sentido solicit revocar el fallo. Igualmente se aprecia que a pesar de analizar en el acpite titulado otras consideraciones el tema atinente al fraude pauliano, no lo hizo para demandar la revocatoria del veredicto adoptado con relacin a la pretensin que se sustent en ese indic: fenmeno, no basta que observar, la que textualmente obstante pretensin

llamada a prosperar en la sentencia de primera instancia en relacin con la generalidad de los bienes enajenados por los demandados fue la de simulacin, que no atacamos por el recurso de apelacin sino en lo relativo a los bienes adquiridos queremos por la seora Clara Victoria Meja Prez, los formular algunas acotaciones sobre

presupuestos fcticos de la accin de rescisin por fraude pauliano, slo para resaltar la ausencia de buena fe de

quienes intervinieron en los actos jurdicos cuya firmeza se ataca en el presente proceso, y culmin el alegato solicitando, que se confirmara el fallo de primera instancia, revocando solamente lo atinente a la exclusin de la simulacin de la venta efectuada por el seor Diego Uribe Uribe a su cnyuge Clara Victoria Meja Prez a la que nos referimos en apartes anteriores y la consecuencial a sta que orden el levantamiento de la cautela en relacin con el mismo acto. Queda claro entonces, porque precisamente, la que no resulta admisible revelada por la

plantear inconsonancia de la sentencia atacada en casacin, hostilidad accionante y que motiv la apelacin no abarc la decisin de las pretensiones relacionadas con la revocatoria de los plurimencionados contratos por fraude pauliano, lo que impeda que el ad quem abordara su estudio segn los parmetros consagrados en el citado artculo 357 del Cdigo de Procedimiento Civil que limitan la competencia del superior, y a los cuales se hizo alusin. Cabe agregar, que a pesar de que en el libelo introductor se haya planteado acumulacin objetiva de pretensiones, debido a que esa facultad es un desarrollo del principio dispositivo, que a su vez est apuntalada en criterios de preferencia o de inters personal, es factible que como consecuencia de la alzada, el impugnante

delimite su inconformidad slo a alguno o determinados aspectos desfavorables del fallo, que bien pueden estar relacionados con las splicas principales, o las eventuales, y de ser as, habrn de observarse los parmetros imperativos a que antes se hizo mencin, en cuanto a entender la alzada interpuesta en lo desfavorable al apelante, segn lo que haya plasmado en la sustentacin, sin que se pueda enmendar la providencia en lo que no fue objeto del recurso. Por lo tanto, no resulta procedente reclamar decisiones con relacin a temas que quedaron por fuera del debate en la segunda instancia. No obstante lo anterior, es preciso reconocer que el ad quem s incurri en desacierto al indicar que () la negativa expresada de la pretensin principal y de las dos primeras subsidiarias no le concede inters para apelar a ninguna de las partes, ya que al demandado tal decisin lo favorece obviamente y al demandante no termina por afectarlo, como quiera que la tercera subsidiaria simulacin absoluta- sali avante y con ella logr el propsito buscado, pues se apart del inciso 2 del artculo 351 del Cdigo de Procedimiento Civil, que reza: Podr interponer el recurso la parte a quien le haya sido desfavorable la providencia (), y en ese mbito, resulta ostensible que la decisin le fue adversa con relacin a las pretensiones que de manera principal haba formulado, al igual que frente a las dos primeras subsidiarias

acumuladas, por lo que resulta desfasado el criterio aplicado. Sin embargo, el yerro no tiene trascendencia, porque como se mencion, la actora delimit la competencia del Tribunal con la sustentacin de la alzada, segn lo analizado anteriormente. 6. En el aspecto relacionado con el reproche por el

supuesto error de hecho en la apreciacin de las splicas del libelo, y en lo atinente a que no poda cercenar o disminuir el sentido y alcance de la apelacin del demandante al haberla limitado slo a la peticin de simulacin absoluta, desconociendo cul era la tutela que de manera principal persegua, lo mismo que el anlisis que hizo sobre los elementos del fraude pauliano, cabe indicar, como lo ha reconocido esta Corporacin, que la demanda () es la pieza fundamental del debate, pues no slo marca el norte de la actividad judicial, sino que adems limita el poder y la competencia del juez que, como es sabido, no puede abandonar los confines que traza el demandante al delinear sus pretensiones y los supuestos fcticos que les sirven de apoyo (), y que cuando el fallo traiciona el genuino querer del demandante e incorpora antojadizamente su propia percepcin de la dimensin y naturaleza de las pretensiones, tal yerro es denunciable en casacin por error de hecho en la apreciacin del libelo, con

apoyo en la causal 1 del artculo 368 del Cdigo de Procedimiento Civil, (sent. cas. civ. de 24 de septiembre de 2004, exp. 7491). Empero, no menos cierto es, que la sustentacin de la alzada tambin que constituye fija un acto dispositivo delimitar del la inconforme, parmetros para

competencia del ad quem, y es por ello que la Corte ha expresado, que () el juez de segunda instancia no puede suplantar a la parte interesada en la labor de determinar el alcance de la protesta o para fijar qu es lo desfavorable al recurrente, pues tal intervencin adems de inopinada y sorpresiva, quedara a salvo de cualquier posibilidad de rplica, y por lo mismo de control de las partes (), es decir, que no tiene libertad () en la definicin de los contornos de su competencia, ni puede concretar sin ataduras qu es lo desfavorable al apelante, para atraer una competencia de la que carece o desdear una que ntidamente le ha sido atribuida, no solo por la ley, sino por el acto procesal de la parte que transmite la desazn del litigante frente al fallo (). (Sent. cas. civ. de 8 de septiembre de 2009, exp. 2001-00585). 7. Es por ello, que en el caso que ahora ocupa la

atencin de la Sala no cabe predicar la existencia del desacierto denunciado, porque el autor del fallo atacado, mediante un entendimiento razonable, privilegi la voluntad

del recurrente expresada en el escrito con el cual se sustent la apelacin, criterio que armoniza con el principio dispositivo que ilustra el sistema procesal civil, el que se manifiesta en actuaciones del demandante, tales como, la confeccin de la demanda, la sustitucin o su reforma, y como ya se dijo, en la argumentacin para fundamentar el citado recurso, actuacin sta en la que en el subjdice el impugnante exterioriz la inconformidad nicamente frente a la decisin de no acoger la pretensin tercera subsidiaria respecto del negocio jurdico celebrado entre Diego Uribe Uribe, como vendedor y Clara Victoria Meja Prez, como compradora, y no obstante haber analizado el tema relacionado con el fraude pauliano, no lo hizo para pedir que se dejara sin efectos el veredicto adoptado respecto de la pretensin que se apoy en ese fenmeno, pues expresamente de la solicit de confirmar la el fallo de primera y la instancia, revocando solamente lo atinente a la exclusin simulacin referida compraventa consecuencial a sta que orden el levantamiento de la inscripcin de la demanda. 8. Corolario obligado de lo expuesto es, que los

cargos no tienen vocacin de xito. CARGO TERCERO

Se acusa la sentencia por violar los artculos 1443, 1450, 1457, 1458, 1494, 1495, 1498, 1501, 1502, 1524, 1603, 1618, 1766, 1849, 1857, 1864, 1865, y 1866, del Cdigo Civil, en relacin con los anteriores y como infraccin adicional los preceptos 194, 195, 248, 249 y 250 del Cdigo de Procedimiento Civil, bajo la modalidad de violacin indirecta, por errores de hecho en la estimativa de las pruebas del proceso. Apoya el ataque el inconforme en los argumentos que enseguida se resumen: 1. Comenz sealando, que los yerros de hecho

cometidos en la apreciacin de las probanzas, llev al Tribunal a no decretar la simulacin absoluta de las ventas impugnadas en la pretensin tercera subsidiaria, salvo la que se hizo figurar como celebrada entre Diego Uribe Uribe y Clara Victoria Meja Prez. Luego entr a identificar aquellos desaciertos manifestando que se presentan por haber negado la existencia de indicios serios, graves, plurales y conexos que acreditan la causa invocada para el decaimiento de los negocios jurdicos cuestionados y de otro lado, por haber hallado contra indicios sin estar debidamente probados. a. Para evidenciar los equvocos, en cuanto al primer aspecto aludi a los siguientes:

