ANLISIS E INTERPRETACIN DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

FUSION DE SOCIEDADES
CTEDRA : CONTABILIDAD DE SOCIEDADES CATEDRTICA : CPCC. LUIS ALBERTO CONDEZO O. ALUMNOS : ARAUJO SERVA, HENRY DIONISIO RAMIREZ, ANGEL GERNIMO GUADALUPE, RICHARD HUAMN LZARO, SAMUEL HUAMN ROJAS, JUAN

SEMESTRE

: CUARTO

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Ciudad Universitaria - 2011 -

INTRODUCCIN

La globalizacin de los mercados a nivel mundial forma parte de una nueva era del desarrollo capitalista. La dinmica interna del capitalismo empuja a las grandes, corporaciones, en su bsqueda del beneficio, a expandir sus operaciones a travs de nuevos productos, nuevas tecnologas y nuevos mercados.

Es por eso que se considera a las fusiones como el camino ms corto para el crecimiento de las empresas, pues presupone la unificacin de capitales ya existentes, las misma que se realiza bajo una direccin unificada.

Una fusin es el trmino genrico que se utiliza para sealar la combinacin de dos empresas en la cual slo una de ellas sobrevive, con prescindencia de la forma real de adquisicin.

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CAPTULO I ASPECTOS GENERALES DE LA FUSIN DE SOCIEDADES

A. DEFINICIN:

La fusin de Sociedades es la reunin de dos o ms sociedades para formar una sola, cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Tambin es

considerada como la unin de dos o ms sociedades que combinan sus recursos y patrimonio y como resultado de esa mezcla se fortalece una sociedad o se crea una nueva, desapareciendo una o varias de ellas, solo de forma, pues quedaron incorporadas a la fusionante. Es considerada una relacin del ganar - ganar, debido a que la absorcin siempre ha de beneficiar a las empresas involucradas en este procedimiento jurdico. Desde el punto de vista de nuestro ordenamiento legal vigente define brevemente a la fusin de sociedades en el Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades, veremos algunas definiciones que nos brinda la doctrina, con el fin de apreciar, desde otras perspectivas, los diversos matices con que se define la fusin: Mediante la fusin, los patrimonios de dos o ms sociedades que denominaremos sociedades fusionantes se unifican en un slo patrimonio y, Pgina consecuentemente, en vez de coexistir varias personas jurdicas o sujetos de

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derecho, existir en lo sucesivo, una sola persona jurdica o sujeto de derecho que llamaremos sociedad fusionaria. Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una nueva sociedad creada a raz de la fusin, el proceso se denomina fusin propia, o por creacin, o por constitucin, o por consoli-dacin o por amalgama y exige la constitucin de la sociedad fusionaria. (...) Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una de ellas, el proceso se denomina fusin impropia, o por incorporacin o porabsorcin (...). En ese casola sociedad fusionaria es a la vez fusionante y se llama sociedad incorporante, y las restantes sociedades fusionantes se llaman sociedades incorporadas. (...). (OTAEGUI, Julio C. Fusin y escisin de Sociedades Comerciales, Buenos Aires, Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, 1981, p. 40). Como podr apreciarse, hablaremos de fusin de sociedades cuando en virtud de un contrato, dos o ms sociedades transmiten en un solo acto y a ttulo universal un bloque patrimonial a una nueva sociedad (fusin por creacin) o a una preexistente (fusin por absorcin); generando con ello la extincin de las transferentes y, la entrega en contraprestacin de partes sociales de la sociedad adquirente a los socios de las que se extinguen.

B. MODALIDADES DE FUSIN DE SOCIEDADES La legislacin peruana prevee en la Nueva Ley General de Sociedades, caso especfico del Artculo 344 que: Por la fusin dos o ms sociedades serenen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: 1. Lafusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las Pgina

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sociedades incorporadas y la transmisin en bloque y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad; o, 2. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume a ttulo universal y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. De lo expuesto se infiere que el acto de fusin se puede realizar de cualquiera de estas dos formas:

MODALIDADES DE FUSIN

FUSIN POR CREACIN

FUSIN POR ABSORCIN

Mediante la constitucin de una nueva sociedad

Mediante la incorporacin de una o ms sociedades a otra existente

En cualquiera de esas dos formas, las sociedades que se pretenden fusionar se extinguen; y, la nueva sociedad o la incorporante en su caso, asume el patrimonio de stas. En nuestro caso nos abocaremos al estudio de las sociedades Fusionadas por Sociedades ha optado con buen criterio, por calificar de extincin y no de Pgina Absorcin. A partir de lo cual es necesario, resaltar que la Nueva Ley General de

