Captulo VIII Apuntes Modalidades de los Actos Jurdicos.

1. Concepto Son clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos que normalmente producen. Por excepcin, la ley subentiende en ciertos actos determinadas modalidades como la condicin resolutoria tcita y el plazo tcito. La modalidad puede constituir un elemento meramente accidental del acto, o ser de su esencia. Ejemplo de esto ltimo: propiedad fiduciaria. Las modalidades no son requisitos legales del acto, sino que son introducidas por las partes en virtud del principio de la autonoma de la voluntad que viene a alterar el efecto propio del acto jurdico, sea en relacin al nacimiento, exigibilidad o extincin del acto que pueda nacer. Se denominan elementos puramente accidentales. Si el acto no est sujeto a estas modalidades, ser puro y simple. Introducido el elemento accidental, ya no se lo puede excluir del acto o contrato. Respecto de las modalidades se mencionan diversos objetivos que stas pueden pretender:

a) Hay algunas que miran a la eficacia del acto jurdico, tales son la condicin, el

plazo y el modo. b) Hay otras modalidades que miran a los efectos del negocio, aqu estara la representacin. c) Hay otras que miran a los sujetos de la relacin jurdica, tal es el caso de las obligaciones solidarias e indivisibles. 2. Caractersticas (a) Son accidentales: Deben ser incorporados por las partes. (b) Son excepcionales: Requieren de la expresin particular de las partes. Por excepcin hay modalidades que proceden o son una consecuencia de la naturaleza del acto o contrato o porque derechamente son impuestas por la ley, es el caso de la condicin resolutoria tcita (art. 1489) y el caso del

fideicomiso 1 (art. 738). En estos casos, las modalidades se podran asimilar perfectamente a los elementos de la naturaleza del acto o contrato. (c) No son un requisito de existencia ni de validez de los actos jurdicos: excepcionalmente hay modalidades que son requisitos esenciales del acto jurdico, tal es el caso del plazo y la condicin en el contrato de promesa (art. 1554 N3). (d) No se presumen: Es necesario que las partes las hayan acordado expresamente. 3. Procedencia de las modalidades Se debe distinguir entre los actos de familia y los actos patrimoniales. Actos de familia: Los efectos de tales actos no dependen de la voluntad de las partes, estos efectos estn sealados por el legislador y ellos no pueden ser alterados por las partes. La regla general es que en materia de familia no proceden las modalidades. Actos patrimoniales: La regla es inversa, porque en ella se aplica plenamente el principio de que se puede hacer todo lo que la ley no prohba. Excepcionalmente hay casos en que se prohbe pactar modalidades: As por ejemplo, el art. 1192 seala que la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno. Por su parte, el art. 1227 seala, con respecto a la aceptacin y repudiacin de una asignacin, que no se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da. El CC no se ocupa sistemticamente de las modalidades, hay dos partes del CC en que se refiere a las modalidades: en el Libro III, ttulo IV, arts. 1070 a 1096; y en el Libro IV, ttulos IV y V, arts. 1473 a 1498.

No est dems recordar que en esta institucin concurren tres personas: a) Constituyente: Es el propietario del bien que por acto entre vivos o por testamento declara transferirlo a otro bajo una condicin b) El propietario fiduciario: Es el que recibe la propiedad con el gravamen de pasar a otra persona de cumplirse una condicin. Si lo recibe por acto entre vivos puede recibirlo a ttulo gratuito u oneroso. c) Fideicomisario: Persona que tiene la expectativa de llegar a ser dueo perpetuo y absoluto de la cosa siempre que se cumpla una condicin. Es un acreedor sujeto a condicin suspensiva. Puede ser una persona indeterminada y tampoco es necesario que el fideicomisario exista al momento de constituirse el fideicomiso. Sin embargo, el fideicomiso supone la condicin que el fideicomisario o su substituto exista a la poca de la restitucin. (art.733)

Seccin I LA CONDICION 1. Concepto (arts. 1070 y ss, y 1473 y ss.). Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. El acto jurdico existe y es vlido, pero el nacimiento del derecho o su extincin est sujeto a la verificacin de un hecho condicional. Elementos: Hecho futuro: de esto se desprende que ni el hecho presente ni el pasado pueden ser objeto de una condicin. Incierto: Es decir, se requiere que el hecho pueda ocurrir o no. La condicin puede ser suspensiva o extintiva. 2. Clasificacin: a) Expresas y tcitas. b) Positivas y negativas. Art. 1474 La positiva consiste en que acontezca una cosa te doy mil pesos si llueve maana. La negativa consiste en que una cosa no acontezca Te doy mil pesos si no vas a la Luna Esta clasificacin no tiene mayor importancia prctica segn Alessandri. c) Potestativas, casuales y mixtas. art 1477 Potestativa: Depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Casuales: Depende la voluntad de un tercero o de un acaso. Mixtas: Depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. -Las potestativas pueden ser: -Simplemente potestativas si dependen de un hecho voluntario del acreedor o deudor; y
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-Meramente potestativas: Si depende de la pura voluntad de alguno de ellos. Ejemplo: Te doy mil pesos si yo voy a Pars. (simplemente potestativa del deudor). La simplemente potestativa que depende de un hecho es vlida Te doy mil pesos si voy a Valparaso, o Te doy mil pesos si tu vas a Valparaso maana. Es vlida porque pueden ser compelidos a viajar por factores externos a su voluntad y una vez realizado el viaje, ejecutado el hecho voluntario, no esta en sus manos evitar sus efectos. La condicin meramente potestativa que depende de la voluntad del acreedor es vlida, sea suspensiva o resolutoria pues a pesar de depender del mero arbitrio del acreedor existe una persona, el deudor, colocada en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer. Un ejemplo de esto es el pacto de retroventa cuyo ejercicio queda al arbitrio del vendedor que pasa a ser el comprador de la cosa vendida. Si el vendedor se reserva la facultad de comprar la cosa y ejercita esa facultad el contrato se resuelve, porque el contrato de retroventa consiste en una condicin resolutoria. Hay condicin suspensiva meramente potestativa que depende de la mera voluntad del acreedor, segn algunos, en las ventas al gusto. Es suspensiva puesto que est en suspenso la celebracin del contrato, y depende de la mera voluntad del acreedor. Si es meramente potestativa dependiendo de la voluntad de la persona que se obliga hay que distinguir si es suspensiva o resolutoria: Si es resolutoria es vlida pues la obligacin ha podido formarse y producir todos sus efectos. Ejemplo: Donaciones entre cnyuges que son especialmente revocables al arbitrio del donante. En cuanto a la meramente potestativa que depende de la voluntad del que se obliga, suspensiva, es nula art 1478. No hay obligacin pues en rigor para que exista debe haber alguien colocado en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo. En resumen: Son vlidas todas las condiciones potestativas, sean suspensivas o resolutorias que consisten en un hecho voluntario del deudor o del acreedor, salvo la condicin suspensiva potestativa que depende de la mera voluntad de la persona que se obliga. -Casual: Depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ejemplo: Te doy mil pesos si Juan se casa con Mara o si vas a la cordillera y no llueve maana. La definicin dada por el CC es defectuosa pues tambin es mixta la que depende en parte de la voluntad del deudor, en parte de un tercero o de un acaso, y en parte de la voluntad del acreedor Te doy mil pesos si tu, yo y Juan vamos a Chilln Viejo.
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Por ello, condicin mixta es la que participa a la vez de los caracteres de la condicin potestativa y casual. d) Lcitas e lcitas, Posibles e imposibles Sean fsica o moralmente imposibles, o bien sean ininteligibles. 1.- Condicin posible: Es la que fsicamente puede realizarse. Te doy cien pesos si tiembla maana o si llueve de aqu a tres das. 2.-Condicin imposible: Es la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Te doy mil pesos si tomas una estrella con la mano (creativo ejemplo de los romanos). 3.-Condicin lcita: Es la que no es contraria a las leyes, ni al orden pblico, ni a las buenas costumbres. 4.-Condicin ilcita: Es la que consiste en un hecho prohibido por las leyes o es opuesta al orden pblico o a las buenas costumbres. Te doy mil pesos si matas a Pedro La ley considera que ciertas condiciones, por el hecho de coartar fundamentales, son ilcitas. derechos

Ejemplos: - Condicin de no impugnar el testamento por defectos de forma. Art. 1073 - Condicin de no contraer matrimonio, salvo que se limite a no hacerlo antes de los 18 aos. Art 1074. - Condicin de mantenerse en estado viudedad, salvo que tenga hijos de anterior matrimonio. Art. 1075 Generalmente, en la clasificacin de las condiciones en posibles e imposibles quedan incluidas las lcitas o ilcitas. Este el criterio del CC, que no habla de condiciones licitas o ilcitas sino posibles o imposibles, fsica o moralmente. Doctrina: Condicin posible o imposible fsicamente es la que los tratadistas denominan posible e imposible y la condicin posible o imposible moralmente son las licitas o ilcitas. e) Suspensivas o resolutorias Segn si de ellas depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Estados en que puede encontrarse la condicin suspensiva:

a) Pendiente: Existe slo un germen de derecho que autoriza a impetrar providencias conservativas. El derecho y su obligacin correlativa no han nacido an, ellos solo existirn desde que se produzca el evento de la condicin. (14851078) El deudor condicional que paga antes tiene derecho a repeticin. La prescripcin no empieza a correr mientras la condicin no se cumpla.(2514 inc. 2) El derecho condicional (o sea, la mera expectativa) se transmite a menos que se trate de asignacin testamentaria o donacin entre vivos. (1492) La obligacin condicional, por su parte, tambin se transmite. b) Fallida: Si no se verifica en un plazo de 10 aos a contar del acto o si llega a ser cierto que no se verificar. En este caso desaparece el acto jurdico condicional c) Cumplida: Nace el derecho y la obligacin correlativa. El hecho ocurre producindose el efecto retroactivo, es decir, se entiende que el derecho del acreedor ha existido desde la constitucin de la obligacin condicional. Excepcin art. 1486 inciso 2 Estados en que puede encontrarse la condicin resolutoria: a) Pendiente: Existe el acto jurdico y los derechos y obligaciones. La obligacin es exigible desde el momento de la celebracin del contrato. b) Fallida: Los efectos quedan definitivamente a firme, pues el acto pasa a considerarse como puro y simple. c) Cumplida: El derecho condicional y su obligacin se extinguen 1479-1487 n9 1567. en general opera retroactivamente al estado anterior ala celebracin del acto condicional. Clases de Condicin Resolutoria 1- Condicin resolutoria ordinaria. Acontecimiento futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, siempre que dicho acontecimiento no constituya el incumplimiento de una obligacin. Opera de pleno derecho, pero si aun se ha de recurrir al juez, la garanta es que ya no trata de obtener un sentencia declaratoria sino que se podra pedir directamente la restitucin a travs de una accin reivindicatoria. 2- Condicin resolutoria tcita. Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso, podr el otro contratante pedir
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a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Esta accin prescribe en 5 aos desde que se hizo exigible la obligacin, como toda accin personal. Dicha accin puede ser enervada cumpliendo la obligacin, lo que podr hacerse hasta antes de la citacin a oir sentencia en primera instancia y de la vista de la causa, en segunda. 3- El pacto comisorio: Estipulacin en virtud de la cual, se conviene que el incumplimiento de algunas de las obligaciones contradas traer como consecuencia la resolucin del contrato. Es regulado como un pacto accesorio del contrato de compraventa referido slo al incumplimiento de pagar el precio. Arts. 1877 y ss. Es la estipulacin expresa de la condicin resolutoria tcita. Pacto comisorio en la compraventa, referido a la obligacin del comprador de pagar el precio: a) Simple. b) Calificado, o con clusula de resolucin ipso facto: En este caso, la oportunidad para enervar la accin comisoria es ms breve; slo de 24 horas desde la notificacin de la demanda. Pacto comisorio en otros contratos, o en la compraventa para obligaciones que no sea la de pagar el precio: La mayora es de la opinin que no se aplican las reglas de la compraventa, sino que los principios generales en materias de obligaciones y contratos. Debe indagarse en la intencin de las partes al convenir el pacto, y as podr ser que: a) La intencin fue que produjera iguales efectos que la condicin resolutoria tcita o, b) La intencin fue que produjera los mismos efectos que la condicin resolutoria ordinaria, casos en que el contrato se resuelve de inmediato, ipso iure. Seccin II EL PLAZO 1. Concepto (art. 1080 y ss, y 1494 y ss). El art. 1494 lo define como la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. 2
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Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo. No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes.

No resulta ser una definicin muy feliz, por cuanto no hace mencin a los elementos que constituyen esta modalidad. As, podemos conceptualizarlo como: Aquel hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad (el ejercicio) o la extincin del acto. El derecho siempre existe, por lo tanto, si pago antes de cumplirse el plazo, no puedo repetir lo pagado; slo estar renunciando al plazo. Es lo que dispone el art. 1495. Elementos: Hecho futuro: Este hecho se realiza con posterioridad al acto o contrato. Cierto: Se sabe que va a acaecer. 2. Clasificacin a) Legal, judicial o convencional: Legales: Son aquellos establecidos por la ley. Pueden ser fatales o no fatales, segn se extinga la posibilidad de ejercer el derecho o de ejecutar el acto por la sola llegada del plazo o sea necesario acusar la rebelda. Judiciales: Son aquellos que establece el juez para el cumplimiento de las obligaciones. Por regla general, el juez no fija plazos y as lo dice el 1494 inc. 2 que solo lo faculta para interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Slo por excepcin, insistimos, fija plazos. Por ejemplo: Art. 378: inventario de bienes del pupilo. Art. 904: A propsito de la accin reivindicatoria, la sentencia puede condenar a restituir la cosa al verdadero dueo. El juez puede fijar al plazo para que el poseedor no dueo devuelva la cosa al verdadero dueo. Art. 2201: En el mutuo, si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, el juez podr, atendidas las circunstancias, fijar un plazo de trmino. Art. 2291: Agencia oficiosa: Si el negocio result til, habr accin contra el interesado; sin embargo, el juez fijar un plazo a ste para el pago de la demanda. Convencionales: Aquellos establecidos por las partes en un contrato. b) Expreso o tcito: Expreso: Aquel que est establecido en trminos explcitos, formales y directos. Ejemplo: 1 de Enero de 2002 Tcito: Es el indispensable para cumplirlo. As lo define el 1494. Es aquel que se desprende de la naturaleza de la obligacin, por su fin o las circunstancias que lo rodean. Ejemplo: Se manda a confeccionar un vestido de novia, se entiende que la fecha de entrega no puede ser posterior a la fijada para el matrimonio.

c) Cierto o Determinado e Indeterminado: Cierto o Determinado: Aquel plazo que se sabe que llegar y cuando llegar: Ejemplo: 25 de Mayo de 2009. Indeterminado: Aquel plazo que se sabe que llegar, pero no cuando llegar. Ejemplo: La muerte de una persona; la prxima lluvia. d) Suspensivo o extintivo (tambin llamado resolutorio). Suspensivo: Es aquel que suspende la exigibilidad de un derecho. Es aquel hecho futuro y cierto a partir del cual el acto jurdico produce sus efectos, comienza a regir. Efectos: El derecho existe y nace al celebrarse el acto jurdico. El art. 1084 seala que da la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes de de que llegue el da. Pero estos efectos, una vez llegado el plazo, no son retroactivos, por lo que no pueden cobrarse frutos ni intereses. Resolutorio o extintivo: Es aquel que pone trmino o extingue un derecho. Es aquel hecho futuro y cierto hasta el cual perduran los efectos del acto jurdico. Es un modo de extinguir las obligaciones. Efectos: En este caso la persona goza del derecho, es titular del derecho, pero sabe que se extinguir. Llegado el plazo, se extingue el derecho y esto slo opera hacia el futuro. No hay efecto retroactivo. 3. Estados en que puede encontrarse el plazo: a) Plazo suspensivo pendiente: El derecho se adquiri pero est en suspenso su ejercicio. b) Plazo suspensivo cumplido: En este caso no opera con efecto retroactivo. c) Plazo extintivo pendiente. Quien goza de la cosa tiene todas las atribuciones que el derecho le permita. d) Plazo extintivo cumplido. Quien goza de la cosa debe restituirla, no opera con efecto retroactivo. 4. Extincin del plazo: a) Vencimiento. Se produce a la llegada del hecho futuro y cierto. b) Renuncia: Aplicamos el art. 12. Debe determinarse en beneficio de quin fue establecido. Si se estableci en beneficio de ambas partes o en exclusivo beneficio del acreedor, no puede el deudor renunciarlo sin el consentimiento de aquel. c) Caducidad:
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Institucin en virtud de la cual, el acreedor puede ejercer su derecho, an encontrndose el plazo pendiente en los casos en que la ley lo establece o se hubiera convenido expresamente. Puede ser legal o convencional (clusula de aceleracin). El Art. 1.496 dispone que el pago de una obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo pendiente, si no es: 1 Al deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia. 2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.

Seccin III EL MODO 1. Concepto (art. 1089 y ss.) Es propio de las donaciones entre vivos y de las asignaciones testamentarias. Es una carga impuesta al adquirente de un derecho y que limita el ejercicio del mismo. El CC. no lo define, se seala en el art. 1089 que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertos actos o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada. Por regla general, el modo no habilita para resolver el derecho por su incumplimiento. El beneficiario del modo, sin embargo, puede perfectamente exigir el cumplimiento forzoso de la obligacin. Excepcionalmente, podr pedirse la resolucin del derecho cuando se establece una Clusula Resolutoria. Ejemplo: Se lega un inmueble, con la obligacin de destinarlo a Hogar Universitario. Puedo agregar que en caso de incumplimiento, se resuelva la asignacin.

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El art. 1090 3consagra la clusula resolutoria, la que no se entiende envuelta cuando el testador no la expresa. Es decir, deber siempre expresarse. Pero como debido a una eventual resolucin, los posibles terceros beneficiados se veran perjudicados, la ley estableci, en el art. 1096 que siempre que haya de llevarse a efecto la clusula resolutoria, se entregar a la persona en cuyo favor se constituy el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa asignada acrecer a la herencia, si el testador no dispuso otra cosa. Ahora, si el modo es en beneficio del mismo asignatario, no impone obligacin alguna, salvo que lleve clusula resolutoria. Art. 1092. Si el modo es por su naturaleza imposible (imposibilidad absoluta), o inductivo a un hecho ilegal o inmoral, o concebido en trminos ininteligibles, no valdr la disposicin. As lo seala el 1093. Por su parte, si es que sin hecho o culpa del asignatario, es imposible slo en la forma prevista por el testador (imposibilidad relativa), podr cumplirse en una forma anloga, que no altere la substancia de la disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados. La anterior, es la norma del 1093 inc. 2 que consagra un cumplimiento por equivalencia, lo que diferencia al modo claramente de la condicin, la que slo puede cumplirse en la forma establecida.4 Seccin IV LA REPRESENTACIN 1. Concepto La doctrina mayoritaria considera a la representacin como modalidad de los actos jurdicos. Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene que manifestarse. Esa voluntad puede manifestarse personalmente o a travs de otra persona.

Art. 1090. En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la expresa.
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Art. 1093. Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebido en trminos ininteligibles, no valdr la disposicin. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial prescrita por el testador, podr cumplirse en otra anloga que no altere la substancia de la disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible, subsistir la asignacin sin el gravamen.

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La representacin es aquella figura jurdica por la cual una persona (representante) acta en nombre de otra (representado), producindose los efectos de dicho acto jurdico en la esfera jurdica del primero. Existe representacin, entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una persona en nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto. Art. 1448: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo. Esta figura tiene una gran utilidad prctica, porque: Permite celebrar un acto jurdico cuando hay imposibilidad para el interesado de encontrarse en el lugar en que el acto debe concluirse. Hay incapaces que no pueden ejercitar por s mismos los derechos que les pertenecen porque les falta el discernimiento necesario. En este caso, la ley les nombra un representante que obra por cuenta de ellos. Muchas veces se emplea la representacin por una simple razn de utilidad o de orden econmico. 2. Naturaleza jurdica de la representacin. 2.1.- Teora de la ficcin: (Pothier) En su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediacin del representante; no siendo ste, en cierto sentido, ms que el vehculo de la voluntad de aqul. La teora de la ficcin ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para explicar casos de representacin legal como el del demente e impber. Es imposible admitir que el representante expresa la voluntad de stos, ya que la ley les da precisamente tutor o curador porque carecen de voluntad. 2.2.- Teora del nuncio o emisario: (Savigny). Sostiene que el representante no es ms que un mensajero, un portavoz que transmite ms o menos mecnicamente la voluntad del representado; de manera que el contrato se celebra real y efectivamente entre ste (el representado) y el tercero. La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple mensajero, es negarle su calidad de representante. Adems, mal puede transmitir ste una voluntad que no existe, como en el caso del impber o demente. 2.3.- Teora de la cooperacin de voluntades: (Mitteis). La representacin se explica por la cooperacin de voluntades del representante y representado, concurriendo ambas a la formacin del acto jurdico que slo ha de afectar a este ltimo.