(i),

Celebracin en la misma fecha de las ventas:

comenta que es absolutamente inusual que en un solo da una persona se desprenda de trece inmuebles de su propiedad, hecho que concatenado o armonizado con otros sucesos probados, revelan la intencin de eludir el pago de las obligaciones contradas por el tradente con la accionante. (ii), Parentesco entre los contratantes, (hijos,

hermano, cuada), lo que se prob con los interrogatorios que absolvieron los demandados. (iii), Evasiva a contestar que la transferencia de los bienes se realiz en la poca en que se haba votado por los socios la reestructuracin de la empresa Angelus S. A., por parte de Jhon Osorio Hoyos, de la que era socio y deudor solidario de los crditos a favor de Protela, puesto que luego de ser requerido para que respondiera, afirm que desconoca la adopcin de aquella decisin, por no ser l persona que tuviera responsabilidades directas en Angelus, y a la pregunta acerca de si no tomaba decisiones en aquella empresa, cmo explicaba que haba firmado pagars en nombre de sta y a favor del Banco de Occidente, manifest con efugios, reconozco que fue un error que comet engaado y halagado tal vez por el gerente de Angelus sobre las perspectivas del negocio, y

luego

refiere,

el

gerente

no

me

informa

absolutamente nada de las cosas de la compaa. (iv), Renuncia de Jhon Osorio Hoyos a reconocer el crdito de Protela S.A. que est debidamente probado, pues en la audiencia de conciliacin celebrada el 18 de septiembre de 2003, y en la rplica de la demanda, neg tal situacin con la inslita justificacin de no haber probado sta la obligacin, cuando para ese entonces ya se encontraba en curso la demanda ejecutiva con notificacin y respuesta de los accionados, lo que luego acept en el interrogatorio practicado en el proceso, informando adems, al ponrsele de presente el pagar, supongo que firm fue en calidad de socio de Angelus y ms adelante expresa que crey estar firmando una solicitud de crdito a pesar de ser inversionista y contador pblico. (v), Inexistente motivo de la venta para buscar proteccin a su familia y venta en un solo da sin tener seguridad de viaje que fue negado: para sustentar ese supuesto fctico se apoya en la declaracin de parte del prenombrado vendido los demandado, bienes para resaltando solucionar que un dijo haber de problema

seguridad personal y radicarse en el exterior con su esposa e hija, pero que el viaje al final no se realiz y continu viviendo en Medelln, lo cual considera el censor fue corroborado por su hijo Juan David, quien manifest, que

aquel no est radicado actualmente en Estados Unidos, pero el pensado de l era radicarse all, y s que adelant el traslado para E. U. por motivos de seguridad, y tuvo que posponer la radicacin all porque la hermanita ma no tena la edad suficiente. Tambin menciona para descartar la causa de la enajenacin aducida por el vendedor, que Alejandro Osorio, otro de sus vstagos, acept que el precio de los inmuebles adquiridos en el negocio con su padre era inferior al valor comercial, cerca al del avalu catastral, siendo este uno de los principales motivos para comprarlos, viendo una buena oportunidad de negocio, las buenas facilidades que nos dio a nosotros para el pronto pago de la deuda y decid hacerlo contando con los planes de l hacia el exterior en ese momento. Aade que inicialmente su padre por fuerza mayor necesitaba vender sus propiedades rpidamente, y que mas que vendrselos a sus hijos y no regalarlos en el mercado (.) ni las causas se yo de porque tuvo el esos momentos de inseguridad. As mismo alude a lo afirmado por el tambin demandado Jos Julin Osorio Hoyos, quien manifest, que a su hermano le negaron la residencia y que s conoci una situacin de inseguridad por parte de Jhon, y que la entrega de la plata correspondiente a la compra del bien que atae a la escritura 1396, era urgente por las

amenazas que le dije y l quera dejar lo de la escritura listo, y porque ya se iba a ir para los Estados Unidos (). De lo anterior infiere el casacionista que el mvil para las ventas qued en el vaco, porque para entonces no tena permiso de residencia en aquel pas ni seguridad del viaje; agrega que es tan evidente la inexistencia de la situacin relacionada con ese hecho, que en la promesa de compraventa de 26 de septiembre de 2001, que celebr Osorio Hoyos con Alejandro Osorio Jaramillo, ste lo facult para que administrara los inmuebles objeto de la misma, y que cuestin similar aconteci con el precontrato celebrado con su hijo David Osorio Jaramillo, el 20 de septiembre de 2001, siendo inexplicable tal circunstancia si pensaba alejarse del pas. (vi) El vendedor Osorio Hoyos, no ha dejado de tener el control y tenencia de los inmuebles traspasados a sus familiares, pues segn las ampliaciones de las aludidas promesas de contrato, que suscribi con sus hijos, continu como administrador de los mismos. (vii) Del perjuicio sufrido por Protela S.A: los

accionados, Diego Uribe Uribe y Jhon Osorio Hoyos, son deudores de aquella en cuantiosas sumas, por lo que inici contra estos proceso ejecutivo, no habindosele cancelado hasta el momento lo adeudado.

b.

En cuanto a los contra indicios, que afirma el

recurrente se tuvieron en cuenta por el ad quem sin estar debidamente probados, los relaciona con los siguientes aspectos: (i), Las versiones de los propios demandados acerca de su situacin econmica:

compradores

concretamente alude a lo manifestado por los accionados Juan David Osorio Jaramillo, Alejandro Osorio Jaramillo, Myriam Elena Duque Jaramillo y Jos Julin Osorio Hoyos, en el interrogatorio de parte, reprochndole al Tribunal, que debido a que slo le favorecen a ellos, no poda edificar el fallo con base en las mismas, y de otra parte, cuestiona que la existencia de cuentas corrientes en cabeza de los dos primeros nombrados, no tienen la fuerza suficiente para desvirtuar los indicios serios, graves, plurales y conexos en relacin con otras pruebas, acerca de la inexistencia de los motivos de seguridad alegados por Jhon Osorio Hoyos, y sin la confirmacin de viajar, para hacer cuantiosas transferencias a parientes cercanos en un mismo da de trece inmuebles (). (ii), El supuesto precio cancelado por los compradores demandados, situacin que se recrimina al ad quem por haberla inferido de la propia versin de estos, estimando que es evidente el yerro, porque no existe prueba que

demuestre el principio de pago a que se hace mencin, y adems los recibos y documentos aportados no dan certeza de ese hecho. En relacin con las ventas a Alejandro, refiere que estos son contradictorios con la promesa firmada el 20 de septiembre de 2001, as: La clusula cuarta literal a) indica que el comprador cancelar $14.956.000 con cheque 12359 del Banco de Occidente - AV Villas, siendo aclarada al final del escrito con otro si, para sealar que seran $15.000.000 de la cuenta de Colpatria 5151101 para abonar a $159.115000, empero aportan recibos tanto de uno como de otro supuesto desembolso. De otro lado, el vendedor aduce talones firmados por l, sobre pagos por la administracin de los bienes pactada en la ampliacin de la promesa realizada el 26 de septiembre de 2001, por $9.000.000, y que extraamente tienen como fecha el da siguiente a ella. Adems el propio comprador en interrogatorio absuelto dentro del proceso afirma: yo le entregu a l $15 millones de pesos al momento de la firma de la compraventa, luego le di $40 millones mas o menos el 28 de septiembre de 2001 y el resto lo acordamos pagrselo en cuotas semestrales de $20 millones de pesos obviamente que si se podan dar cuotas extraordinarias en ese lapso le seran otorgadas. Pero ces en el pago en marzo de 2003 por este proceso (sic). Amn de lo anterior, en los ttulos escriturarios se declara en relacin