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disolucin, lo que acontece con las sociedades incorporadas o absorbidas (Incisos 1 y 2 del Artculo 344). a) Qu sociedades que pueden fusionarse? No existen restricciones legales en cuanto a las sociedades que pueden fusionarse. En ese sentido, pueden fusionarse sociedades civiles y mercantiles del mismo odistinto tipo (como por ejemplo una sociedad annima con otra sociedad annima, o una sociedad comercial de responsabilidad limitada con una sociedad colectiva, etc.), y tambin sociedades mercantiles y civiles entre s (como por ejemplo, una sociedad en comandita por acciones con una sociedad civil ordinaria). Adicionalmente, debemos sealar que tampoco existe obstculo para que la fusin pueda evolucionar a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L) en cualquier tipo de sociedad. b) Cules son los elementos caractersticos de la fusin? b.1) Extincin de las sociedades fusionadas En general, la derogada Ley General de Sociedades estableca que por la fusin, sea por creacin de una nueva sociedad o por incorporacin de una sociedad a otra, la sociedad fusionante se disolva sin liquidarse. La fusin por creacin importaba la disolucin de todas las sociedades fusionadas, y la fusin por absorcin la disolucin de las sociedades absorbidas, aunque estas disoluciones no conducan por imperio legal a la liquidacin. Ello debido a que el patrimonio de las sociedades disueltas se transmitan a la fusionaria sin que se realice el activo, ni solventar Pgina FACULTAD DE CONTABILIDAD

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el pasivo y sin repartir el remanente entre los socios; como naturalmente debe acontecer en una liquidacin. En efecto, se pretenda concluir con la existencia de una persona jurdica recurriendo a una figura que no era adecuada, forzndola hasta pretender disolver una sociedad sin que se derive la consecuencia lgica de la misma: la liquidacin; lo que en buena cuenta significaba, distorsionar una categora jurdica. La Ley General de Sociedades vigente establece claramente que por la fusin se extingue la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas o se extingue la personalidad jurdica de la sociedad o las sociedades absorbidas. Se destierra el concepto disolucin sin liquidacin. b.2) Transmisin de patrimonio en bloque De acuerdo al Artculo 344 de la Nueva Ley General de Sociedades, por la fusin, la nueva sociedad o la absorbente, segn el caso, asume la transmisin en bloque, y a ttulo universal de los patrimonios de otras sociedades. Consiguientemente, el bloque patrimonial de la sociedad fusionada se transmite a la sociedad fusionante como un todo y en un solo acto. Se trata de una sucesin intervivos a ttulo universal. Ello significa que la transferencia de derechos y obligaciones se produce sin necesidad que, para su validez y eficacia, deba atenderse a las formas y requisitos exigibles para una transmisin a ttulo singular (considerando los requisitos legales previstos para los diversos derechos y obligaciones). La fusionante (incorporante o absorbente) asume el conjunto de

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(incorporada o absorbida) al momento de la fusin.

derechos y deberes transmisibles de que era titular la fusionada

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En ese sentido, la transmisin del bloque patrimonial a ttulo universal significa la transmisin del activo y pasivo de todas las sociedades incorporadas o absorbidas: ...crendose una confusin de patrimonios que pudiendo tener expresin en el inventario contable de la fusionada, figuran o son susceptibles de figurar en el balance de fusin de la misma como activos o pasivos; as como otros derechos y deberes incapaces de reflejo contable, como la fuerza vinculante de ofertas formuladas,los derechos de posesin, la prescripcin en curso, la carga relativa a la ejecucin de programas de reinversin, las garantas reales, etc. En conclusin, lo que ocurre por la fusin es que la fusionante (incorporante o absorbente) hace suya la situacin jurdica de la fusionada. b.3) Excepciones al bloque patrimonial transmisible: En los casos de fusin de una empresa con una sociedad, la empresa se incorpora en la sociedad, asumiendo sta la totalidad del patrimonio de la empresa, la cual se disuelve sin liquidarse. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente prrafo, sern de aplicacin supletoria las normas pertinentes de la Ley General de Sociedades. Sin embargo existen ciertos bienes que, por aplicacin de los artculos 1218 y 163 del Cdigo Civil (referidos a los herederos) escapan a la sucesin universal. Entre estos tenemos: Los derechos personalsimos.

