Paul Fauconnet et limputation pnale de la responsabilit : une analyse mconnue mais aujourdhui pertinente pour peu quon la situe

dans le contexte adquat ( )

Philippe COMBESSIE (

Jai dcouvert les analyses de Paul Fauconnet(1) il y a un peu plus de six ans. Je participais lexploitation des donnes de lenqute histoire familiale concernant la population carcrale, administre au moment du recensement de 1999, et je restais un peu amer de mes checs convaincre certains responsables de lInsee de limportance quil y avait souligner les tris sociaux oprs tout au long du processus de rpression judiciaire, et notamment lors du procs pnal, pour comprendre les dcalages, les carts, entre les histoires familiales des hommes dtenus et celles des hommes vivant, selon la terminologie de lInsee, en mnage ordinaire. Dans le chapitre que jai rdig dans le volume de Synthse consacr ce travail, jai voulu mobiliser, pour tayer mes analyses, des analyses du sociologue belge Guillaume De Greef(2). Certains responsables de lInsee ont souhait que les rfrences Guillaume De Greef soient supprimes ou, tout le moins, fortement rduites , en raison de la contestation assez profonde quelles impliquaient de ladministration judiciaire.

. Article paru dans Anamnse, n3, Trois figures de lcole durkheimienne : Clestin Bougl, Georges Davy, Paul Fauconnet, sous la direction de Claude Ravelet, Paris, LHarmattan, 2008, pp. 221-246. . Professeur de sociologie lUniversit Paris Ouest - Nanterre - La Dfense, chercheur au So apol [EA3932] dont il dirige le Lasco (laboratoire danalyses socio-anthropologiques du contemporain). 1. Je parle ici de son seul et unique livre, tir de sa thse, dont jai tudi la seconde dition : Paul Fauconnet [1920], La Responsabilit. tude de sociologie, Paris, Alcan, 1928. Texte tlchargeable : http://dx.doi.org/doi:10.1522/030092505 2. Je parle de Guillaume De Greef, sociologue belge n en 1842 et dcd en 1924, ne pas confondre avec son compatriote anthropologue et mdecin Etienne De Greeff, n en 1898 et dcd en 1961, auteur, notamment, dune remarquable Introduction la criminologie (Paris, PUF, 1945).

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Dtour par luvre dun sociologue belge oubli Dans son ouvrage principal(3) intitul Les lois sociologiques(4) , Guillaume De Greef part du constat que 72% des femmes condamnes pour infanticide sont illettres, gnralement clibataires et places dans des positions serviles . Il en conclut quelles sont les moins capables par consquent de ragir par leur volont contre toutes les causes ambiantes qui concourent les accabler et les pousser ncessairement au crime . Guillaume De Greef prcise : une peine ne devrait tre prononce que si, par hypothse [elle] avait t dtermine par une cause laquelle il serait prouv que laccuse pouvait rsister ou sil avait t commis sans cause, cest--dire si le crime tait inconditionn. Dans tous les autres cas, lirresponsabilit de lindividu vis--vis de la socit est vidente, puisque cest au contraire le milieu social qui oblige ncessairement la mre agir contre toutes les lois naturelles : elle nest pas la coupable, mais la victime. [] Puisque la loi sociologique nous montre comment, dans des conditions constantes, la contribution des infanticides sera ncessairement leve charge dun contingent invariable de personnes du mme sexe et de la mme catgorie, ce nest pas ces personnes quune peine supplmentaire doit tre inflige, cest la collectivit qui doit prendre son compte la peine de modifier tout prix les conditions sociales qui produisent linfanticide aussi naturellement et aussi ncessairement que certains poisons produisent la mort. (5) Mon propos nest pas de dtourner cet article consacr Paul Fauconnet pour mettre en lumire des crits de Guillaume De Greef, aujourdhui tombs dans loubli davantage encore, mais pour montrer vers o me conduisaient mes recherches, alors que je tentais de donner quelque cohrence mes analyses de la place de lenfermement carcral dans les socits dmocratiques, travers, notamment, ces donnes de lenqute histoire familiale qui soulignaient les diffrences entre les dtenus et les hommes vivant en mnage ordinaire. Jadoptais une perspective critique de la justice pnale et cette perspective tait peut-tre lune des raisons des rserves de certains responsables de lInsee lgard de mes commentaires , mais, mappuyant sur les analyses de Guillaume De Greef, je considrais la peine, avant tout, dans sa fonction expiatoire.

3. Paru en 1893, alors quil occupait la premire chaire de sociologie de lUniversit Libre de Bruxelles. 4. Guillaume De Greef [1893], Les Lois sociologiques, Paris, Alcan. Texte tlchargeable : http://dx.doi.org/doi:10.1522/cla.grg.loi 5. Ibid., pp. 123-125.

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Cest ce moment que jai dcouvert le livre de Paul Fauconnet intitul La responsabilit. tude de sociologie. Dans cet ouvrage, sans quil soit question dexpiation de faon directe, Paul Fauconnet met la justice pnale plus radicalement en cause encore que Guillaume De Greef. Et il le fait, me semble-t-il, de faon plus solide, ou, tout le moins, mieux taye. Si je lavais lu plus tt, mon argumentation aurait-elle t susceptible de convaincre les responsables de lInsee doser mettre plus clairement en cause le fonctionnement judiciaire(6) ? Si, malgr la rigueur de son argumentation, Paul Fauconnet na gure eu de postrit, cest peut-tre parce quil est ncessaire, pour donner toute leur force ses analyses dans la socit contemporaine, doprer un dcentrement de perspective, un dcalage de point de vue. Cest ce que je vais essayer de faire ici.

Paul Fauconnet : ascendance et descendance Il est impossible de rflchir aux thses dveloppes par Paul Fauconnet sans prendre en compte le terreau fcond dans lequel plongent leurs racines : les analyses que propose mile Durkheim au sujet du crime et de ses sanctions, analyses dautant plus troublantes quelles vont lencontre du sens commun nous le verrons plus loin. On les trouve principalement dans quatre textes : De la division du travail social (1893), Les rgles de la mthode sociologique (1894), larticle intitul Crime et sant sociale paru dans la Revue Philosophique de la France et de ltranger en 1895, et larticle intitul Deux lois de lvolution pnale , paru dans LAnne Sociologique de 1900. Durkheim a offert son jeune tudiant Paul Fauconnet le manuscrit de quatre leons quil avait donnes la Facult des Lettres de Bordeaux en 1894, manuscrits qui, nous dit Massimo Borlandi(7), nont jamais t retrouvs. Pour analyser les dveloppements propres au travail de Fauconnet, nous devrons nous appuyer sur les textes de Durkheim qui ont t publis. Cela dit, nous sommes en 2007, et revenir sur lanalyse sociologique de la responsabilit pnale propose par Fauconnet ne peut se faire sans tenir compte de travaux plus rcents. Certaines analyses connexes ou
6. Largument qui mtait alors oppos (une structure dpendant du Ministre de lconomie et des finances ne pouvait pas mettre directement en cause le fonctionnement du Ministre de la justice) ne tombait pas pour autant. 7. Massimo Borlandi [2005], Fauconnet Paul, (1874-1938) , in : Massimo Borlandi, Raymond Boudon, Mohamed Cherkaoui, Bernard Valade (dir.), Dictionnaire de la pense sociologique, Paris, PUF, p. 270.