con el precio que el comprador ya pag, y que el vendedor declara tener recibidos a entera satisfaccin. Respecto a la venta efectuada a su otro hijo Juan David Osorio, en la escritura pblica figura que lo fue por $115.736.000, valor que el comprador ya pag y que el vendedor declara tener recibido a entera satisfaccin, no obstante en la promesa suscrita el da anterior se anota que aquel corresponde a $215.576.000 que sera pagado en diversos instalamentos, $45.000.000 a la firma de sta, $170.576.000 en abonos trimestrales de $20.000.000, autorizando al promitente vendedor para administrar los inmuebles, reclamar los arriendos y abonarlos a la obligacin contrada. Mientras en su declaracin asevera que el precio fue de $115.736.000 y que la forma de cancelarlo era trimestral, no concordando las constancias de pago con sus afirmaciones. En cuanto a la transferencia realizada a su hermano Jhon Osorio Hoyos y cuada Miryam Elena Duque Jaramillo, en el ttulo escriturario consta que el valor acordado es de $15.842.509, pero no existe prueba de aquel hecho, ya que el recibo aportado figura firmndolo el propio vendedor, y la ltima desconoce cul fue el precio pagado por el mismo.

(iii),

El flujo de caja que supuestamente buscaba

Jhon Osorio Hoyos y del viaje inminente a Estados Unidos por seguridad que nunca se realiz, lo descarta el impugnante, y aclara, que lo relacionado con el registro en el fisco del citado Pas, slo se trat de una solicitud que data de un (1) ao antes a las ventas, y que con ello se desvirtan las razones aducidas sobre la inminencia del viaje de aquel por motivo de seguridad, al igual que el mvil de la venta de los trece inmuebles en un mismo da a precios bajos y con supuestos pagos peridicos que dista mucho del presunto flujo de caja que inopinadamente y sin fundamento probatorio alguno aduce el Tribunal. c. En punto del error de hecho que se atribuye al

fallador de segundo grado, respecto de la transferencia del dominio del inmueble por Diego Uribe Uribe a su hija Marcela Uribe Meja, lo sustenta sealando que ese negocio es simulado absolutamente, porque en el ttulo se indica que el precio total es la suma de $55102.000, que la compradora pag de contado, y que no se aport prueba alguna de ese suceso, sin que la declaracin de aquel pueda sustentar la donacin que hall el Tribunal, pues a partir de la manifestacin del vendedor en cuanto a que en el caso de Marcela, no me pag ninguna suma, se evidencia que los contratantes tuvieron la intencin manifiesta de fingir el traspaso mediante una venta.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE En razn a que lo planteado en el cargo estudiado se orienta a evidenciar el desacierto de facto en que supuestamente incurri el ad quem, en la valoracin de la prueba indiciaria deducida en procura de acreditar la simulacin declaracin subsidiaria absoluta fue de la de los en y negocios la que jurdicos slo se cuya acogi solicitada pretensin tercera

demanda,

parcialmente, para una adecuada comprensin del asunto, se hacen las siguientes precisiones. 1. Sabido es que el fenmeno simulatorio en materia contractual por regla general emerge cuando las partes crean un acto aparente que no corresponde al real, presentndose dos modalidades: la absoluta, que se configura cuando el acuerdo est orientado a crear la apariencia de un negocio jurdico que no es verdico, porque entre ellas se ha descartado todo efecto negocial, y la relativa, que surge en el evento de que los contratantes hayan tenido por objetivo ocultar, bajo una falsa declaracin pblica, un negocio genuinamente concluido, pero disfrazado ante terceros, bien en cuanto a su naturaleza, sus condiciones particulares o respecto de la identidad de las partes.2

Corte Suprema de Justicia, sentencia casacin civil de 23 de febrero de 2006, exp. 15.508.

De otro lado resulta pertinente mencionar, que por las especiales circunstancias que rodean aquella clase de negocios, en orden a desentraar la verdadera intencin plasmada en el acuerdo, de manera principal se acude a la prueba indiciaria, la que impone al juzgador, que a partir de determinado hecho plenamente probado en el proceso como lo exige el artculo 248 del Cdigo de Procedimiento Civil y valindose de una operacin mental lgica, apoyada en las reglas de la experiencia, pueda establecer un hecho desconocido. Al respecto la jurisprudencia de esta Corporacin ha expuesto, En tratndose de la simulacin contractual, es bien sabido que quienes acuden a ella despliegan su mayor esfuerzo por ocultar o destruir todo rastro que sirva para develar dicha apariencia, de suerte que para demostrar cabalmente la verdad de las cosas la prueba indiciaria presta una enorme utilidad, pues a partir de la acreditacin de determinados hechos podr inferirse la irrealidad del negocio celebrado, llegndose as al convencimiento de que el acuerdo que se exterioriz no era un reflejo fiel de la voluntad de los contratantes. La apreciacin de los indicios comprende una actividad mltiple, que consiste, por un lado, en el examen de los hechos indicadores que brotan de los medios de prueba, y, por el otro, en la deduccin o inferencia que con base en

ellos permite arribar a otros hechos indicados, como fruto de una operacin mental lgica del juzgador de instancia, la cual, en lnea de principio, se entiende enmarcada dentro de la autonoma y soberana que lo asisten, desde luego, salvo en aquellos eventos en que haya incurrido en un error maysculo o superlativo, esto es, cuando aparezca una ostensible contraevidencia, ya sea porque sin estar acreditado un hecho indicador es tenido como tal, o estndolo es pasado por alto, o porque, con desprecio de los dictados del sentido comn, deja de reconocer o admite, respectivamente, la comprobacin de un hecho indicado, haciendo caer as su juicio de valor en el terreno de lo absurdo o irracional. En esta materia, tiene dicho la doctrina

jurisprudencial que el error de hecho emerge cuando (...) el Juez establece la existencia de un hecho desconocido a partir de un hecho indiciario que no fue probado, o si estndolo ignor su presencia, o advirtindolo le neg la posibilidad de generar conocimiento de otro hecho, o provoc uno con desdn hacia la prueba que obra en el expediente, sin perjuicio, por supuesto, de las fallas inherentes a su apreciacin, vinculadas a la concordancia y convergencia que debe existir entre unos y otros, as como entre todos ellos y los restantes medios de prueba recaudados, como lo impone el principio de la unidad de la prueba que albergan los artculos 187 y 250 del C.P.C.