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La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las complicaciones sin nmero a que da origen. Considera tantas distinciones y subdistinciones que slo logra hacer abstruso el problema de la representacin. Por otro lado, no explica los casos anteriores de representacin legal, qu cooperacin de voluntad cabe entre el demente y el impber, que carecen de voluntad, y el curador o tutor que lo representa? 2.4.- Teora del Doble contrato: (Thol). Los derechos y obligaciones se radican en el representado como consecuencia de dos contratos celebrados: El que liga al representante con el tercero. El que liga al representado y al tercero, consistente en un contrato tcito, oculto. Se produce porque en el primer contrato el representante hace referencia a la voluntad del representado y al poder de representacin. Se critica porque claramente no hay dos contratos sino uno slo: el del representante y el tercero. Adems, el representante est exageradamente subordinado al representado, lo que no siempre es as. En ocasiones no se invoca la voluntad del representado ni se especifican las instrucciones que se han recibido de ste. Por ltimo, esta teora tampoco explica la representacin de los absolutamente incapaces. 2.5- Teora de la actuacin relevante del representante: (Hupka). La manifestacin de voluntad necesaria para la existencia del acto jurdico proviene siempre del representante. El representante es el que celebra el acto jurdico. No hay complemento; la nica voluntad presente en el acto es la del representante. No hay transmisin de voluntad, el acta slo, con o sin las instrucciones del representado. El poder es slo la condicin y el lmite para la eficacia de la voluntad del representante. Inaceptable, por ejemplo, en cuanto a los mandatos convencionales, con representacin, en que existen instrucciones y una clara presencia e intervencin del representado. 2.6.- Teora de la representacin modalidad del acto jurdico: (doctrina francesa) Ha sido desarrollada por Lvy Ullman, quien, fundndose en la teora de Piln, afirma que la representacin es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona del representado. Es decir, es la voluntad del representante la que participa real y efectivamente en la celebracin del acto jurdico, pero los efectos de este acto se van a producir en el representado. Parte de la base de la relacin obligatoria como una vinculacin entre patrimonios. Segn los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones introducidas por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto
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jurdico. Ahora bien, lo natural y corriente es que las consecuencias del acto afecten a quien lo celebra, y como tratndose de la representacin ocurre que las consecuencias afectan a otro, resulta explicable que se la considere una modalidad del acto jurdico. Esta teora es criticada puesto que sera inexacta desde su punto de partida y carece de valor si se considera su contenido mismo. Desde luego, sus partidarios se han visto obligados a cambiar el tradicional concepto de modalidad para poder encajar la representacin dentro de sus lmites. En efecto, dicho concepto era definido como la designacin de un acontecimiento futuro, especificado por las partes, y de cuya realizacin dependen los efectos del acto. Pero los defensores de esta teora han ideado una nueva frmula al decir que la modalidad es uno de los elementos accidentales que pueden afectar al acto por mandato de la ley o por voluntad de las partes. Se critica tambin porque la modalidad introducida por la ley estara basada en la voluntad presunta de las partes y mal se puede hablar de voluntad presunta de las partes, ya que stos la manifiestan por hechos exteriores. Esta teora explica la presentacin legal y aclara que es la voluntad del representante la que genera el acto jurdico 5 En apoyo de esta teora se pueden citar los art.672, 673, 721, 2151

3. El mandato y la representacin Art. 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador y, en general, mandatario. Lo que debe tenerse presente es que el mandato y la facultad de representacin son diferentes. En el mandato existe una relacin contractual en virtud de la cual una de las partes resulta obligada a realizar determinado negocio, que le fue encomendado por la otra parte. El poder de representacin, en cambio, es una manifestacin de voluntad para que los actos de una persona puedan afectar a otra. El mandato es una relacin contractual que supone necesariamente el acuerdo de voluntades entre el mandante y el mandatario; el otorgamiento de poder, en
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Carlos Ducci, Derecho Civil Parte General

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cambio, es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la facultad de representarla. La representacin es independiente del mandato. Este puede existir sin que haya representacin, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el suyo propio, como el caso contemplado en el art. 2151. A la inversa, puede haber representacin sin mandato, como en el caso de la representacin legal o en la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona administra sin mandato los negocios de otra, contrayendo obligaciones con sta y obligndola en ciertos casos. La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. Esta representacin procede prcticamente en todos los actos jurdicos. La regla general es que se puede realizar cualquier acto jurdico por medio de un representante. Hace excepcin a esto el testamento, el cual no admite representacin, siempre deber realizarse personalmente por el testador. A este respecto, el art. 1004 dispone: La facultad de testar es indelegable. 4. Fuentes de la representacin La representacin puede tener su origen en: -La voluntad de las partes. -La ley. Existen casos en que el representante es designado por el juez, pero aqu no estamos ante una representacin judicial, porque es la ley la que otorga la facultad para hacer la designacin, el juez slo determina quin desempear el cargo de representante. As sucede con los curadores dativos, designados por la justicia. El art. 43 confirma esto al sealar entre los representantes legales a los curadores y tutores. 5. Clasificacin de la representacin 5.1. Representacin legal o forzada: Es la que establece la ley. Llmanse representantes legales las personas que, por mandato del legislador, actan en nombre y por cuenta de otras que no pueden valerse por s mismas. El art. 43, modificado por la ley 7.612(derogada), 18.802 y 19.585 cita los casos ms comunes de representantes legales de una persona: el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador. Este art. 43 no es taxativo, por cuanto existen casos de representacin legal en otras disposiciones, a saber: Art. 671 inc. 3: ...En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal....
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Art. 761: El fideicomisario, pendiente la condicin no tiene derecho alguno, sino slo el de impetrar las correspondientes medidas conservativas. Este derecho, en el caso de quien no existe, pero se espera que exista, le corresponde a sus ascendientes; para el caso de los establecimientos de beneficencia, le asiste este derecho a los personeros de aquellas corporaciones y fundaciones y tambin al defensor de obras pas. (todos ellos son representantes legales). Art. 659 del cpc: En las enajenaciones que se hacen en una particin por conducto del partidor, se considera a ste representante legal de los vendedores y en tal carcter debe suscribir la correspondiente escritura. 5.2.- Representacin voluntaria: Es la que emana de la voluntad de las partes. Puede tener su origen en el mandato (art. 2116) o en el cuasicontrato de agencia oficiosa (art.2286). En este ltimo caso se pueden dar dos situaciones: (a) Cuando el interesado (aquella persona cuyos negocios fueron administrados) ratifica todo lo obrado por el agente. Este sera un caso de representacin voluntaria, porque el interesado de propia voluntad hace suyo todo lo obrado por el agente. (b) El interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe realizar las obligaciones contradas por el gerente (art. 2290); hay aqu representacin legal porque es la ley la que impone al interesado el cumplimiento de la obligacin contrada por el gerente en la gestin. 6. Requisitos de la representacin 1.- Declaracin de voluntad del representante. 2.- Existencia al contratar de la contemplatio domini, y 3.- Existencia de poder. 6.1.- El representante debe declarar su propia voluntad: Es l quien contrata, como lo dice el art. 1448: es l quien ejecuta un acto (no un hecho) a nombre de otra persona. El problema se plantea en relacin a determinar que quien concurre a la celebracin del acto debe ser plenamente capaz. Doctrina y jurisprudencia: Estiman que basta que el representante tenga capacidad relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino del representado, y la capacidad plena se exige cuando se comprometen los propios derechos. Por eso, los relativamente incapaces pueden ser mandatarios. Expresamente se permite que un relativamente incapaz sea mandatario en los siguientes casos:
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Art. 1581: Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla. Art. 2128: Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores. De lo anterior, se desprende que, tratndose de la representacin voluntaria, la que slo puede emanar del mandato, hay que distinguir dos casos: (a) Celebracin del contrato de mandato: Si una de las partes es incapaz relativa debe cumplir con las formalidades habilitantes. (b) Acto que realice el mandante en cumplimiento del mandato: No es necesario que se cumpla con las formalidades habilitantes. 6.2.- Contemplatio domini: El representante ha de manifestar de un modo inequvoco su intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que la persona que contrata con el representante, si el acto es bilateral, participe de esa intencin. La contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para el representado. 6 Es indiferente que la doble intencin (la del representante y la del sujeto con quien se contrata) sea expresa o tcita. No es necesario que se manifieste el nombre del representado, basta que se obre a nombre de otro. 411, 1635,2094 y 2151 6.3. El representante tiene que tener poder de representacin: Esto es, la facultad dada por la ley o la convencin para representar, para actuar por otro. Es lo que dice el art. 1448 y ratifica el art. 2160: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla. 7. Efectos de la representacin Todos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del poder de representacin sern oponibles al representado. Pero si excede su poder de representacin o no existe ste, los actos sern inoponibles al representado. El art. 2160, en su inciso 1, seala que el mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Lo mismo sucede cuando el representante ejecuta actos habindose extinguido su poder de representacin. Hay ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder extinguido, sus actos pueden obligar al representado, como sucede cuando el mandatario ha ignorado la extincin del mandato y contrata con terceros de buena
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Se exige la actuacin en nombre ajeno (agere in nomine alieno). Las partes conocen la existencia de un dominus detrs de la actuacin del representante.

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fe. En este caso, estos terceros tienen accin contra el mandante. As lo consagra el 2173 inc. 1. 8. Influencia de circunstancias representado en el acto jurdico personales del representante o del

8.1. Capacidad del representado: En la legal, el representado es generalmente un incapaz. En la voluntaria, el representado debe ser capaz para la eficacia del apoderamiento. 8.2. Capacidad del representante: En la legal, debe ser capaz. En la voluntaria, en cambio, puede ser un incapaz. Basta que el mandatario tenga juicio y discernimiento suficiente para que obligue al mandante con terceros y as lo permite el art. 2128. 8.3. Formalidades legales para actos de ciertas personas: El representante debe cumplir las formalidades que la ley dispone para realizar ciertos actos de disposicin sobre bienes de determinadas personas, pero estas personas cuando actan como mandatarios, no deben sujetarse a tales exigencias en la disposicin de bienes ajenos. 8.4. Vicios del consentimiento: (a) El error del representante vicia el consentimiento, siempre que dicho error sea relevante para el representado. (b) La fuerza o dolo que se ejerce sobre el representante vicia el consentimiento. (c) El error relevante del representado o la fuerza o dolo que se hubiere ejercido sobre l, hace anulable el poder. (d) El dolo ejercido sobre el tercero sea que provenga del representante o representado, viciar el consentimiento. 8.5. Buena o mala fe. La mala fe del representado hace imposible que el representante adquiera posesin regular. A la inversa, ocurre igual. 8.6. Imposibilidad de demandar nulidad absoluta por conocer el vicio, e imposibilidad de repetir lo pagado por objeto o causa ilcita. Si la mala fe es del representado, est impedido de demandar. En cambio, si proviene del representante se discute. La doctrina extranjera resta relevancia a la mala fe del representante. Hay jurisprudencia nacional que estima que por ser el dolo un acto personalsimo, si lo comete el representante, igualmente puede demandar el representado. 8.7. Impugnacin de enajenaciones del deudor: Igualmente puede demandarse por fraude pauliano, aunque el representante desconozca el mal estado de los negocios del representado. Si no existe el
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conocimiento del mal estado de los negocios en el representado, pero s en el representante, la doctrina aplica igual sancin. 9. La ratificacin Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando el representante verdadero se extralimita en sus poderes, el representado, en tesis general, no queda afectado por el contrato concluido sin su poder o ms all de ste. Pero nada impide que el representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante y recoja para s los beneficios y las cargas del contrato. Este acto del representante se denomina ratificacin, la que nada tiene que ver con la ratificacin como medio de sanear la nulidad relativa de un acto. De esta manera, se define a la ratificacin como: Un acto jurdico unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo hecho por el representante o lo que ste hizo excediendo las facultades que se le confirieron. La ratificacin se puede dar tanto en la representacin voluntaria (art.2160 inc. 2), como en la representacin legal, porque ella no se encuentra expresamente prohibida por la ley, y en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est privado por la normativa legal. La ratificacin puede ser expresa o tcita: Ratificacin expresa: Tiene lugar cuando el interesado, en trminos formales y explcitos, manifiesta su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el representante (fuera de sus facultades o por quien no era representante). Ratificacin tcita: Tiene lugar cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que manifieste en forma inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho. Por ejemplo: si exige el cumplimiento de las obligaciones que derivan del contrato que ratifica. Si el acto por ratificar es solemne, la ratificacin tambin deber ser solemne y debern llenarse las mismas solemnidades que la ley exige para ejecutar el acto de que se trata. Caractersticas de la ratificacin: - Unilateral. Irrevocable. - Opera con efecto retroactivo. Como la ratificacin es un acto unilateral, declarada la voluntad en cualquiera de las formas, la ratificacin surte efectos, aun cuando no sea conocida y aun cuando no sea aceptada.

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Para que produzca sus efectos propios, basta nicamente la declaracin de voluntad del representado, porque los actos unilaterales son aquellos que para generarse requieren de la manifestacin de voluntad de una sola parte. La ratificacin debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o representantes legales y, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto a que se refiere la ratificacin. Adems, debe darse la ratificacin al tercero contratante y tambin al falsus procuratur. La ratificacin puede hacerse en cualquier tiempo, aun despus de la muerte de la otra parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar del representado o de sus herederos, porque ella es independiente del contrato a que se refiere. El contrato produce sus efectos, los que, si se quiere, puede decirse que estn en suspenso, esperando que el representado los haga suyos. La ratificacin opera con efecto retroactivo. La ratificacin una vez producida es irrevocable; no podra dejarse sin efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o siquiera conocido. Slo podra dejarse sin efecto por causas legales o de comn acuerdo, porque los actos jurdicos unilaterales (con excepcin del testamento) no pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad de su autor. Si bien basta la voluntad de una sola persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta esa nica voluntad para dejarlos sin efecto; porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser destruidas por la sola voluntad del que las cre. De esta manera se ha pronunciado la Corte Suprema el 26 de marzo de 1941 al expresar: No cabe la revocacin unilateral de la ratificacin que ha producido efectos respecto de terceros

Captulo X LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.

1. Concepto Es ineficaz un acto cuando no produce efecto alguno o cuando se producen de un modo efmero o caduco. 2. Clases de ineficacia

(a)

Por omisin de un requisito de existencia del acto jurdico: El acto es inexistente, no se puede conseguir el negocio, o sea, se hace imposible la identificacin jurdica del negocio. nulidad.
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(b) Por omisin de un requisito de validez del acto jurdico: La sancin es la

(c)

Ineficacia de un acto vlidamente formado: Casos de condicin suspensiva fallida, cumplimiento de condicin resolutoria tcita, omisin de un trmite exigido para ser oponible en acto a terceros. de validez pueden destruirse en sus efectos, en virtud de accin de las partes o de terceros, por circunstancias extrnsecas, a menudo sobrevinientes, a las que el ordenamiento da relevancia. Esta impugnacin normalmente no opera con efecto retroactivo. Ejemplo: incumplimiento de contrato, ingratitud del donatario, lesin, fraude pauliano. Seccin I La Inexistencia
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(d) Actos jurdicos impugnables: Aquellos que incluso reuniendo todos los requisitos

Si falta un requisito de existencia del acto jurdico (voluntad, objeto, causa y solemnidades), ste no existe, no ha nacido a la vida del derecho. El problema se presenta en determinar si la inexistencia es una sancin civil diferenciada de la nulidad. 1. Argumentos a favor y en contra de la inexistencia Posicin de Luis Claro Solar: a) Palabras que emplea el Cdigo como: no producen efecto alguno, se mirar como no ejecutado o celebrado, reconocen la inexistencia. b) El art. 1444 seala que si faltan las cosas de la esencia, el acto no produce efecto alguno, o sea, es la nada. c) Art. 1701: La falta de instrumento pblico, no puede ser suplida por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad y se mirarn como no ejecutados o celebrados, aun cuando...

Esta doctrina tuvo su origen despus de la dictacin del Cdigo Napolen, que consagr el principio de que no poda haber nulidad sin un texto expreso que la declarara. Algunos autores encontraban que haba ciertos casos en que la infraccin del precepto no estaba sancionada por la nulidad y resultaba que en esos casos quedaba sin sancin. As, por ejemplo, el matrimonio de personas de un mismo sexo no era sancionado. Se dijo, entonces, que aquel contrato era inexistente y la nocin se hizo extensiva ms tarde a todos los actos patrimoniales. Esta teora fue elaborada a principios del siglo XIX por el jurisconsulto alemn Zacharie (precisamente a propsito del matrimonio entre personas de igual sexo). Tambin participaron de ella los autores Rau y Aubert.

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d) Art. 1809: Puede dejarse el precio al arbitrio de un tercero, pero si este no lo determina, puede hacerlo cualquiera persona en que las partes convinieren. En caso de no convenirse, no habr venta. e) Del mismo modo, el art. 1801 dice que la venta de los bienes races, servidumbres y censos y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. f) Los arts. 1814 (venta de cosa que se supone existente y no existe); 2025 (capital del censo debe siempre consistir o estimarse en dinero); 2055 (no hay sociedad si cada socio no pone algo en comn; tampoco la hay sin participacin de beneficios) dan a entender que la omisin de ciertos requisitos otorgan un efecto ms amplio que el de la nulidad toda vez que el acto no produce efecto alguno o se mirar como no ejecutado o no habr constitucin de censo o sociedad.

Posicin de Arturo Alessandri: a) La mayor sancin contemplada en la legislacin es la nulidad absoluta. b) El Cdigo no contempla la inexistencia ni la regula. En cambio, el ttulo XX del libro IV denominado De la Nulidad y la Rescisin determina los efectos que produce la omisin de un requisito exigido tanto para la existencia como para la validez de un acto jurdico. c) El Art. 1682 dispone la sancin de nulidad absoluta para la omisin de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos. d) Los actos de los absolutamente incapaces son sancionados con nulidad absoluta, en circunstancias que, doctrinariamente hablando, dichos actos deberan ser inexistentes y no nulos, porque falta el primer requisito de existencia que es la voluntad. Los absolutamente incapaces no tienen voluntad. Rplica de Luis Claro Solar: a) La nulidad y la rescisin son reglamentadas como modo de extinguir las obligaciones, mal pudo contemplar la inexistencia si no se ha generado obligacin alguna.

b) El 1681 se refiere a la omisin de requisitos exigidos para el valor del acto y no

su existencia. (Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.). c) La incapacidad absoluta de los dementes, no excluye una apariencia de consentimiento, aunque ste no exista, por lo que se requiere de una declaracin de invalidez.
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Posicin de Ducci: a) Expresa que no puede haber un acto inexistente, es una contradiccin de trminos. Si se ha emitido una declaracin de voluntad, el acto existe. El nico problema es saber si ha cumplido con los requisitos de fondo y forma para producir sus efectos. Si no es as, el acto no es inexistente, sino que es nulo. b) Adems de ilgica la nocin de la inexistencia es incierta. Los autores no han podido ponerse de acuerdo sobre los casos en que habra inexistencia. c) Es intil. No existe un inters prctico verdadero para diferenciar ambas nociones. Al respecto se dice que la inexistencia no necesita ser declarada, pero en la prctica, no se ve como podra declararse un acto inexistente sin una resolucin judicial. d) El artculo 464 del CPC que enumera las excepciones que pueden oponerse en los juicios ejecutivos seala en el n 14 la nulidad de la obligacin. No se refiere a la inexistencia de la misma. Posicin de V. Vial: a) El legislador no formul en trminos explcitos la diferencia entre requisitos de existencia y de validez, confundiendo los conceptos como en la enajenacin de cosas incomerciables que el CC sanciona con nulidad absoluta por ilicitud del objeto (1464 N1), en circunstancias que debera considerarse inexistente por faltar a la cosa un requisito esencial para constituirse en objeto de una declaracin (1461). b) En todo caso, es posible afirmar que el CC. distingue implcitamente entre requisitos de validez y existencia. De no ser as carecera de lgica el 1444, norma que se vincula estrechamente con los requisitos de existencia. c) El hecho que el CC. no hable de acto inexistente no es suficiente para afirmar que la teora de la inexistencia no tiene acogida. d) Hay que distinguir entre la falta que permita identificar un negocio jurdico y la que impide aquello. Esto ultimo se refiere a la inexistencia. Argumentos en base a requisitos de existencia: 1. Falta de objeto: Fabres dice que aunque el art. 1682 no consigna como causa de nulidad la falta de objeto y seala slo el objeto ilcito, la sancin es la misma: nulidad absoluta. Esto, porque el 1461 equipara el hecho imposible al hecho ilcito, el hecho imposible no existe y no puede existir y sin embargo, la ley dice que es lo mismo que el hecho ilcito. Agrega este autor que cuando la ley se vale de trminos semejantes a no produce efecto alguno, es para referirse a la nulidad.
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Los partidarios de la inexistencia argumentan que si el 1682 no seala a la falta de objeto como causa de nulidad habra que concluir que produce nulidad relativa, (sancin residual de acuerdo al 1682 inc. final), lo que sera absurdo. Es por ello que la nica alternativa que queda es que esto produce inexistencia. La escasa jurisprudencia ha aplicado la tesis de la nulidad para la falta de objeto. 2. Falta de causa: La causa est comprendida en el art. 1682 entre aquellos requisitos que la ley prescribe para el valor de ciertos actos en consideracin a la naturaleza de ellos. Este argumento es vlido tambin, para la falta de objeto. Se seala que el 1467 (No puede haber obligacin sin una causa real y lcita) equipara la causa que no es real a la causa ilcita, por lo que ambas deben tener la misma sancin, es decir, la nulidad absoluta. Otros argumentos se basan en el 1630: Si una de la obligaciones no existe o es nula la novacin carece de causa: en tal caso esta norma expresa que la novacin no es vlida, es decir, es nula . El art. 2270 declara nulo el contrato de renta vitalicia si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya existencia pende la renta, es decir, carece de causa. El art. 2452 declara nula la transaccin sobre derechos que no existen, o sea transaccin carente de causa y el art. 2455 declara nula la transaccin (tambin por carecer de causa), si al tiempo de celebrarse estaba ya terminado el litigio. Los partidarios de la teora de la inexistencia afirman que las causales de nulidad absoluta sealada en el art. 1682 son taxativas por ser de derecho estricto, y por lo tanto la falta de causa no est sancionada con la nulidad absoluta. Este argumento se repite tambin con la falta de objeto y la falta de consentimiento, Dicen tambin que el CC. diferencia entre necesidad de causa real y causa licita y que sanciona con la nulidad absoluta slo la falta de esta ltima. La jurisprudencia ha declarado en forma constante la nulidad por falta de causa y no la inexistencia del acto jurdico. 3. Falta de consentimiento: La inexistencia se producira por casos de error esencial (1453: recae en la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata) y tambin por privacin total de la razn. Los partidarios de la nulidad sostienen que el consentimiento es un requisito esencial de acuerdo al 1445 y precisamente la omisin de algn requisito esencial se sanciona con la nulidad absoluta en el art. 1682. El art 1682 inc. 2 dice que hay nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces y que precisamente ste es un caso de falta de voluntad. Los partidarios de la inexistencia sealan que el 1682 no contempla la falta de consentimiento, por lo que habra que llegar a la conclusin absurda que produce nulidad relativa (sancin genrica segn 1682 inc. final).

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La jurisprudencia se ha pronunciado por la nulidad en los casos de error obstativo o esencial y falta de consentimiento de comprador que no concurri a otorgar la escritura. 4. Falta de solemnidades: Los partidarios de la inexistencia invocan el inc. 1 del art. 1701 cuando dice: se mirarn como no ejecutados o celebrados. Esto implicara la inexistencia. Los partidarios de la nulidad dicen que el 1701 solo se refiere al aspecto probatorio del instrumento pblico, tanto por su redaccin como por estar en el ttulo de la prueba de la obligaciones. Sealan que la falta de solemnidad est expresamente sancionada con la nulidad en el 1682. Hasta hace algunos aos, en materia comercial, la ley de sociedades annimas contemplaba expresamente la sancin de la inexistencia. Jurisprudencia Chilena: Se ha inclinado por la teora de Alessandri, y en caso de omisin de un requisito de existencia, ha sancionado el acto con la nulidad absoluta. As por ejemplo, la Corte de Valparaso seal el 17 de septiembre de 1966 lo siguiente: La teora de la inexistencia de los actos jurdicos es aceptable en doctrina, porque, en efecto, slo puede hablarse de una apariencia de acto, carente de eficacia y de efecto cuando no se dan los requisitos de existencia que la ley seala para que ste nazca a la vida jurdica. As sucede cuando no concurren la voluntad, el consentimiento en los actos bilaterales, el objeto, la causa y las solemnidades. Pero la tesis de la inexistencia del acto jurdico es ajena a nuestro sistema legislativo y, en particular, al Cdigo Civil chileno, que no la establece como causal de ineficacia, sealando en cambio otra sancin. Y sta es precisamente la nulidad, para los casos de omisin de requisitos que la ley prescribe para la validez de ciertos actos y contratos. Por consiguiente, carece de fundamento la peticin en orden a declarar la inexistencia del acto jurdico cuestionado. Existen casos aislados en que se ha aceptado la inexistencia. De esta manera fall la Corte de Santiago el 5 de diciembre de 1929, sealando lo siguiente: Careciendo de causa la obligacin, sta no puede calificarse de absolutamente nula, pues tal sancin corresponde a la causa ilcita, pero no a la falta de causa; dicha obligacin es inexistente, constituye la nada jurdica. Comparacin entre la Inexistencia y la Nulidad 1.- La nulidad supone que el acto ha nacido, pero viciado, y requiere ser declarada por el tribunal. La inexistencia no necesita ser declarada por el tribunal, porque sta es la nada y al tribunal le basta que se constate que el acto es inexistente.