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complmentaires ont t dveloppes par diffrents chercheurs et intellectuels qui nont pas cit explicitement Fauconnet. On ne peut passer sous silence, bien sr, les analyses et considrations dveloppes par Michel Foucault(8), mais il est utile de regarder aussi les travaux trop mconnus du criminologue suisse Christian-Nils Robert(9). Dautres chercheurs se sont directement rfrs au texte de Fauconnet, jen ai retenu quatre : Andr Davidovitch(10) dans les annes 1960, Pierrette Poncela(11) vingt ans plus tard, plus rcemment Bruno Karsenti(12), sans oublier, bien sr, la synthse propose un des premiers colloques Anamnse par Thierry Tirbois(13) et sa stimulante suggestion dobserver les liens entre Paul Fauconnet et Max Weber. Dans cet article, je me propose de prsenter certaines des spcificits des analyses de la responsabilit dveloppe par Paul Fauconnet et de montrer quelles conditions elles peuvent tre valides aujourdhui(14). Commenons par revenir la faon dont Durkheim aborde la question criminelle sous un angle sociologique. En 1893, dans De la division du travail social, on peut lire : crime : nous appelons de ce nom tout acte qui, un degr quelconque, dtermine contre son auteur cette raction caractristique quon nomme la peine (15). Comme je lindiquais plus haut, cette dfinition va contre-courant de beaucoup de prnotions relatives aux phnomnes de criminalit, les plus frquentes impliquant la rfrence une forme de droit naturel qui fait
8. Michel Foucault [1975], Surveiller et punir. Naissance de la prison, Paris, Gallimard, coll. Bibliothque des Histoires. 9. Christian-Nils Robert [1986], LImpratif sacrificiel. Justice pnale : au-del de linnocence et de la culpabilit, Lausanne, ditions den bas. 10. Andr Davidovitch [1961], Le fonctionnement du concept de responsabilit individuelle dans le cadre judiciaire , in : Collectif, La Responsabilit pnale. Travaux du colloque de responsabilit pnale (12 au 21 janvier 1959), Paris, Dalloz, pp. 222-283. 11. Pierrette Poncela [1977], Autour de louvrage de Paul Fauconnet : une dimension sociologique de la responsabilit pnale , Archives de philosophie du droit, tome 22, pp. 131-142. 12. Bruno Karsenti [2004], Nul nest cens ignorer la loi. Le droit pnal de Durkheim Fauconnet , Archives de philosophie, Tome 67, cahier 4, pp. 557582. 13. Thierry Tirbois [2005], Paul Fauconnet (1974-1938). Aux fondements de la sociologie juridique franaise , Anamnse, n0, vol. 1, Petite anthologie des auteurs oublis, pp. 45-54. 14. Voire mme davantage quelles ne ltaient lorsquil les a dveloppes. 15. mile Durkheim [1893], De la division du travail social, Paris, Presses universitaires de France, 1991, p. 66.

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considrer comme universellement hassable ce qui est en fait le produit de rgles morales sur lesquelles saccordent certains groupes sociaux une poque donne. Loin de laisser ses analyses lentraner vers une forme de relativisme qui excuserait tout comportement, Durkheim prcise en 1894, dans Les rgles de la mthode sociologique : De ce que le crime est un fait de sociologie normal, il ne sen suit pas quil ne faille pas le har (16). En rponse une critique de Gabriel Tarde, il dveloppe son argumentation : Le crime est normal parce qu' est li aux conditions fondamentales de il toute vie sociale ; il en est ainsi parce qu' ne peut y avoir de socit o les il individus ne divergent plus ou moins du type collectif et que, parmi ces divergences, il y en a non moins ncessairement qui prsentent un caractre criminel (17). Quelle que soit lvolution des murs, la socit dfinit toujours certains comportements comme criminels, Durkheim ajoute : Si la conscience morale devenait assez forte pour que tous les crimes jusque-l rprims disparussent compltement, on la verrait taxer plus svrement des actes qu' jugeait antrieurement avec plus d' elle indulgence ; par consquent, la criminalit, disparue sous une forme, rapparatrait sous une autre. D' o il suit qu' y a contradiction concevoir une socit sans crimes (18). il Durkheim nexclut pas toutefois lventualit quexistent quelques comportements que la plupart des socits considreraient comme des crimes, mais, prcise-t-il : Sil y a des actions qui ont t universellement regardes comme criminelles, elles sont linfime minorit (19). Partant des approches durkheimiennes du crime(20) et de la fonction sociale de la sanction, destine restaurer lordre social troubl par cet acte hors normes, Paul Fauconnet sintresse la question de la responsabilit pnale(21). Comme lindique Bruno Karsenti dans un article des Archives de Philosophie paru en 2004 sous le titre Nul nest cens ignorer la loi, Le droit pnal de Durkheim Fauconnet , cette question de la responsabilit se rvle une sorte dpreuve de la perspective durkheimienne tout entire . Il poursuit : Comment, dans un cadre dterministe qui met au premier plan
16. mile Durkheim [1894], Les Rgles de la mthode sociologique, Paris, Presses universitaires de France, 1947, p. 49. 17. mile Durkheim [1895], Crime et sant sociale , Revue philosophique de la France et de ltranger, n 39, p. 521 (reproduit in mile Durkheim [textes runis et prsents par Victor Karady], Textes. 2. Religion, morale, anomie. Paris, ditions de Minuit, coll. Le sens commun, 1975, p. 175). 18. Ibid., p. 519. 19. mile Durkheim, De la division du travail social, op. cit., p. 36. 20. Un acte est criminel quand il offense les tats forts et dfinis de la conscience collective , (mile Durkheim, De la division du travail social, p. 55). 21. Paul Fauconnet [1920], op. cit..

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la contrainte sociale exerce sur lindividu, lexprience de la responsabilit est-elle concevable ? Ne doit-on rduire cette exprience une pure illusion, sil est vrai que cest linstance sociale qui agit en lindividu mme, alors que celui-ci se reconnat et est reconnu comme la source de ses actes ? (22) Karsenti complte son questionnement en envisageant lautre face de la responsabilit : Le problme se complique [] si lon adopte le point de vue particulier de la sanction comme mode spcifique de dtermination sociale. Car la sanction fait bel et bien apparatre un sujet (23). Les deux tapes de limputation de responsabilit Dans son analyse de la responsabilit pnale, Paul Fauconnet distingue clairement deux tapes, deux phases successives. La premire voit la conscience collective, branle par un acte considr comme hassable, concevoir une forme de responsabilit qui reste, pour un temps, comme flottante nous dit-il. Et l, nous sommes toujours dans une perspective durkheimienne, o la contrainte sociale induit, construit, ce concept de responsabilit, qui simpose lensemble des agents sociaux dans un objectif de maintien, ou, plus exactement, de retour lordre. Vient ensuite la seconde tape, au cours de laquelle cette responsabilit, qui tait collective et flottante, va tre attribue un justiciable particulier : elle devient une imputation de responsabilit individuelle(24), transformable en culpabilit . Fauconnet crit : Le fait primaire est donc lexistence dun rservoir de forces qui nest autre que la reprsentation des choses saintes, des valeurs morales. Quand ces forces se dchanent, la responsabilit est cre, sans quil y ait encore de responsable. Elle plane sur tous. Nous avons vu les dieux, les esprits des morts chercher une proie. Il faut quils en trouvent une. Ce nest pas parce quil y a des responsables quil y a une responsabilit. La responsabilit prexiste, flottante, et elle se fixe sur tels ou tels sujets.