(). (Sentencia de casacin civil de 17 de julio de 2006, exp. 1992-00315, reiterada en fallo de 5 de julio de 2007, radicado 1997-13101). 2. En el proceso se encuentran debidamente probados los hechos que a continuacin se mencionan y que tienen relevancia para la decisin que se est tomando: a. Existencia y representacin de la sociedad Angelus S. A., segn certificado expedido por la Cmara de Comercio de Medelln (c. 1, fls. 10 12), constituida mediante instrumento pblico de 7 de julio de 2000 e inscrita el 24 del mismo mes y ao; en el que tambin consta que fueron nombrados como miembros principales de la junta directiva los demandados Jhon Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe, as mismo designados en el cargo de primero y segundo suplente del gerente, respectivamente. Igualmente el referido documento incorpora

informacin sobre el hecho de que el 27 de noviembre de 2001 se registr aviso emitido por la Superintendencia de Sociedades de haber aceptado la promocin de un acuerdo de reestructuracin de la empresa, el cual fracas. b. Otorgamiento de un pagar por el representante legal de la prenombrada persona jurdica, Alberto Salazar y los antes mencionados a la orden de Protela S. A., por

$401867.706, exigible el 19 de julio de 2002, junto con la solicitud de crdito de 28 de junio de 2000 y carta de instrucciones para completar los espacios en blanco del aludido ttulo (c. 1, pg. 13), as mismo facturas, pedidos y estados de cuentas relacionados con transacciones de las mencionadas empresas (c.1, 311-375). c. Existencia de un proceso ejecutivo de la aqu

accionante contra Angelus S. A., al igual que respecto de Jhon Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe, con base en el referido ttulo valor, hecho que reconocieron stos en el interrogatorio que contestaron (c. 2, 1 y 79). d. Dos (2) promesas de venta de fecha 20 de

septiembre de 2001, que tuvieron por objeto los inmuebles con matrculas 001-0148682 / 0232550 / 024245 / 0014309 / 0097936 / 140294 / 0140401 / 140418 / 0237940 / 0237941 / 527828 / 0237942 / 0140439, en las que Jhon Osorio Hoyos se oblig a traspasar a sus hijos: Juan David Osorio Jaramillo, los dos primeros predios, y a Alejandro Osorio Jaramillo, los restantes (c.1, 211-220). e. Los negocios jurdicos impugnados y que constan

en las escrituras pblicas reseadas en las pretensiones de la demanda, al igual que su inscripcin, segn anotaciones que figuran en los certificados de libertad y tradicin

expedidos por la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos de Medelln (c.1, 14-48, 57 109, 113 - 114). 3. Con relacin a los requisitos o condiciones para

que pueda prosperar un ataque como el planteado, apoyado en la violacin de normas sustanciales como consecuencia de errores de hecho en la apreciacin de las pruebas, de conformidad con el artculo 374 del Cdigo de Procedimiento Civil, el recurrente tiene la carga de demostrar el error cometido en la sentencia en desarrollo de aquella actividad y para el efecto deber encararla con vista en tales probanzas, debiendo evidenciar la equivocacin que habra provocado la infraccin de la ley material, al igual que su relevancia en la decisin adoptada. 4. En orden a establecer si el Tribunal cometi los errores que se le endilgan y de ser as, si tales desatinos tienen la connotacin y caractersticas que los hacen relevantes en el presente trmite extraordinario, avoca la Corte a continuacin el anlisis de las irregularidades denunciadas en la acusacin, de cara al acervo probatorio incorporado en el expediente. a. Est probado que entre los contratantes existe

parentesco, pues el vendedor Jhon Osorio Hoyos, es el padre de los adquirentes Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, as mismo hermano de Jos Julin Osorio Hoyos

y cuado de Myriam Elena Duque Jaramillo, lo cual hicieron saber stos en los interrogatorios que absolvieron y dado que esa manifestacin favorece a la parte contraria, de conformidad con el artculo 195 del Cdigo de Procedimiento Civil, es admisible acogerla como confesin. b. Tambin se halla establecido que mediante

escrituras pblicas de la misma fecha (21 de septiembre de 2001), se solemnizaron los negocios jurdicos en que aquellos intervinieron, los que involucraron un total de trece predios. c. En el fallo atacado se reconocieron aquellos hechos, pero se dijo que no alcanzaban a desvirtuar la presuncin de veracidad de los citados actos, al estimar que las versiones de los propios contratantes revelaban hechos indicativos de que no hubo simulacin, precisando al respecto () que los compradores son personas independientes, pudientes econmicamente y con una calidad de inversionistas que los ubican en el tipo de individuos que constantemente estn haciendo negocios de mltiples caractersticas, (); son sujetos que perfectamente pudieron asumir obligaciones del linaje de las contenidas en las escrituras trabadas en la contienda, pues declaran renta y manejan incluso, cuentas corrientes cuya tradicin indica que los bancos slo se las otorga a personas de cierto status financiero ().

d.

Sin

embargo que se

se

advierte, para

que indicar

aquellas que los

circunstancias

resaltan

adquirentes de los predios son personas que tienen capacidad patrimonial, no encuentran soporte probatorio, pues slo se incorpor informacin de que Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo son titulares en el Banco de Occidente de sendas cuentas corrientes, desde el 21 de febrero de 1995 y 19 del mismo mes de 2003, respectivamente, adems de que el primero tambin tiene igual producto y ahorros en Bancolombia, y el ltimo nombrado tuvo una cuenta de ahorros en Av Villas de 29 de agosto de 2000 a 3 de marzo de 2003, la que fue cancelada por inactividad (c. 1, 282-285); por su parte Jos Julin Osorio Hoyos, estuvo vinculado como cliente a Colpatria de 17 de marzo de 1989 hasta el 24 de julio de 2002 (c. 2, 20); pero no se acreditaron los movimientos que hubieren tenido ni los saldos registrados para poca concomitante con los pagos que aseguran hicieron. Ahora, a pesar de que la obtencin de aquella clase de servicios en el sistema financiero no es extraa en personas que se dedican a las actividades de comercio y negocios, per se, no son indicativas de que se tenga solvencia econmica, pues constituye un hecho notorio, que an con pequeas sumas de dinero se puede acceder a los mismos.

e. Las promesas de compraventa que se aportaron, al igual que los recibos de caja que aparecen expedidos por el promitente vendedor dando cuenta de abonos al precio de los bienes de las mismas y soportados en algunas consignaciones de cheques, no excluyen la hiptesis de la simulacin, por el contrario se aprecian como pruebas preconstituidas, pues resulta opuesto a las reglas de la experiencia, que aquellos precontratos se realizaran el da anterior a cuando se otorgaron las escrituras pblicas, sin que medie una explicacin razonable de ese hecho. Y tal como lo resalta el casasionista, en aquellos convenios se indica un precio diferente al que se registr en las compraventas, para ser cancelado en cuotas, mientras que en stas el vendedor expres que lo tena recibido a entera satisfaccin. Adems, en las promesas en mencin, figura que se estipul que del precio acordado se efectuaba un pago inicial, y el promitente vendedor aparece sealando tenerlo recibido a entera satisfaccin, pero los recibos que soportan esa transaccin tienen una fecha posterior (c.1, 223 y 258). Por su parte, en el interrogatorio que absolvi Juan David Osorio Jaramillo, expuso que el valor de la compra ascendi a ciento quince millones setecientos treinta y seis

mil pesos, aqu tengo el valor en la escritura de venta () La forma de pago, fueron pagos trimestrales: Yo le tuve que dar una cuota inicial de cuarenta y cinco millones de pesos, y a partir de ah, le haca pagos trimestrales acordados segn lo que yo le pudiera ir dando. Yo todava le debo setenta y un millones de pesos, y el motivo por el cual no le he terminado de cancelar es que estoy esperando a que se aclare esta situacin (c.2, reverso fol. 5). De esa manifestacin cabra inferir, que el valor que aparece en el precontrato no es cierto, y que lo expresado en el instrumento pblico en cuanto a que el vendedor lo recibi, tampoco es verdico, y esas contradicciones ayudan a reforzar la idea de que tales negocios jurdicos no son reales. f. Con relacin a la causa que Jhon Osorio Hoyos

adujo para efectuar los convenios, esto es, que por razones de seguridad personal iba a fijar su residencia en los Estados Unidos de Norte Amrica, no resulta creble, si se tiene en cuenta se que en las que aludidas sus el hijos, promesas de compraventa inmuebles y indic, al promitentes de los

compradores, lo autorizaban para que administrara los abonara precio producto arrendamientos hasta cuando se hubiere pagado el 50% del mismo, entonces cabe reflexionar, que si iba a radicarse en el exterior, por el motivo sealado, cmo entender que iba a asumir en adelante aquella actividad?

