O artigo 37, 6, da Constituio Federal de 1988 no faz distino entre ao e omisso para fins de responsabilizao do Estado.

. Ao contrario, preconiza que este responsvel objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causem a terceiros. Se esto estas pessoas sob a guarda do Poder Pblico, deve este velar pela sua integridade fsica. A indenizao por dano moral deve representar para a vtima uma satisfao capaz de amenizar de alguma forma as seqelas do evento danoso. Vigilncia exercida sobre a vitima deficiente ante o resultado da morte. Importa saber se h responsabilidade do Estado, por omisso, na consecuo do resultado morte apresentado pelo filho dos autores, paciente internado no HPAP com quadro psictico no determinado e com risco potencial de suicdio, ou se era, por outro lado, inevitvel o evento danoso, decorrente da psicopatia que apresentava, tendo o Estado tomado todas as providencias que estavam ao seu alcance para tentar evit-la. Estar-se- diante de responsabilidade civil objetiva, segundo o entendimento de alguns, em razo do disposto no art. 37, 6, da Constituio Federal de 1988, ou de responsabilidade civil objetiva, em razo de omisso (negligencia) dos prepostos do Estado (servidores do HPAP: mdicos e enfermeiros). Este talvez constitua o aspecto mais controvertido no estudo da responsabilidade civil do Estado. A grande dvida, persistente at os dias atuais na doutrina e na jurisprudncia, consiste em saber se, na omisso, a responsabilidade civil do Estado objetiva e subjetiva. (Lucas Rocha Furtado, in Curso de direito administrativo) Nessa substituio da responsabilidade individual do servidor pela responsabilidade genrica do Poder Pblico, cobrindo o risco da sua ao ou omisso, que se assenta a teoria da responsabilidade objetiva da administrao, vale dizer, da responsabilidade sem culpa, pela s ocorrncia da falta annima do servio, porque esta falta est, precisamente, na rea dos riscos assumidos pela Administrao para a consecuo de seus fins. Incide a responsabilidade civil objetiva quando a Administrao Pblica assume o compromisso de velar pela integridade fsica da pessoa e esta vem a sofrer um dano decorrente da omisso do agente pblico naquela vigilncia. Assim, alunos da rede oficial, pessoas internadas em hospitais pblico ou detentos, caso sofram algum dano quando estejam sob a guarda imedianta do Poder Pblico, tem direito indenizao, salvo se ficar comprovada a ocorrncia de alguma causa excludente daquela responsabilidade estatal. (Hely Lopes Meirelles, in Direito administrativo brasileiro. So Paulo: Malheiros Editores, 2008) O Estado responde objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, bastando vitima a comprovao do dano e do nexo de causalidade entre este e a conduta do agente, independentemente do dolo ou da culpa. RE 481110 AgR-ED, relator Ministro Celso de Mello O reconhecimento da responsabilidade civil do Estado ou das entidades de direito privado prestadoras de servios pblicos, embora objetiva, por efeito de previso constitucional (CF, art. 37, 6), no afasta a necessidade de comprovao do nexo de causalidade material entre o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) imputado aos agentes de referidas pessoas jurdicas, de um lado, e o evento danoso infligido a terceiros, de outro.