22. Bruno Karsenti [2004], art. cit., p. 565. 23. Ibid. 24. Il peut parfois sagir dune subjectivation collective lorsquun groupe entier est tenu pour responsable de tel ou tel fait social, mais nous sommes bien, dans ce cas, dans la seconde phase du processus : la responsabilit, en effet, nest plus, alors flottante , elle est incarne, assigne un groupe social tout entier.

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Le fait que cette individualisation de la responsabilit ne vienne jamais quen complment dune premire phase o la responsabilit reste flottante montre bien quelle nest pas, dabord et avant tout, attache un individu. Bien au contraire, la responsabilit est attache lacte qui lui donne naissance, celui qualors on considre comme un crime(25) ; et ce nest que dans un second temps quelle sera impute tel ou tel justiciable. Lorsquil sintresse cette seconde tape, Fauconnet remarque que de nombreuses socits choisissent au hasard la personne qui sera chtie. Dans les socits o, comme dans la ntre, se sont institutionnalises des procdures pour dterminer la personne juge responsable, Fauconnet distingue au moins neuf types de procdures qui ont en commun de permettre de dsigner un responsable, mais conduisent tablir des liens trs diffrents entre la personne dsigne comme responsable et le crime luimme. Fauconnet observe que la recherche dune personne qui sera applique la peine est toujours beaucoup plus importante que celle des preuves de sa culpabilit. Il souligne le caractre secondaire des fonctions expiatoires de la peine que Guillaume De Greef mettait implicitement en avant dans lextrait que je citais plus haut. Son analyse est manifestement durkheimienne lorsquil crit : Lutilit de la peine nest pas essentiellement dans laction quelle exerce sur les criminels, mais dans laction quelle exerce sur la socit elle-mme. Tout se passe dans le domaine spirituel ; des images sopposent des images, des motions des motions, des forces des forces. La prvention spciale, dont le rle peut devenir important, reste chose secondaire. Par la peine rituelle ou juridique, le mal moral du crime est compens, lordre moral est rtabli, la colre des dieux apaise, les forces religieuses drgles sont nouveau disciplines, la souillure est lave, limpuret limine. Entendez par l que la socit reprend sa confiance en elle-mme et raffirme lintangibilit de la rgle branle par le crime. (26) travers ses analyses, Fauconnet dmontre que, contrairement ce que lensemble du processus de rpression pnale suggre, lobjet vis par la sanction nest donc pas tant lauteur de linfraction que le comportement qui a troubl lordre social : Les socits nont pas trouv dautres moyens dapaiser le trouble n du crime et de restaurer leur respect pour la rgle viole que de dtruire, imaginairement, la reprsentation sacrilge que le crime leur a impose, en se dchanant contre elle. Ce dchanement destructeur est le principe de la sanction pnale : elle est rpute exerce
25. Un vnement qui trouble lordre social de faon considre comme ngative et grave sans que la question de la responsabilit ne simpose sera considr, par exemple, comme un accident ou comme une catastrophe naturelle. La dtermination dun crime stablit partir du moment o le groupe social considre que lvnement considr comme dramatique est lobjet dune forme de responsabilit. 26. Paul Fauconnet, op. cit., p. 227.

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ds que les socits croient avoir supprim le crime, mais pas avant. Cest donc sur le crime et ses consquences ainsi dfinies que la peine doit exercer son action. En ce sens, il est vrai de dire que la peine ragit sur la cause qui la provoque, que cest la cause qui devient le patient. Lopinion commune qui lie les deux ides de responsabilit et de causalit prend, de ce point de vue, une signification nouvelle. La peine est bien la rflexion de leffet sur sa cause, [] la cause de la peine nest pas lauteur du crime, mais le crime lui-mme. (27) Dans la logique de cette argumentation, Fauconnet souligne limpasse dans laquelle sont alors enfermes les socits : Cest au crime mme que sappliquerait la peine, si elle pouvait le saisir pour lannihiler [] Comment le crime, reprsentation qui appartient au pass, peut-il tre dtruit ? Il semble que les socits soient enfermes dans une impasse et que le mal cr par le crime soit irrparable. Les socits [] sont accules la ncessit de dtruire quelque chose qui, logiquement parlant, est indestructible. Cest pour sortir de cette impasse que les socits en viennent chercher quelque(s) individu(s) substituable(s) au crime quelles ne peuvent supprimer : des substituts du crime tenus pour responsables . Les socits produisent un transfert. [] Elles sont accules la ncessit de dtruire quelque chose. [] Pour se donner satisfaction, il suffit que la socit soit capable de susciter un symbole, cest--dire un tre dont elle puisse faire, de bonne foi, le substitut du crime pass. La destruction dun symbole remplacera la destruction du crime qui, en lui-mme, ne peut pas tre dtruit. Ce sont les tres jugs aptes servir de substituts dun crime et supporter comme tels la peine de ce crime qui deviennent responsables(28). La peine se dirige vers le crime. Cest seulement parce quelle ne peut latteindre en lui-mme quelle rebondit sur un substitut du crime. (29) Fauconnet se montre fidle Durkheim en dveloppant la fonction sociale de cette responsabilit, il crit : Il ne semble pas quon puisse assigner la responsabilit dautre fonction que celle-ci : rendre possible la ralisation de la peine en lui fournissant un point dapplication et, par suite, permettre la peine de jouer son rle utile. Poursuivant le dveloppement de son argumentation, Paul Fauconnet oriente son analyse en mobilisant le concept de bouc missaire : La peine est utile, il faut pour la peine un patient ; le jugement de responsabilit fournit ce patient, sorte de bouc missaire(30) sacrifi lgosme collectif.
27. Ibid., p. 228-233. 28. Le mot est soulign par Fauconnet. 29. Ibid., pp. 233-234. 30. Cette expression est, elle aussi, souligne par Fauconnet.