g. Tambin resulta sospechoso lo manifestado por l en la declaracin de parte, en el sentido de que la venta de los inmuebles, como tuve oportunidad de expresarlo en respuestas anteriores, fue la culminacin de un proceso que se inici desde 1999 y que uno de los tantos procesos que implica radicarse en el exterior es la de cambiar unos activos fijos por unos activos lquidos en dlares, y que ese proceso culmin en agosto de 2001, cuando le vend a mis hijos y a otros algunos bienes inmuebles (), pues si concret los negocios para obtener liquidez o flujo de caja, cmo explica el otorgamiento de plazos tan amplios para el pago del precio de los inmuebles que fueron objeto de las promesas de venta? h. En el tema de los contra indicios, que es otro de los aspectos atacados por la recurrente, ha dicho la Corte, que el hecho indicador, de ordinario, presenta un doble cariz: el que indica algo de una manera ms o menos probable y el que -aunque menos verosmilpuede contradecirlo y eventualmente podra llegar a ser el real contraindicio-, y como los dos no pueden ser verdaderos al mismo tiempo, conforme al principio filosfico de la contradiccin que ensea que una cosa no puede ser y ser al mismo tiempo, se requiere confrontar los dos extremos, de manera tal que de su cotejo pueda deducirse cul de los dos es el pertinente.

Lo anterior deja ver que la apreciacin de los indicios tiene que ser efectuada de manera dinmica, vale decir, confrontando los indicios con las circunstancias, con los motivos que los puedan desvanecer o infirmar, sea que tales circunstancias afloren del mismo hecho indicador o de otras pruebas que aparezcan en el proceso, lo que ha llevado a la Sala precisar que dentro de las circunstancias y condiciones que determinan la eficacia probatoria del indicio, cabe destacar las que conciernen a la ausencia de contraindicios que infirmen su poder demostrativo, amn de que, por mandato del artculo 250 del Cdigo de Procedimiento Civil, El juez apreciar los indicios en conjunto, teniendo en consideracin su gravedad, concordancia y convergencia, y su relacin con las dems pruebas que obren en el proceso () (Sent. cas. civ. de 27 de junio de 2005, exp. 00333). En ese escenario se observa, que los hechos a los cuales se les dio aquella connotacin no cuentan con respaldo probatorio, pues la capacidad econmica de los compradores y el principio de pago del precio que dedujo el ad quem, no estn soportados en elementos de juicio admisibles, pues tal como lo reprocha el impugnante, slo corresponden a versiones de los demandados, y en cuanto a los recibos incorporados, como ya se indic, hacen parte de pruebas preconstituidas, fruto de un plan concebido para tratar de dar credibilidad a la celebracin de los negocios, pero que la pierden frente a los hechos demostrados,

relacionados con las circunstancias de parentesco entre los contratantes, la enajenacin de un significativo nmero de inmuebles, sin una causa actual y cierta que la justifique, segn lo analizado anteriormente. Al mvil aducido para efectuar las ventas, resulta pertinente anteponer el hecho de haberse acreditado que existe un proceso ejecutivo de la accionante que vincula como ejecutados a ngelus S. A., Jhon Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe, segn ellos lo aceptaron en el interrogatorio de parte, en el que como se sabe, el acreedor est facultado para perseguir los bienes de los deudores, pero segn se infiere de lo manifestado por el segundo nombrado, no le han encontrado bienes por el apoderado de la ejecutante y si la empresa de la cual eran socios y directivos tena dificultades econmicas, tanto as que en noviembre de 2001 se admiti la promocin de un acuerdo de reestructuracin, cabe deducir, segn las reglas de la experiencia, que all subyace el verdadero motivo para disponer en bloque de todos o una muy significativa cantidad de activos patrimoniales, mxime si se tiene en cuenta la inconformidad que le gener la manera como dice habrsele vinculado para respaldar el crdito, expresando al respecto, despus de requerirlo la juez que recaud la prueba, reconozco que fue un error que comet engaado y halagado tal vez por el gerente de ngelus sobre las perspectivas del negocio (c. 2, reverso fol. 82).

5.

Refulge de lo analizado, que el cargo prospera

parcialmente, esto es, con relacin a las compraventas que aparece fueron celebradas entre Jhon Osorio Hoyos y sus hijos Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, porque es evidente que se present error en la valoracin probatoria, al inadvertir la gravedad, concordancia y convergencia de los hechos probados anteriormente identificados y su relacin con los dems medios de prueba obrantes en el proceso, que otorgan certeza de que son negocios simulados de manera absoluta. 6. No es posible predicar esa situacin del convenio

celebrado con Jos Julin Osorio Hoyos y Myriam Elena Duque Jaramillo, porque al confrontar indicios tales como, el parentesco que ellos tienen con el vendedor y que la escritura pblica se hubiere suscrito el mismo da en que se otorgaron las relacionadas con los contratos que aparecen celebrados con Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, al igual que la falta de verdad en la causa que se adujo para efectuar la transaccin; con la presuncin de sinceridad que ampara el acto impugnado, no es posible aniquilarla; por el contrario, resulta reforzada por el hecho de que la enajenacin slo recay sobre una tercera parte de los respectivos bienes, por cuanto los otros dos comuneros precisamente eran los titulares de las restantes, segn el certificado de tradicin y libertad (c. 1, 59-60), quienes

tienen all su lugar de habitacin, pues su nomenclatura coincide con la direccin sealada en la contestacin de la demanda y lo ratificaron en el interrogatorio que contestaron, sin que la parte contraria hubiere cuestionado ese hecho, y a la luz de las reglas de la experiencia, es aceptable que se hubiere celebrado la venta, porque con ello pudieron los prenombrados esposos consolidar la totalidad del derecho de dominio en cabeza suya, y ello constituye una aspiracin muy propia de cualquier familia, mxime cuando la vivienda haba sido adquirida desde julio de 1995, y ello es significativo de que los une un sentimiento de arraigo con el lugar. Cabra agregar, que de la narracin que hicieron en la declaracin de parte, no surgen contradicciones, sino que se complementan, percibindose adems, que no tuvieron una actitud evasiva al responder las preguntas. 7. Con relacin a la decisin adoptada sobre el

contrato que aparece celebrado entre Diego Uribe Uribe y Marcela Uribe Meja, en cuanto neg la peticin de simulacin absoluta, no cumpli el recurrente con la carga impuesta por el inciso final del artculo 374 del Cdigo de Procedimiento Civil, atinente a demostrar el yerro en la estimacin de los elementos de juicio, pues simplemente hace una lectura diferente a la del Tribunal.

Al respecto obsrvese, que en el fallo impugnado se expres que () la prueba no conduce a negar todo efecto negocial a la venta contenida en ese instrumento, sino a convertirla en donacin () , y el casasionista deduce que al haber manifestado en el interrogatorio el tradente demandado, que en el caso de Marcela, no me pag ninguna suma, era ostensible que se trat de un negocio afectado por la especie de invalidez reclamada. Sin embargo, el desacierto se descarta porque al examinar de manera integral la aludida declaracin se encuentra que tambin se expres, que El local 203 del Camino Real est arrendado, siendo arrendatario Polito, una firma de ropa infantil y se lo arrend Marcela Uribe Meja, mi hija, y que () Yo le promet a Marcela entregarle ese local cuando termin su bachillerato en el ao 2001, con el fin de que con su renta se pagara la universidad y sus gastos. No se pudo hacer en el momento porque tena un embargo del Banco Anglo Colombiano por ser yo codeudor de una deuda de mi hermano Luis Fernando y cuando se levant ese embargo hicimos la transaccin, es decir en el 2002, y esa versin puede acompasar con la idea que concibi el ad quem referente a que hubo donacin. 8. Vistas as las cosas deviene ineluctable la

prosperidad del cargo.