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2.- El acto nulo produce plenamente sus efectos mientras no se declare su nulidad por sentencia. En cambio, si el acto es inexistente no produce efecto alguno. 3.- La inexistencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo, puesto que es la nada, y la nada con el transcurso del tiempo no se puede transformar en algo. En cambio, la nulidad si que puede sanearse por el transcurso del tiempo, ya que el acto exista (esto es aplicable a la nulidad relativa). 4.- La inexistencia no puede ser ratificada o confirmada por la voluntad de las partes, porque la nada no puede mediante la confirmacin devenir en existencia, la nada confirmada contina siendo la nada. En cambio, la nulidad puede ser ratificada por la voluntad de las partes; tratndose de la nulidad absoluta no puede ser ratificada por la voluntad de las partes, pero las razones son otras, distintas del caso de inexistencia: en efecto, lo que sucede es que es una institucin de orden pblico, establecida, no en inters de las partes, sino en el de la moral y la ley. 5.- La nulidad puede hacerse valer como accin o excepcin; en cambio, la inexistencia slo puede hacerse valer como excepcin, porque equivale a la nada y la nada no puede ser objeto de una accin y constituir materia de un juicio. 6.- Finalmente, el acto nulo es susceptible de conversin; mientras que el acto inexistente no. La conversin consiste en que ciertos actos pueden subsistir como vlidos pero con un carcter diferente. Tal es el caso del art. 1701 que indica: Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Seccin II LA NULIDAD Si no se cumplen con los requisitos de validez del acto o contrato, si se omite alguno de los requisitos del acto jurdico, la sancin que prev la ley es la nulidad del acto. Para quienes niegan la inexistencia, tambin habr nulidad si hay omisin de requisitos de existencia del acto jurdico. El CC, en sus arts. 1681 y siguientes seala las normas por las que se rige la nulidad, que de acuerdo con las disposiciones referidas, determinan que esta puede ser absoluta o relativa. Estas reglas, no obstante estar referidas a los actos jurdicos patrimoniales, y en particular a los contratos, son de aplicacin general para toda clase de actos, salvo algunas reglas de carcter especial que la ley ha dado para determinados tipos de actos. Por ejemplo: hay normas especiales en materia de nulidad de matrimonio. Pero, fuera de estos casos excepcionales, se aplican las disposiciones del Cdigo, especficamente las de los arts. 1681 y ss.
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1. Cuestiones generales sobre la nulidad Concepto: Es la sancin legal establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben para el valor del acto segn su especie y el estado o calidad de las partes. (se desprende del 1681). Se puede concluir que hay dos tipos de nulidad: Absoluta y Relativa. Nulidad absoluta: Sancin legal impuesta a la omisin de requisitos exigidos en consideracin a la naturaleza o especie del acto o contrato. Nulidad relativa: Sancin impuesta por la omisin de un requisito exigido en atencin al estado o calidad de las partes. Esta materia est tratada en el Libro IV del CC, ttulo XX: De la nulidad y la rescisin. Sin embargo, la rescisin est referida a la nulidad relativa y la nulidad propiamente tal est referida a la absoluta. No obstante, el CC confunde en algunos casos estos conceptos. Esto es importante porque en materia judicial, si se acciona demandando la nulidad de un acto jurdico y se califica errneamente la nulidad, el juez puede calificarla de relativa o absoluta. La peticin de una nulidad determinada no le impide al juez declarar una nulidad distinta de la que se le pide. Cabe sealar que la regla general es la nulidad relativa, por cuanto el art. 1682 inc. final seala: Cualquiera otra especie de vicio produce la nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. En cuanto a los Efectos de la Nulidad judicialmente declarada, cabe sealar que la nulidad, sea absoluta o relativa, slo produce sus efectos en virtud de sentencia judicial ejecutoriada. Los efectos, tanto de la nulidad absoluta como de la relativa, son los mismos, no hay diferencias entre los efectos de la nulidad judicialmente declarada. Estos efectos son: (a) Volver las partes al estado que tenan antes de la celebracin del acto nulo. (b) Proceder a las restituciones recprocas. (prestaciones mutuas). Las diferencias que existen entre la nulidad absoluta y relativa se hacen notar en cuanto a: (a) sus causales, (b) a la alegacin (titulares de la accin), (c) a la declaracin, (d) al saneamiento y
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(e) a su extensin. Finalmente, el CC no tiene una teora general y sistemtica de la nulidad, slo tiene las reglas del Libro IV que se refiere a los actos patrimoniales y, especficamente, a los contratos. Pero, estas reglas se han generalizado a los dems actos jurdicos, sin perjuicio de que en ciertas materias existan normas especiales, como es el caso de la nulidad matrimonial. Pero cualquiera que sea el tipo de normas especiales, hay un principio fundamental, y es que la nulidad siempre requerir de la sentencia judicial ejecutoriada. A lo anterior, debemos agregar que existen ciertos Principios aplicables a ambas clases de nulidad, absoluta y relativa, a saber: (a) Sancin de derecho estricto: No hay ms nulidades que las establecidas por la ley. El 1681 consigna la regla general: si se omite un requisito establecido para el valor del acto segn su especie, la nulidad ser absoluta. Si se omite un requisito establecido para el valor del acto segn la calidad o estado de las partes, la nulidad ser relativa. (b) No puede renunciarse anticipadamente. Dice al respecto el art. 1469 Los actos o contratos que la ley declara invlidos no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie a la accin de nulidad. (c) El artculo 1690 seala: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. (d) La nulidad se puede hacer valer en juicio como accin o excepcin. LA NULIDAD ABSOLUTA. 1. Concepto Artculo 1683: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos. Su fundamento est en el inters general, en las buenas costumbres y en la ley, por esto, es una institucin de orden pblico.

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Ello explica que la accin de nulidad absoluta pueda ser ejercida por el ministerio pblico que representa a la sociedad, y que el ministerio pblico pueda pedir la nulidad del contrato, aun a pesar de la voluntad de las partes. Casos en que tiene lugar (a) Cuando falta un requisito de existencia, es decir, causa, voluntad, objeto o solemnidades. (en caso que no estimemos procedente la inexistencia). (b) Objeto o causa ilcita. (c) Actos de los absolutamente incapaces. (d) Error esencial. (tambin para el caso de no admitir la inexistencia, y sin perjuicio de que algunos lo sancionen con la nulidad relativa). 2. Caractersticas 1.- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez. Segn el art. 1683, la nulidad puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. Por lo general, en materia civil, el juez obra a requerimiento de parte, salvo los casos en que la ley lo faculta para proceder de oficio, uno de estos casos estara constituido por la nulidad absoluta. Con respecto a la expresin manifiesto se aplica el concepto que da el Diccionario de la Lengua, que para que quede establecida, basta slo leer el instrumento en que el acto o contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente del proceso (Corte Suprema, ao 1924). 2.- La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ella. Segn el mismo art. 1683 la nulidad puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se refiere al que tenga inters, al que le interese la nulidad del acto o contrato que le afecta y cuyos resultados propios le conviene eliminar (Corte Suprema, 2 de abril de 1941). Por su parte, la Corte de Santiago seal que no es necesario haber intervenido en el contrato cuya validez se impugna; basta tener inters en la nulidad absoluta (21 de agosto de 1939). La ley dice que puede alegar la nulidad todo el que tenga inters en ella, esto es, todo el que tenga inters pecuniario en que desaparezcan los efectos del acto o contrato nulo. La palabra inters se encuentra tomada en un sentido restringido, porque no cabe en esta materia un inters moral, como es el que motiva la intervencin del ministerio pblico.8
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En los proyectos del CC, se deca que la nulidad absoluta poda alegarse por todo el que tenga un inters pecuniario en ello, pero la Comisin Revisora prefiri la redaccin que daba Delvincourt a esta exigencia, sin haber entendido darle a la disposicin un sentido ms amplio del que tena antes. Lo nico que el cambio puede significar es que no se requiere que el inters pueda estar representado por una cantidad determinada.

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La excepcin a esta regla la seala el mismo art. 1683 cuando expresa que no puede alegar la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba: Segn la Corte Suprema, este artculo distingue dos situaciones perfectamente definidas: a)la primera relativa al conocimiento personal de ese vicio por el que ejecuta el acto o celebra el contrato, expresado en la palabra sabiendo, y b)la segunda relativa a la obligacin de conocerlo en virtud de deducirse del contexto de otros preceptos legales, situacin expresada en las palabras debiendo saber. Al disponer el art. 1683 que la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, exige que concurran los siguientes requisitos: -Que el inters exista al tiempo de producirse la nulidad, o sea, al producirse la infraccin que lleva consigo esa sancin; -Que ese inters, que nace de la lesin o perjuicio producido por la infraccin, tenga en ste su causa jurdica y necesaria. De esta manera se expres la Corte Suprema el 21 de agosto de 1940. Sancin que priva de alegar la nulidad absoluta a aquel que contrat o ejecut el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba: Para incurrir en la sancin de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento presunto de la ley a que se refiere el art. 8 del CC; es necesario el conocimiento real y efectivo del vicio que invalidaba el acto (Corte Suprema, 1934). La misma idea del legislador aparece en el art. 1468 al decir que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado para un objeto o causa ilcita a sabiendas. Con esta ltima expresin se refiere al conocimiento real y efectivo de la ilicitud de la causa u objeto; no basta el conocimiento presunto que se supone de la ley que puede dar origen a esa ilicitud. (Corte Suprema, 1940). 1 Problema: Si ha contratado por medio de representante: Si una persona contrata por intermedio de un representante y ste obra con dolo. Podra el representado demandar al otro contratante pidiendo la nulidad del contrato? La jurisprudencia no ha dado una respuesta uniforme. En 1938 la Corte Suprema responde negativamente, porque de acuerdo con el art. 1448 lo hecho por el representante se estima hecho por el representado. Pero en 1941 la Corte Suprema dice lo contrario: el representado puede pedir la nulidad absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque el dolo es un acto personalsimo y porque el representante slo est autorizado para ejecutar actos lcitos.

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El art.1683 se refiere al que ha intervenido directamente en el contrato, pero no al que ha sido representado legal o convencionalmente y mal podra aplicarse la sancin a quien no ha participado en la realizacin del acto. En el fondo, este problema tiene ntima relacin con las teoras de la representacin. De acuerdo con la teora de la ficcin debe concluirse que el representado no podra alegar la nulidad absoluta, pues se considera que es su voluntad la que concurre al acto o contrato. Si se acepta la teora de la modalidad es claro que quien concurre a la celebracin del acto o contrato es el representante y es la modalidad la que permite que los efectos del acto se radiquen en el representado, y podra ste alegar la nulidad absoluta en consideracin de que no saba el vicio, porque la alegacin no es el efecto del acto, sino que est establecida por la ley. 2 Problema: Caso de los herederos de la persona que contrat: En este ltimo tiempo la jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a declarar inhabilitados para alegar la nulidad absoluta a los herederos del que ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Las razones son las siguientes: El art.1097 nos dice que los herederos representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones. Teniendo esto en consideracin se puede concluir que los herederos no han podido adquirir por sucesin por causa de muerte un derecho que su causante no tena y que mal poda transmitirles (Corte de Valparaso, 1942). No slo el causante no tena derecho de alegar la nulidad absoluta, sino que la ley se lo impeda expresamente. Tratndose del dolo imputable al incapaz, el art.1685 no permite a l ni a sus herederos ni cesionarios alegar la nulidad. Con mayor razn deber aplicarse aquella prohibicin para alegar la nulidad absoluta a los herederos y cesionarios de las personas capaces. Pero esta opinin no es mayoritaria. Posicin de don Gonzalo Barriga Errzuriz: La ley, al impedir alegar la nulidad al que celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, establece una verdadera incapacidad o inhabilidad y como tal, siendo una regla de excepcin, debe interpretarse restrictivamente, circuncribindose al nico caso al que la ley literalmente se refiere y, por lo tanto, si dentro de los trminos literales de la ley no cabe comprender a los herederos, legalmente no puede extenderse a ellos tal inhabilidad o incapacidad. Estas son esencialmente intransferibles e intransmisibles. Tambin puede argumentarse que en el art.1683 hay una sancin por dolo, y ste es personalsimo, o sea, nace y muere con su autor y la sancin debe recaer exclusivamente en quien acta de esa forma.
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El 1685 demuestra precisamente que los herederos de quien contrat conociendo el vicio de nulidad absoluta s estn habilitados para pedirla, puesto que de no ser as se los habra privado expresamente, tal como se hizo en esta norma (1685). En el 1683, como nada se dijo, se les permite a estos herederos impetrar la nulidad absoluta. Los herederos no alegan un derecho que reciben del causante, sino que alegan un derecho propio. Lo que adquieren del causante es el inters y es ste el que determina que nazca en ellos la accin de nulidad, la que ya viene a ser propia de estos herederos. 3.- Puede pedir la declaracin de nulidad absoluta el ministerio pblico: El ministerio pblico puede solicitar la nulidad absoluta en consideracin a la moral y a la ley. 9 4.- No puede sanearse por la ratificacin de las partes: Esto se explica porque la nulidad absoluta est establecida en el inters de la sociedad, el que no puede ser supeditado a la voluntad particular. El acto es irremediablemente nulo. Las partes podrn volver a celebrarlo, pero no ratificar el mismo acto. 5.- La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de 10 aos: El acto nulo absolutamente se convalida despus de transcurridos 10 aos de su celebracin. Este plazo coincide con el plazo mximo de la prescripcin adquisitiva extraordinaria. Aqu hay una relacin estrecha con la norma de los arts. 2510 y 2511. En estricto rigor, la nulidad absoluta no es que se sanee por el transcurso del tiempo, sino que los derechos derivados del acto se adquieren por prescripcin adquisitiva extraordinaria de 10 aos, de acuerdo al 2511. As lo sostiene don Jos Clemente Fabres. 6.- Irrenunciabilidad de la accin: La accin para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable, porque se trata de una institucin de orden pblico. 7.- La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho: Ello es as porque la nulidad debe ser declarada judicialmente, as se desprende de los arts. 1683, 1687 y 1689 del CC y del art.37 de la Ley de Matrimonio Civil (aunque es dable aclarar que la nulidad de matrimonio no se clasifica en absoluta y relativa). 8.- La nulidad absoluta no genera ni aun obligaciones naturales.

Es preciso indicar que el ministerio pblico en Chile prcticamente no interviene en la primera instancia de los juicios civiles. S lo hace en los tribunales superiores, a travs de los denominados Fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema.

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Se desprende aquello del art. 1470 que no contempla entre sus numerales a los derechos que emanan de actos ao contratos declarados absolutamente nulos; y tambin del 1447 inc. 2, a propsito de los actos de los absolutamente incapaces. 9.- La nulidad absoluta es excepcional. Requiere texto expreso de la ley para poder aplicarse esta sancin. La nulidad relativa, en cambio, constitye la sancin residual, aplicable a cualquiera otra especie de vicio, de acuerdo al 1682 inciso final. LA NULIDAD RELATIVA. Es la sancin por la omisin de algn requisito o formalidad que la ley exige en atencin al estado o la calidad de las partes. A la inversa de la nulidad absoluta protege los intereses de ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio la establece la ley, es decir, no est destinada a proteger intereses generales. En el inc. final del art.1682 se seala que la regla general es la nulidad relativa. Ello se desprende porque luego de sealar los casos de nulidad absoluta expresa que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto contrato. 1. Principales casos de nulidad relativa (a) (b) (c) (d) Actos de los relativamente incapaces sin formalidades habilitantes. Dolo principal y determinante. Error substancial. Fuerza.

2. Caractersticas de la nulidad relativa. 1.- Slo puede ser alegada por las personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios. Por lo tanto, la nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el juez, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley. (art. 1684). No siempre quien puede alegar la nulidad relativa ha debido tener una intervencin en el acto o contrato respectivo, sino que puede ser una persona que no intervino en la celebracin del acto o contrato, pero que tiene derecho a invocar la nulidad por haberla establecido la ley en su beneficio. As por ejemplo, hasta antes de la ley 18.802, debido a la incapacidad de la mujer casada; si sta haba obrado sin la autorizacin del marido o del juez en subsidio, habiendo debido obtenerla, se entenda establecida en beneficio de la misma mujer y el marido. El inciso segundo del art. 1684 as lo estableca (hoy derogado). De modo que el marido o la mujer o incluso ambos juntos, podan solicitar la declaracin de nulidad relativa.
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2.- Puede sanearse por el transcurso del tiempo: El art. 1691 seala que el plazo para pedir la rescisin dura 4 aos. Esto significa que si transcurren los 4 aos y la persona que poda alegar la nulidad, no lo hace en tal tiempo, el vicio desaparece y el acto queda sano. Desde cundo se cuenta este cuadrienio? El mismo art. 1691 seala que para determinar el inicio de los plazos en el caso de la fuerza, error, dolo e incapacidad se debe estar a las siguientes reglas: (a) Violencia o fuerza: Se contar desde el da que sta (la fuerza) haya cesado. La razn radica en que desde este instante queda en independencia como para demandar la nulidad. (b) Error y dolo: Se contar desde el da de la celebracin del acto o contrato. (c) Incapacidad legal: Se contar desde el da en que haya cesado la incapacidad. La ley protegi al incapaz a tal punto que aun en este caso, no obstante que el incapaz tiene un representante legal, no se confi en l y cont el cuadrienio desde que cesa la incapacidad. Esto, sin perjuicio que antes el representante legal puede tambin pedir la nulidad relativa. Lo anterior es sin perjuicio de lo que hayan establecido leyes especiales. Problema: Qu ocurre si la persona que puede alegar la nulidad del acto fallece antes de pedir la nulidad y encontrndose corriendo el plazo o an no ha empezado a correr? La solucin la da el art. 1692. Si el plazo no ha empezado a correr, los herederos mayores de edad gozarn de la integridad del plazo de 4 aos. En caso de haber empezado a correr el plazo, los herederos mayores de edad dispondrn del residuo que quedare para completar el plazo (art. 1692 inc.1). Si los herederos fueran menores de edad, dispondr tambin de los 4 aos si no hubiera empezado a correr el plazo o del residuo en caso contrario; pero el plazo empezar o se reanudar cuando los herederos hayan llegado a la mayora de edad (art. 1692 inc.2). Con todo, segn el inc. final de la misma norma, en este ltimo caso no se podr pedir la nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato. 3.- Puede sanearse por la ratificacin de las partes: Aqu debe hablarse de confirmacin del acto nulo, ya que en el hecho importa una renuncia a la posibilidad de alegar la nulidad relativa. Por su parte, la ratificacin tiene dos sentidos: - En una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los actos ejecutados a su nombre por otra que no tena poder para ello. - En otro sentido, y que es el que corresponde ahora, equivale a la confirmacin del acto nulo relativamente, y no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la nulidad; no importa renovacin del acto jurdico que adolece de nulidad relativa.
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Esta caracterstica se justifica plenamente en esta clase de nulidad, porque ella est establecida en el inters de ciertas y determinadas personas, por ello cabe perfectamente dentro de la norma del art.12, porque mira slo al inters de la persona que la renuncia y no est prohibida por la ley. Requisitos para que la confirmacin o ratificacin sea vlida: (a) Que el acto adolezca de nulidad relativa. (b) Que la confirmacin provenga de la parte en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad relativa. 1696. (c) Que la parte que ratifica tenga capacidad para hacerlo (el art. 1697 seala que no vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar). Si se trata de la ratificacin de un incapaz deber hacerla con las formalidades habilitantes. (d) Que la ratificacin sea oportuna, lo que significa que debe darse mientras no se haya declarado la nulidad por sentencia firme. (e) Que se efecte con conocimiento del vicio que afecta al acto y teniendo conciencia del derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa. (f) Que no adolezca del mismo vicio del acto que se ratifica. (g) No es requisito para la validez de la ratificacin que en el acto se diga expresamente que se renuncia a la accin de nulidad, ya que la ratificacin lleva envuelta la renuncia de la accin de nulidad. La confirmacin o ratificacin puede ser expresa o tcita. Ratificacin tcita: Es la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada. As la define el art. 1695. Ratificacin expresa: Es aquella que se hace en trminos formales y explcitos y adems con las mismas solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica. Es lo que exige el 1694 para que la ratificacin expresa sea vlida. Art. 1696: Seala que Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad. Art. 1697: Expresa que No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar. En la ratificacin expresa no es necesario repetir ntegramente el acto que se est confirmando, sino que basta con manifestar la intencin de ratificar. Esto se excepta en el caso de los actos solemnes del art.1694, porque en tal caso se deben cumplir con las mismas solemnidades del acto que se ratifica. Desde cundo produce sus efectos un acto nulo que se confirma? Desde la fecha de la celebracin del acto o desde la fecha de su confirmacin? Esta determinacin tiene importancia en los casos de la accin de prescripcin, adquisicin de frutos, legislacin por la cual se regir el acto, etc. En todos los casos se considera a la fecha del acto o contrato confirmado y no desde la fecha de su ratificacin. Es decir, y esto es de la mayor importancia, la ratificacin opera con efecto retroactivo.
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Hasta cundo es posible ratificar un acto nulo? Es procedente hacerlo hasta antes de la declaracin judicial de la nulidad. Declarada judicialmente, se producen los efectos de la nulidad y no es posible sanearla por la ratificacin. Conversin del acto jurdico Existe conversin cuando en un acto jurdico en que no concurren los requisitos legales para que pueda surtir efectos tal como las partes se lo propusieron, s llena los requisitos de otro acto jurdico, siendo idnticos en la finalidad y los efectos conseguidos. En tal caso, se entiende celebrado el otro acto jurdico y no el querido por las partes, siempre que existan razones para suponer que las partes, de haber sabido que el acto celebrado era nulo, habran encaminado su voluntad hacia ste. La conversin del acto nulo se funda en un hipottica voluntad de las partes de querer celebrar otro contrato. Ejemplo: El art.1701, en su inc. 2, que seala que el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta de forma, vale como instrumento privado si estuviese firmado por las partes; se entiende que el instrumento pblico servir tilmente como instrumento privado, si no se trata de un acto en que la ley requiere el instrumento pblico como solemnidad, y en que l no puede suplirse por otra prueba. 4.- La nulidad relativa puede generar obligaciones naturales: Es el caso de los actos celebrados por personas relativamente incapaces. A este respecto, el art. 1470 N1 seala que entre las obligaciones naturales se encuentran aquellas contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos. 5.- La nulidad relativa es la regla general: La nulidad relativa constituye la sancin residual; es aquellla aplicable a cualquier otra especie de vicio y as lo expresa claramente el inciso final del art. 1682. 3. Nulidad de los actos de los incapaces (situacin y reglas especiales): Explicacin histrica: El art.1686 aboli la institucin de la restitutio in integrum, que el antiguo derecho haba establecido en favor de los incapaces y mediante la cual podan pedir cuando se sintieran perjudicados en sus intereses, que el acto celebrado se tuviera como inexistente, aun cuando en l se hubieran cumplido todos los requisitos legales. Adems, se peda que las cosas se restituyeran al estado anterior a la celebracin del acto o contrato cuando el incapaz se haba perjudicado al contratar. Andrs Bello hizo presente en el Mensaje que la institucin de la Restitutio in integrum era un semillero de dificultades y que perjudicaba a los mismos que se
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vean por ella amparados, ya que, por ejemplo, pocos se atrevan a contratar con los menores por temor a que se ejerciera la restitucin. El legislador se pone en el caso de un incapaz, en su deseo de celebrar un contrato, se haga pasar por capaz engaando o induciendo a error a la contraparte. A este respecto se contemplan dos situaciones: Ver art. 1685.