(Artculo 1766 Cdigo Civil).

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personalmente segn pacto o por la ndole de la prestacin

Las obligaciones que la sociedad disuelta deba cumplir

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Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe la Ley; por ejemplo, si la sociedad disuelta fuera arrendataria, la nueva sociedad o la incorporante no podra pretender continuar en el uso del bien al amparo del mismo contrato. Los derechos y obligaciones cuya transmisin prohbe el mismo contrato. b.4) Reagrupacin de los socios: Normalmente por la fusin los socios de la sociedad que se extingue se convierten en socios de la nueva sociedad o de la absorbente. Ello tiene lugar mediante la entrega de acciones o participaciones por la incorporante (nueva sociedad) o por la absorbente en favor de los ex-socios de las fusionadas (absorbidas). En ese sentido, cabe sealar que la reagrupacin de los socios es efecto de tres causas: La participacin de cada sociedad interviniente en el patrimonio resultante de la fusin. El monto del capital de la nueva sociedad (incorporante) o de la absorbente una vez producida la fusin. La participacin de los socios de cada sociedad extinguida en el total de las acciones de la fusionante en funcin a las equivalencias previstas para el canje. Todos estos efectos son previstos en el Proyecto de Fusin.

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CAPITULO II PROCESO DE LA FUSIN A. ETAPAS PREVIAS 1. Planificacin Estratgica Se debe definir un proceso de planificacin que apoye activamente a la fusin, de forma que los objetivos de la estrategia empresarial se articulen con la visin y la misin de las firmas involucradas.

En ambos casos, la misin se debe articular con el principal objetivo del proceso de fusin.

2. Organizacin La etapa de organizacin implica la creacin de una capacidad directiva eficaz dentro de las empresas, con suficiente autoridad y recursos para gestionar el proceso de fusin. Se observaron dos momentos claves, uno previo a la iniciacin de contactos con quien se realiza la fusin, y el segundo una vez iniciada la transicin. En el primer momento intervienen nicamente los socios principales. Los socios del exterior, deben ser los responsables de identificar los candidatos ms atractivos, buscar informacin, preparar la oferta y alcanzar finalmente un acuerdo sobre plazos y condiciones.

A nivel local, la responsabilidad de los socios debiese recaer en evaluar la

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conveniencia de participar de la fusin e iniciar los primeros contactos. Posteriormente, se debe sumar la creacin de equipos de trabajo formados por miembros de ambas firmas involucradas, que tengan a su cargo la resolucin de temas especficos. 3. Anlisis El anlisis consiste en el desarrollo de informacin suficiente a los efectos de evaluar el ajuste empresarial, financiero y organizativo entre las empresas participantes de la fusin.

B. ETAPA DE NEGOCIACION La etapa de negociacin -tratativas- que se realiza antes de los acuerdos de la Junta General, es quizs el tramo ms importante del proceso. Ello debido a que, el proceso de fusin no comienza obviamente con los acuerdos de las juntas generales, sino con anterioridad a estos actos corporativos. Existe toda una etapa previa negocial que celebramos que la Ley General de Sociedades reconozca y regule. En efecto, la derogada Ley General de Sociedades adoptaba la Teora corporativista de la fusin, misma que consideraba el acto de fusin como uno de naturaleza social o corporativista, que mereca nicamente ser analizado desde el punto de vista interno de la sociedad y enfatizaba que los actos previos a la fusin no podan confundirse con la fusin en si misma. En ese sentido, la Doctrina concibe otra teora que se enfrenta a la anterior, denominada Teora Contractualista, que considera a la fusin como un negocio o contrato celebrado entre sociedades que se fusionan, as los actos previos como las tratativas y el proyecto de fusin se integran como parte sustancial del proceso. Como puede apreciarse, las teoras citadas destacan una visin parcial de la fusin, en vez de comprenderla como una operacin compleja en la que participan tanto actos de naturaleza corporativa como actos de naturaleza