V SENTENCIA SUSTITUTIVA 1. Situada la Corte en sede de segunda instancia,

procede a desatar la alzada formulada por las partes, circunscribindose el estudio a la simulacin absoluta de los contratos que aparecen celebrados entre Jhon Osorio Hoyos y sus hijos Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, en razn a que la prosperidad de la casacin slo le hace perder efectos a la decisin que sobre esa peticin haba adoptado el ad quem. 2. Se verifica que estn reunidos los presupuestos

procesales, no hay causal de nulidad que pueda invalidar lo actuado, y las partes involucradas en la litis estn legitimadas por la ley para afrontarla. 3. primera Sin que resulte esencial volver a lo decidido en instancia, por haber quedado reseado

anteriormente, slo se rememora que el a-quo accedi a la referida splica, respecto de la cual los demandados haban planteado las excepciones denominadas: realidad de los contratos cuestionados, argumentando que hubo transferencia real de los bienes y pago del precio y falta de legitimacin en la causa por activa, aduciendo que no

acredit la demandante la existencia de la acreencia con antelacin a las ventas. 4. El fallo proferido por el a-quo en cuanto al tema a que se ha delimitado el estudio en esta instancia, expuso que de conformidad con el artculo 1766 del Cdigo Civil, se exiga que el acto jurdico aparentemente sea vlido, requisito que estima se cumpli al haberse formalizado las ventas mediante escrituras pblicas; que la demandante estaba legitimada para deprecar la impugnacin, por haber probado la calidad de acreedora del tradente para cuando los negocios se efectuaron y, que el fingimiento de los mismos se demostr con indicios, tales como, su realizacin por parte de Osorio Hoyos en un mismo da, transfiriendo los bienes a dos de sus hijos y un hermano, aduciendo como causa la necesidad de radicarse en el extranjero por razones de seguridad, pero que an para agosto de 2004 que rindi declaracin de parte, no lo haba realizado; que conoca el mal estado de sus negocios y de la empresa de la que era socio, por lo que presenta la cantidad de demandas que vendran en su contra, y que los adquirentes conocan esa situacin. 5. La parte demandada en la sustentacin de la para que combatir los fundamentos prsperas de las su resultaron organiz

apelacin, pretensiones

exposicin citando los indicios y argumentaciones en que

apoy el a-quo su decisin, y entr a controvertirlos catalogndolos de ser un paralogismo o razonamiento falso, generando las correspondientes explicaciones frente a cada hecho. 6. En punto del acto simulado ha pregonado la

jurisprudencia de la Corte, que () Conforme a la clsica definicin de Francisco Ferrara negocio simulado es el que tiene apariencia contraria a la realidad, bien porque es distinto de como aparece o ya por cuanto en verdad no existe; es, en fin, la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aqul que realmente se ha llevado a cabo. (). Atendiendo a los alcances del concierto simulatorio, el negocio ostensible puede presentarse bajo dos modalidades distintas que conducen a la clasificacin general de absoluta y relativa. Se est en presencia de la primera, cuando las partes, al tiempo que logran obtener el propsito fundamental buscado por ellas, de crear, frente a terceros, la apariencia de cierto acto y sus efectos propios, obran bajo el recproco entendimiento de que no quieren el acto que celebran ni sus consecuencias, es decir, cuando el

acuerdo volitivo va destinado a descartar todo efecto negocial, en cuanto que las partes nada han consentido, evento este en que la manifestacin oculta tiene el propsito de contradecir la declaracin pblica. Ocurre la segunda, cuando el acuerdo de voluntades encubre una relacin jurdica real con otra fingida, de suerte que se oculta a los terceros el verdadero, mostrndoseles uno diferente. Aqu no basta que los contratantes manifiesten no querer el contrato que aparentan celebrar, pues se exige que convengan los trminos y condiciones de otro que es el que quieren a verdaderamente, producirse y cuyos efectos los estn que llamados plenamente, aunque

exteriormente aparezcan producidos sean los inherentes a la manifestacin ostensible usada como cobertura de aqullas (sent. cas. civ. de 19 de mayo de 2004, exp. 7145). 7. Al estudiarse el cargo que sali avante, se

expusieron los argumentos jurdicos pertinentes y se avoc el respectivo anlisis probatorio, aspectos que se tienen por reproducidos, lo cual permite concluir que los contratos de compraventa que se hicieron figurar como celebrados entre Jhon Osorio Hoyos y sus hijos Juan David y Alejandro Hoyos Jaramillo, son simulados de manera absoluta, pues la presuncin de veracidad que los amparaba qued desvirtuada, sin que los razonamientos expuestos por la

parte demandada se erijan como contraindicios que puedan generar alguna duda. 8. No obstante lo anterior, respecto de la excepcin de mrito que denomin realidad de los contratos cuestionados, argumentando que Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, son poseedores de los respectivos bienes, los que tienen arrendados y que pagaron el precio, basta sealar, que del anlisis probatorio que fueron fingidos de forma total. En cuanto al medio de defensa titulado falta de legitimacin en causa por activa, que se apoy en que no aparece demostrado que la demandante sea acreedora de Jhon Osorio Hoyos y que si as lo fuere, no exista evidencia que el crdito lo hubiere adquirido con anterioridad a la celebracin de los negocios jurdicos; se precisa, que esta Corporacin ha pregonado, que () a diferencia de lo que ocurre en la accin pauliana, en la que el perjuicio (inters) que legitima al acreedor es la insolvencia del deudor, en la simulacin, ese perjuicio caracterizador del inters, tiene, como ha sido expuesto por la doctrina, una ms amplia connotacin en vista de que no reside tanto en la disminucin de la garanta general de los acreedores, como en las dificultades o contingencias a que queda sometido el ejercicio de un derecho, el cual, por ende, se coloca en peligro de perderse, (sent. cas. civ. de 14 de junio de 2007, exp. 2003-00129-01), y con antelacin haba se obtuvo conviccin

sealado, que La accin de simulacin se ha estructurado a partir de la interpretacin jurisprudencial de la Corte Suprema de Justicia sobre el artculo 1766 del Cdigo Civil, tanto en lo que concierne con sus manifestaciones, clases, efectos, naturaleza, entre otros tpicos, como que es lo que ac interesa resaltar- en punto de los titulares de la misma. Y de all han salido los contornos de esa accin dirigida a la comprobacin judicial de una realidad jurdica escondida tras el velo creado deliberadamente por los estipulantes, que causa el actor una amenaza a sus intereses, por lo cual, y amn de las partes en el contrato o sus herederos, es titular de dicha accin el tercero, cuando el acto fingido le acarrea un perjuicio cierto y actual. En efecto ha sostenido la Corte: todo aquel que tenga un inters jurdico, protegido por la ley, en que prevalezca el acto oculto sobre lo declarado por las partes en el acto ostensible, est habilitado para demandar la declaracin de simulacin. Ese inters puede existir lo mismo en las partes que en los terceros extraos al acto, de donde se sigue que tanto aqullas como stos estn capacitados para ejercitar la accin. Mas para que en el actor surja el inters que lo habilite para demandar la simulacin, es necesario que sea actualmente titular de un derecho cuyo ejercicio se halle impedido o perturbado por el acto ostensible, y que la conservacin se ese acto le cause un perjuicio (G. J. CXIX, pg. 149). A lo cual solo