La asercin de mayor edad: Si el incapaz se limita a aseverar que es mayor de edad o que no hay interdiccin o que no hay causal de incapacidad: En tal caso, el incapaz mantiene el derecho para demandar la declaracin de nulidad del contrato. Esto es as porque la ley estima que el otro contratante ha sido negligente en cerciorarse del verdadero estado del incapaz al dejarse guiar por meras aseveraciones y se atuvo a lo que el incapaz le dijo, no tuvo el debido cuidado. Este caso se conoce como la asercin de mayor edad. Si de parte del incapaz ha habido dolo: Aqu la ley lo priva del derecho de pedir la nulidad y tambin a sus herederos o cesionarios. (art.1685).

4. Efectos de la Nulidad Para que la nulidad produzca efectos necesita haber sido declarada judicialmente por medio de una sentencia ejecutoriada. El acto que an no se ha anulado produce sus efectos normalmente, porque lleva envuelto en s una presuncin de validez. (la validez presuntiva y provisional). Una vez que la nulidad ha sido declarada, opera con efecto retroactivo, retrotrayendo a las partes al estado anterior a la celebracin del acto o contrato y desapareciendo las causales del acto nulo. Si bien la nulidad relativa y la nulidad absoluta se diferencian en cuanto a las personas que las pueden pedir y alegar, a las causales que las hacen procedente, en cuanto a que una es susceptible de declaracin de oficio y la otra no, y en cuanto al saneamiento por ratificacin de las partes y el transcurso del tiempo; en lo que se refiere a los efectos no hay diferencia alguna que hacer. Por eso, los arts. 1687 y 1689 se refieren a los efectos de ambas nulidades. A.- Efectos de la nulidad entre las partes La nulidad judicialmente declarada produce efectos slo respecto de las partes en cuyo favor se ha decretado, por disponerlo as el art.1690, que expresa: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. Esta disposicin est en concordancia con el art.3 inc.2, que dice que las sentencias judiciales no tendrn fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren (produce efectos slo entre los litigantes). Es decir, el art. 1690 no hace ms que confirmar el efecto relativo de las sentencias judiciales. Pero se debe distinguir entre dos situaciones:
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(a) Si el contrato no ha sido cumplido. (b) Si el contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por ambos. Si el contrato no se ha cumplido por ninguna de las partes: No se producen los efectos normales de la nulidad y el contrato desaparece con las obligaciones surgidas de l. La nulidad va actuar aqu como un modo de extinguir las obligaciones (art.1567: Las obligaciones se extinguen adems en todo o en parte: N 8: Por la declaracin de nulidad o por la rescisin). Si el contrato se cumpli en forma parcial o total, por una o ambas partes: El efecto es el de restituirse al mismo estado en que se hallaban antes de contratar y para que ocurra tal efecto tendrn que proceder a las denominadas prestaciones mutuas. Es lo que establece el 1687, que necesariamente debemos relacionar con el art. 904 y ss. Artculo 1687: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiera existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto y la causa ilcita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. Por la declaracin de nulidad las partes debern restituirse lo que hubieran percibido en virtud del acto o contrato anulado, o sea, el contrato se destruye en el pasado, y las cosas quedan como si ste nunca se hubiere celebrado. Pero para que opere esa restitucin al estado anterior y dado que el acto ha estado produciendo efectos, el art.1687 dice que estas restituciones se regirn por las reglas que el CC da en los arts.904 y siguientes en lo relativo a las prestaciones mutuas. En estas restituciones, si como consecuencia de la nulidad judicialmente pronunciada se debe devolver dinero, deber realizarse la restitucin reajustada en la desvalorizacin que haya experimentado la moneda, slo as se cumple el supuesto del art.1687 y se vuelve al estado anterior. (Jurisprudencia). El 1687 tiene 3 excepciones a que se refiere la parte final del mismo artculo: 1) Caso del art. 907 inc. 3, relativo a los frutos. El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la contestacin de la demanda. 2) Caso del art.1468, que se establece para aquellas personas que han ejecutado un acto sabiendo o debiendo saber que el acto adoleca de causa u objeto ilcito: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
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Recordemos que se trata de un conocimiento real, indubitado, objetivo y no de uno presunto como el conocimiento presuntivo de la ley. Caso del art.1688, que est exceptuado al final del inc.2 del art.1687. Artculo 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado por una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas. Slo proceder la nulidad cuando se pruebe que el incapaz se ha hecho ms rico, luego, queda aparte toda otra clase de nulidad. Si en los casos en que se hubiera hecho ms rico el incapaz no estuviera obligado a la devolucin de lo que gast o pag en virtud de un contrato, habra un enriquecimiento sin causa para el incapaz. Ejemplos: Le habrn sido necesarias las cosas si el incapaz pag una deuda con el dinero o se hizo exmenes de salud. En el otro caso, no le han sido necesarias, pero subsisten en el caso de haber depositado el dinero en un Banco.

B.- Efectos de la nulidad respecto de terceros. Artculo 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales. Una vez pronunciada la nulidad, sus efectos no se limitan a las partes, sino que alcanzan a los terceros. Anulado el contrato sus efectos se producen retroactivamente y se reputa que el contrato no ha existido nunca, que no ha habido adquisicin de dominio por parte del adquirente y que el dominio no ha salido jams del poder del tradente. De la misma manera, si en vez de haber sido enajenada la propiedad, ha sido gravada con hipoteca, censo, servidumbre o cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al propietario de sus atributos, el verdadero dueo tiene accin para hacer caducar esos gravmenes, por haber sido constituidos por quien no era dueo de la cosa. Por eso, el art.2416, relativo a la hipoteca, expresa: El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque as no lo exprese. Regla general: La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin entrar a averiguar si estos poseedores son de buena o mala fe, y esta es una de las principales diferencias que existen entre los efectos de la nulidad y los efectos de la resolucin, porque la resolucin nicamente da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491).
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Excepciones: Casos en que la nulidad judicialmente pronunciada no da accin reivindicatoria contra terceros poseedores: - La rescisin por lesin enorme: El 1893 seala que perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato. Lo mismo pasa si el comprador enajen la cosa, no es posible perseguirla respecto de terceros. Ahora, en cuanto a los gravmenes, es obligacin del comprador que debe restituir el purificar previamente la cosa de las hipotecas y otros derechos reales que hubiere constituido en ella. As lo dispone el art.1895. - Muerte presunta: Cuando se rescinde el decreto de la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se recobran los bienes en el estado que se encuentran, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos (art.94 N.4). - Donacin entre vivos: El art.1432 dice expresamente que la rescisin no da accin contra terceros poseedores ni para la extincin de hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas. Esto, salvo las excepciones que contempla el propio art.1432. - Caso del tercer poseedor que adquiri el dominio de la cosa por prescripcin: No se contempla expresamente, pero se deduce de los arts. 682, 683 y 717. No afecta al tercero la accin reivindicatoria cuando ha adquirido la cosa por prescripcin, porque los vicios o defectos que puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se transmiten a l. Ejemplo: A vende a B un inmueble; B se lo vende inmediatamente despus a C, y cada una de las ventas va seguida de su respectiva tradicin; pasan 8 aos y A interpone accin de nulidad del contrato celebrado con B en razn de la ilicitud del objeto; la nulidad absoluta se sanea en 10 aos, y como slo han transcurrido 8, la accin de nulidad est vigente; al mismo tiempo que A demanda a B la nulidad del contrato, entabla accin reivindicatoria contra C, fundado en el art.1689. El contrato entre A y B se anular porque la nulidad no ha prescrito, pero no habr derecho de reivindicar la cosa de C, porque ste la ha adquirido por prescripcin ordinaria, pues si bien la tradicin no dio dominio a C porque B no lo tena, conforme al art.683, le dio derecho de ganar el dominio de la cosa por prescripcin, y como su posesin era regular, adquiri el dominio por la prescripcin ordinaria de 5 aos; de manera que C puede rechazar la accin de reivindicacin interpuesta en su contra fundado en su posesin y en el hecho de haber adquirido por prescripcin adquisitiva invocando, consecuencialmente, el art. 2517 (Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho). - Accin de indignidad para suceder:
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De acuerdo al art.976 la accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe, lo que significa que una vez que se rescinde la asignacin, no puede perseguirse la restitucin respecto de terceros que no tenan conocimiento de la causal de indignidad. 5. Acciones a que da origen la nulidad 1.- Accin para pedir la nulidad: Tiene por objeto obtener la nulidad de un contrato celebrado con algn vicio o defecto. Pretende que el acto o contrato sea anulado producindose los efectos propios de la nulidad. El acto se va a anular entre las partes que concurren a su celebracin y esta circunstancia va a determinar las personas contra las que se va a dirigir la nulidad. De esta manera, si la entabla un contratante la accin de nulidad va a ir dirigida contra el otro contratante; si la entabla un tercero, en el caso de la nulidad absoluta, deber entablarla en contra de todos los contratantes. Esta accin es personal y debe ventilarse entre los contratantes, y en el juicio que se entable se determinar si el contrato tiene o no el vicio que se le atribuye. 2.- Accin reivindicatoria: Est contemplada, en lo que a nulidad se refiere, en el art.1689. Como la nulidad judicialmente declarada opera retroactivamente, la persona que transfiri su derecho en el acto o contrato nulo, es considerada como si nunca hubiera sido titular de ste. Por ello, la ley le confiere la accin reivindicatoria para que recupere aquello que le pertenece. Se trata de una accin real que se debe hacer valer en contra del actual poseedor de la cosa 10 El orden lgico en que se interponen estas dos acciones es, en primer lugar, la accin de nulidad, y una vez declarada sta, debera entablarse la accin reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. Pero las necesidades prcticas y las razones de economa aconsejan ahorrar tiempo y dinero, por tal motivo, el art.18 del CPC dice que en el mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. Por su parte, el art.17 del CPC autoriza la interposicin conjunta de ambas acciones, eso s que la segunda es una peticin condicional para el caso de que la primera sea acogida.
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Concepto: La reivindicacin o accin de dominio se define como: La accin que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. 889).

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Importancia de la notificacin de la demanda: Se produce la interrupcin civil de la prescripcin adquisitiva, de acuerdo al art. 2503. El artculo 1690 consagra los efectos relativos de la declaracin de nulidad: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. 6. Formas en que se hace valer la nulidad No hay discusin en cuanto a que la nulidad absoluta y relativa puede hacerse valer como accin, esto es, demandando en el juicio respectivo por quien tiene derecho a alegarla. El problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la excepcin de nulidad. El art.464 N 14 del CPC seala que en el procedimiento ejecutivo la nulidad se puede hacer valer como excepcin. Pero fuera del juicio ejecutivo, Puede hacerse valer la nulidad como excepcin? Se discute por la doctrina y la jurisprudencia no es uniforme. Adems, el art.310 del CPC no menciona a la nulidad como excepcin en el juicio ordinario. Para el caso que se estime como excepcin, si la persona demandada en juicio quiere hacer valer la excepcin de nulidad, deber interponerla por va de reconvencin. No procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la excepcin, sino que, para ello, debe hacerse valer en la reconvencin. Corte de Santiago, 1941. La accin de nulidad se tramita en juicio ordinario y es incompatible con cualquier otra accin que tenga como fundamento la validez del acto o contrato. 7. Otros tipos de nulidades La nulidad puede ser absoluta o relativa, pero hay otras clases de nulidades civiles que la doctrina y jurisprudencia mencionan como categoras de nulidades. A.- Nulidad total y nulidad parcial: Nulidad total: El vicio de que adolece el acto o contrato lo afecta a ste en su integridad. Nulidad parcial: Se presenta en determinados actos jurdicos en los cuales se comprenden clusulas que en cierto modo son independientes entre ellas, de modo que la nulidad que pudiera afectar a algunas partes o clusulas no traer aparejada la nulidad de todo el acto o contrato. As por ejemplo, en el testamento se pueden contener clusulas o disposiciones que son independientes y en estos casos puede haber un error sobre la persona de un legatario y se va a hablar de nulidad parcial (Ver arts.1059, 1060 y 1061). B.- Nulidad consecuencial:

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Se presenta en el caso de los actos o contratos accesorios y siguiendo el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, tendramos que si el acto principal es declarado nulo, el accesorio tambin lo ser. Ejemplo: En el caso de las cauciones (arts. 2381 fianza, 2434 hipoteca y 2385 prenda) y en la clusula penal (art.1536), donde se expresa claramente que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal. C.- Nulidad refleja: Hay ciertos actos jurdicos solemnes en que la solemnidad es la forma con que la ley admite al acto o contrato y si es defectuosa o nula la solemnidad, acarrear la nulidad del acto o contrato que contiene. Ejemplo: La escritura pblica en la compraventa de un bien raz; la nulidad de esta escritura acarrear la nulidad del acto o contrato contenido en ella. La Corte de Valdivia, el 15 de diciembre de 1933, acept este tipo de nulidad. Seccin III LA INOPONIBILIDAD Se define como la ineficacia respecto de un tercero de un derecho nacido como consecuencia de un acto jurdico o de la declaracin de nulidad de un determinado acto jurdico. La inoponibilidad no afecta de manera alguna la validez del acto jurdico, a diferencia de lo que sucede con la nulidad. Quien hace valer la inoponibilidad no pretende invalidar el acto, sino que alega que el acto no produce efectos respecto de l. El CC no trata a la inoponibilidad en forma orgnica, sino que slo menciona casos en que ella se produce. As sucede con los arts.1707 y 1902. Artculo 1707: La contraescritura pblica destinada a alterar el contenido de otra escritura pblica anterior, no produce efectos en contra de terceros si no se ha anotado al margen de la matriz de la primera escritura y del traslado (la copia) en cuya virtud ha obrado el tercero. Las anotaciones marginales de la segunda escritura en la matriz y en la copia de la primera, tienen entonces el valor de formalidades de publicidad, de modo que el contenido de la nueva escritura, modificatoria de la antigua, no es obligatorio para el tercero sin el cumplimiento de tales formalidades. Artculo 1902: Situacin semejante, ahora respecto a la cesin de crditos personales.

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Pero hay veces que la inoponibilidad se plantea como consecuencia de la nulidad de un acto y es la situacin que se plantea en el art.2058 respecto de la nulidad del contrato de sociedad y que expresa: Artculo 2058: La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe, contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. Se ha entendido que la inoponibilidad slo se puede alegar como excepcin. Tipos de inoponibilidad A.- Inoponibilidad de forma: El acto no se puede hacer valer frente a terceros si no se han cumplido ciertas formalidades exigidas por la ley. El caso ms notorio es el de las contraescrituras pblicas del inc. 2 del art.1707. Tambin est el caso del art.1902 y la falta de fecha cierta del art.1703. En el caso del art.1901, el acreedor puede ceder un crdito a un tercero (cedente y cesionario), por la sola entrega del ttulo. Pero para que esta cesin (que es perfecta entre las partes) pueda afectar al deudor, se requiere cumplir con las formalidades del art.1902, es decir, debe ser notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. En el caso del art.2513, en materia de prescripcin adquisitiva, declarada la prescripcin adquisitiva por sentencia judicial se adquiere el inmueble, pero para que el que prescribi pueda oponerla a un tercero tendr que inscribirla en el Registro del Conservador de Bienes Races. De no hacerse esta inscripcin, la prescripcin o declaracin de sta es inoponibible a terceros. B.- Inoponibilidad de fondo: En este caso falta la concurrencia de un requisito o del consentimiento. Se puede citar los casos de los arts.1490 y 1491, 1815 y 2160. Segn el art. 1490, en caso de resolucin del contrato, no habr derecho de reivindicar la cosa contra terceros poseedores de buena fe. En el caso del art.1815 (venta de cosa ajena), algunos lo mencionan como inoponibilidad por falta de concurrencia. Esta venta es vlida, pero inoponible frente al verdadero dueo el que, en todo caso, puede renunciar a la inoponibilidad y ratificar la venta. En el caso del art.2160, es decir, al mandatario representante extralimitado, sus actos no obligan al mandante y le son inoponibles por falta de poder. C.- Inoponibilidad respecto de la declaracin de nulidad: En este caso pudieran verse afectados terceros que podran tener derechos derivados como consecuencia del acto que con posterioridad es declarado nulo. Es por esto que la ley, en algunos casos, en proteccin de terceros, declara que los efectos de esta declaracin de nulidad no los alcancen, es decir, que le sean inoponibles siempre que se traten de terceros de buena fe. Ejemplos:
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Matrimonio putativo (art.122): Este es el matrimonio nulo celebrado ante Oficial del Registro Civil, de buena fe y con justa causa de error. En este caso, el matrimonio no producira efectos y se volvera al estado anterior, pero la ley dice que producir los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge de buena fe, mientras subsista esta buena fe. Est establecida en particular beneficio de los hijos quienes, con la declaracin de nulidad, perderan actualmente su filiacin matrimonial (antiguamente hubiesen quedado como ilegtimos), sin embargo la ley seala que el matrimonio produce a su respecto los mismos efectos jurdicos que el vlido, es decir, estos hijos siguen siendo de filiacin matrimonial no obstante la declaracin de nulidad. Materia de sociedad (art.2058): Con la nulidad de la sociedad se vuelve al estado anterior, pero no perjudica a terceros de buena fe en las acciones que les corresponden contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. Seccin IV LA SIMULACIN Nuestro sistema jurdico est dominado integralmente en la nocin bsica de la voluntad real. Sobre las declaraciones hechas por las partes debe prevalecer la intencin ntima representada en la voluntad seria, real y verdadera. La simulacin aparece en los negocios jurdicos como un medio ideado para ocultar a los terceros una realidad que no se quiere mostrar. Se crea as una apariencia que se contrapone a una situacin real, pero secreta. La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual va dirigida la declaracin, para producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto de aqul que realmente se ha llevado a cabo. Se emite intencional y conscientemente y existiendo acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin, una voluntad que no es real y con intencin de engaar. Es decir, nos encontramos con un acto jurdico aparente cuando en realidad no hay tal acto o se est encubriendo un acto jurdico distinto. Pero no es que se pueda separar ambos actos, lo que ocurre es que en la simulacin es toda una operacin en que las partes se ponen de acuerdo y disfrazan su verdadera voluntad mediante un acto externo distinto del real. Simulacin lcita y simulacin ilcita
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Se hace considerando si ha habido o no intencin de perjudicar a terceros. Es ilcita cuando se ha tenido el nimo de perjudicar a terceros. La simulacin lcita no persigue fines de carcter doloso, sino que ella es motivada por fines de carcter inocente o de orden moral, como el deseo de evitar conflictos con personas que se juzgan con derechos a idnticos beneficios, quedar a salvo de las indiscreciones o impedir que el pblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinters para realizar annimamente el bien. Sin embargo, la licitud de la simulacin es la excepcin. Ordinariamente, quienes simulan o disimulan un acto jurdico persiguen la realizacin de un fraude. Comnmente uno de los autores del acto simulado, se propone engaar a alguien. Tratndose de la simulacin ilcita y, especficamente, en la celebracin de contratos simulados, va a constituir un delito, que est tipificado en los arts.471 y 476 del Cdigo Penal. Pero hay que advertir que la simulacin no est tratada en el CC y no hay una accin de simulacin como ocurre la accin de nulidad. Para resolver este problema que plantea la simulacin, la doctrina y la jurisprudencia han extrado de las reglas del art.1707 del CC los principios necesarios para resolver y decidir el tratamiento legal de los actos simulados. Del inc.1 del art.1707 debemos concluir que la simulacin, en principio, puede ser lcita y que el acto real se impone entre las partes y es legtimo que las partes puedan pactar privadamente las consecuencias verdaderas de un acto jurdico exteriorizado de otra manera. De la misma regla del art.1707 debemos concluir que el acto simulado, en principio, no puede perjudicar a los terceros, ya que dichos efectos le sern inoponibles. Distincin entre simulacin y dolo: El dolo se asemeja a la simulacin en que tambin oculta un pensamiento secreto bajo una apariencia engaosa. Sin embargo, la diferencia es fcilmente perceptible: el dolo est dirigido solamente contra una de las partes, ya haya sido fraguado por la otra parte o por un tercero; en cambio, la simulacin es una entente entre las partes en contra de los terceros. El dolo tiene por fin obtener el consentimiento de una de las partes mediante el engao; en la simulacin, todas las partes prestan su consentimiento con pleno conocimiento de causa; ninguna de ellas procede engaada. Grados o Clases en que se presenta la simulacin: La simulacin, atendiendo al grado que puede alcanzar, o si se quiere las clases de simulacin que podemos encontrar son: Simulacin absoluta y simulacin relativa. Simulacin Absoluta: Ser tal cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrarse, y slo aparentemente quiere realizarse uno, es decir, el acto ostensible no encubre ninguna realidad, es una vana apariencia. Ejemplo. El caso en que una persona, con el objeto de burlar a sus acreedores, aparenta vender sus bienes a otro individuo.
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Simulacin Relativa: Lo ser cuando hay un propsito de producir efectos jurdicos, pero en ese acto verdadero las partes lo disfrazan con la apariencia de otro distinto. Es decir, cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero aparentemente se efecta otro diverso, ya por su carcter, ya por los sujetos, o ya por su contenido. Cuando hay simulacin relativa existe un acto jurdico: el acto ostensible que es el que aparece hacia el exterior, es decir, un acto simulado o ficticio que las partes aparentan celebrar y que encubre el acto real. El otro es el acto oculto, que es el que verdaderamente quisieron celebrar las partes y se quiere mantener en reserva o en secreto. La simulacin relativa puede decir relacin con tres aspectos: 1 En cuanto al carcter mismo del acto que se celebra: Por ejemplo, se aparenta celebrar un contrato de compraventa ponindole bajo precio, y siendo el verdadero acto una donacin. 2 En cuanto a los sujetos: Esto, con el objeto de burlar ciertas disposiciones como el art.1796 que prohibe el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados y entre el padre o la madre y el hijo sujeto a patria potestad. Ejemplo de esta simulacin sera que un cnyuge vendiera a un tercero un bien, y este tercero se lo vendiera al otro cnyuge. La simulacin, siguiendo en este aspecto relativo a los sujetos, puede ser tambin por interposicin de persona, es decir, si una persona quiere hacer por su propia cuenta una negociacin sin que lo sepan los terceros, o aun sin que lo sepa la otra parte, puede emplear un mandatario que exteriorice su calidad y se presente como autor y beneficiario del acto. Es una simulacin que no recae sobre la naturaleza o los elementos del acto, sino sobre las personas que en l toman parte. En apariencia, todo transcurre como si la persona interpuesta hubiera concluido el acto para s, pero sta slo sirve de prestanombre para otra. En el contrato, en vez de figurar dos partes, aparecen tres, pero una de ellas es disimulada. La interposicin de persona es reprobable cuando se utiliza como medio de burlar una incapacidad legal o como medio de burlar los derechos de un tercero. En la prctica, esta simulacin es frecuente cuando se quiere burlar una prohibicin legal. 3 En cuanto al contenido del acto jurdico: Esto es, cuando el objeto mismo del acto jurdico verdadero es diferente de aquel que se aparenta celebrar. Efectos de la simulacin: Distinguir. A.- Simulacin absoluta: Como no hay voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera hay voluntad de celebrar un acto jurdico aparente y, en general, ninguna clase de acto jurdico, el acto
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simulado absolutamente adolece de nulidad absoluta por falta de consentimiento (Corte de Santiago). Cualquiera de las partes puede pedir, fundndose en el art.1707, que se declare la vigencia del vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en la que aparece que ningn acto se quiso celebrar. Frente a los terceros de buena fe, esto es, el que tena desconocimiento de la simulacin, se presenta como una situacin en que el acto simulado debe considerarse como un acto existente, de manera que las partes no podrn invocar la simulacin absoluta ante el tercero. Si no fuera as, se permitira que a travs de la simulacin se perjudicara a terceros. En otras palabras, la simulacin es inoponible respecto de terceros, y ellos debern atenerse al acto exteriorizado. Si el tercero tiene inters en atacar la simulacin puede hacerlo; lo que no est permitido es que las partes aleguen la simulacin frente a los terceros. Ampara a stos el art.1707, relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se deja testimonio de la simulacin. B.- Simulacin relativa: Entre las partes vale el acto oculto o simulado y carece de valor el acto ostensible en virtud del principio del art.1545. De tal manera que no podra una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la simulacin, porque segn se deduce del art.1707 este medio slo puede emplearse por los terceros. La Corte de Valparaso manifest el ao 1935 que en los casos de simulacin relativa, para establecer las verdaderas relaciones jurdicas que han existido entre las partes, debe prescindirse del acto simulado y atenderse el acto real, considerando la prueba rendida Respecto de terceros el acto ostensible se considera existente y vlido; los autores de la simulacin no podrn escudarse en ella para atacar la adquisicin hecha por un tercero de buena fe, ello se desprende del art.1707. Pero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la simulacin, pueden las partes esgrimir sta, siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos generales de los actos jurdicos, puesto que si no se cumplen tales requisitos, se puede alegar la validez del acto. Accin de simulacin. Segn la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real y verdica de las partes y hacerla primar sobre la que falsamente expresaron. Prescripcin de la Accin de simulacin Aqu se presenta un problema en relacin a contar los plazos de prescripcin de esta accin de simulacin.