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contractual, siendo necesario encontrar un punto medio entre las dos teoras para no distorsionar la figura de la fusin. En ese orden de ideas, es que se ha incorporado a la Legislacin vigente la Etapa Contractualista, que se inicia con las negociaciones, facilitando los acuerdos internos (etapa corporativista) y encaminando el proceso. Es decir, se completa la regulacin del proceso, no empieza ya por generacin espontnea en la etapa corporativista, sino que encuentra su partida con anterioridad, y el Legislador reconociendo esta realidad se vale de una tcnica legislativa distinta a la aprobada por elLegislador societario de la Antigua Ley General de Sociedades. Frente a la teora corporativista, surgi la Teora contractualista, inspirada en las doctrinas francesa e italiana: la fusin es un negocio o contrato celebrado entre las sociedades que se fusionan para obtener los efectos que se reconocen a la fusin. En la fusin, entonces, los actos previos- de la doctrina corporativista- se integran como parte sustancial del proceso y deben ser regulados por la ley mercantil.(...). En conclusin, se ha incluido una etapa ms bien de negociacin que complementa a la etapa corporativa (teora corporativista) y que permite comprender y operativizar con mayor facilidad el proceso de fusin.

1. PROYECTO O ACUERDO DE FUSIN La etapa de negociacin, legalmente se desarrolla, bajo el marco de la buena fe (Artculo 1362 del Cdigo Civil); pues de lo contrario se incurrira en Responsabilidad Civil. De aqu que el proyecto de fusin es fundamental como factor iniciador

sociedades.

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negociaciones llevadas adelante por los administradores de las

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del proceso de fusin, y se constituye como el resultado de mltiples

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Es decir, en el proyecto de fusin se plasman los resultados de las tratativas, que se traducen en la explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos; as como dems aspectos que prev la Ley (Artculo 347). De conformidad con la Ley son los directores (administradores) los encargados de la preparacin de la fusin, mediante la negociacin con los directores (o administradores) de las otras empresas intervinientes. Es decir, los directores o administradores son los responsables de elaborar el Proyecto de Fusin y de aprobarlo preliminarmente por lo menos por mayora absoluta, hasta que sea sometido a la aprobacin final por la Junta General. Es menester precisar que, en el caso de sociedades que carecen de directorio, el proyecto de fusin se aprueba por mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad.

a) Requisitos del acuerdo de fusin La fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de lassociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto.No se requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o sociedades que se extinguen por la fusin. b) El proyecto de Fusin de Sociedades

Los socios o accionistas de las empresas que se extinguen por fusin reciben participaciones o acciones de la nueva sociedad. Tiene que haber un acuerdo que respete los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de todas las sociedades que participan. No es requisito acordar la disolucin de las sociedades ni tampoco liquidar las sociedades que se extinguen por fusin. Toda fusin requiere de un proyecto elaborado y aprobado por la gerencia y la mayora absoluta del directorio. Si no hay directorio

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(como en la sociedad cerrada), el proyecto se aprueba por las personas encargadas de la administracin.

El proyecto de fusin debe contener: La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el registro de las sociedades participantes. La forma de la fusin. La explicacin del proyecto, sus principales aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin para el canje de acciones. El nmero y clase de las acciones que la sociedad incorporante debe entregar. Las compensaciones complementarias. El procedimiento para el canje de ttulos. La fecha prevista para su entrada en vigencia. Los derechos de los ttulos emitidos por los participantes que no sean acciones o participaciones. Los informes legales, econmicos y contables contratados por las sociedades participantes. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta.

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Cualquier otra informacin pertinente.

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Esto ltimo tiene como finalidad proteger a los socios y terceros mediante decisiones con transparencia. La junta general o la asamblea de cada sociedad debe aprobar el proyecto de fusin, con las modificaciones que se acuerden, y debe fijar la fecha de entrada en vigencia de la fusin. Si no aprueban el proyecto, el proceso se extingue. En la fecha que entra en vigencia la fusin, cesan las operaciones, derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, las que pasarn a ser asumidas por la absorbente. La fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el registro, lo que produce la extincin de las sociedades incorporadas. El acuerdo de fusin da lugar a que los socios y accionistas ejerzan su derecho de separacin. Sin embargo, esto no los libera de la responsabilidad personal por las obligaciones sociales contradas antes de la fusin. La fusin es til cuando las empresas deciden concentrarse horizontalmente, cuando requieren adquirir tecnologa o cuando se integran verticalmente. Cada da ser ms frecuente observar procesos de fusin para ganar economas de escala y, va sinergias, ahorrar costos.