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La justice, cette entit sublime, na rien voir l : il ny a ni innocent ni coupable au sens profond que la conscience donne ces mots, mais seulement des individus quil est expdient de punir. (31) Fauconnet souligne le caractre imprieux de la sanction pour traiter un crime. Il voque ainsi plusieurs socits dans lesquelles une mort qui apparat comme naturelle est rejete par le groupe, qui la considre comme inacceptable et demande un sacrifi ; le mode de dsignation du sacrifi varie selon les habitudes et les poques (parfois le sort, comme nous lavons indiqu plus haut), mais il faut que le processus de dsignation soit explicitement organis par la socit, dans un objectif clairement tabli de raction au comportement dsign comme crime. En janvier 1959, au colloque de Philosophie pnale qui se tient Strasbourg, Andr Davidovitch prsente une analyse du Concept de responsabilit individuelle dans le cadre judiciaire fidle celle de Paul Fauconnet et qui emprunte mme certaines de ses formulations : [La socit est] atteinte dans ses forces vives par le crime, le rtablissement de son quilibre ne peut s' obtenir qu' moyen d' action efficace dont la au une vigueur correspond l' intensit du trouble qu' a d endurer. A vrai dire, elle pour que sa satisfaction ft complte, c' le crime lui-mme qui devrait tre est dtruit. Une telle opration se heurte cependant une vritable impossibilit matrielle. Ds lors, comment sortir de cette impasse ? Les socits y sont parvenues grce un moyen dtourn, en suscitant un substitut pour reprsenter le crime. Ce substitut est le responsable, et le traitement qui lui est impos est la sanction. (32) Les justiciables condamns sont des agents sociaux quil est utile de punir pour laver la socit des crimes qui ont t commis ; ils sont, selon la formulation de Fauconnet des boucs missaires sacrifis lgosme collectif . Pour le lecteur daujourdhui, les concepts de sacrifice et de bouc missaire ne peuvent manquer dvoquer Ren Girard. Mais, lorsque celui-ci crit que le sacrifice dprit l o sinstalle un systme judiciaire (33) et quil prcise mme un peu plus loin que, dans ce cas l, sa raison dtre disparat (34), on peut se demander sil ne serait pas plus juste de postuler que la fonction sacrificielle sest perptue (au moins en partie). Plus exactement, pour reprendre une expression chre Marcel Mauss et Paul Fauconnet, sur laquelle je reviendrai tout lheure, on peut dire que la fonction sacrificielle sest institutionnalise travers le systme judiciaire, notamment la justice criminelle.
31. Paul Fauconnet, op. cit., p. 300. 32. Andr Davidovitch, art. cit., pp. 226-227. 33. Ren Girard [1972], La Violence et le sacr, Paris, Grasset, p. 33. 34. Ibid., p. 35.

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Cest la thse que dveloppe Christian-Nils Robert en 1986 dans une analyse minutieuse de ce quil dnomme Limpratif sacrificiel de la justice pnale(35). Nous avons l une filiation de pense dense, solidement taye, et intellectuellement stimulante, voire corrosive. Pourtant, on ne peut que constater que cette approche na gure reu de succs... Et, aujourdhui, cest un groupe de recherche qui a pour objet les sociologues oublis qui nous permet de redcouvrir les analyses de Paul Fauconnet, dont louvrage majeur na pas t rdit depuis 1928. Lune des raisons de cet oubli vient peut-tre de ce que, comme lindique Thierry Tirbois, cet ouvrage est la fois philosophique, historique, anthropologique et sociologique (36). Lambition tait peut-tre dmesure, lanalyse insuffisamment ajuste. Il me semble possible de mappuyer aujourdhui sur un autre ouvrage, vieux dj dune trentaine dannes, qui prsente peu ou prou les mmes caractristiques que le livre de Paul Fauconnet, mais est orient diffremment.

La clairvoyance de Michel Foucault Dans un article rcent, jai crit que Michel Foucault avait eu un trait de gnie (37) lorsquil a rdig Surveiller et punir. Comme Fauconnet, Foucault a mlang philosophie, histoire, sociologie et anthropologie. Et nombre de spcialistes de ces diffrentes disciplines, en particulier des historiens, ont soulign les lacunes et les inexactitudes de ce travail. Mais on retient surtout le trait de gnie qui a consist focaliser lattention moins sur un processus (la rpression et la condamnation pnale) que sur un instrument : la prison. la diffrence de Fauconnet qui a fait porter lensemble de son propos sur un processus, sans vritablement se proccuper des effets spcifiques de tel ou tel instrument et dont louvrage est rest mconnu, louvrage de Michel Foucault a t diffus dans le monde entier, traduit en de nombreuses langues et a fait lobjet de multiples interprtations.
35. Christian-Nils Robert, LImpratif sacrificiel. Justice pnale : au-del de linnocence et de la culpabilit, Lausanne, ditions den bas, 1986. 36. Thierry Tirbois [2005], art. cit., p. 51. 37. Philippe Combessie [2007], Durkheim, Fauconnet et Foucault pour tayer une perspective abolitionniste lheure de la mondialisation des changes , in : Marco Cicchini et Michel Porret (dir.), Les sphres du pnal avec Michel Foucault. Histoire et sociologie du droit de punir, Lausanne, Antipodes, p. 61. Texte tlchargeable : http://dx.doi.org/doi:10.1522/030092660

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Foucault, qui, comme il le dit lui-mme, progresse latralement [] comme une crevisse , invite donc ne pas porter le regard sur une fonction, la rpression, la sanction pnale, mais sur linstrument de coercition le plus direct. Surveiller et punir, bien que critiqu, emporte un succs immdiat, et, malgr le malaise quil a caus chez nombre dhistoriens et de sociologues, la pertinence de son intuition de base ne fait que se confirmer depuis 1975. En matire de traitement social des activits dsignes par la justice comme dlinquantes ou criminelles, la pertinence de la focalisation sur linstrument carcral se renforce au fur et mesure que la socit volue. En 1975, malgr la rigueur des conditions de dtention, la logique de lenfermement carcral demeurait en France relativement souple en ce sens quelle laissait toujours quelque chance lindividu emprisonn de pouvoir modifier le cours de lincarcration : un bon comportement, un amendement permettait une sortie anticipe. Ds 1978, certains dispositifs dune nouvelle loi intitule Scurit et libert instaurent des priodes dites de sret au cours desquelles aucune modulation nest plus possible ; en 1981, labolition de la peine de mort confre la prison la fonction de sanction suprme, et les peines de prison perptuit assorties dune priode de sret stendent, et cela dans une double direction : dune part de plus en plus dinfractions sont passibles de ces sanctions, dautre part les dures des priodes de sret sont allonges (actuellement, en France, elles peuvent atteindre 30 ans(38)). La prison est devenue laxe central de la logique pnale, un point tel que toutes les nouvelles modalits de coercition lgale sont dites alternatives ou substitutives (le travail dintrt gnral, le placement sous surveillance lectronique, etc.). Foucault avait donc raison par anticipation(39).

38. Cette dure, plus importante que dans dautres pays europens, permet de justifier des rserves lextradition de certains dtenus vers la France. Ce fut le cas de Sid Ahmed Rezala, recherch par la justice franaise la suite dune srie de meurtres dans des trains, qui a t arrt Lisbonne le 12 janvier 2000, et qui sy est suicid dans sa cellule quelques mois plus tard. 39. Comme sil lavait peru, il crivait lui-mme : Mon espoir est que mes livres prennent leur vrit une fois crits [] cest une preuve de vrit, de vrit politique, tangible, une vrit qui a commenc une fois le livre crit. Jespre que la vrit de mes livres est dans lavenir (Michel Foucault, Dits et crits, T. IV (1980-1988), Paris, Gallimard, 1994, pp. 40-41).