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Entre las partes: El plazo de be contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o pblico, pues desde ese momento hay inters en ejercitar la accin. En cuanto a los terceros: Slo pueden ejercitar la accin de simulacin si tienen inters en la declaracin de sta, es decir, si tienen inters en que aparezca la verdadera voluntad. Para ellos, el plazo de prescripcin se empieza a computar desde el momento que tuvieron conocimiento del acto o contrato oculto. Sin embargo, hay quienes afirman que la accin de simulacin es imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad y, por lo tanto, no existe y podr pedirse que se declare la inexistencia. No puede pedirse que el transcurso del tiempo le de existencia a la nada. Este principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son prescriptibles, con excepcin de las que seale la ley como imprescriptibles. En todo caso, hay acuerdo que si ha operado la prescripcin adquisitiva de la cosa objeto del acto, no puede intentarse accin de simulacin y la razn est dada claramente por el artculo 2517. La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin penal: la primera, para dejar sin efecto el contrato y obtener la correspondiente indemnizacin de perjuicios; y la accin penal, para exigir el castigo de los que han celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. Ambas acciones son independientes (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t. 15, secc. segunda, p.9).

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Captulo VIII Modalidades de los Actos Jurdicos.

1. Concepto Son clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos que normalmente producen. Por excepcin, la ley subentiende en ciertos actos determinadas modalidades como la condicin resolutoria tcita y el plazo tcito. La modalidad puede constituir un elemento meramente accidental del acto, o ser de su esencia. Ejemplo de esto ltimo: propiedad fiduciaria. Las modalidades no son requisitos legales del acto, sino que son introducidas por las partes en virtud del principio de la autonoma de la voluntad que viene a alterar el efecto propio del acto jurdico, sea en relacin al nacimiento, exigibilidad o extincin del acto que pueda nacer. Se denominan elementos puramente accidentales. Si el acto no est sujeto a estas modalidades, ser puro y simple. Introducido el elemento accidental, ya no se lo puede excluir del acto o contrato. Respecto de las modalidades se mencionan diversos objetivos que stas pueden pretender:

d) Hay algunas que miran a la eficacia del acto jurdico, tales son la condicin, el
plazo y el modo. Hay otras modalidades que miran a los efectos del negocio, aqu estara la representacin. f) Hay otras que miran al objeto del acto o contrato; g) hay otras que miran a los sujetos de la relacin jurdica, tal es el caso de las obligaciones solidarias e indivisibles. e)
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2. Caractersticas (e) Son accidentales: Deben ser incorporados por las partes. (f) Son excepcionales: Requieren de la expresin particular de las partes. Por excepcin hay modalidades que proceden o son una consecuencia de la naturaleza del acto o contrato o porque derechamente son impuestas por la ley, es el caso de la condicin resolutoria tcita (art. 1489) y el caso del fideicomiso (art. 738). En estos casos, las modalidades se podran asimilar perfectamente a los elementos de la naturaleza del acto o contrato. (g) No son un requisito de existencia ni de validez de los actos jurdicos: excepcionalmente hay modalidades que son requisitos esenciales del acto jurdico, tal es el caso del plazo y la condicin en el contrato de promesa (art. 1554 N3). (h) No se presumen: Es necesario que las partes las hayan acordado expresamente. 3. Procedencia de las modalidades Se debe distinguir entre los actos de familia y los actos patrimoniales. Actos de familia: Los efectos de tales actos no dependen de la voluntad de las partes, estos efectos estn sealados por el legislador y ellos no pueden ser alterados por las partes. La regla general es que en materia de familia no proceden las modalidades. Actos patrimoniales: La regla es inversa, porque en ella se aplica plenamente el principio de que se puede hacer todo lo que la ley no prohba. Excepcionalmente hay casos en que se prohbe pactar modalidades. As por ejemplo, el art. 1192 seala que la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno. Por su parte, el art. 1227 seala, con respecto a la aceptacin y repudiacin de una asignacin, que no se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da. El CC no se ocupa sistemticamente de las modalidades, hay dos partes del CC en que se refiere a las modalidades: en el Libro III, ttulo IV, arts. 1070 a 1096; y en el Libro IV, ttulos IV y V, arts. 1473 a 1498. Seccin I LA CONDICION 1. Concepto (arts. 1070 y ss, y 1473 y ss.). Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho.
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El acto jurdico existe y es vlido, pero el nacimiento del derecho o su extincin est sujeto a la verificacin de un hecho condicional. Elementos: Hecho futuro: de esto se desprende que ni el hecho presente ni el pasado pueden ser objeto de una condicin. Incierto: Es decir, se requiere que el hecho pueda ocurrir o no. La condicin puede ser suspensiva o extintiva. 2. Clasificacin: a) Expresas y tcitas b) Positivas y negativas Art. 1474 La positiva consiste en que acontezca una cosa te doy mil pesos si llueve maana. La negativa consiste en que una cosa no acontezca Te doy mil pesos si no vas a la Luna Esta clasificacin no tiene mayor importancia prctica segn Alessandri. c) Potestativas, casuales y mixtas. art 1477 Potestativa: Depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Casuales: Depende la voluntad de un tercero o de un acaso. Mixtas: Depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. -Las potestativas pueden ser: Simplemente potestativas si dependen de un hecho voluntario del acreedor o deudor; y Meramente potestativas: Si depende de la pura voluntad de alguno de ellos. Ejemplo: Te doy mil pesos si yo voy a Pars. (simplemente potestativa del deudor). La simplemente potestativa que depende de un hecho es vlida Te doy mil pesos si voy a Valparaso, o Te doy mil pesos si tu vas a Valparaso maana. Es vlida porque pueden ser compelido a viajar por factores externos a su voluntad y una vez realizado el viaje, ejecutado el hecho voluntario, no esta en sus manos evitar sus efectos. La condicin meramente potestativa que depende de la voluntad del acreedor es vlida, sea suspensiva o resolutoria pues a pesar de depender del mero arbitrio del acreedor existe una persona, el deudor, colocada en la necesidad juridica de dar, hacer o no hacer. Un ejemplo de esto es el pacto de retroventa cuyo ejercicio queda al arbitrio del vendedor que pasa a ser el comprador de la cosa vendida. Si el vendedor se reserva la facultad de comprar la cosa y ejercita esa facultad el contrato se resuelve, porque el contrato de retroventa consiste en una condicin resolutoria.
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Hay condicin suspensiva meramente potestativa que depende de la mera voluntad del acreedor, segn algunos, en las ventas al gusto. Es suspensiva puesto que est en suspenso la celebracin del contrato, y depende de la mera voluntad del acreedor. Si es meramente potestativa dependiendo de la voluntad de la personas que se obliga hay que distinguir si es suspensiva o resolutoria: Si es resolutoria es vlida pues la obligacin ha podido formarse y producir todos sus efectos. Ejemplo: Donaciones entre cnyuges que son especialmente revocables al arbitrio del donante. En cuanto a la meramente potestativa que depende de la voluntad del que se obliga, suspensiva, es nula art 1478. No hay obligacin pues en rigor para que exista debe haber alguien colocado en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo. En resumen: Son vlidas todas las condiciones potestativas, sean suspensivas o resolutorias que consisten un hecho voluntario del deudor o del acreedor, salvo la condicin suspensiva potestativa que depende de la mera voluntad de la personas que se obliga. -Casual: Depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ejemplo: Te doy mil pesos si Juan se casa con Mara o si vas a la cordillera y no llueve maana. La definicin dada por el CC es defectuosa pues tambien es mixta la que depende en parte de la voluntad del deudor, en parte de un tercero o de un acaso, y en parte de la voluntad del acreedor Te doy mil pesos si tu, yo y Juan vamos a Chilln Viejo. Por ello, condicin mixta es la que participa a la vez de los caracteres de la condicin potestativa y casual. d) Lcitas e lcitas, Posibles e imposibles Sean fsica o moralmente imposible, o bien sean ininteligibles. 1.- Condicin posible: Es la que fsicamente puede realizarse. Te doy cien pesos si tiembla maana o si llueve de aqu a tres das. 2.-Condicin imposible: Es la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Te doy mil pesos si tomas una estrella con la mano (creativo ejemplo de los romanos). 3.-Condicin lcita: Es la que no es contraria a las leyes, ni al orden pblico, ni a las buenas costumbres.
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4.-Condicin ilcita: Es la que consiste en un hecho prohibido por la leyes o es opuesta al orden pblico o a las buenas costumbres. Te doy mil pesos si matas a Pedro La ley considera que ciertas condiciones, por el hecho de coartar fundamentales, son ilcitas. derechos

Ejemplos: - Condicin de no impugnar el testamento por defectos de forma. Art. 1073 - Condicin de no contraer matrimonio, salvo que se limkte a no hacerlo antes de los 18 aos. Art 1074. - Condicin de mantenerse en estado viudedad, salvo que tenga hijos de anterior matrimonio. Art. 1075 - Condicin de no enajenar en los legados, salvo que la enajenacin comprometa derechos de terceros, pues en este caso, vale la condicin, segn el art. 1126. Generalmente, en la clasificacin de las condiciones en posibles e imposibles quedan incluidas las lcitas o ilcitas. Este el criterio del CC, que no habla de condiciones licitas o ilcitas sino posibles o imposibles, fsica o moralmente. Doctrina: Condicin posible o imposible fsicamente es la que los tratadistas denominan posible e imposible y la condicin posible o imposible moralmente son las licitas o ilcitas. e) Suspensivas o resolutorias Segn si de ellas depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Estados en que puede encontrarse la condicin suspensiva: a) Pendiente: Existe slo un grmen de derecho que autoriza a impetrar providencias conservativas. El deudor condicional que paga tiene derecho a repeticin. El derecho condicional (o sea, la mera expectativa) se transmite a menos que se trate de asignacin testamentaria o donacin entre vivos. La obligacin condicional, por su parte, tambin se transmite. b) Fallida: Si no se verifica en un plazo de 10 aos a contar del acto o si llega a ser cierto que no se verificar. c) Cumplida: El hecho ocurre producindose el efecto retroactivo, es decir, se entiende que el derecho del acreedor ha existido desde la constitucin de la obligacin condicional. Estados en que puede encontrarse la condicin resolutoria: a) Pendiente. b) Fallida. c) Cumplida.
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Clases de Condicin Resolutoria 1- Condicin resolutoria ordinaria. Acontecimiento futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, siempre que dicho acontecimiento no constituya el incumplimiento de una obligacin. 2- Condicin resolutoria tcita. Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso, podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Esta accin prescribe en 5 aos desde que se hizo exigible la obligacin, como toda accin personal. Dicha accin puede ser enervada cumpliendo la obligacin, lo que podr hacerse hasta antes de la citacin a oir sentencia en primera instancia y de la vista de la causa, en segunda. 3- El pacto comisorio: Estipulacin en virtud de la cual, se conviene que el incumplimiento de algunas de las obligaciones contradas traer como consecuencia la resolucin del contrato. Es regulado como un pacto accesorio del contrato de compraventa referido slo al incumplimiento de pagar el precio. Arts. 1877 y ss. Pacto comisorio en la compraventa, referido a la obligacin del comprador de pagar el precio: a) Simple. b) Calificado, o con clusula de resolucin ipso facto: En este caso, la oportunidad para enervar la accin comisoria es ms breve; slo de 24 horas desde la notificacin de la demanda. Pacto comisorio en otros contratos, o en la compraventa para obligaciones que no sea la de pagar el precio: La mayora es de la opinin que no se aplican las reglas de la compraventa, sino que los principios generales en materias de obligaciones y contratos. Debe indagarse en la intencin de las partes al convenir el pacto, y as podr ser que: a) La intencin fue que produjera iguales efectos que la condicin resolutoria tcita o, b) La intencin fue que produjera los mismos efectos que la condicin resolutoria ordinaria, casos en que el contrato se resuelve de inmediato, ipso iure. Seccin II EL PLAZO 1. Concepto
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(art. 1080 y ss, y 1494 y ss). El art. 1494 lo define como la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. No resulta ser una definicin muy feliz, por cuanto no hace mencin a los elementos que constituyen esta modalidad. As, podemos conceptualizarlo como: Aquel hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad (el ejercicio) o la extincin del acto. El derecho siempre existe, por lo tanto, si pago antes de cumplirse el plazo, no puedo repetir lo pagado; slo estar renunciando al plazo. Es lo que dispone el art. 1495. Elementos: Hecho futuro: Este hecho se realiza con posterioridad al acto o contrato. Cierto: Se sabe que va a acaecer. 2. Clasificacin a) Legal, judicial o convencional: Legales: Son aquellos establecidos por la ley. Pueden ser fatales o no fatales, segn se extinga la posibilidad de ejercer el derecho o de ejecutar el acto por la sola llegada del plazo o sea necesario acusar la rebelda. Judiciales: Son aquellos que establece el juez para el cumplimiento de las obligaciones. Por regla general, el juez no fija plazos y as lo dice el 1494 inc. 2 que solo lo faculta para interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Slo por excepcin, insistimos, fija plazos. Por ejemplo: Art. 904: A propsito de la accin reivindicatoria, la sentencia puede condenar a restituir la cosa al verdadero dueo. El juez puede fijar al plazo para que el poseedor no dueo devuelva la cosa al verdadero dueo. Art. 2201: En el mutuo, si se hubiere pacatado que el mutuario pague cuando le sea posible, el juez podr, atendidas las circunstancias, fijar un plazo de trmino. Art. 2291: Agencia oficiosa: Si el negocio result result til, habr accin contra el interesado; sin embargo, el juez fijar un plazo a ste para el pago de la demanda. Convencionales: Aquellos establecidos por las partes en un contrato. b) Expreso o tcito: Expreso: Aquel que est establecido en trminos explcitos, formales y directos. Ejemplo: 1 de Enero de 2002 Tcito: Es el indispensable para cumplirlo. As lo define el 1494. Es aquel que se desprende de la naturaleza de la obligacin, por su fin o las circunstancias que lo rodean. Ejemplo: Se manda a confeccionar un vestido de novia, se entiende que la fecha de entrega no puede ser posterior a la fijada para el matrimonio. c) Determinado o Indeterminado:
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Determinado: Aque plazo que se sabe que llegar y cuando llegar: Ejemplo: 25 de Mayo de 2003. Indeterminado: Aquel plazo que se sabe que llegar, pero no cuando llegar. Ejemplo: La muerte de una persona; la prxima lluvia. d) Suspensivo o extintivo (tambin llamado resolutorio). Suspensivo: Es aquel que suspende la exigibilidad de un derecho. Es aquel hecho futuro y cierto a partir del cual el acto jurdico produce sus efectos, comienza a regir. Efectos: El derecho existe y nace al celebrarse el acto jurdico. El art. 1084 seala que da la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes de de que llegue el da. Pero estos efectos, una vez llegado el plazo, no son retroactivos, por lo que no pueden cobrarse frutos ni intereses. Resolutorio: Es aquel que pone trmino o extingue un derecho. Es aquel hecho futuro y cierto hasta el cual perduran los efectos del acto jurdico. Efectos: En este caso la persona goza del derecho, es titular del derecho, pero sabe que se extinguir. Llegado el plazo, se extingue el derecho y esto slo opera hacia el futuro. No hay efecto retroactivo. 3. Estados en que puede encontrarse el plazo: a) Plazo suspensivo pendiente: El derecho se adquiri pero est en suspenso su ejercicio. b) Plazo suspensivo cumplido: En este caso no opera con efecto retroactivo. c) Plazo extintivo pendiente. Quien goza de la cosa tiene todas las atribuciones que el derecho le permita. d) Plazo extintivo cumplido. Quien goza de la cosa debe restituirla, no opera con efecto retroactivo. 4. Extincin del plazo: a) Vencimiento. Se produce a la llegada del hecho futuro y cierto. b) Renuncia: Aplicamos el art. 12. Debe determinarse en beneficio de quin fue establecido. Si se estableci en beneficio de ambas partes o en exclusivo beneficio del acreedor, no puede el deudor renunciarlo sin el consentimiento de aquel. c) Caducidad: Institucin en virtud de la cual, el acreedor puede ejercer su derecho, an encontrndose el plazo pendiente en los casos en que la ley lo establece o se hubiera convenido expresamente. Puede ser legal o convencional (clusula de aceleracin).
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El Art. 1.496 dispone que el pago de una obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo pendiente, si no es: 1 Al deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia. 2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.

Seccin III EL MODO 1. Concepto (art. 1089 y ss.) Es propio de las donaciones entre vivos y de las asignaciones testamentarias. Es una carga impuesta al adquirente de un derecho y que limita el ejercicio del mismo. Se seala en el art. 1089 que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertos actos o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada. Por regla general, el modo no habilita para resolver el derecho por su incumplimiento. El beneficiario del modo, sin embargo, puede perfectamente exigir el cumplimiento forzoso de la obligacin. Excepcionalmente, podr pedirse la resolucin del derecho cuando se establece una Clusula Resolutoria. Ejemplo: Se lega un inmueble, con la obligacin de destinarlo a Hogar Universitario. Puedo agregar que en caso de incumplimiento, se resuelva la asignacin. El art. 1090 consagra la clusula resolutoria, la que no se entiende envuelta cuando el testador no la expresa. Es decir, deber siempre expresarse. Pero como debido a una eventual resolucin, los posibles terceros beneficiados se veran perjudicados, la ley estableci, en el art. 1096 que siempre que haya de llevarse a efecto la clusula resolutoria, se entregar a la persona en cuyo favor se constituy el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa asignada acrecer a la herencia, si el testador no dispuso otra cosa. Ahora, si el modo es en beneficio del mismo asignatario, no impone obligacin alguna, salvo que lleve clusula resolutoria. Art. 1092.

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Si el modo es por su naturaleza imposible (imposibilidad absoluta), o inductivo a un hecho ilegal o inmoral, o concebido en trminos ininteligibles, no valdr la disposicin. As lo seala el 1093. Por su parte, si es que sin hecho o culpa del asignatario, es imposible slo en la forma prevista por el testador (imposibilidad relativa), podr cumplirse en una forma anloga, que no altere la substancia de la disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados. La anterior, es la norma del 1093 inc. 2 que consagra un cumplimiento por equivalencia, lo que diferencia al modo claramente de la condicin, la que slo puede cumplirse en la forma establecida. Seccin IV LA REPRESENTACIN 1. Concepto La doctrina mayoritaria considera a la representacin como modalidad de los actos jurdicos. Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene que manifestarse. Esa voluntad puede manifestarse personalmente o a travs de otra persona. Existe representacin, entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una persona en nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto. Art. 1448: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo. Esta figura tiene una gran utilidad prctica, especialmente en estos tiempos, porque: Permite celebrar un acto jurdico cuando hay imposibilidad para el interesado de encontrarse en el lugar en que el acto debe concluirse. Hay incapaces que no pueden ejercitar por s mismos los derechos que les pertenecen porque les falta el discernimiento necesario. En este caso, la ley les nombra un representante que obra por cuenta de ellos. Muchas veces se emplea la representacin por una simple razn de utilidad o de orden econmico. 2. Naturaleza jurdica de la representacin. 1.- Teora de la ficcin: En su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediacin del representante; no siendo ste, en cierto sentido, ms que el vehculo de la voluntad de aqul.
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La teora de la ficcin ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para explicar casos de representacin legal como el del demente e impber. Es imposible admitir que el representante expresa la voluntad de stos, ya que la ley les da precisamente tutor o curador porque carecen de voluntad. 2.- Teora del nuncio o emisario: (Savigny). Sostiene que el representante no es ms que un mensajero, un portavoz que transmite ms o menos mecnicamente la voluntad del representado; de manera que el contrato se celebra real y efectivamente entre ste (el representado) y el tercero. La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple mensajero, es negarle su calidad de representante. Adems, mal puede transmitir ste una voluntad que no existe, como en el caso del impber o demente. 3.- Teora de la cooperacin de voluntades: (Mitteis). La representacin se explica por la cooperacin de voluntades del representante y representado, concurriendo ambas a la formacin del acto jurdico que slo ha de afectar a este ltimo. La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las complicaciones sin nmero a que da origen. Considera tantas distinciones y subdistinciones que slo logra hacer abstruso el problema de la representacin. Por otro lado, no explica los casos anteriores de representacin legal, qu cooperacin de voluntad cabe entre el demente y el impber, que carecen de voluntad, y el curador o tutor que lo representa? 4.- Teora del Doble contrato: (Thol). Los derechos y obligaciones se radican en el representado como consecuencia de dos contratos celebrados: El que liga al representante con el tercero. El que liga al representado y al tercero, consistente en un contrato tcito, oculto. Se produce porque en el primer contrato el representante hace referencia a la voluntad del representado y al poder de representacin. Se critica porque claramente no hay dos contratos sino uno slo: el del representante y el tercero. Adems, el representante est exageradamente subordinado al representado, lo que no siempre es as. En ocasiones no se invoca la voluntad del representado ni se especifican las instrucciones que se han recibido de ste. Por ltimo, esta teora tampoco explica la representacin de los absolutamente incapaces. 5- Teora de la actuacin relevante del representante: (Hupka). La manifestacin de voluntad necesaria para la existencia del acto jurdico proviene siempre del representante. El representante es el que celebra el acto jurdico. No hay complemento; la nica voluntad presente en el acto es la del representante. No hay transmisin de voluntad, el acta slo, con o sin las instrucciones del representado. El poder es slo la condicin y el lmite para la eficacia de la voluntad del representante.
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Inaceptable, por ejemplo, en cuanto a los mandatos convencionales, con representacin, en que existen instrucciones y una clara presencia e intervencin del representado. 6.- Teora de la representacin modalidad del acto jurdico: (doctrina francesa) Ha sido desarrollada por Lvy Ullman, quien, fundndose en la teora de Piln, afirma que la representacin es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona del representado. Es decir, es la voluntad del representante la que participa real y efectivamente en la celebracin del acto jurdico, pero los efectos de este acto se van a producir en el representado. Segn los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones introducidas por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto jurdico. Ahora bien, lo natural y corriente es que las consecuencias del acto afecten a quien lo celebra, y como tratndose de la representacin ocurre que las consecuencias afectan a otro, resulta explicable que se la considere una modalidad del acto jurdico. Esta teora es criticada puesto que sera inexacta desde su punto de partida y carece de valor si se considera su contenido mismo. Desde luego, sus partidarios se han visto obligados a cambiar el tradicional concepto de modalidad para poder encajar la representacin dentro de sus lmites. En efecto, dicho concepto era definido como la designacin de un acontecimiento futuro, especificado por las partes, y de cuya realizacin dependen los efectos del acto. Pero los defensores de esta teora han ideado una nueva frmula al decir que la modalidad es uno de los elementos accidentales que pueden afectar al acto por mandato de la ley o por voluntad de las partes. Se critica tambin porque la modalidad introducida por la ley estara basada en la voluntad presunta de las partes y mal se puede hablar de voluntad presunta de las partes, ya que stos la manifiestan por hechos exteriores. 3. El mandato y la representacin Art. 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador y, en general, mandatario. Lo que debe tenerse presente es que el mandato y la facultad de representacin son diferentes. En el mandato existe una relacin contractual en virtud de la cual una de las partes resulta obligada a realizar determinado negocio, que le fue encomendado por la otra parte. El poder de representacin, en cambio, es una manifestacin de voluntad para que los actos de una persona puedan afectar a otra.