c) Aprobacin del proyecto de fusin El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin, aprueba conel voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto defusin. En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de fusin se apruebapor la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. d) Abstencin de la realizacin de actos significativos: Aprobado el proyecto de fusin por el rgano administrativo, los directores o administradores de las sociedades quedan obligados a

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abstenerse de realizar o ejecutar actos o contratos que puedan comprometer la aprobacin del proyecto o alterar la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta el pronunciamiento sobre la fusin que deben efectuar las respectivas juntas o asambleas generales. Es decir, la administracin slo puede realizar los actos

administrativos ordinarios propios del objeto social, abstenindose de realizar actos significativos, como por ejemplo: enajenaciones o gravmenes de inmuebles, transferencias o licencias de marcas, obtencin de crditos extraordinarios, condonaciones de deudas, y en general todo aquello que pueda afectar la relacin de canje entre las sociedades participantes prevista en el proyecto de fusin. No obstante, este impedimento es solo temporal, pues dura hasta que se verifica el pronunciamiento de las respectivas juntas generales. En ellas los directores o administradores debern informar sobre cualquier variacin significativa en el patrimonio (que obviamente no pudieran evitar) y que puede haber afectado la relacin de canje. En todo caso, el pronunciamiento de las juntas o asamblea sobre el proyecto de fusin, no debe exceder del plazo de tres meses contados desde la aprobacin del proyecto por el Directorio o la Administracin. C. ETAPA CORPORATIVISTA Esta es la etapa de decisiones en la cual lo antes trabajado va a pasar por un filtro no solo de los directorios involucrados sino de la Junta general de accionistas de ambas empresas para la aprobacin del proyecto y por ende de la fusin. 1. Convocatoria a junta general para la aprobacin del proyecto de fusin:

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La validez del acuerdo de fusin supone adems que los socios hayan sido plenamente informados sobre los alcances del proyecto de fusin. Para el efecto, se realiza convocatorias a juntas o asambleas generales, de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el acuerdo de fusin. La convocatoria se efecta mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de celebracin de aquella. En este contexto y desde la publicacin del aviso de la convocatoria, cada una de las sociedades participantes debe poner en su domicilio social a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales, los siguientes documentos: o o El proyecto de fusin. Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio econmico de las sociedades participantes, en el caso de alguna o algunas sociedades constituidas en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusin, el balance debe ser cerrado el ltimo da del mes previo al de la aprobacin del proyecto de fusin. o El proyecto de pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las modificaciones pertinentes al pacto social y estatuto de la sociedad absorbente. o La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las sociedades participantes. 2. Requisitos de la fusin: De conformidad con el Artculo 345 de la Nueva Ley General de Sociedades, la fusin debe acordarse ... con los requisitos y formalidades establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin del pacto social y de su estatuto. En ese sentido, la convocatoria deber efectuarse con no menos de diez da de anticipacin a la fecha de celebracin de la junta, requiriendo

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para su instalacin un qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en la primera convocatoria y en segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto. De otro lado, es menester resaltar que la Ley General de Sociedades al referirse a los requisitos y formalidades del proceso de fusin centra su visin fundamentalmente en tres grupos de inters: Los socios; Los acreedores; y Los titulares de derechos especiales (certificados de suscripcin preferente, ttulos de participacin y obligaciones representadas en ttulos). En ese sentido, los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por objeto una adecuada reorganizacin, sino tambin salvaguardar los derechos de los socios, en particular de los minoritarios y de terceros como los acreedores, para lo cual cada una de las sociedades participantes debe cumplir con lo siguiente: Formulacin de un balance general cerrado al da anterior a la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad absorbente o incorporante debe formular un balance de apertura el da de entrada en vigencia de la fusin. Los balances deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la entrada en vigencia de la fusin, stos deben ser aprobados por el respectivo directorio o en caso de no existir, por el gerente. Cabe precisar, que no se requiere la insercin de los balances en la

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Escritura Pblica de fusin.