resta agregar, () que ese inters, debe analizarse y deducirse para cada caso especial sobre las circunstancias y modalidades de la relacin procesal que se trate, porque es sta un conflicto de intereses sin interesado, se impone la consideracin personal del actor, su posicin jurdica, para poder determinar, singularizndolo con respecto a l, el inters que legitima su accin () (fallo de 27 de julio de 2000, exp. 6238). Descendiendo al asunto que ocupa la atencin de la Sala, se verifica que la accionante cumpliendo los requisitos del ordinal 3, inciso 2 del artculo 268 del Cdigo de Procedimiento Civil, aport copia autenticada de un pagar otorgado a su favor, entre otros, por los demandados Jhon Osorio Hoyos y Diego Uribe Uribe y que segn la misma versin de ellos, est siendo cobrado ante la jurisdiccin, infirindose de lo dicho por el primero nombrado en el interrogatorio, que aunque tiene otros bienes, el apoderado de la ejecutante no se los ha encontrado. Corolario de lo expuesto es que no tiene vocacin de xito el citado medio exceptivo, en razn a que la demandante es acreedora y est apoyando su accin en un derecho cierto y actual. 9. Resta anotar que sobre la nulidad relativa que

declar el a-quo respecto al contrato celebrado entre Diego

Uribe Uribe y su hija Marcela Uribe Meja, y que revoc el Tribunal, a la Sala le est vedado hacer alusin alguna por cuanto el reproche en casacin por error de hecho en la apreciacin probatoria no sali avante. 10. Como el resultado del recurso es parcial, en la

resolutiva se precisarn las decisiones que se confirmarn y se determinarn las que no sufren alteracin alguna. VI DECISIN En mrito de las consideraciones anteriores, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, CASA PARCIALMENTE la sentencia de 4 de diciembre de 2008 dictada por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medelln, en el proceso ordinario de Protela S. A. contra Jhon y Jos Julin Osorio Hoyos, Alejandro y Juan David Osorio Jaramillo, Myriam Elena Duque Jaramillo, Diego Uribe Uribe, Clara Victoria Meja Prez y Marcela Uribe Meja. Actuando en sede de segunda instancia, RESUELVE

Primero: Declarar no probadas las excepciones de mrito formuladas por los demandados Jhon Osorio Hoyos, Juan David y Alejandro Osorio Jaramillo, frente a la pretensin de simulacin absoluta. Segundo: Confirmar parcialmente el fallo de 22 de febrero de 2006 proferido por el Juzgado 1 Civil del Circuito de Medelln, en cuanto en su parte pertinente reza: 2. Conceder prosperidad a la pretensin tercera

subsidiaria que hace relacin a la simulacin absoluta, en relacin con las escrituras de septiembre 21/01 nros. (), 1387, 1388, 1389, 1390, 1391, 1392, 1394, 1395, 1396, 1397, 1398 de la Notara Sexta de Medelln, que recaen sobre los inmuebles de matrculas inmobiliarias nos. 001140455, 001-237940, (), 001-140401, 001-140294, 001-140439, 001-527828, 001-24309, 001-24245, 001237941, 001-237942 y 001-232550 (). 3. Como consecuencia del anterior pronunciamiento, se ordena la cancelacin de las escrituras contentivas de los actos vinculados a la SIMULACIN ABSOLUTA (). Ofciese al Registrador y al Notario. Tercero: Determinar que en los dems aspectos mantienen vigor las decisiones adoptadas por la Sala Civil del Tribunal Superior de Medelln, contenidos en la

sentencia de 4 de diciembre de 2008, que a continuacin se reproducen: REVOCA el numeral 2 de la parte resolutiva de la sentencia y, en su lugar, NIEGA la pretensin de simulacin absoluta respecto de las escrituras pblicas 1386 (), de 21 de septiembre de 2001 de la Notara Sexta de Medelln, mediante las cuales se dijo vender los inmuebles identificados con matrcula inmobiliaria nmeros 0015079232, 001-5079252, (). Igualmente, REVOCA, por incongruente, la simulacin relativa dispuesta en lo que corresponde a la escritura pblica nmero 2104 de 8 de octubre de 2001, de la Notara 26 de Medelln, mediante la cual se dijo se venda el bien con matrcula 001-204798. acto. Y declara la SIMULACIN ABSOLUTA de la escritura pblica 2142 de diciembre de 2000, de la Notara 26 de Medelln, mediante la cual DIEGO URIBE URIBE dijo vender a CLARA VICTORIA MEJA PREZ los bienes con matrculas 001-520125 y 001-520161. Cuarto: Condenar en costas en ambas instancias a los demandados vinculados a los contratos respecto de los En su lugar, NIEGA la peticin de simulacin absoluta deprecada frente a ese

cuales prosper la splica de la simulacin absoluta y la demandante las pagar a favor de los accionados que no resultaron vencidos, esto es, Marcela Uribe Meja, Jos Julin Osorio Hoyos y Myriam Elena Duque Jaramillo. Las secretaras de los respectivos Despachos judiciales, harn la liquidacin. Quinto: Sin costas en casacin, ante la prosperidad parcial, segn lo previsto en el inciso final del artculo 375 del Cdigo de Procedimiento Civil. Notifquese y devulvase.

CSAR JULIO VALENCIA COPETE

JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR

RUTH MARINA DAZ RUEDA

PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA

WILLIAM NAMN VARGAS

EDGARDO VILLAMIL PORTILLA

ACLARACIN DE VOTO

Referencia: 05001-3103-001-2002-00623-01
No obstante compartir la decisin final, consigno nuestro respetuoso disenso en torno a la concepcin de la simulacin como una declaracin de un contenido de voluntad no real con fines de engao, donde las partes obran bajo el recproco entendimiento de que no quieren el acto que celebran ni sus consecuencias, es decir, cuando el acuerdo volitivo va destinado a descartar todo efecto negocial, en cuanto que las partes nada han consentido.

En efecto, la simulacin, per se, es acto verdadero y real, fruto de una conducta deliberada, consciente, homognea y convergente de las partes. Cuando consista en un acto o declaracin de voluntad a la cual no se reduce su forma de expresin- es cierta y verdica, las partes quieren el acto simulado y sus consecuencias. Tampoco, ante s, de suyo y por s misma, la simulacin se orienta al engao, ni descarta todo efecto negocial, por cuanto de suyo, lo proyecta a plenitud entre las partes, y en determinadas hiptesis, respecto de terceros.

Justamente, la Sala, ha expresado: [...] Desde un punto de vista semntico, la locucin simulacin atae a

remedar, 'fingir, aparentar denotando la apariencia de realidad y, por tanto, una distorsin. En el plano negocial, se caracteriza por constituir un acuerdo generatriz de una apariencia contractual creada intencionalmente revistindola de realidad con el entendimiento recproco, convergente y homogneo de las partes de esta significacin y, an cuando, por su virtud, se remeda la celebracin de un acto dispositivo de intereses no celebrado (simulacin absoluta) o diferente del estipulado en cuanto al tipo negocial, su contenido, su funcin (simulacin relativa) o las partes, tiene entidad real, fctica y jurdica, obligando a los contratantes al tenor del compromiso simulado, nico, prevalente y vinculante respecto para stos.