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El mandato es una relacin contractual que supone necesariamente el acuerdo de voluntades entre el mandante y el mandatario; el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la facultad de representarla. La representacin es independiente del mandato. Este puede existir sin que haya representacin, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el suyo propio, como el caso contemplado en el art. 2151. A la inversa, puede haber representacin sin mandato, como en el caso de la representacin legal o en la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona administra sin mandato los negocios de otra, contrayendo obligaciones con sta y obligndola en ciertos casos. La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. Esta representacin procede prcticamente en todos los actos jurdicos. La regla general es que se puede realizar cualquier acto jurdico por medio de un representante. Hace excepcin a esto el testamento, el cual no admite representacin, siempre deber realizarse personalmente por el testador. A este respecto, el art. 1004 dispone: La facultad de testar es indelegable. 4. Fuentes de la representacin La representacin puede tener su origen en: La voluntad de las partes. La ley. Existen casos en que el representante es designado por el juez, pero aqu no estamos ante una representacin judicial, porque es la ley la que otorga la facultad para hacer la designacin, el juez slo determina quin desempear el cargo de representante. As sucede con los curadores dativos, designados por la justicia. El art. 43 confirma esto al sealar entre los representantes legales a los curadores y tutores. 5. Clasificacin de la representacin 1. Representacin legal o forzada: Es la que establece la ley. Llmanse representantes legales las personas que, por mandato del legislador, actan en nombre y por cuenta de otras que no pueden valerse por s mismas. El art. 43, modificado por la ley 7.612(derogada), 18.802 y 19.585 cita los casos ms comunes de representantes legales de una persona: el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador. Este art. 43 no es taxativo, por cuanto existen casos de representacin legal en otras disposiciones, a saber:

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Art. 671 inc. 3: ...En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal.... Art. 761: El fideicomisario, pendiente la condicin no tiene derecho alguno, sino slo el de impetrar las correspondientes medidas conservativas. Este derecho, en el caso de quien no existe, pero se espera que exista, le corresponde a sus ascendientes; para el caso de los establecimientos de beneficencia, le asiste este derecho a los personeros de aquellas corporaciones y fundaciones y tambin al defensor de obras pas. (todos ellos son representantes legales). Art. 659 del cpc: En las enajenaciones que se hacen en una particin por conducto del partidor, se considera a ste representante legal de los vendedores y en tal carcter debe suscribir la correspondiente escritura. 2.- Representacin voluntaria: Es la que emana de la voluntad de las partes. Puede tener su origen en el mandato (art. 2116) o en el cuasicontrato de agencia oficiosa (art.2286). En este ltimo caso se pueden dar dos situaciones: (c) Cuando el interesado (aquella persona cuyos negocios fueron administrados) ratifica todo lo obrado por el agente. Este sera un caso de representacin voluntaria, porque el interesado de propia voluntad hace suyo todo lo obrado por el agente. (d) El interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe realizar las obligaciones contradas por el gerente (art. 2290); hay aqu representacin legal porque es la ley la que impone al interesado el cumplimiento de la obligacin contrada por el gerente en la gestin. 6. Requisitos de la representacin 1.- Declaracin de voluntad del representante. 2.- Existencia al contratar de la contemplatio domini, y 3.- Existencia de poder. 1.- El representante debe declarar su propia voluntad: Es l quien contrata, como lo dice el art. 1448: es l quien ejecuta un acto a nombre de otra persona. El problema se plantea en relacin a determinar que quien concurre a la celebracin del acto debe ser plenamente capaz. Doctrina y jurisprudencia: Estiman que basta que el representante tenga capacidad relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino del representado, y la capacidad plena se exige cuando se comprometen los propios derechos. Por eso, los relativamente incapaces pueden ser mandatarios. Expresamente se permite que un relativamente incapaz sea mandatario en los siguientes casos:
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Art. 1581: Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla. Art. 2128: Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores. De lo anterior, se desprende que, tratndose de la representacin voluntaria, la que slo puede emanar del mandato, hay que distinguir dos casos: (c) Celebracin del contrato de mandato: Si una de las partes es incapaz relativa debe cumplir con las formalidades habilitantes. (d) Acto que realice el mandante en cumplimiento del mandato: No es necesario que se cumpla con las formalidades habilitantes. 2.- Contemplatio domini: El representante ha de manifestar de un modo inequvoco su intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que la persona que contrata con el representante, si el acto es bilateral, participe de esa intencin. La contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para el representado. Es indiferente que la doble intencin (la del representante y la del sujeto con quien se contrata) sea expresa o tcita. No es necesario que se manifieste el nombre del representado, basta que se obre a nombre de otro. 3.- El representante tiene que tener poder de representacin: Esto es, la facultad dada por la ley o la convencin para representar, para actuar por otro. Es lo que dice el art. 1448 y ratifica el art. 2160: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla.

7. Efectos de la representacin Todos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del poder de representacin sern oponibles al representado. Pero si excede su poder de representacin o no existe ste, los actos sern inoponibles al representado. El art. 2160, en su inciso 1, seala que el mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Lo mismo sucede cuando el representante ejecuta actos habindose extinguido su poder de representacin. Hay ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder extinguido, sus actos pueden obligar al representado, como sucede cuando el mandatario ha ignorado la extincin del mandato y contrata con terceros de buena fe. En este caso, estos terceros tienen accin contra el mandante. As lo consagra el 2173 inc. 1.
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8. Influencia de circunstancias representado en el acto jurdico

personales

del

representante

del

Capacidad del representado: En la legal, el representado es generalmente un incapaz. En la voluntaria, el representado debe ser capaz para la eficacia del apoderamiento. Capacidad del representante: En la legal, debe ser capaz. En la voluntaria, en cambio, puede ser un incapaz. Basta que el mandatario tenga juicio y discernimiento suficiente para que obligue al mandante con terceros y as lo permite el art. 2128. Formalidades legales para actos de ciertas personas: El representante debe cumplir las formalidades que la ley dispone para realizar ciertos actos de disposicin sobre bienes de determinadas personas, pero estas personas cuando actan como mandatarios, no deben sujetarse a tales exigencias en la disposicin de bienes ajenos. Vicios del consentimiento: (e) El error del representante vicia el consentimiento, siempre que dicho error sea relevante para el representado. (f) La fuerza o dolo que se ejerce sobre el representante vicia el consentimiento. (g) El error relevante del representado o la fuerza o dolo que se hubiere ejercido sobre l, hace anulable el poder. (h) El dolo ejercido sobre el tercero sea que provenga del representante o representado, viciar el consentimiento. Buena o mala fe. La mala fe del representado hace imposible que el representante adquiera posesin regular. A la inversa, ocurre igual. Imposibilidad de demandar nulidad absoluta por conocer el vicio, e imposibilidad de repetir lo pagado por objeto o causa ilcita. Si la mala fe es del representado, est impedido de demandar. En cambio, si proviene del representante se discute. La doctrina extranjera resta relevancia a la mala fe del representante. Hay jurisprudencia nacional que estima que por ser el dolo un acto personalsimo, si lo comete el representante, igualmente puede demandar el representado. Impugnacin de enajenaciones del deudor: Igualmente puede demandarse por fraude pauliano, aunque el representante desconozca el mal estado de los negocios del representado. Si no existe el conocimiento del mal estado de los negocios en el representado, pero s en el representante, la doctrina aplica igual sancin. 9. La ratificacin Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando el representante verdadero se extralimita en sus poderes, el representado, en tesis
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general, no queda afectado por el contrato concluido sin su poder o ms all de ste. Pero nada impide que el representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante y recoja para s los beneficios y las cargas del contrato. Este acto del representante se denomina ratificacin, la que nada tiene que ver con la ratificacin como medio de sanear la nulidad relativa de un acto. De esta manera, se define a la ratificacin como: Un acto jurdico unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo hecho por el representante o lo que ste hizo excediendo las facultades que se le confirieron. La ratificacin se puede dar tanto en la representacin voluntaria (art.2160 inc. 2), como en la representacin legal, porque ella no se encuentra expresamente prohibida por la ley, y en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est privado por la normativa legal. La ratificacin puede ser expresa o tcita: Ratificacin expresa: Tiene lugar cuando el interesado, en trminos formales y explcitos, manifiesta su voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el representante (fuera de sus facultades o por quien no era representante). Ratificacin tcita: Tiene lugar cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que manifieste en forma inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho. Por ejemplo: si exige el cumplimiento de las obligaciones que derivan del contrato que ratifica. Si el acto por ratificar es solemne, la ratificacin tambin deber ser solemne y debern llenarse las mismas solemnidades que la ley exige para ejecutar el acto de que se trata. Caractersticas de la ratificacin: - Unilateral. Irrevocable. - Opera con efecto retroactivo. Como la ratificacin es un acto unilateral, declarada la voluntad en cualquiera de las formas, la ratificacin surte efectos, aun cuando no sea conocida y aun cuando no sea aceptada. Para que produzca sus efectos propios, basta nicamente la declaracin de voluntad del representado, porque los actos unilaterales son aquellos que para generarse requieren de la manifestacin de voluntad de una sola parte. La ratificacin debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o representantes legales y, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto a que se refiere la ratificacin. Adems, debe darse la ratificacin al tercero contratante y tambin al falsus procuratur.

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La ratificacin puede hacerse en cualquier tiempo, aun despus de la muerte de la otra parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar del representado o de sus herederos, porque ella es independiente del contrato a que se refiere. El contrato produce sus efectos, los que, si se quiere, puede decirse que estn en suspenso, esperando que el representado los haga suyos. La ratificacin opera con efecto retroactivo. La ratificacin una vez producida es irrevocable; no podra dejarse sin efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o siquiera conocido. Slo podra dejarse sin efecto por causas legales o de comn acuerdo, porque los actos jurdicos unilaterales (con excepcin del testamento) no pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad de su autor. Si bien basta la voluntad de una sola persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta esa nica voluntad para dejarlos sin efecto; porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser destruidas por la sola voluntad del que las cre. De esta manera se ha pronunciado la Corte Suprema el 26 de marzo de 1941 al expresar: No cabe la revocacin unilateral de la ratificacin que ha producido efectos respecto de terceros

Captulo X LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.

1. Concepto Es ineficaz un acto cuando no produce efecto alguno o cuando se producen de un modo efmero o caduco. 2. Clases de ineficacia

(e)

Por omisin de un requisito de existencia del acto jurdico:El acto es inexistente, no se puede conseguir el negocio, o sea, se hace imposible la identificacin jurdica del negocio. Por omisin de un requisito de validez del acto jurdico:La sancin es la nulidad. fallida, cumplimiento de condicin resolutoria tcita, omisin de un trmite exigido para ser oponible en acto a terceros.

(f)

(g) Ineficacia de un acto vlidamente formado: Casos de condicin suspensiva

(h) Actos jurdicos impugnables: Aquellos que incluso reuniendo todos los requisitos
de validez pueden destruirse en sus efectos, en virtud de accin de las partes o de terceros, por circunstancias extrnsecas, a menudo sobrevinientes, a las que el ordenamiento da relevancia. Esta impugnacin normalmente no opera con
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efecto retroactivo. Ejemplo: incumplimiento donatario, lesin, fraude pauliano. Seccin I La Inexistencia
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de

contrato,

ingratitud

del

Si falta un requisito de existencia del acto jurdico (voluntad, objeto, causa y solemnidades), ste no existe, no ha nacido a la vida del derecho. El problema se presenta en determinar si la inexistencia es una sancin civil diferenciada de la nulidad. 1. Argumentos a favor y en contra de la inexistencia Posicin de Luis Claro Solar: g) Palabras que emplea el Cdigo como: no producen efecto alguno, se mirar como no ejecutado o celebrado, reconocen la inexistencia. h) El art. 1444 seala que si faltan las cosas de la esencia, el acto no produce efecto alguno, o sea, es la nada. i) Art. 1701: La falta de instrumento pblico, no puede ser suplida por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad y se mirarn como no ejecutados o celebrados, aun cuando... Art. 1809: Puede dejarse el precio al arbitrio de un tercero, pero si este no lo determina, puede hacerlo cualquiera persona en que las partes convinieren. En caso de no convenirse, no habr venta.

j)

k) Del mismo modo, el art. 1801 dice que la venta de los bienes races, servidumbres y censos y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. l) Los arts. 1814 (venta de cosa que se supone existente y no existe); 2025 (capital del censo debe siempre consistir o estimarse en dinero); 2055 (no hay sociedad si cada socio no pone algo en comn; tampoco la hay sin participacin

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Esta doctrina tuvo su origen despus de la dictacin del Cdigo Napolen, que consagr el principio de que no poda haber nulidad sin un texto expreso que la declarara. Algunos autores encontraban que haba ciertos casos en que la infraccin del precepto no estaba sancionada por la nulidad y resultaba que en esos casos quedaba sin sancin. As, por ejemplo, el matrimonio de personas de un mismo sexo no era sancionado. Se dijo, entonces, que aquel contrato era inexistente y la nocin se hizo extensiva ms tarde a todos los actos patrimoniales. Esta teora fue elaborada a principios del siglo XIX por el jurisconsulto alemn Zacharie (precisamente a propsito del matrimonio entre personas de igual sexo). Tambin participaron de ella los autores Rau y Aubert.

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de beneficios) dan a entender que la omisin de ciertos requisitos otorgan un efecto ms amplio que el de la nulidad toda vez que el acto no produce efecto alguno o se mirar como no ejecutado o no habr constitucin de censo o sociedad. Posicin de Arturo Alessandri: e) La mayor sancin contemplada en la legislacin es la nulidad absoluta. f) El Cdigo no contempla la inexistencia ni la regula. En cambio, el ttulo XX del libro IV denominado De la Nulidad y la Rescisin determina los efectos que produce la omisin de un requisito exigido tanto para la existencia como para la validez de un acto jurdico. g) El Art. 1682 dispone la sancin de nulidad absoluta para la omisin de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos. h) Los actos de los absolutamente incapaces son sancionados con nulidad absoluta, en circunstancias que, doctrinariamente hablando, dichos actos deberan ser inexistentes y no nulos, porque falta el primer requisito de existencia que es la voluntad. Los absolutamente incapaces no tienen voluntad. Rplica de Luis Claro Solar: d) La nulidad y la rescisin son reglamentadas como modo de extinguir las obligaciones, mal pudo contemplar la inexistencia si no se ha generado obligacin alguna.

e) El 1681 se refiere a la omisin de requisitos exigidos para el valor del acto y no

su existencia. (Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.). f) La incapacidad absoluta de los dementes, no excluye una apariencia de consentimiento, aunque ste no exista, por lo que se requiere de una declaracin de invalidez.

Posicin de Ducci: e) Expresa que no puede haber un acto inexistente, es una contradiccin de trminos. Si se ha emitido una declaracin de voluntad, el acto existe. El nico problema es saber si ha cumplido con los requisitos de fondo y forma para producir sus efectos. Si no es as, el acto no es inexistente, sino que es nulo. f) Adems de ilgica la nocin de la inexistencia es incierta. Los autores no han podido ponerse de acuerdo sobre los casos en que habra inexistencia.

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g) Es intil. No existe un inters prctico verdadero para diferenciar ambas nociones. Al respecto se dice que la inexistencia no necesita ser declarada, pero en la prctica, no se ve como podra declararse un acto inexistente sin una resolucin judicial. h) El artculo 464 del CPC que enumera las excepciones que pueden oponerse en los juicios ejecutivos seala en el n 14 la nulidad de la obligacin. No se refiere a la inexistencia de la misma. Posicin de V. Vial: e) El legislador no formul en trminos explcitos la diferencia entre requisitos de existencia y de validez, confundiendo los conceptos como en la enajenacin de cosas incomerciables que el CC sanciona con nulidad absoluta por ilicitud del objeto (1464 N1), en circunstancias que debera considerarse inexistente por faltar a la cosa un requisito esencial para constituirse en objeto de una declaracin (1461). f) En todo caso, es posible afirmar que el CC. distingue implcitamente entre requisitos de validez y existencia. De no ser as carecera de lgica el 1444, norma que se vincula estrechamente con los requisitos de existencia.

g) El hecho que el CC. no hable de acto inexistente no es suficiente para afirmar que la teora de la inexistencia no tiene acogida. h) Hay que distinguir entre la falta que permita identificar un negocio jurdico y la que impide aquello. Esto ultimo se refiere a la inexistencia. Argumentos en base a requisitos de existencia: 1. Falta de objeto: Fabres dice que aunque el art. 1682 no consigna como causa de nulidad la falta de objeto y seala slo el objeto ilcito, la sancin es la misma: nulidad absoluta. Esto, porque el 1461 equipara el hecho imposible al hecho ilcito, el hecho imposible no existe y no puede existir y sin embargo, la ley dice que es lo mismo que el hecho ilcito. Agrega este autor que cuando la ley se vale de trminos semejantes a no produce efecto alguno, es para referirse a la nulidad. Los partidarios de la inexistencia argumentan que si el 1682 no seala a la falta de objeto como causa de nulidad habra que concluir que produce nulidad relativa, (sancin residual de acuerdo al 1682 inc. final), lo que sera absurdo. Es por ello que la nica alternativa que queda es que esto produce inexistencia. La escasa jurisprudencia ha aplicado la tesis de la nulidad para la falta de objeto. 2. Falta de causa: La causa est comprendida en el art. 1682 entre aquellos requisitos que la ley prescribe para el valor de ciertos actos en consideracin a la naturaleza de ellos. Este argumento es vlido tambin, para la falta de objeto.
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Se seala que el 1467 (No puede haber obligacin sin una causa real y lcita) equipara la causa que no es real a la causa ilcita, por lo que ambas deben tener la misma sancin, es decir, la nulidad absoluta. Otros argumentos se basan en el 1630: Si una de la obligaciones no existe o es nula la novacin carece de causa: en tal caso esta norma expresa que la novacin no es vlida, es decir, es nula . El art. 2270 declara nulo el contrato de renta vitalicia si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya existencia pende la renta, es decir, carece de causa. El art. 2452 declara nula la transaccin sobre derechos que no existen, o sea transaccin carente de causa y el art. 2455 declara nula la transaccin (tambin por carecer de causa), si al tiempo de celebrarse estaba ya terminado el litigio. Los partidarios de la teora de la inexistencia afirman que las causales de nulidad absoluta sealada en el art. 1682 son taxativas por ser de derecho estricto, y por lo tanto la falta de causa no est sancionada con la nulidad absoluta. Este argumento se repite tambin con la falta de objeto y la falta de consentimiento, Dicen tambin que el CC. diferencia entre necesidad de causa real y causa licita y que sanciona con la nulidad absoluta slo la falta de esta ltima. La jurisprudencia ha declarado en forma constante la nulidad por falta de causa y no la inexistencia del acto jurdico. 3. Falta de consentimiento: La inexistencia se producira por casos de error esencial (1453: recae en la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata) y tambin por privacin total de la razn. Los partidarios de la nulidad sostienen que el consentimiento es un requisito esencial de acuerdo al 1445 y precisamente la omisin de algn requisito esencial se sanciona con la nulidad absoluta en el art. 1682. El art 1682 inc. 2 dice que hay nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces y que precisamente ste es un caso de falta de voluntad. Los partidarios de la inexistencia sealan que el 1682 no contempla la falta de consentimiento, por lo que habra que llegar a la conclusin absurda que produce nulidad relativa (sancin genrica segn 1682 inc. final). La jurisprudencia se ha pronunciado por la nulidad en los casos de error obstativo o esencial y falta de consentimiento de comprador que no concurri a otorgar la escritura. 4. Falta de solemnidades: Los partidarios de la inexistencia invocan el inc. 1 del art. 1701 cuando dice: se mirarn como no ejecutados o celebrados. Esto implicara la inexistencia. Los partidarios de la nulidad dicen que el 1701 solo se refiere al aspecto probatorio del instrumento pblico, tanto por su redaccin como por estar en el ttulo de la prueba de la obligaciones. Sealan que la falta de solemnidad est expresamente sancionada con la nulidad en el 1682.
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Hasta hace algunos aos, en materia comercial, la ley de sociedades annimas contemplaba expresamente la sancin de la inexistencia. Jurisprudencia Chilena: Se ha inclinado por la teora de Alessandri, y en caso de omisin de un requisito de existencia, ha sancionado el acto con la nulidad absoluta. As por ejemplo, la Corte de Valparaso seal el 17 de septiembre de 1966 lo siguiente: La teora de la inexistencia de los actos jurdicos es aceptable en doctrina, porque, en efecto, slo puede hablarse de una apariencia de acto, carente de eficacia y de efecto cuando no se dan los requisitos de existencia que la ley seala para que ste nazca a la vida jurdica. As sucede cuando no concurren la voluntad, el consentimiento en los actos bilaterales, el objeto, la causa y las solemnidades. Pero la tesis de la inexistencia del acto jurdico es ajena a nuestro sistema legislativo y, en particular, al Cdigo Civil chileno, que no la establece como causal de ineficacia, sealando en cambio otra sancin. Y sta es precisamente la nulidad, para los casos de omisin de requisitos que la ley prescribe para la validez de ciertos actos y contratos. Por consiguiente, carece de fundamento la peticin en orden a declarar la inexistencia del acto jurdico cuestionado. Existen casos aislados en que se ha aceptado la inexistencia. De esta manera fall la Corte de Santiago el 5 de diciembre de 1929, sealando lo siguiente: Careciendo de causa la obligacin, sta no puede calificarse de absolutamente nula, pues tal sancin corresponde a la causa ilcita, pero no a la falta de causa; dicha obligacin es inexistente, constituye la nada jurdica. Comparacin entre la Inexistencia y la Nulidad 1.- La nulidad supone que el acto ha nacido, pero viciado, y requiere ser declarada por el tribunal. La inexistencia no necesita ser declarada por el tribunal, porque sta es la nada y al tribunal le basta que se constate que el acto es inexistente. 2.- El acto nulo produce plenamente sus efectos mientras no se declare su nulidad por sentencia. En cambio, si el acto es inexistente no produce efecto alguno. 3.- La inexistencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo, puesto que es la nada, y la nada con el transcurso del tiempo no se puede transformar en algo. En cambio, la nulidad si que puede sanearse por el transcurso del tiempo, ya que el acto exista (esto es aplicable a la nulidad relativa). 4.- La inexistencia no puede ser ratificada o confirmada por la voluntad de las partes, porque la nada no puede mediante la confirmacin devenir en existencia, la nada confirmada contina siendo la nada. En cambio, la nulidad puede ser ratificada por la voluntad de las partes; tratndose de la nulidad absoluta no puede ser ratificada por la voluntad de las partes, pero las razones son otras, distintas del caso
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de inexistencia: en efecto, lo que sucede es que es una institucin de orden pblico, establecida, no en inters de las partes, sino en el de la moral y la ley. 5.- La nulidad puede hacerse valer como accin o excepcin; en cambio, la inexistencia slo puede hacerse valer como excepcin, porque equivale a la nada y la nada no puede ser objeto de una accin y constituir materia de un juicio. 6.- Finalmente, el acto nulo es susceptible de conversin; mientras que el acto inexistente no. La conversin consiste en que ciertos actos pueden subsistir como vlidos pero con un carcter diferente. Tal es el caso del art. 1701 que indica: Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Seccin II LA NULIDAD Si no se cumplen con los requisitos de validez del acto o contrato, si se omite alguno de los requisitos del acto jurdico, la sancin que prev la ley es la nulidad del acto. Para quienes niegan la inexistencia, tambin habr nulidad si hay omisin de requisitos de existencia del acto jurdico. El CC, en sus arts. 1681 y siguientes seala las normas por las que se rige la nulidad, que de acuerdo con las disposiciones referidas, determinan que esta puede ser absoluta o relativa. Estas reglas, no obstante estar referidas a los actos jurdicos patrimoniales, y en particular a los contratos, son de aplicacin general para toda clase de actos, salvo algunas reglas de carcter especial que la ley ha dado para determinados tipos de actos. Por ejemplo: hay normas especiales en materia de nulidad de matrimonio. Pero, fuera de estos casos excepcionales, se aplican las disposiciones del Cdigo, especficamente las de los arts. 1681 y ss. 1. Cuestiones generales sobre la nulidad Concepto: Es la sancin legal establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben para el valor del acto segn su especie y el estado o calidad de las partes. (se desprende del 1681). Se puede concluir que hay dos tipos de nulidad: Absoluta y Relativa. Nulidad absoluta: Sancin legal impuesta a la omisin de requisitos exigidos en consideracin a la naturaleza o especie del acto o contrato. Nulidad relativa: Sancin impuesta por la omisin de un requisito exigido en atencin al estado o calidad de las partes.
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Esta materia est tratada en el Libro IV del CC, ttulo XX: De la nulidad y la rescisin. Sin embargo, la rescisin est referida a la nulidad relativa y la nulidad propiamente tal est referida a la absoluta. No obstante, el CC confunde en algunos casos estos conceptos. Esto es importante porque en materia judicial, si se acciona demandando la nulidad de un acto jurdico y se califica errneamente la nulidad, el juez puede calificarla de relativa o absoluta. La peticin de una nulidad determinada no le impide al juez declarar una nulidad distinta de la que se le pide. Cabe sealar que la regla general es la nulidad relativa, por cuanto el art. 1682 inc. final seala: Cualquiera otra especie de vicio produce la nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. En cuanto a los Efectos de la Nulidad judicialmente declarada, cabe sealar que la nulidad, sea absoluta o relativa, slo produce sus efectos en virtud de sentencia judicial ejecutoriada. Los efectos, tanto de la nulidad absoluta como de la relativa, son los mismos, no hay diferencias entre los efectos de la nulidad judicialmente declarada. Estos efectos son: (c) Volver las partes al estado que tenan antes de la celebracin del acto nulo. (d) Proceder a las restituciones recprocas. (prestaciones mutuas). Las diferencias que existen entre la nulidad absoluta y relativa se hacen notar en cuanto a: (f) sus causales, (g) a la alegacin (titulares de la accin), (h) a la declaracin, (i) al saneamiento y (j) a su extensin. Finalmente, el CC no tiene una teora general y sistemtica de la nulidad, slo tiene las reglas del Libro IV que se refiere a los actos patrimoniales y, especficamente, a los contratos. Pero, estas reglas se han generalizado a los dems actos jurdicos, sin perjuicio de que en ciertas materias existan normas especiales, como es el caso de la nulidad matrimonial. Pero cualquiera que sea el tipo de normas especiales, hay un principio fundamental, y es que la nulidad siempre requerir de la sentencia judicial ejecutoriada. A lo anterior, debemos agregar que existen ciertos Principios aplicables a ambas clases de nulidad, absoluta y relativa, a saber: (e) Sancin de derecho estricto: No hay ms nulidades que las establecidas por la ley. El 1681 consigna la regla general: si se omite un requisito establecido para el valor del acto segn su especie, la nulidad ser absoluta. Si se omite un
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requisito establecido para el valor del acto segn la calidad o estado de las partes, la nulidad ser relativa. (f) No puede renunciarse anticipadamente. Dice al respecto el art. 1469 Los actos o contratos que la ley declara invlidos no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie a la accin de nulidad.