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Publicidad del acuerdo (debe publicarse tres veces con intervalo de cinco das de acuerdo al Artculo 354 de la Ley General de Sociedades) Sobre el particular, debe informarse previamente a SUNAT la aprobacin del acuerdo de fusin. En el caso de sociedades inscritas en el Registro de Personas Jurdicas inscritas en CONASEV, el acuerdo de fusin debe ser comunicado a dicho organismo dentro de los 15 o 30 das calendario, segn se trate de sociedades domiciliadas en Lima y Callao o fuera de ellas. Reembolso de participaciones a los socios disidentes y no asistentes inconformes. Esto responde al inters individual de los accionistas. Afrontar o resolver la problemtica del derecho de oposicin que puedan ejercer algunos acreedores, sea mediante el pago del crdito u otorgando garanta suficiente. 3. Acuerdo de fusin: La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes son las designadas por ley para aprobar el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente pueda acordar, fijando para el efecto, una fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. Frente a la junta general, los directores o administradores se encuentran en la obligacin de informar acerca de la adopcin de acuerdos que hayan variado significativamente el patrimonio de las sociedades participantes a partir de la fecha en que se estableci la relacin de canje. El acuerdo de fusin se adoptar cuando menos por mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto, y una vez acordada la fusin, est entrar en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de

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fusin , empero, est supeditada a la inscripcin de dicho acto en el Registro Pblico. Adicionalmente, es indispensable la publicacin de los balances de cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin, formulado el da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. Igualmente debe publicarse el balance de la absorbente o incorporante formulado al da de entrada en vigencia de la fusin. Estos balances una vez aprobados por el directorio o el gerente en su caso, deben quedar a disposicin por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su formulacin (treinta das como mximo).

4. La Escritura Pblica de fusin: La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso de acuerdo de fusin. Esta debe contener: Los acuerdos de juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; El pacto social y estatuto de la nueva sociedad (fusin por creacin) las modificaciones del pacto social y el estatuto de la sociedad absorbente (fusin por absorcin); La fecha de entrada en vigencia de la fusin; La constancia de la publicacin de los avisos; Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente. Con la inscripcin de la escritura pblica de fusin en el Registro se

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consiguiente, se inscriben por su slo mrito, en sus respectivos

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produce la extincin de las sociedades absorbidas e incorporadas, por

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registros, la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos. Naturalmente el proceso de fusin puede extinguirse si no se aprueba dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin o han transcurrido tres meses de la fecha del proyecto de fusin. 5. Derechos de socios, los acreedores y titulares de derechos especiales: Un aspecto importante que es contemplado en la Ley general de Sociedades se refiere a los derechos tanto de socios como de acreedores ante el proceso de fusin. Estos consisten fundamentalmente en los derechos a la informacin, separacin (solo para los socios), de oposicin (solo para los acreedores) y equivalencia en la situacin jurdica (para titulares de derechos especiales). a) Derecho de informacin: En relacin al derecho de informacin que consiste bsicamente en tener acceso a los informes de directores y a documentos que sustentan la fusin; nos remitimos a los puntos 2.6.2 y 2.6.3 en los que explicamos cuales son y en qu oportunidad quedan a disposicin de los interesados. b) Derecho de separacin: El acuerdo de Fusin concede a los socios o accionistas de las sociedades que se fusionan el derecho de separacin. b.1) De los sujetos facultados a ejercer el derecho de

Se encuentran facultados a ejercer el derecho de separacin:

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separacin:

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Los accionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en el acta su oposicin al acuerdo de fusin, Los ausentes, Los ilegtimamente privados del derecho a emitir su voto, Los titulares de acciones sin derecho a voto.

No obstante, una vez ejercitado el derecho de separacin, el socio no queda liberado de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la fusin.

b.2) Del plazo para el ejercicio del derecho de separacin: El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad correspondiente hasta el dcimo da siguiente a la fecha de la ltima publicacin del acuerdo de fusin. Ello, en virtud al segundo prrafo del Artculo 365 que seala que el plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso publicado por la sociedad correspondiente. b.3) Criterios de valorizacin para el reembolso de las acciones: La Ley General de Sociedadesestablece los criterios a los que se sujetar la valorizacin para el posterior reembolso de las acciones producto del ejercicio del derecho de separacin:

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Las sociedades reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacin en bolsa se reembolsarn al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre. De no tener dicha cotizacin, las acciones se reembolsan, al valor en libros al ltimo da del mes anterior a la fecha del ejercicio del derecho de separacin. Sin embargo, el valor fijado acordado no podr exceder al que corresponda a las respectivas valuaciones.