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La place de la prison dans larsenal pnal contemporain Remontons le temps : la fin du XIXe et au dbut du XXe sicle, lorsque Paul Fauconnet dveloppait ses analyses de la responsabilit pnale, lenfermement carcral ntait quun chtiment parmi dautres. En 1885, les dputs avaient institu la Relgation ; lanne suivante, les premiers rcidivistes arrivaient en Nouvelle Caldonie et en Guyane. A lpoque, cest sur la place publique, aprs des roulements de tambour, que les ttes roulaient dans la sciure. Lensemble de cet arsenal pnal a t depuis profondment remani(40). Conformment aux analyses de Durkheim, lindividu a pris de plus en plus dimportance, et lenfermement carcral qui tait, il y a quelques dcennies encore, une sanction modre au regard de dispositifs beaucoup plus violents, fait figure, aujourdhui, de dernier vestige des chtiments corporels hrits de temps anciens. Il nest donc pas tonnant que, depuis quelques annes, le nouveau chtiment suprme prenne une place de premier plan dans les dbats publics(41). La force de lintuition foucaldienne dans Surveiller et punir ne rside pas dans lvolution de la prison elle-mme qui na jamais t et nest pas devenue ce que le projet pnitentiaire prvoyait (une cole de redressement moral et physique), mais dans lvolution de la place occupe par la prison dans larsenal des dispositifs de coercition lgale. Fauconnet et Foucault ont t, chacun sa faon, des bricoleurs de gnie, des touche trop particulirement inspirs. Et Bruno Karsenti ne sy est pas tromp qui commence son article consacr lanalyse du droit pnal de Durkheim Fauconnet par une vocation du supplice de Damiens mise en exergue par Foucault, et souligne quel point ce dernier reprochait Durkheim den tre, je cite rest aux correspondances entre rgles de droit et formes sociales gnrales, et aurait compltement tourn le dos aux pratiques (42). Avec cette introduction quon pourrait dire gore par un supplice dcrit avec force dtails sanglants, Foucault impose un point de vue, un angle dapproche : celui des pratiques.

40. Philippe Combessie, Crime et criminalit Histoire , in : Massimo Borlandi, Raymond Boudon, Mohamed Cherkaoui, Bernard Valade (dir.), Dictionnaire de la pense sociologique, Paris, PUF, 2005, p. 140-142. 41. Philippe Combessie, Sociologie de la prison [2001], Paris, La Dcouverte, coll. Repres, 3e ed. 2009. 42 . Bruno Karsenti, art. cit., p. 558.

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Reprenant les critiques que Foucault adressait Durkheim, Karsenti invite ses lecteurs observer la faon dont Georg Rusche et Otto Kirchheimer ont, en 1939, analys le lien entre le type de peine et donc, l encore, les pratiques de rpression et la structure de la socit dans laquelle chaque peine est utilise(43). Si la suggestion de Karsenti a quelque intrt pour complter pourrait-on dire les analyses de Durkheim, et en particulier son article Deux lois de lvolution pnale (44) publi en 1900, elle nest quincompltement adapte pour lanalyse de Fauconnet. Lambition totalisante des analyses sociologiques du dbut du XXe sicle, conforme ltat et la dynamique de la discipline lpoque, a conduit Fauconnet mettre au jour un processus gnral intellectuellement trs stimulant, mais qui, faute dun ancrage dans ou autour dun dispositif de sanction spcifique, na pas rencontr tout le succs que sa pertinence sociologique mritait. En pointant le regard sur un instrument spcifique, particulirement adapt la manifestation des paradoxes et des ambiguts de lexercice du pouvoir lpoque contemporaine, Michel Foucault a eu une intuition complmentaire. Partant de l, il me semble possible de suggrer un dcalage de point de vue, un dcentrement de perspective, qui sappuie justement sur lintuition foucaldienne. Lanalyse de Fauconnet porte sur la responsabilit pnale, il me semble quon peut en renforcer la cohrence et la dynamique si, au lieu de porter le regard sur les condamnations, on le porte sur les enfermements carcraux. Ce faisant, nous prenons en compte lvolution des dispositifs et des instruments du pouvoir. Dans les pays dmocratiques, o se dveloppe un contrle social libral, le foss entre lenfermement carcral et les autres dispositifs de coercition est devenu tellement important que cest aujourdhui lemprisonnement, bien plus que la condamnation, qui constitue le dlinquant ou le criminel. Cette hypothse sinscrit en double dcalage par rapport la dfinition juridique du dlinquant ou du criminel. On peut lillustrer par le schma suivant :
43. Georg Rusche, Otto Kirchheimer [1939], Sozialstruktur und Strafvollzug, d. franaise Peine et structure sociale. Histoire et thorie critique du rgime pnal (texte prsent par R. Lvy et H. Zander), Paris, Cerf , coll. Passages. 44. mile Durkheim, Deux lois de lvolution pnale , LAnne Sociologique, vol. IV, 1889-1900, p. 65-95.

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tat des rapports des justiciables avec la justice pnale

JUSTICIABLES CONDAMNES

Justiciables condamns une peine de prison avec sursis simple, ou amende, suspension de permis, interdiction du territoire, etc.

JUSTICIABLES PLACES SOUS MAIN DE JUSTICE

Justiciables condamns une peine de prison avec sursis avec mise lpreuve, librs conditionnels, PSE, etc.
JUSTICIABLES ENFERMES

Justiciables condamns une peine de prison ferme et incarcrs

Justiciables dtenus avant le procs

Justiciables placs sous contrle judiciaire avant le procs

Justiciables sans procdure pnale leur encontre (ou non soumis un contrle judiciaire) ; ils sont lextrieur des 3 cadres entrelacs

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Le groupe des justiciables condamns correspond ceux sur lesquels porte lanalyse de Fauconnet : toutes les personnes sur qui un verdict judiciaire a fait porter la responsabilit pnale dune infraction. Le groupe des justiciables enferms correspond ceux sur lesquels je suggre de reporter lanalyse de Fauconnet ; ce groupe contient la fois les justiciables condamns lenfermement et ceux qui sont enferms, bien que judiciairement innocents, en attente dun ventuel procs qui est en prparation. Le groupe des justiciables placs sous main de justice comprend les personnes qui, avant ou aprs un procs, sont soumis un contrle judiciaire de rigueur variable les plus strictement contrls le sont par lenfermement carcral. Lhypothse sociologique que je propose opre un double dcalage : elle construit une dfinition du dlinquant ou du criminel la fois plus restreinte que la dfinition juridique puisquelle exclut les justiciables condamns dautres peines que la prison, mais aussi plus tendue dans la mesure o elle inclut les dtenus non condamns mais enferms en attente de leur procs.

La contrainte carcrale et linstitution de la sanction Dans la premire dition des Rgles de la mthode sociologique en 1894, le concept de contrainte est fondamental dans la dfinition du fait social que propose Durkheim. En 1901, dans la notice Sociologie de la Grande encyclopdie, Paul Fauconnet et Marcel Mauss proposent dutiliser plutt le terme institution : Graves au fond du cur ou exprimes dans des formules lgales, spontanment obies ou inspires par voie de contrainte, une multitude de rgles [] sont rigoureusement obligatoires [] Mais, dans les socits suprieures, il y a un grand nombre de cas o la pression sociale ne se fait pas sentir sous la forme expresse de l' obligation : en matire conomique, juridique, voire religieuse, l' individu semble largement autonome. [] Il serait bon qu' mot spcial dsignt ces faits un spciaux, et il semble que le mot institutions serait le mieux appropri. (45) Durkheim reconnaissait la pertinence de cette remarque ; et indiquait dans la prface de la deuxime dition des Rgles de la mthode : On peut appeler institution toutes les croyances et tous les modes de pense institus par la collectivit ; la sociologie peut alors tre dfinie : la science des institutions, de leur gense et de leur fonctionnement (46).