(g) El artculo 1690 seala: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. (h) La nulidad se puede hacer valer en juicio como accin o excepcin. LA NULIDAD ABSOLUTA. 1. Concepto Artculo 1683: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos. Su fundamento est en el inters general, en las buenas costumbres y en la ley, por esto, es una institucin de orden pblico. Ello explica que la accin de nulidad absoluta pueda ser ejercida por el ministerio pblico que representa a la sociedad, y que el ministerio pblico pueda pedir la nulidad del contrato, aun a pesar de la voluntad de las partes. Casos en que tiene lugar (e) Cuando falta un requisito de existencia, es decir, causa, voluntad, objeto o solemnidades. (en caso que no estimemos procedente la inexistencia). (f) Objeto o causa ilcita. (g) Actos de los absolutamente incapaces. (h) Error esencial. (tambin para el caso de no admitir la inexistencia, y sin perjuicio de que algunos lo sancionen con la nulidad relativa). 2. Caractersticas 1.- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez. Segn el art. 1683, la nulidad puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.

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Por lo general, en materia civil, el juez obra a requerimiento de parte, salvo los casos en que la ley lo faculta para proceder de oficio, uno de estos casos estara constituido por la nulidad absoluta. Con respecto a la expresin manifiesto se aplica el concepto que da el Diccionario de la Lengua, que para que quede establecida, basta slo leer el instrumento en que el acto o contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente del proceso (Corte Suprema, ao 1924). 2.- La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ella. Segn el mismo art. 1683 la nulidad puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se refiere al que tenga inters, al que le interese la nulidad del acto o contrato que le afecta y cuyos resultados propios le conviene eliminar (Corte Suprema, 2 de abril de 1941). Por su parte, la Corte de Santiago seal que no es necesario haber intervenido en el contrato cuya validez se impugna; basta tener inters en la nulidad absoluta (21 de agosto de 1939). La ley dice que puede alegar la nulidad todo el que tenga inters en ella, esto es, todo el que tenga inters pecuniario en que desaparezcan los efectos del acto o contrato nulo. La palabra inters se encuentra tomada en un sentido restringido, porque no cabe en esta materia un inters moral, como es el que motiva la intervencin del ministerio pblico.12 La excepcin a esta regla la seala el mismo art. 1683 cuando expresa que no puede alegar la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba: Segn la Corte Suprema, este artculo distingue dos situaciones perfectamente definidas: a)la primera relativa al conocimiento personal de ese vicio por el que ejecuta el acto o celebra el contrato, expresado en la palabra sabiendo, y b)la segunda relativa a la obligacin de conocerlo en virtud de deducirse del contexto de otros preceptos legales, situacin expresada en las palabras debiendo saber. Al disponer el art. 1683 que la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, exige que concurran los siguientes requisitos:

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En los proyectos del CC, se deca que la nulidad absoluta poda alegarse por todo el que tenga un inters pecuniario en ello, pero la Comisin Revisora prefiri la redaccin que daba Delvincourt a esta exigencia, sin haber entendido darle a la disposicin un sentido ms amplio del que tena antes. Lo nico que el cambio puede significar es que no se requiere que el inters pueda estar representado por una cantidad determinada.

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-Que el inters exista al tiempo de producirse la nulidad, o sea, al producirse la infraccin que lleva consigo esa sancin; -Que ese inters, que nace de la lesin o perjuicio producido por la infraccin, tenga en ste su causa jurdica y necesaria. De esta manera se expres la Corte Suprema el 21 de agosto de 1940. Sancin que priva de alegar la nulidad absoluta a aquel que contrat o ejecut el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba: Para incurrir en la sancin de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento presunto de la ley a que se refiere el art. 8 del CC; es necesario el conocimiento real y efectivo del vicio que invalidaba el acto (Corte Suprema, 1934). La misma idea del legislador aparece en el art. 1468 al decir que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado para un objeto o causa ilcita a sabiendas. Con esta ltima expresin se refiere al conocimiento real y efectivo de la ilicitud de la causa u objeto; no basta el conocimiento presunto que se supone de la ley que puede dar origen a esa ilicitud. (Corte Suprema, 1940). 1 Problema: Si ha contratado por medio de representante: Si una persona contrata por intermedio de un representante y ste obra con dolo. Podra el representado demandar al otro contratante pidiendo la nulidad del contrato? La jurisprudencia no ha dado una respuesta uniforme. En 1938 la Corte Suprema responde negativamente, porque de acuerdo con el art. 1448 lo hecho por el representante se estima hecho por el representado. Pero en 1941 la Corte Suprema dice lo contrario: el representado puede pedir la nulidad absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque el dolo es un acto personalsimo y porque el representante slo est autorizado para ejecutar actos lcitos. El art.1683 se refiere al que ha intervenido directamente en el contrato, pero no al que ha sido representado legal o convencionalmente y mal podra aplicarse la sancin a quien no ha participado en la realizacin del acto. En el fondo, este problema tiene ntima relacin con las teoras de la representacin. De acuerdo con la teora de la ficcin debe concluirse que el representado no podra alegar la nulidad absoluta, pues se considera que es su voluntad la que concurre al acto o contrato. Si se acepta la teora de la modalidad es claro que quien concurre a la celebracin del acto o contrato es el representante y es la modalidad la que permite que los efectos del acto se radiquen en el representado, y podra ste alegar la nulidad absoluta en consideracin de que no saba el vicio, porque la alegacin no es el efecto del acto, sino que est establecida por la ley. 2 Problema: Caso de los herederos de la persona que contrat: En este ltimo tiempo la jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a declarar inhabilitados para alegar la nulidad absoluta a los herederos del que ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
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Las razones son las siguientes: El art.1097 nos dice que los herederos representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones. Teniendo esto en consideracin se puede concluir que los herederos no han podido adquirir por sucesin por causa de muerte un derecho que su causante no tena y que mal poda transmitirles (Corte de Valparaso, 1942). No slo el causante no tena derecho de alegar la nulidad absoluta, sino que la ley se lo impeda expresamente. Tratndose del dolo imputable al incapaz, el art.1685 no permite a l ni a sus herederos ni cesionarios alegar la nulidad. Con mayor razn deber aplicarse aquella prohibicin para alegar la nulidad absoluta a los herederos y cesionarios de las personas capaces. Pero esta opinin no es mayoritaria. Posicin de don Gonzalo Barriga Errzuriz: La ley, al impedir alegar la nulidad al que celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, establece una verdadera incapacidad o inhabilidad y como tal, siendo una regla de excepcin, debe interpretarse restrictivamente, circuncribindose al nico caso al que la ley literalmente se refiere y, por lo tanto, si dentro de los trminos literales de la ley no cabe comprender a los herederos, legalmente no puede extenderse a ellos tal inhabilidad o incapacidad. Estas son esencialmente intransferibles e intransmisibles. Tambin puede argumentarse que en el art.1683 hay una sancin por dolo, y ste es personalsimo, o sea, nace y muere con su autor y la sancin debe recaer exclusivamente en quien acta de esa forma. El 1685 demuestra precisamente que los herederos de quien contrat conociendo el vicio de nulidad absoluta s estn habilitados para pedirla, puesto que de no ser as se los habra privado expresamente, tal como se hizo en esta norma (1685). En el 1683, como nada se dijo, se les permite a estos herederos impetrar la nulidad absoluta. Los herederos no alegan un derecho que reciben del causante, sino que alegan un derecho propio. Lo que adquieren del causante es el inters y es ste el que determina que nazca en ellos la accin de nulidad, la que ya viene a ser propia de estos herederos. 3.- Puede pedir la declaracin de nulidad absoluta el ministerio pblico: El ministerio pblico puede solicitar la nulidad absoluta en consideracin a la moral y a la ley. 13 4.- No puede sanearse por la ratificacin de las partes:
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Es preciso indicar que el ministerio pblico en Chile prcticamente no interviene en la primera instancia de los juicios civiles. S lo hace en los tribunales superiores, a travs de los denominados Fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema.

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Esto se explica porque la nulidad absoluta est establecida en el inters de la sociedad, el que no puede ser supeditado a la voluntad particular. El acto es irremediablemente nulo. Las partes podrn volver a celebrarlo, pero no ratificar el mismo acto. 5.- La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de 10 aos: El acto nulo absolutamente se convalida despus de transcurridos 10 aos de su celebracin. Este plazo coincide con el plazo mximo de la prescripcin adquisitiva extraordinaria. Aqu hay una relacin estrecha con la norma de los arts. 2510 y 2511. En estricto rigor, la nulidad absoluta no es que se sanee por el transcurso del tiempo, sino que los derechos derivados del acto se adquieren por prescripcin adquisitiva extraordinaria de 10 aos, de acuerdo al 2511. As lo sostiene don Jos Clemente Fabres. 6.- Irrenunciabilidad de la accin: La accin para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable, porque se trata de una institucin de orden pblico. 7.- La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho: Ello es as porque la nulidad debe ser declarada judicialmente, as se desprende de los arts. 1683, 1687 y 1689 del CC y del art.37 de la Ley de Matrimonio Civil (aunque es dable aclarar que la nulidad de matrimonio no se clasifica en absoluta y relativa). 8.- La nulidad absoluta no genera ni aun obligaciones naturales. Se desprende aquello del art. 1470 que no contempla entre sus numerales a los derechos que emanan de actos ao contratos declarados absolutamente nulos; y tambin del 1447 inc. 2, a propsito de los actos de los absolutamente incapaces. 9.- La nulidad absoluta es excepcional. Requiere texto expreso de la ley para poder aplicarse esta sancin. La nulidad relativa, en cambio, constitye la sancin residual, aplicable a cualquiera otra especie de vicio, de acuerdo al 1682 inciso final. LA NULIDAD RELATIVA. Es la sancin por la omisin de algn requisito o formalidad que la ley exige en atencin al estado o la calidad de las partes. A la inversa de la nulidad absoluta protege los intereses de ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio la establece la ley, es decir, no est destinada a proteger intereses generales. En el inc. final del art.1682 se seala que la regla general es la nulidad relativa. Ello se desprende porque luego de sealar los casos de nulidad absoluta expresa que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto contrato. 1. Principales casos de nulidad relativa
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(e) (f) (g) (h)

Actos de los relativamente incapaces sin formalidades habilitantes. Dolo principal y determinante. Error substancial. Fuerza.

2. Caractersticas de la nulidad relativa. 1.- Slo puede ser alegada por las personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios. Por lo tanto, la nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el juez, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley. (art. 1684). No siempre quien puede alegar la nulidad relativa ha debido tener una intervencin en el acto o contrato respectivo, sino que puede ser una persona que no intervino en la celebracin del acto o contrato, pero que tiene derecho a invocar la nulidad por haberla establecido la ley en su beneficio. As por ejemplo, hasta antes de la ley 18.802, debido a la incapacidad de la mujer casada; si sta haba obrado sin la autorizacin del marido o del juez en subsidio, habiendo debido obtenerla, se entenda establecida en beneficio de la misma mujer y el marido. El inciso segundo del art. 1684 as lo estableca (hoy derogado). De modo que el marido o la mujer o incluso ambos juntos, podan solicitar la declaracin de nulidad relativa. 2.- Puede sanearse por el transcurso del tiempo: El art. 1691 seala que el plazo para pedir la rescisin dura 4 aos. Esto significa que si transcurren los 4 aos y la persona que poda alegar la nulidad, no lo hace en tal tiempo, el vicio desaparece y el acto queda sano. Desde cundo se cuenta este cuadrienio? El mismo art. 1691 seala que para determinar el inicio de los plazos en el caso de la fuerza, error, dolo e incapacidad se debe estar a las siguientes reglas: (d) Violencia o fuerza: Se contar desde el da que sta (la fuerza) haya cesado. La razn radica en que desde este instante queda en independencia como para demandar la nulidad. (e) Error y dolo: Se contar desde el da de la celebracin del acto o contrato. (f) Incapacidad legal: Se contar desde el da en que haya cesado la incapacidad. La ley protegi al incapaz a tal punto que aun en este caso, no obstante que el incapaz tiene un representante legal, no se confi en l y cont el cuadrienio desde que cesa la incapacidad. Esto, sin perjuicio que antes el representante legal puede tambin pedir la nulidad relativa. Lo anterior es sin perjuicio de lo que hayan establecido leyes especiales.

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Problema: Qu ocurre si la persona que puede alegar la nulidad del acto fallece antes de pedir la nulidad y encontrndose corriendo el plazo o an no ha empezado a correr? La solucin la da el art. 1692. Si el plazo no ha empezado a correr, los herederos mayores de edad gozarn de la integridad del plazo de 4 aos. En caso de haber empezado a correr el plazo, los herederos mayores de edad dispondrn del residuo que quedare para completar el plazo (art. 1692 inc.1). Si los herederos fueran menores de edad, dispondr tambin de los 4 aos si no hubiera empezado a correr el plazo o del residuo en caso contrario; pero el plazo empezar o se reanudar cuando los herederos hayan llegado a la mayora de edad (art. 1692 inc.2). Con todo, segn el inc. final de la misma norma, en este ltimo caso no se podr pedir la nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato. 3.- Puede sanearse por la ratificacin de las partes: Aqu debe hablarse de confirmacin del acto nulo, ya que en el hecho importa una renuncia a la posibilidad de alegar la nulidad relativa. Por su parte, la ratificacin tiene dos sentidos: - En una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los actos ejecutados a su nombre por otra que no tena poder para ello. - En otro sentido, y que es el que corresponde ahora, equivale a la confirmacin del acto nulo relativamente, y no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la nulidad; no importa renovacin del acto jurdico que adolece de nulidad relativa. Esta caracterstica se justifica plenamente en esta clase de nulidad, porque ella est establecida en el inters de ciertas y determinadas personas, por ello cabe perfectamente dentro de la norma del art.12, porque mira slo al inters de la persona que la renuncia y no est prohibida por la ley. Requisitos para que la confirmacin o ratificacin sea vlida: (h) Que el acto adolezca de nulidad relativa. (i) Que la confirmacin provenga de la parte en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad relativa. 1696. (j) Que la parte que ratifica tenga capacidad para hacerlo (el art. 1697 seala que no vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar). Si se trata de la ratificacin de un incapaz deber hacerla con las formalidades habilitantes. (k) Que la ratificacin sea oportuna, lo que significa que debe darse mientras no se haya declarado la nulidad por sentencia firme. (l) Que se efecte con conocimiento del vicio que afecta al acto y teniendo conciencia del derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa. (m) Que no adolezca del mismo vicio del acto que se ratifica. (n) No es requisito para la validez de la ratificacin que en el acto se diga expresamente que se renuncia a la accin de nulidad, ya que la ratificacin lleva envuelta la renuncia de la accin de nulidad.
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La confirmacin o ratificacin puede ser expresa o tcita. Ratificacin tcita: Es la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada. As la define el art. 1695. Ratificacin expresa: Es aquella que se hace en trminos formales y explcitos y adems con las mismas solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica. Es lo que exige el 1694 para que la ratificacin expresa sea vlida. Art. 1696: Seala que Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad. Art. 1697: Expresa que No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar. En la ratificacin expresa no es necesario repetir ntegramente el acto que se est confirmando, sino que basta con manifestar la intencin de ratificar. Esto se excepta en el caso de los actos solemnes del art.1694, porque en tal caso se deben cumplir con las mismas solemnidades del acto que se ratifica. Desde cundo produce sus efectos un acto nulo que se confirma? Desde la fecha de la celebracin del acto o desde la fecha de su confirmacin? Esta determinacin tiene importancia en los casos de la accin de prescripcin, adquisicin de frutos, legislacin por la cual se regir el acto, etc. En todos los casos se considera a la fecha del acto o contrato confirmado y no desde la fecha de su ratificacin. Es decir, y esto es de la mayor importancia, la ratificacin opera con efecto retroactivo. Hasta cundo es posible ratificar un acto nulo? Es procedente hacerlo hasta antes de la declaracin judicial de la nulidad. Declarada judicialmente, se producen los efectos de la nulidad y no es posible sanearla por la ratificacin. Conversin del acto jurdico Existe conversin cuando en un acto jurdico en que no concurren los requisitos legales para que pueda surtir efectos tal como las partes se lo propusieron, s llena los requisitos de otro acto jurdico, siendo idnticos en la finalidad y los efectos conseguidos. En tal caso, se entiende celebrado el otro acto jurdico y no el querido por las partes, siempre que existan razones para suponer que las partes, de haber sabido que el acto celebrado era nulo, habran encaminado su voluntad hacia ste. La conversin del acto nulo se funda en un hipottica voluntad de las partes de querer celebrar otro contrato. Ejemplo: El art.1701, en su inc. 2, que seala que el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta de forma, vale como instrumento privado si estuviese firmado por las partes; se entiende que el instrumento pblico servir tilmente como instrumento privado, si no se trata de un acto en que la ley
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requiere el instrumento pblico como solemnidad, y en que l no puede suplirse por otra prueba. 4.- La nulidad relativa puede generar obligaciones naturales: Es el caso de los actos celebrados por personas relativamente incapaces. A este respecto, el art. 1470 N1 seala que entre las obligaciones naturales se encuentran aquellas contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos. 5.- La nulidad relativa es la regla general: La nulidad relativa constituye la sancin residual; es aquellla aplicable a cualquier otra especie de vicio y as lo expresa claramente el inciso final del art. 1682. 3. Nulidad de los actos de los incapaces (situacin y reglas especiales): Explicacin histrica: El art.1686 aboli la institucin de la restitutio in integrum, que el antiguo derecho haba establecido en favor de los incapaces y mediante la cual podan pedir cuando se sintieran perjudicados en sus intereses, que el acto celebrado se tuviera como inexistente, aun cuando en l se hubieran cumplido todos los requisitos legales. Adems, se peda que las cosas se restituyeran al estado anterior a la celebracin del acto o contrato cuando el incapaz se haba perjudicado al contratar. Andrs Bello hizo presente en el Mensaje que la institucin de la Restitutio in integrum era un semillero de dificultades y que perjudicaba a los mismos que se vean por ella amparados, ya que, por ejemplo, pocos se atrevan a contratar con los menores por temor a que se ejerciera la restitucin. El legislador se pone en el caso de un incapaz, en su deseo de celebrar un contrato, se haga pasar por capaz engaando o induciendo a error a la contraparte. A este respecto se contemplan dos situaciones: Ver art. 1685.