[...] Ms concretamente, la supuesta divergencia consciente y querida entre manifestacin y voluntad, querer interno y externo, acto pblico y privado, acto real y virtual, no explica la figura, porque, en la simulacin se presenta un iter negocial nico, convergente, coordinado e integrado de la realidad y la apariencia de realidad, ambas queridas, con fines diferentes y resultantes en un slo acto coordinado, en cuanto que una le resta todo valor a la otra o conforma un resultado prctico o funcional diferente. En rigor, el acuerdo simulatorio, no se explica bajo la ptica de una divergencia consciente entre voluntad interna y declarada, de una contraposicin entre un pacto privado interno y un pacto pblico externo, de dos contratos opuestos e incompatibles, ni de una declaracin y contra-declaracin (lettre et contre-lettre), como tampoco de una disparidad entre la funcin tpica del acto aparente y la concreta del acto pblico o de ambos. De antao la Corte, dentro de una construccin doctrinaria ms acorde con la realidad y el verdadero alcance de la figura en cuestin, con acierto precis el entendimiento prstino de la estructura negocial simulatoria, en perspectiva exacta que hoy se reitera, indicando que en la simulacin, las partes contratantes, o quien emite una declaracin y aqul que la recibe, imbuidas en un mismo propsito, acuden a un procedimiento, anmalo pero tolerado por el derecho, mediante el cual su dicho pblico se enerva con su dicho privado, crendose as un contraste evidente, no entre dos negocios diversos, pero conexos, sino entre dos aspectos de una misma conducta, constitutivos de un solo compuesto negocial, pasos integrantes necesarios de un iter dispositivo nico aunque complejo. Esto es que las partes desean crear una situacin exterior, que solamente se explica en razn de otra oculta, nica valedera para entre ellas; fases que no pueden ser entendidas sino en su interrelacin, funcionalmente como hitos de un mismo designio. En fin, lejos de haber una dualidad contractual, lo cierto es que se trata de una entidad negocial nica, de doble manifestacin: la pblica y la reservada, igualmente queridas y ciertas, cuyas consecuencias discrepan, segn los intereses y las disposiciones en juego, con arreglo a los principios generales del derecho; o sea un antagonismo, no entre dos negocios, sino entre dos expresiones de uno solo, que se conjugan y complementan, que es en lo que radica la mencionada anomala (cas. mayo 16/1968, acta No. 17, mayo 14/1968). Por consiguiente, no se trata de dos actos divergentes, ni de contratos opuestos, siendo en ambas hiptesis un solo negocio sin que pueda aceptarse que se trata de

dos negocios jurdicos, uno pblico -u ostensible- y el otro secreto, pues si as fuera, se tendra que aceptar una dualidad de consentimiento -de vender y de donar simultneamente, verbigracia- que necesariamente implicara su mutua destruccin y por ende la inexistencia de ambos actos, pues el recproco consentimiento de las partes para uno de ellos quedara eliminado por el acuerdo de las mismas para el acto distinto. Esto, en caso de que ese pretendido doble consentimiento fuere simultneo, como forzosamente no podra dejar de serlo para quienes quieren ver en la simulacin una duplicidad de acuerdos de voluntades. Y tampoco sera aceptable sostener que, para defender la tesis de la duplicidad de actos o de contratos, el consentimiento para uno de ellos -para cul se preguntara- se conjuga en primer trmino, y luego, como sucedneo, lo reemplaza uno nuevo y distinto consenso para el otro acto o contrato. Se tratar en esta hiptesis, de un fenmeno de sustitucin o sucesin de voluntades y actos jurdicos asimilables a fenmenos de novacin o de mutuo disenso de suyo ajenos al simulatorio, como lo expres la Corte en sentencia de 28 de febrero de 1979, G.J. T. CLIX, pg. 49 y 50 (Sentencia del 10 de marzo de 1995, Expediente 4478, G.J. CCXXXIV, pg. 418) (Sentencia S-029 de marzo 15/2000, exp. 5400). La simulacin, por otro lado, per se no es un negocio jurdico ilcito, fraudulento o engaoso (animus nocendi), ni de suyo, comporta su nulidad absoluta (cas. julio 27/1935, cas. mayo 23/1955, LXXX, 360), pues [s]uperada desde hace ya largo tiempo la teora de la simulacin-nulidad, se tiene definido que, en virtud del postulado de la autonoma de la voluntad privada, pueden los particulares, siempre que no violen los lmites del orden pblico, elegir las formas que consideren pertinentes para llevar a cabo sus designios; incluida all la facultad para hacer secreto lo que pueden hacer pblicamente, fingiendo ante terceros una convencin que no se encuentra destinada a producir los efectos aparentados. As, es admitida la simulacin como acto estructurado en dos declaraciones, a una de las cuales las partes restan eficacia, en el entendimiento de que, en nuestro ordenamiento jurdico esa dicotoma, en cuanto lcita, est permitida... (G.J. T. CXXIV, p. 290); conceptos stos de donde surge ntidamente la diferencia entre la simulacin y la nulidad, pues en aquella no se alude en modo alguno a un vicio en los negocios jurdicos, como que por ese medio simplemente las partes persiguen un fin diferente del que aparece en el contrato mismo, mientras que en la nulidad, en cambio, la voluntad de las partes persigue en todo caso la efectividad del acto, pero ste surge viciado radicalmente en su causa o en su objeto, o sin la solemnidad exigida por la ley para que nazca a la vida del derecho. (Sent. 29 de agosto de 1951, LXX, 74) (cas. noviembre 17/1998, exp. 5016), a lo cual, cabe recordar, ya para terminar, cmo lo que ha de presumirse es la seriedad, la realidad del

negocio, y no su simulacin, cual parecera entenderlo el acusador; de tal suerte que la voluntad manifestada por las partes conserva todo su vigor mientras no se demuestre lo contrario. En desarrollo de tal idea la Corte expuso, por ejemplo, que en ese complicado proceso de desentraar la verdad escondida tras los velos de la apariencia, todo conduce inicialmente a sealar que aquello que se expres, corresponde a la realidad; en principio, entonces, lo exterior coincide con lo interior y de ese supuesto es necesario partir [a]nte lo cual anot todava cmo en la labor investigativa atinente a la simulacin surgen hechos de todas las especies que refuerzan unos la apariencia demandada, que la develan los otros; y es entonces cuando el fallador, sopesando esas circunstancias, haciendo uso de la autonoma que le asiste, opta por alguna de las soluciones que se le ofrecen; de all que, una vez tomada la decisin, queden entonces, por lo general, algunos cabos sueltos, algunas circunstancias que se contraponen a lo decidido, pero sin que tales aspectos puedan constituir por s mismos motivo bastante para quebrantar la conclusin del juzgador, el cual, precisamente, elaborando un juicio lgico crtico desprecia las seales que le envan algunos hechos, para rendirse ante la evidencia que en su criterio arroja la contundencia de los dems (Cas. Civ. febrero 26 de 2001, exp. 6048) (cas. julio 16/2001, exp. 6362). Por consiguiente, la simulacin constituye un negocio jurdico, cuya estructura gentica se conforma por un designio comn, convergente y unitario proyectado en dos aspectos de una misma conducta compleja e integrada por la realidad y la apariencia de realidad, esto es, la creacin de una situacin exterior aparente explicada por la realidad reservada, nica prevalente y cierta para las partes. En consecuencia, si de simulacin absoluta se trata, inter partes, la realidad impone la ausencia del acto dispositivo exterior inherente a la situacin contractual aparente y la permanencia de la nica situacin jurdica al tenor de lo acordado, y, en caso de la simulacin relativa, esa misma realidad precisa, entre las partes, la prevalencia del tipo negocial celebrado, el contenido acordado, la funcin autnoma que le es inherente, ora los sujetos; a este respecto, lo aparente no est llamado a generar efecto alguno entre las partes y, frente a terceros, in casu, dentro del marco de circunstancias concretas se definirn las diferentes hiptesis que pueden suscitarse entre stos conforme deriven derechos del titular real o del titular aparente en la cual, por principio se privilegia el inters de quien actu de buena fe con base en la apariencia en preservacin de sta, la regularidad y certidumbre del trfico jurdico y de las relaciones jurdicas negociales (cas. civ. sentencia de 30 de julio de 2008, exp. 41001-3103-004-1998-00363-01).

Fecha et supra,

WILLIAM NAMN VARGAS Magistrado