O Estado tem obrigao de adotar todas as medidas necessrias a fim de assegurar a proteo de quem estiver sob sua guarda. O evento danoso ocorreu por esta conduta omissiva. notrio o comportamento negligente dos agentes estatais que acompanharam Aczio durante a sua breve internao no HPAP. Mesmo delirante, foi deixado no local sua prpria sorte, j que no crvel admitir que a medicao, que lhe foi ministrada, fosse capaz, por si s e imediatamente, de debelar todos os males de que padecia h anos. Por onde quer que se olhe, no remanesce dvida de que a vigilncia exercida sobre a vitima foi nula ou, no mnimo, deficiente. A eficcia da contrapartida pecuniria est na aptido para proporcionar tal satisfao em justa medida, de modo que no signifique um enriquecimento sem causa para a vtima e produza impacto bastante no causador do mal a fim de dissuadi-lo de novo atentado. Processo n 1.0035.04.038884-1/001(1) De um prestador de servios de internao para pacientes com doena mental, espera-se sejam desempenhados os esforos necessrios para a melhoria da sade psictica do internado, bem como para a segurana sua integridade fsica diante dos outros pacientes e de terceiros. Em outras palavras, sobre os hospitais psiquitricos recai o dever de incolumidade do paciente, sendo responsveis, objetivamente, por sua integridade fsica, em virtude do dever de vigilncia que onera a prestao dos servios ofertados. Se no o fez, deve responder por sua omisso, por sua negligncia na prestao do servio. Quando a conduta omissiva, reclama-se a presena do dever legal ou contratual de agir para a configurao do nexo causal. Em outras palavras, haver nexo de causalidade se, mediante a ao que se esperava do agente, evitar-se-ia o atentado ao bem jurdico. A entidade hospitalar deve zelar pela incolumidade (dever de vigilncia) dos pacientes que ali se encontram. Artigo 1.058 do Cdigo Civil A inevitabilidade e no a imprevisibilidade que efetivamente mais importa para caracterizar o fortuito. E aquela h de entender-se dentro de certa relatividade, tendo-se o acontecimento como inevitvel em funo do que seria razovel exigir. Ao contratarem tais servios, os familiares da vitima, bem como a prpria, decerto, deles esperavam os esforos necessrios para a melhoria da sade psicolgica da paciente, bem como o mnimo de segurana sua integridade fsica, diante dos outros pacientes. Isso porque pesa sobre os hospitais a obrigao de incolumidade, onde o estabelecimento assume o dever de preservar o enfermo contra todo e qualquer acidente. Teresa Ancona Lopez. Responsabilidade civil dos mdicos. In: Responsabilidade Civil. Coord. Yussef Said Cahali. 2. Ed. So Paulo: Saraiva, 1988, p. 325. Quanto responsabilidade dos donos das casas de sade ou hospitais, no h dvida que inclui um dever de incolumidade, que, naturalmente, no vai ao ponto de garantir o

impossvel de restituir a vida ou assegurar a cura, mas que se fixa, curialmente, na obrigao de resguardar o paciente de quaisquer conseqncias que um bom servio poderia evitar Jos de Aguiar Dias. Da responsabilidade civil, 6. Ed., Rio de (Janeiro, Forense, v.1, n. 116, p. 293 nota 524.)

Em termos semelhantes, o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia: ADMINISTRATIVO RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO ATO OMISSIVO MORTE DE PORTADOR DE DEFICIENCIA MENTAL INTERNADO EM HOSPITAL PSIQUIATRICO DO ESTADO. 1. A responsabilidade civil que se imputa ao Estado por ato danoso de seus prepostos objetiva (Art. 37, 6, CF), impondo-lhe o dever de indenizar se se verificar dano ao patrimnio de outrem e nexo causal entre o dano e o comportamento do preposto. 2. Somente se afasta a responsabilidade se o evento danoso resultar de caso fortuito ou fora maior ou decorrer de culpa da vitima. 3. Em se tratando de ato omissivo, embora esteja a doutrina dividida entre as correntes dos adeptos da responsabilidade objetiva e aqueles que adotam a responsabilidade subjetiva, prevalece na jurisprudncia a teoria subjetiva do ato omissivo, de modo a s ser possvel indenizao quando houver culpa do preposto. 4. Falta no dever de vigilncia em hospital psiquitrico, com fuga e suicdio posterior do paciente. 5. Incidncia de indenizao por danos morais. 7 Recurso especial provido. (REsp 602.102/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA) O que se conclui, portanto, que os hospitais so responsveis, objetivamente pela integridade fsica de seus pacientes, em virtude do dever de vigilncia que onera a prestao dos servios ofertados. Assim, configurada a violao do dever de vigilncia, diante da morte da vitima por meio de agresses de outro paciente, ainda que se regulasse o caso pelo instituto da responsabilidade civil subjetiva, atribuir-se-ia o dever da reparao apelante, como se denota do seguinte julgado, extrado das notas de Rui Stoco, no qual no se considerou a responsabilidade objetiva da entidade hospitalar: Responsabilidade civil. Doente atacado por outro em estabelecimento hospitalar em que se encontrava internado. Morte em razo dos ferimentos sofridos. Culpa da casa de sade, falta de maior vigilncia. Indenizao devida aos dependentes (TJSP 4 C. Ap. j. 26.10.1978 RJTJSP 54/92). Na hiptese de qualquer providencia por parte do hospital, possvel responsabiliz-lo pelo suicdio cometido pela vitima dentro de suas dependncias. Haver nexo de causalidade se, mediante a ao que se esperava do agente, no ocorreria o atentado ao bem jurdico. justamente o que ocorre no caso dos autos, pois, conforme j exposto acima, a apelante tinha o dever legal e contratual de incolumidade, de evitar a pratica de atos que pudessem causar danos integridade fsica de seus pacientes.