b.4) Plazo determinado para el reembolso delvalor de las acciones: La sociedad deber efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que no exceder de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho de separacin. b.5) Imposibilidad de la sociedad para efectuar el reembolso: En caso que el reembolso ponga en peligro la estabilidad de la sociedad o no estuviese en la posibilidad de realizarlo, se efectuar en los plazos y formas de pago que el Juez determine va proceso sumarsimo. c) Igualdad de derechos para titulares de derechos especiales: Los titulares de derechos especiales que no sean acciones o participaciones de capital, gozarn de los mismos

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derechos en la sociedad absorbente o incorporante. Es decir, se garantiza que mantengan en la fusionante una situacin equivalente a la que tenan en las sociedades fusionadas (incorporada o absorbida). Naturalmente los derechos podrn ser objeto de

modificacin o variacin si media la aceptacin expresa por los titulares de alguna modificacin, o exista acuerdo adoptado en la asamblea al respecto, que ser de cumplimiento obligatorio para los titulares de derechos especiales. Es menester precisar que la abrogada Ley General de Sociedades guardaba silencio respecto de este tema, omisin que ha subsanado la Ley vigente. d) Derecho de oposicin: El derecho de oposicin puede ser ejercitado por el acreedor de cualquiera de las sociedades participantes. En ese sentido, ese derecho es viable an cuando el crdito est sujeto a condicin o a plazo. El derecho de oposicin se hace valer dentro de un proceso sumarsimo, logrndose suspender la ejecucin del

acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez (Artculo 218 de la Nueva Ley General de Sociedades). No obstante, si la oposicin hubiere sido promovida de mala fe o sin fundamento el juez est facultado a imponer al demandante una penalidad, as como una indemnizacin en beneficio de la sociedad afectada (Artculo 218 de la Nueva Ley General de Sociedades).

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Este ltimo aspecto ha sido muy criticado por algunos procesalistas, puesto que no se entiende como es que sin haber sido demandada y en ejecucin de sentencia; podra imponerse una indemnizacin por daos y perjuicios o una penalidad, ms aun si no ha sido objeto de controversia y prueba; todo ello -se afirmaconllevara a la

desnaturalizacin del debido proceso. e) Pretensin judicial de nulidad de la fusin: Es factible pretender judicialmente la nulidad de una fusin inscrita en el Registro, pero aquella solamente puede basarse: En la nulidad de acuerdos de las juntas generales de asambleas o socios de las sociedades que participaron en la fusin. En ese sentido, la pretensin ser dirigida contra la sociedad absorbente o contra la sociedad incorporante, segn se presente la situacin y deber tramitarse va proceso abreviado. El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad es limitado, caduca a los seis meses de la fecha de inscripcin en el Registro de la escritura pblica de fusin. Cabe precisar, que la declaracin de nulidad no afecta la validez de las obligaciones nacidas despus de la fecha de entrada en vigencia de la fusin.

estructura, recursos humanos, y cultura, considerados necesarios para el

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Durante la integracin se debe tratar de ejecutar los cambios en la

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D. INTEGRACIN

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logro de las sinergias que se obtendran a partir de la fusin.

Importantes tambin son los cambios en la estructura y estrategia, ya que existen muchas diferencias, por ejemplo, una empresa puede tener una estructura del tipo mecanicista y la otra compaa puede contar con un sistema orgnico. Por otra parte, puede que una de las organizaciones pretenda brindar un servicio de alta calidad, siendo que para la otra empresa su mayor preocupacin es la rentabilidad. En lo que respecta al rea de recursos humanos, el aspecto ms importante es que las organizaciones que se fusionan tienen su propia historia, por lo que habrn desarrollado culturas, identidades y lealtades que tendern a persistir a pesar de los intentos formales de mezclar o crear una cultura o identidad comn. E. SEGUIMIENTO Con posterioridad a la integracin se considera esencial la formacin de un equipo responsable del seguimiento de la evolucin del proceso de fusin. Dicho grupo tiene a su cargo la observacin de las conductas del personal, la implementacin de mecanismos para reducir las perturbaciones producidas a los empleados por el cambio, como ser disminucin de la motivacin y productividad, y la evaluacin de la percepcin de la fusin por los agentes externos. Al mediar cambios de carcter comportamental el seguimiento adquiere particular importancia, ya que los cambios culturales necesitan del transcurso de un cierto perodo de tiempo.

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CAPTULO III IMPLICANCIAS TRIBUTARIAS EN LA FUSIN DE EMPRESAS (MATERIAL RECOPILADO DE LA PUBLICACIN DE ACTUALIDAD EMPRESARIAL)

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