45. Paul Fauconnet, Marcel Mauss [1901], Sociologie , Grande Encyclopdie, vol. 30, Paris, Socit anonyme de la Grande Encyclopdie. 46. mile Durkheim, op. cit., p. XV.

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Cette translation thorique de lobjet mme de la sociologie, de contrainte vers institution , trouve une sorte de pendant pratique avec le cas qui nous intresse, avec le dcalage que je suggre en ce qui concerne lactualisation de lanalyse propose par Paul Fauconnet. Assurment, une sanction pnale institue un condamn. Mais, au fil du dveloppement des socits humaines, les sanctions se multiplient(47), et avec elles la frontire entre les justiciables condamns et ceux qui ne lont jamais t devient de plus en plus difficile tablir et cela, dautant plus que, comme lavait prdit Durkheim, le contentieux qui se dveloppe le plus concerne la justice civile, et la confusion entre les domaines civil et pnal est de moins en moins nette48. Le nombre de personnes un jour ou lautre condamnes par une instance judiciaire est en perptuelle croissance, et la force infmante de la sanction judiciaire sen affaiblit dautant. En revanche, la contrainte matrielle, la prise de corps de ceux des rares justiciables qui sont envoys en prison produit des effets sans commune mesure sur lensemble du corps social. Paul Fauconnet, par linsistance quil avait mise, avec Marcel Mauss, suggrer de remplacer contrainte par institution , sest-il, dans une certaine mesure, laiss enfermer par ce concept, qui correspond si bien la condamnation pnale ? Il est difficile de laffirmer. Comme je le soulignais, larsenal des sanctions tait alors diffrent, et surtout, la perspective de la sociologie tait alors extrmement globalisante ; Fauconnet tait donc implicitement invit moins sintresser au type de sanction quau mcanisme luvre dans les imputations de responsabilit. Dune certaine faon, le dcalage de perspective que je propose ici revient accorder plus de poids la contrainte, la coercition physique, matrielle, et moins la logique qui entrane la condamnation. Le numro du quotidien Le Monde dat du samedi 17 mars 2007 prsente une photo prise la suite du verdict de la cour dassises de Prigueux. La voici :

47. En ce dbut de XXIe sicle, le contentieux judiciaire est de plus en plus dvelopp ; les procs se multiplient, et, avec eux, le nombre de condamns. 48. En tmoigne la place de plus en plus importante accorde aux victimes dites parties civiles dans un procs pnal.

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Dans cette photo, tous les visages sont souriants, ceux des avocats, et surtout, au premier plan, ceux des deux justiciables. Pourtant, lune a t acquitte, tandis que lautre a t condamne pour un crime, mais sa peine de prison (un an) a t assortie dun sursis. Ne dirait-on pas que le fait quil ne se soit pas agi dune condamnation une peine de prison ferme assimile la dcision judiciaire un acquittement ? Les plus cinphiles des lecteurs de cet article se rappellent peut-tre la premire scne du film Le Parrain, mis en scne par Francis Ford Coppola partir dun scnario cosign avec Mario Puzo. Demble, lcran est noir ; aucune musique, juste une voix off, qui entame une complainte poignante. Puis apparat en gros plan un visage dhomme, faiblement clair, dont on apprendra quil sappelle Amerigo Bonasera. Son monologue stend sur un long travelling arrire de trois minutes : Jai confiance en lAmrique. LAmrique a fait ma fortune. Jai lev ma fille lamricaine. [] Elle avait un petit flirt [] Il y a deux mois, ils font un tour en voiture, avec un ami lui. Ils lui ont fait boire du whisky, et ensuite, ils ont essay dabuser delle. Elle a rsist, elle a sauv son honneur. Alors ils lont battue, comme un animal. Quand je lai vue lhpital, elle avait le nez bris, la mchoire

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fracture ; a tenait avec du fil de fer. Elle avait trop mal pour pleurer. Moi jai pleur. Pourquoi ? Je suis all la police, comme un vrai Amricain. On a fait un procs aux deux types. Le juge les condamne trois ans de prison, mais il leur met a avec sursis ! Ils sont repartis libres immdiatement ! Je regardais la Cour comme un pauvre idiot. Et ces deux salauds, ils mont souri ! Alors jai dit ma femme : Pour la justice, il faut aller voir Don Vito Corleone. Ce descendant dmigr italien qui portait peut-tre le rve de justice amricaine dans son prnom souhaitait que les salauds soient punis, et un sursis lui semblait un acquittement. Il est symptomatique que labsence de peine de prison ferme soit ainsi mise en exergue. On trouve un raisonnement similaire dans lhistoire frquemment rapporte de la colre des victimes dinfractions qui constatent que la personne dsigne comme auteur de linfraction est sortie libre du tribunal, et qui peu semble importer quelle ait t condamne une peine damende, de prison avec sursis ou quelque sanction dite alternative. Dun autre ct, on sait les effets de stigmatisation entrans par les enfermements pnitentiaires alors mme quils sont le plus souvent dcids sans condamnation, avant un ventuel procs. Le droit pnal contemporain des Etats dmocratiques a supprim de larsenal rpressif les incriminations effet rtroactif ; il nest pas possible de poursuivre pnalement un justiciable pour des faits qui ntaient pas interdits par la loi au moment o ils se droulaient. En France, ces dispositions existent depuis 1789 et il ny est drog que de faon exceptionnelle (crimes contre lhumanit). Pourtant, depuis la mme poque, la majorit des peines de prison prononces le sont de fait avec effet rtroactif, au moins pour une part de leur dure. Je lcrivais il y a quelques annes dans Sociologie de la prison, la majorit des dtenus sont incarcrs avant dtre jugs comme sils taient placs dans une salle dattente et sil y a plus tard condamnation une peine de prison (ce qui est le cas le plus frquent) le temps pass dans la salle dattente sera automatiquement transform, de faon rtroactive comme par la magie de la dcision judiciaire en temps de peine (49). Le lien entre lenfermement avant jugement et la peine de prison ferme( ) est la fois bien connu et difficile mettre en vidence tant limbrication des logiques est complexe. Mais on ne peut passer sous silence
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49. Philippe Combessie [2001], op. cit., p. 25. 50. Je dsigne par cette expression du vocabulaire courant une peine ferme privative de libert. Sur le plan juridique, cela regroupe les peines de rclusion et demprisonnement ferme ou avec sursis partiel.