Sob esse aspecto, exsurge cristalino o nexo causal, j que, caso a apelante tivesse se desincumbido de seu dever, agindo de forma que se esperava, cumprido fielmente as suas obrigaes, no ocorreria o evento. No caso, inegvel a gravidade do dano, diante da dor, do sofrimento das filhas pela perda repentina da me. O grau de culpabilidade da apelante considervel (culpa leve), vez que, diante das circunstancias, esperava-se a adoo, por qualquer estabelecimento similar, das diligencias necessrias para se evitar o dano. Acrdo 03346342 TJSP Logo, a causa provvel do bito teria sido em razo do suicdio, embora no tenha sido taxativa a concluso de asfixia mecnica. Dessa forma, inegvel a responsabilidade civil do Estado pelo dever jurdico de vigiar e, em caso de dano, indenizar, pois a presuno de culpa do estabelecimento resulta do claro dever jurdico de vigilncia, inerente s circunstancias da incapacidade mental do interno. Diante desse cenrio, em que o indivduo portador de psicose foi entregue custodia mdica do Estado e que, ainda sob essa custdia, veio a suicidar-se, exsurge a obrigao, curial e inafastavel de indenizar por parte da Administrao, eis que seus agentes estavam encarregados de zelar pela incolumidade fsica da vtima, por meio do exerccio de diligente vigilncia. Danos causados por omisso, ou seja, quando houve falta do agir por parte de quem tinha o dever legal de agir e no agiu, ou agiu tardia ou ineficientemente. Omisso do dever de vigilncia, que pode ser classificado, segundo ensina o professor Srgio Cavalieri Filho, como omisso especfica, porque faltou o servio de vigilncia a que se obrigou o Estado, o que leva responsabilidade, com o dever de indenizar, na medida em que ficou comprovado, segundo o acrdo, que estava o paciente internado em decorrncia de surto psictico. Anota-se que no se pode sequer cogitar de culpa exclusiva da vitima que, dada sua doena menta, inspirava cuidados especiais que, como visto, no lhe foram dispensados.

Acrdo 03151496 Ressalta-se, inicialmente, a evidente relao de consumo existente entre o paciente e o hospital, por figurar aquele como consumidor, ao passo que este, como fornecedor de servios, nos termos dos artigos 2 e 3, ambos da Lei n 8.078/90. Servio defeituoso, segundo o artigo 14, 1, todo aquele que no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstancias relevantes, entre as quais, o modo de seu fornecimento, o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam, assim como a poca em que foi fornecido (incisos I, II e III). RESPONSABILIDADE CIVIL Morte de paciente em hospital psiquitrico Quadro mental do paciente que demandava cuidado e alerta Culpa in vigillando Imprevisibilidade do evento relativa H de se esperar o imprevisvel at de paciente portador de debilidade mental Responsabilidade do hospital objetiva, ademais Evento que envolveu obrigao que inerente a prestao contratada (diligencia aos pacientes) e vitima desprovida da integral sade mental Danos morais devidos Danos materiais acolhidos apenas quanto

ao reembolso das despesas funerrias Ao julgada improcedente pela sentena Deciso reformada Recurso provido em parte. (Apel. c/ Rev. N 994081279537 -1 Cm. rel. Des. DE SANTI RIBEIRO, j. 19.08.2008)