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les effets propres aux logiques de fonctionnement de la justice pnale qui tendent faire condamner des peines de prison ferme les personnes qui ont t places en dtention provisoire, et faire condamner des peines nonprivatives de libert les personnes qui comparaissent libres leur procs. De nombreux travaux lattestent(51), le regard sur lissue des procs montre que la dtention provisoire appelle la peine de prison(52). Le tri des justiciables opr dans le cadre de dcisions dincarcration avant jugement se base en grande partie sur ce que les magistrats appellent les garanties de reprsentation le jour du procs ; dans cette optique, les justiciables qui courent le plus de probabilits dtre envoys en salle dattente derrire des barreaux sont aussi les plus dmunis, en logement et en emploi notamment. Or, nous dit Giuseppe Bonazzi : Le rsultat optimal dune punition substitutive est atteint lorsque le bouc missaire se trouve au point dintersection entre, dune part le niveau hirarchique le plus bas et dautre part le degr minimum suffisant de crdibilit sociale (53). En matire pnale, tout citoyen capable et sain desprit dtient le degr minimum suffisant de crdibilit sociales , la punition substitutive optimale est donc atteinte lorsquon peut choisir des justiciables situs au niveau hirarchique le plus bas . La pertinence des analyses de Fauconnet qui rvlent un fonctionnement de la rpression pnale semblable celui des sacrifices de boucs missaires se trouve donc renforce si, au lieu de considrer les condamns, on porte le regard sur les justiciables incarcrs, quelle quen soit la justification. Un apparent paradoxe Pour apporter un lment complmentaire qui corrobore ces tudes toutes convergentes, jindiquerai seulement lapparent paradoxe qui
51 Par exemple Nicolas Herpin [1977], LApplication de la loi : deux poids, deux mesures, Paris, Seuil, ou plus rcemment, Bruno Aubusson de Cavarlay [2002], Filires pnales et choix de la peine , in : Laurent Mucchielli, Philippe Robert (dir.), Crime et scurit. Ltat des savoirs, Paris, La Dcouverte, pp. 347-356. 52. Voici les lments fournis par lAnnuaire statistique de la justice [2002], La Documentation Franaise, qui recense les condamnations prononces au cours de lanne 2000. Sur 409 754 condamnations concernant des personnes non places en dtention provisoire, 16 % taient des peines de prison ferme (principalement dans les cas de comparutions immdiates aprs dlit flagrant ), alors que la mme anne, sur 34 998 condamnations concernant des personnes places en dtention provisoire, 87 % taient des condamnations peine de prison ferme. 53. Giuseppe Bonazzi [1980], Pour une sociologie du bouc missaire dans les organisations complexes , Sociologie du travail, n3 80, p. 310.

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transparat lanalyse de la rpartition des types de sanctions prononces selon que le condamn a t incarcr titre provisoire ou non. Sur lensemble des condamnations(54) prononces par les tribunaux franais en lan 2000, la probabilit d' condamn une peine de prison ferme est tre plus forte quand on est condamn pour un dlit aprs avoir fait de la dtention provisoire (86 % des condamnations(55)) que quand on est condamn pour un crime sans avoir fait de dtention provisoire (61 % des condamnations(56)) ce qui est le cas du verdict de Prigueux. Alors que la classification comme crime signale une gravit dinfraction plus grande que la classification comme dlit, ces donnes semblent indiquer que le choix du type de sanction est davantage li lexistence ou non dune priode pralable de dtention provisoire qu la gravit attribue lacte commis. Certes, la prison ferme ne reprsente pas plus de 17,1 % des sanctions prononces par les tribunaux franais. La majorit des peines prononces sont des amendes (35 %), puis des peines de prison avec sursis (31,2 %), les sanctions dites alternatives restent minoritaires (16,1 %)(57). La prison ferme ne constitue donc quune minorit des sanctions. Mais, de nos jours, en temps de paix, dans lensemble des pays dmocratiques(58), lenfermement carcral constitue un mode dexercice lgal de violence physique particulirement coercitif. Cet usage de la force physique dcid linitiative
54. Les donnes prsentes ci-aprs proviennent de lAnnuaire statistique de la justice [2002], Ibid., pp. 116-117 ainsi que 141 et 143. 55. Sur 32 326 condamnations pour un dlit concernant un justiciable ayant effectu de la dtention provisoire, 27 869 taient des condamnations une peine de prison ferme. 56. Sur 530 condamnations pour un crime concernant un justiciable nayant pas effectu de dtention provisoire, 324 taient des condamnations une peine de prison ferme. 57. Ces donnes concernent lensemble des condamnations en lan 2000, elles incluent les infractions qualifies comme contraventions de 5e classe pour lesquelles la peine de prison nexiste pas. Si lon restreint le champ aux seules infractions passibles de prison ferme (crimes et dlits), pour lan 2000, les pourcentages se rpartissent comme suit : sursis total 41,3 %, prison ferme 22,2 %, amende 18,4 % et autres peines 18 %. La prison ferme, accompagne ou non de peine avec sursis, reprsente moins du quart des peines prononces pour les infractions passibles de prison. 58. Si lon considre que la dmocratie se mesure la facult dont disposent les citoyens dun pays de manifester leur opposition aux gouvernements, le cas des enfermements politiques doit tre trait part ; il ne doit pourtant pas tre oubli tant lhistoire de la prison leur est lie on enfermait des opposants politiques bien avant que la prison pour peine ait t invente. Les passages en prison des opposants dune dictature sont souvent des brevets de citoyennet affirme lorsque le rgime politique change, et plusieurs chefs dtats ont t incarcrs alors que leur pays taient des dictatures, par exemple Vaclav Havel ou Nelson Mandela, dont je sjour en prison vient dtre lobjet dun film de Bille August [2007], Goodbye Bafana.

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des autorits publiques contraint le corps dhommes et de femmes assujettis demeurer claustrs en cellule, parfois 23 heures sur 24. Lors des dplacements, des transferts, les poignets, et souvent les chevilles, sont entravs. Pour les condamns, le code de procdure pnale ne prvoit de visites quune fois par semaine. La prison entrane des modifications de la vie des personnes enfermes sans commune mesure avec les autres dispositifs de coercition lgale. La prison doit tre la privation de la libert, et rien dautre : cette formule dun ancien Prsident de la Rpublique franaise(59) a t maintes fois reprise. Mais la privation de la libert de se dplacer, de travailler, de vivre auprs de sa famille, de rencontrer ses amis, etc., nest-elle pas une contrainte qui touche directement lensemble des lments constitutifs de la vie sociale ?(60) La prison entrane une stigmatisation spcifique Un foss spare la peine de mort des autres types de sanction, il se manifeste par exemple dans les dispositions du Conseil de lEurope(61) lencontre de ce type de violence, ou encore par la rcente modification de la constitution franaise.

59. Valry Giscard dEstaing, lors dune visite quil fit au dbut de son septennat dans les prisons de Lyon, alors quil venait de crer, fait unique dans lHistoire de France, un secrtariat dtat la condition pnitentiaire confi Hlne Dorlhac de Borne, entre 1974 et 1976. Rappelons que les annes soixante-dix avaient connu dimportants troubles dans les prisons, et qu cette poque, dans certains tablissements vtustes, Clairvaux par exemple, les dtenus taient encore enferms, chaque nuit, dans des cages poules en bois qui mesuraient moins de quatre mtres carrs. 60. On peut remarquer quau fur et mesure que la libert individuelle progresse et que la mobilit des citoyens se dveloppe (de nos jours, les moyens de communication ont considrablement accru la libert, et lindividu incarcr ne peut plus communiquer librement par lettre, par tlphone, par courrier lectronique), la privation de lune et de lautre constitue une entrave de plus en plus svre au dveloppement de la vie sociale. 61. Le protocole n6 la Convention europenne des droits de lhomme (CEDH) interdit le recours la peine de mort en temps de paix depuis le 1er mars 1985. Les 44 tats du conseil de lEurope lavaient ratifi en 1997 (date de la dernire excution, en Ukraine). Le 3 mai 2002, les ministres des affaires trangres de 36 (des 44) tats du Conseil de lEurope ont sign le protocole n13 de la CEDH qui bannit la peine de mort en toutes circonstances, en n' admettant aucune rserve ni drogation, mme en priode de conflit arm et renforce limpossibilit pour les Etats membres d' extrader une personne vers un pays qui pratique la peine de mort

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Jai fait lhypothse quun autre foss spare lenfermement carcral des autres dispositifs de coercition lgaux ; en effet, la prison sen distingue par une stigmatisation spcifique imputable deux caractristiques dterminantes : la scission du corps social quentrane la prise de corps(62). Cette stigmatisation porte le sceau de linfamie qui sattache au justiciable qui les entraves et les murs de la cellule ne laissent plus quune matrise trs rduite de son existence. Tout commence par la prise du corps puis son isolement dans un lieu clos o il sera maintenu reclus. La scission du corps social se construit travers ce clivage radical qui spare le bien et le mal, les honntes gens et ceux quon dsignait au Moyen ge comme des gibiers de potence. Si lon troque la corde du pendu pour la plus prsentable cellule barreaux, cette dsignation renvoie aux constats quil existe bel et bien une population cible de la construction sociale du crime. Mme aprs la prise de corps, la stigmatisation demeure, et, bien des gards, lex-dtenu reste du ct des repris de justice, du mauvais ct de ce foss qui permet aux honntes gens de se cacher ventuellement leurs propres turpitudes puisquils ne sont pas des gibiers de prison. Stigmatisation produite par la prise de corps et la scission du corps social : cest limbrication de ces caractristiques qui fait la force et la spcificit de la prison. Revenons la seconde phase dcrite par Fauconnet : aprs la premire phase dite objective o la responsabilit reste flottante elle plane crit encore Fauconnet la seconde va consister dabord en la recherche dune proie et forcer la dsignation du sujet de peine Pierrette Poncela souligne leffet induit par cette dsignation qui peut entraner une forme de sympathie lgard du justiciable : il peut devenir le patient de la peine et la culpabilit rejaillir sur celui quelle dnomme le sanctionnateur ; elle crit : Lmergence de la sympathie dans cette raction de dfense quest la dclaration judiciaire de responsabilit ractive la culpabilit du sanctionnateur et, tant donn le cadre social dans lequel cette attitude de dfense s' inscrit, elle ne peut pas ne pas avoir lieu. Ractivant la culpabilit, elle renforce la dfense, d' l' o laboration de justifications diverses tendant faire taire cette culpabilit. 63 La socit doit donc viter ce quon pourrait appeler un retour de culpabilit ou, par une autre image, elle doit viter de se retrouver comme un arroseur arros. Pierrette Poncela ajoute, plus loin : Il nen rsulte pas que l' analyse de
62. Philippe Combessie [2003], Les fonctions sociales de lenfermement carcral : constats, hypothses, projets de recherche, mmoire pour lhabilitation diriger des recherches prpar sous la direction de Dominique Merlli, Universit Paris 8, pp. 60-64. 63. Pierrette Poncela, art. cit., p. 141.

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Paul Fauconnet ne soit plus pertinente car, en fait, le groupe social au pouvoir cherche toujours donner l' apparence d' un consensus. Commentant les analyses de Paul Fauconnet, Pierrette Poncela parle l du procs pnal qui, dans son organisation, doit imprativement donner lapparence dun consensus. Mais si, comme je le suggre, on porte le regard sur le mode de sanction et quon retient principalement un dispositif bien particulier, la prison, on peut y voir une autre modalit par laquelle la socit peut viter de se retrouver dans la situation de larroseur arros. Lune des faons de donner lapparence dun consensus ne consistet-elle pas, en effet, dans lenfermement derrire de hauts murs des justiciables sur lesquels la socit dcid de faire porter la responsabilit des crimes, puis dans le dveloppement de diverses pratiques plus ou moins codifies, tendant les rendre invisibles, mconnaissables, les faire disparatre ? Conclusion Le crime est une construction sociale que manifeste la raction judiciaire organise sa suite. Selon Durkheim, les traitements judiciaires rpressifs taient la marque des socits solidarit mcanique, alors quau fil de la division du travail social, la complexification des socits entranait le dveloppement dune solidarit organique et la mise en uvre dune justice plus restitutive ou rparatrice . Aux premiers correspond le droit pnal rpressif avec ses chtiments corporels, aux seconds les diffrentes branches du droit coopratif , dont lun des exemples les plus visibles peut tre le droit civil avec ses dispositifs de dommages et intrts, mesures destines remettre en tat la socit en compensant le trouble caus par le comportement incrimin. Dispositif de coercition lgale par prise de corps mis en uvre sous lgide de lautorit judiciaire, lenfermement constituerait donc un rsidu des anciens modes de gestion des troubles sociaux. La prison est galement un des derniers avatars de la torture organise pendant linstruction du procs, destine conduire linculp aux aveux quon dit librateurs ; si tant est quils le soient, ils le sont tout autant, si ce nest davantage, pour la socit que pour linculp. Que linculp soit lauteur des mfaits (peut-tre alors soulage-t-il sa conscience) ou quil nait aucune responsabilit dans lacte incrimin, les aveux certes le librent de la pression de linstruction ; mais, aprs les aveux, la socit est libre dune tout autre manire : un agent social a endoss la responsabilit de lacte qui avait troubl les tats forts de la conscience collective. La diffusion du malaise engendr par le comportement tenu pour coupable se trouve ds lors circonscrite, et le malaise est incorpor en la personne inculpe qui a avou, incorpor aussi dans la prison qui le dtient.

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Combessie Ph. [2008] Paul Fauconnet et limputation pnale de la responsabilit : une analyse mconnue mais aujourdhui pertinente pour peu quon la situe dans le contexte adquat , Anamnse, n3, p. 221-246.

Paul Fauconnet a analys ce transfert que la socit se trouve conduite oprer entre le crime et le responsable du crime quon doit dtruire faute de pouvoir effacer lacte qui a t commis. La thse de Fauconnet correspond ltat dune justice dont linstrument le plus emblmatique tait la guillotine et dont le plus important, en termes de nombre de justiciables mis lcart, tait le bagne. Pour analyser la place de la prison dans la socit contemporaine prennisation dun mode de gestion des troubles sociaux hrit de socits anciennes , il faut comprendre aussi ce que linvention de la peine de prison (telle quelle a t analyse par Foucault) comporte de novateur en tant que projet damendement des dtenus, en tant que chtiment rparateur dans le droit fil de la logique utilitariste de Beccaria. Nous sommes en prsence aujourdhui dun transfert vers une cible comparable mais dont les modalits ont chang. Charge de rparer la socit trouble par un comportement qui heurte les tats forts de la conscience collective, la justice contemporaine, travers la prison, est appele amender le dtenu, pour prparer ensuite sa rintgration dans la socit. Ainsi le transfert envisag par Fauconnet dans une logique de suppression doit-il faire place un nouveau transfert, toujours du crime vers lagent social dsign comme responsable du crime, mais selon une logique tout la fois rpressive et damendement, dont la figure la plus emblmatique est lenfermement carcral. Ce double dcalage me parat permettre de renforcer la pertinence de lanalyse de la responsabilit pnale labore, il y a bientt un sicle, par Paul Fauconnet.

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