La asercin de mayor edad: Si el incapaz se limita a aseverar que es mayor de edad o que no hay interdiccin o que no hay causal de incapacidad: En tal caso, el incapaz mantiene el derecho para demandar la declaracin de nulidad del contrato. Esto es as porque la ley estima que el otro contratante ha sido negligente en cerciorarse del verdadero estado del incapaz al dejarse guiar por meras aseveraciones y se atuvo a lo que el incapaz le dijo, no tuvo el debido cuidado. Este caso se conoce como la asercin de mayor edad. Si de parte del incapaz ha habido dolo: Aqu la ley lo priva del derecho de pedir la nulidad y tambin a sus herederos o cesionarios. (art.1685).

4. Efectos de la Nulidad
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Para que la nulidad produzca efectos necesita haber sido declarada judicialmente por medio de una sentencia ejecutoriada. El acto que an no se ha anulado produce sus efectos normalmente, porque lleva envuelto en s una presuncin de validez. (la validez presuntiva y provisional). Una vez que la nulidad ha sido declarada, opera con efecto retroactivo, retrotrayendo a las partes al estado anterior a la celebracin del acto o contrato y desapareciendo las causales del acto nulo. Si bien la nulidad relativa y la nulidad absoluta se diferencian en cuanto a las personas que las pueden pedir y alegar, a las causales que las hacen procedente, en cuanto a que una es susceptible de declaracin de oficio y la otra no, y en cuanto al saneamiento por ratificacin de las partes y el transcurso del tiempo; en lo que se refiere a los efectos no hay diferencia alguna que hacer. Por eso, los arts. 1687 y 1689 se refieren a los efectos de ambas nulidades. A.- Efectos de la nulidad entre las partes La nulidad judicialmente declarada produce efectos slo respecto de las partes en cuyo favor se ha decretado, por disponerlo as el art.1690, que expresa: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. Esta disposicin est en concordancia con el art.3 inc.2, que dice que las sentencias judiciales no tendrn fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren (produce efectos slo entre los litigantes). Es decir, el art. 1690 no hace ms que confirmar el efecto relativo de las sentencias judiciales. Pero se debe distinguir entre dos situaciones: (c) Si el contrato no ha sido cumplido. (d) Si el contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por ambos. Si el contrato no se ha cumplido por ninguna de las partes: No se producen los efectos normales de la nulidad y el contrato desaparece con las obligaciones surgidas de l. La nulidad va actuar aqu como un modo de extinguir las obligaciones (art.1567: Las obligaciones se extinguen adems en todo o en parte: N 8: Por la declaracin de nulidad o por la rescisin). Si el contrato se cumpli en forma parcial o total, por una o ambas partes: El efecto es el de restituirse al mismo estado en que se hallaban antes de contratar y para que ocurra tal efecto tendrn que proceder a las denominadas prestaciones mutuas. Es lo que establece el 1687, que necesariamente debemos relacionar con el art. 904 y ss. Artculo 1687: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiera existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto y la causa ilcita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o su
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deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. Por la declaracin de nulidad las partes debern restituirse lo que hubieran percibido en virtud del acto o contrato anulado, o sea, el contrato se destruye en el pasado, y las cosas quedan como si ste nunca se hubiere celebrado. Pero para que opere esa restitucin al estado anterior y dado que el acto ha estado produciendo efectos, el art.1687 dice que estas restituciones se regirn por las reglas que el CC da en los arts.904 y siguientes en lo relativo a las prestaciones mutuas. En estas restituciones, si como consecuencia de la nulidad judicialmente pronunciada se debe devolver dinero, deber realizarse la restitucin reajustada en la desvalorizacin que haya experimentado la moneda, slo as se cumple el supuesto del art.1687 y se vuelve al estado anterior. (Jurisprudencia). El 1687 tiene 3 excepciones a que se refiere la parte final del mismo artculo: 4) Caso del art. 907 inc. 3, relativo a los frutos. El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la contestacin de la demanda. 5) Caso del art.1468, que se establece para aquellas personas que han ejecutado un acto sabiendo o debiendo saber que el acto adoleca de causa u objeto ilcito: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Recordemos que se trata de un conocimiento real, indubitado, objetivo y no de uno presunto como el conocimiento presuntivo de la ley. 6) Caso del art.1688, que est exceptuado al final del inc.2 del art.1687. Artculo 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado por una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas. Slo proceder la nulidad cuando se pruebe que el incapaz se ha hecho ms rico, luego, queda aparte toda otra clase de nulidad. Si en los casos en que se hubiera hecho ms rico el incapaz no estuviera obligado a la devolucin de lo que gast o pag en virtud de un contrato, habra un enriquecimiento sin causa para el incapaz. Ejemplos: Le habrn sido necesarias las cosas si el incapaz pag una deuda con el dinero o se hizo exmenes de salud. En el otro caso, no le han sido necesarias, pero subsisten en el caso de haber depositado el dinero en un Banco. B.- Efectos de la nulidad respecto de terceros.
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Artculo 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales. Una vez pronunciada la nulidad, sus efectos no se limitan a las partes, sino que alcanzan a los terceros. Anulado el contrato sus efectos se producen retroactivamente y se reputa que el contrato no ha existido nunca, que no ha habido adquisicin de dominio por parte del adquirente y que el dominio no ha salido jams del poder del tradente. De la misma manera, si en vez de haber sido enajenada la propiedad, ha sido gravada con hipoteca, censo, servidumbre o cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al propietario de sus atributos, el verdadero dueo tiene accin para hacer caducar esos gravmenes, por haber sido constituidos por quien no era dueo de la cosa. Por eso, el art.2416, relativo a la hipoteca, expresa: El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque as no lo exprese. Regla general: La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin entrar a averiguar si estos poseedores son de buena o mala fe, y esta es una de las principales diferencias que existen entre los efectos de la nulidad y los efectos de la resolucin, porque la resolucin nicamente da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491). Excepciones: Casos en que la nulidad judicialmente pronunciada no da accin reivindicatoria contra terceros poseedores: - La rescisin por lesin enorme: El 1893 seala que perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato. Lo mismo pasa si el comprador enajen la cosa, no es posible perseguirla respecto de terceros. Ahora, en cuanto a los gravmenes, es obligacin del comprador que debe restituir el purificar previamente la cosa de las hipotecas y otros derechos reales que hubiere constituido en ella. As lo dispone el art.1895. - Muerte presunta: Cuando se rescinde el decreto de la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se recobran los bienes en el estado que se encuentran, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos (art.94 N.4). - Donacin entre vivos: El art.1432 dice expresamente que la rescisin no da accin contra terceros poseedores ni para la extincin de hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas. Esto, salvo las excepciones que contempla el propio art.1432.
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- Caso del tercer poseedor que adquiri el dominio de la cosa por prescripcin: No se contempla expresamente, pero se deduce de los arts. 682, 683 y 717. No afecta al tercero la accin reivindicatoria cuando ha adquirido la cosa por prescripcin, porque los vicios o defectos que puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se transmiten a l. Ejemplo: A vende a B un inmueble; B se lo vende inmediatamente despus a C, y cada una de las ventas va seguida de su respectiva tradicin; pasan 8 aos y A interpone accin de nulidad del contrato celebrado con B en razn de la ilicitud del objeto; la nulidad absoluta se sanea en 10 aos, y como slo han transcurrido 8, la accin de nulidad est vigente; al mismo tiempo que A demanda a B la nulidad del contrato, entabla accin reivindicatoria contra C, fundado en el art.1689. El contrato entre A y B se anular porque la nulidad no ha prescrito, pero no habr derecho de reivindicar la cosa de C, porque ste la ha adquirido por prescripcin ordinaria, pues si bien la tradicin no dio dominio a C porque B no lo tena, conforme al art.683, le dio derecho de ganar el dominio de la cosa por prescripcin, y como su posesin era regular, adquiri el dominio por la prescripcin ordinaria de 5 aos; de manera que C puede rechazar la accin de reivindicacin interpuesta en su contra fundado en su posesin y en el hecho de haber adquirido por prescripcin adquisitiva invocando, consecuencialmente, el art. 2517 (Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho). - Accin de indignidad para suceder: De acuerdo al art.976 la accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe, lo que significa que una vez que se rescinde la asignacin, no puede perseguirse la restitucin respecto de terceros que no tenan conocimiento de la causal de indignidad. 5. Acciones a que da origen la nulidad 1.- Accin para pedir la nulidad: Tiene por objeto obtener la nulidad de un contrato celebrado con algn vicio o defecto. Pretende que el acto o contrato sea anulado producindose los efectos propios de la nulidad. El acto se va a anular entre las partes que concurren a su celebracin y esta circunstancia va a determinar las personas contra las que se va a dirigir la nulidad. De esta manera, si la entabla un contratante la accin de nulidad va a ir dirigida contra el otro contratante; si la entabla un tercero, en el caso de la nulidad absoluta, deber entablarla en contra de todos los contratantes. Esta accin es personal y debe ventilarse entre los contratantes, y en el juicio que se entable se determinar si el contrato tiene o no el vicio que se le atribuye. 2.- Accin reivindicatoria:

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Est contemplada, en lo que a nulidad se refiere, en el art.1689. Como la nulidad judicialmente declarada opera retroactivamente, la persona que transfiri su derecho en el acto o contrato nulo, es considerada como si nunca hubiera sido titular de ste. Por ello, la ley le confiere la accin reivindicatoria para que recupere aquello que le pertenece. Se trata de una accin real que se debe hacer valer en contra del actual poseedor de la cosa 14 El orden lgico en que se interponen estas dos acciones es, en primer lugar, la accin de nulidad, y una vez declarada sta, debera entablarse la accin reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. Pero las necesidades prcticas y las razones de economa aconsejan ahorrar tiempo y dinero, por tal motivo, el art.18 del CPC dice que en el mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley. Por su parte, el art.17 del CPC autoriza la interposicin conjunta de ambas acciones, eso s que la segunda es una peticin condicional para el caso de que la primera sea acogida. Importancia de la notificacin de la demanda: Se produce la interrupcin civil de la prescripcin adquisitiva, de acuerdo al art. 2503. El artculo 1690 consagra los efectos relativos de la declaracin de nulidad: Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. 6. Formas en que se hace valer la nulidad No hay discusin en cuanto a que la nulidad absoluta y relativa puede hacerse valer como accin, esto es, demandando en el juicio respectivo por quien tiene derecho a alegarla. El problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la excepcin de nulidad. El art.464 N 14 del CPC seala que en el procedimiento ejecutivo la nulidad se puede hacer valer como excepcin. Pero fuera del juicio ejecutivo, Puede hacerse valer la nulidad como excepcin? Se discute por la doctrina y la jurisprudencia no es uniforme. Adems, el art.310 del CPC no menciona a la nulidad como excepcin en el juicio ordinario. Para el caso que se estime como excepcin, si la persona demandada en juicio quiere hacer valer la excepcin de nulidad, deber interponerla por va de reconvencin.
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Concepto: La reivindicacin o accin de dominio se define como: La accin que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. 889).

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No procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la excepcin, sino que, para ello, debe hacerse valer en la reconvencin. Corte de Santiago, 1941. La accin de nulidad se tramita en juicio ordinario y es incompatible con cualquier otra accin que tenga como fundamento la validez del acto o contrato. 7. Otros tipos de nulidades La nulidad puede ser absoluta o relativa, pero hay otras clases de nulidades civiles que la doctrina y jurisprudencia mencionan como categoras de nulidades. A.- Nulidad total y nulidad parcial: Nulidad total: El vicio de que adolece el acto o contrato lo afecta a ste en su integridad. Nulidad parcial: Se presenta en determinados actos jurdicos en los cuales se comprenden clusulas que en cierto modo son independientes entre ellas, de modo que la nulidad que pudiera afectar a algunas partes o clusulas no traer aparejada la nulidad de todo el acto o contrato. As por ejemplo, en el testamento se pueden contener clusulas o disposiciones que son independientes y en estos casos puede haber un error sobre la persona de un legatario y se va a hablar de nulidad parcial (Ver arts.1059, 1060 y 1061). B.- Nulidad consecuencial: Se presenta en el caso de los actos o contratos accesorios y siguiendo el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, tendramos que si el acto principal es declarado nulo, el accesorio tambin lo ser. Ejemplo: En el caso de las cauciones (arts. 2381 fianza, 2434 hipoteca y 2385 prenda) y en la clusula penal (art.1536), donde se expresa claramente que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal. C.- Nulidad refleja: Hay ciertos actos jurdicos solemnes en que la solemnidad es la forma con que la ley admite al acto o contrato y si es defectuosa o nula la solemnidad, acarrear la nulidad del acto o contrato que contiene. Ejemplo: La escritura pblica en la compraventa de un bien raz; la nulidad de esta escritura acarrear la nulidad del acto o contrato contenido en ella. La Corte de Valdivia, el 15 de diciembre de 1933, acept este tipo de nulidad. Seccin III LA INOPONIBILIDAD Se define como la ineficacia respecto de un tercero de un derecho nacido como consecuencia de un acto jurdico o de la declaracin de nulidad de un determinado acto jurdico.

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La inoponibilidad no afecta de manera alguna la validez del acto jurdico, a diferencia de lo que sucede con la nulidad. Quien hace valer la inoponibilidad no pretende invalidar el acto, sino que alega que el acto no produce efectos respecto de l. El CC no trata a la inoponibilidad en forma orgnica, sino que slo menciona casos en que ella se produce. As sucede con los arts.1707 y 1902. Artculo 1707: La contraescritura pblica destinada a alterar el contenido de otra escritura pblica anterior, no produce efectos en contra de terceros si no se ha anotado al margen de la matriz de la primera escritura y del traslado (la copia) en cuya virtud ha obrado el tercero. Las anotaciones marginales de la segunda escritura en la matriz y en la copia de la primera, tienen entonces el valor de formalidades de publicidad, de modo que el contenido de la nueva escritura, modificatoria de la antigua, no es obligatorio para el tercero sin el cumplimiento de tales formalidades. Artculo 1902: Situacin semejante, ahora respecto a la cesin de crditos personales. Pero hay veces que la inoponibilidad se plantea como consecuencia de la nulidad de un acto y es la situacin que se plantea en el art.2058 respecto de la nulidad del contrato de sociedad y que expresa: Artculo 2058: La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe, contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. Se ha entendido que la inoponibilidad slo se puede alegar como excepcin. Tipos de inoponibilidad A.- Inoponibilidad de forma: El acto no se puede hacer valer frente a terceros si no se han cumplido ciertas formalidades exigidas por la ley. El caso ms notorio es el de las contraescrituras pblicas del inc. 2 del art.1707. Tambin est el caso del art.1902 y la falta de fecha cierta del art.1703. En el caso del art.1901, el acreedor puede ceder un crdito a un tercero (cedente y cesionario), por la sola entrega del ttulo. Pero para que esta cesin (que es perfecta entre las partes) pueda afectar al deudor, se requiere cumplir con las formalidades del art.1902, es decir, debe ser notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. En el caso del art.2513, en materia de prescripcin adquisitiva, declarada la prescripcin adquisitiva por sentencia judicial se adquiere el inmueble, pero para que el que prescribi pueda oponerla a un tercero tendr que inscribirla en el Registro del Conservador de Bienes Races. De no hacerse esta inscripcin, la prescripcin o declaracin de sta es inoponibible a terceros.
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B.- Inoponibilidad de fondo: En este caso falta la concurrencia de un requisito o del consentimiento. Se puede citar los casos de los arts.1490 y 1491, 1815 y 2160. Segn el art. 1490, en caso de resolucin del contrato, no habr derecho de reivindicar la cosa contra terceros poseedores de buena fe. En el caso del art.1815 (venta de cosa ajena), algunos lo mencionan como inoponibilidad por falta de concurrencia. Esta venta es vlida, pero inoponible frente al verdadero dueo el que, en todo caso, puede renunciar a la inoponibilidad y ratificar la venta. En el caso del art.2160, es decir, al mandatario representante extralimitado, sus actos no obligan al mandante y le son inoponibles por falta de poder. C.- Inoponibilidad respecto de la declaracin de nulidad: En este caso pudieran verse afectados terceros que podran tener derechos derivados como consecuencia del acto que con posterioridad es declarado nulo. Es por esto que la ley, en algunos casos, en proteccin de terceros, declara que los efectos de esta declaracin de nulidad no los alcancen, es decir, que le sean inoponibles siempre que se traten de terceros de buena fe. Ejemplos: Matrimonio putativo (art.122): Este es el matrimonio nulo celebrado ante Oficial del Registro Civil, de buena fe y con justa causa de error. En este caso, el matrimonio no producira efectos y se volvera al estado anterior, pero la ley dice que producir los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge de buena fe, mientras subsista esta buena fe. Est establecida en particular beneficio de los hijos quienes, con la declaracin de nulidad, perderan actualmente su filiacin matrimonial (antiguamente hubiesen quedado como ilegtimos), sin embargo la ley seala que el matrimonio produce a su respecto los mismos efectos jurdicos que el vlido, es decir, estos hijos siguen siendo de filiacin matrimonial no obstante la declaracin de nulidad. Materia de sociedad (art.2058): Con la nulidad de la sociedad se vuelve al estado anterior, pero no perjudica a terceros de buena fe en las acciones que les corresponden contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. Seccin IV LA SIMULACIN Nuestro sistema jurdico est dominado integralmente en la nocin bsica de la voluntad real. Sobre las declaraciones hechas por las partes debe prevalecer la intencin ntima representada en la voluntad seria, real y verdadera.

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La simulacin aparece en los negocios jurdicos como un medio ideado para ocultar a los terceros una realidad que no se quiere mostrar. Se crea as una apariencia que se contrapone a una situacin real, pero secreta. La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual va dirigida la declaracin, para producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto de aqul que realmente se ha llevado a cabo. Se emite intencional y conscientemente y existiendo acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin, una voluntad que no es real y con intencin de engaar. Es decir, nos encontramos con un acto jurdico aparente cuando en realidad no hay tal acto o se est encubriendo un acto jurdico distinto. Pero no es que se pueda separar ambos actos, lo que ocurre es que en la simulacin es toda una operacin en que las partes se ponen de acuerdo y disfrazan su verdadera voluntad mediante un acto externo distinto del real. Simulacin lcita y simulacin ilcita Se hace considerando si ha habido o no intencin de perjudicar a terceros. Es ilcita cuando se ha tenido el nimo de perjudicar a terceros. La simulacin lcita no persigue fines de carcter doloso, sino que ella es motivada por fines de carcter inocente o de orden moral, como el deseo de evitar conflictos con personas que se juzgan con derechos a idnticos beneficios, quedar a salvo de las indiscreciones o impedir que el pblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinters para realizar annimamente el bien. Sin embargo, la licitud de la simulacin es la excepcin. Ordinariamente, quienes simulan o disimulan un acto jurdico persiguen la realizacin de un fraude. Comnmente uno de los autores del acto simulado, se propone engaar a alguien. Tratndose de la simulacin ilcita y, especficamente, en la celebracin de contratos simulados, va a constituir un delito, que est tipificado en los arts.471 y 476 del Cdigo Penal. Pero hay que advertir que la simulacin no est tratada en el CC y no hay una accin de simulacin como ocurre la accin de nulidad. Para resolver este problema que plantea la simulacin, la doctrina y la jurisprudencia han extrado de las reglas del art.1707 del CC los principios necesarios para resolver y decidir el tratamiento legal de los actos simulados. Del inc.1 del art.1707 debemos concluir que la simulacin, en principio, puede ser lcita y que el acto real se impone entre las partes y es legtimo que las partes puedan pactar privadamente las consecuencias verdaderas de un acto jurdico exteriorizado de otra manera. De la misma regla del art.1707 debemos concluir que el acto simulado, en principio, no puede perjudicar a los terceros, ya que dichos efectos le sern inoponibles. Distincin entre simulacin y dolo:
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El dolo se asemeja a la simulacin en que tambin oculta un pensamiento secreto bajo una apariencia engaosa. Sin embargo, la diferencia es fcilmente perceptible: el dolo est dirigido solamente contra una de las partes, ya haya sido fraguado por la otra parte o por un tercero; en cambio, la simulacin es una entente entre las partes en contra de los terceros. El dolo tiene por fin obtener el consentimiento de una de las partes mediante el engao; en la simulacin, todas las partes prestan su consentimiento con pleno conocimiento de causa; ninguna de ellas procede engaada. Grados o Clases en que se presenta la simulacin: La simulacin, atendiendo al grado que puede alcanzar, o si se quiere las clases de simulacin que podemos encontrar son: Simulacin absoluta y simulacin relativa. Simulacin Absoluta: Ser tal cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrarse, y slo aparentemente quiere realizarse uno, es decir, el acto ostensible no encubre ninguna realidad, es una vana apariencia. Ejemplo. El caso en que una persona, con el objeto de burlar a sus acreedores, aparenta vender sus bienes a otro individuo. Simulacin Relativa: Lo ser cuando hay un propsito de producir efectos jurdicos, pero en ese acto verdadero las partes lo disfrazan con la apariencia de otro distinto. Es decir, cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero aparentemente se efecta otro diverso, ya por su carcter, ya por los sujetos, o ya por su contenido. Cuando hay simulacin relativa existe un acto jurdico: el acto ostensible que es el que aparece hacia el exterior, es decir, un acto simulado o ficticio que las partes aparentan celebrar y que encubre el acto real. El otro es el acto oculto, que es el que verdaderamente quisieron celebrar las partes y se quiere mantener en reserva o en secreto. La simulacin relativa puede decir relacin con tres aspectos: 1 En cuanto al carcter mismo del acto que se celebra: Por ejemplo, se aparenta celebrar un contrato de compraventa ponindole bajo precio, y siendo el verdadero acto una donacin. 2 En cuanto a los sujetos: Esto, con el objeto de burlar ciertas disposiciones como el art.1796 que prohibe el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados y entre el padre o la madre y el hijo sujeto a patria potestad. Ejemplo de esta simulacin sera que un cnyuge vendiera a un tercero un bien, y este tercero se lo vendiera al otro cnyuge. La simulacin, siguiendo en este aspecto relativo a los sujetos, puede ser tambin por interposicin de persona, es decir, si una persona quiere hacer por su propia cuenta una negociacin sin que lo sepan los terceros, o aun sin que lo sepa la otra parte, puede emplear un mandatario que exteriorice su calidad y se presente como
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autor y beneficiario del acto. Es una simulacin que no recae sobre la naturaleza o los elementos del acto, sino sobre las personas que en l toman parte. En apariencia, todo transcurre como si la persona interpuesta hubiera concluido el acto para s, pero sta slo sirve de prestanombre para otra. En el contrato, en vez de figurar dos partes, aparecen tres, pero una de ellas es disimulada. La interposicin de persona es reprobable cuando se utiliza como medio de burlar una incapacidad legal o como medio de burlar los derechos de un tercero. En la prctica, esta simulacin es frecuente cuando se quiere burlar una prohibicin legal. 3 En cuanto al contenido del acto jurdico: Esto es, cuando el objeto mismo del acto jurdico verdadero es diferente de aquel que se aparenta celebrar. Efectos de la simulacin: Distinguir. A.- Simulacin absoluta: Como no hay voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera hay voluntad de celebrar un acto jurdico aparente y, en general, ninguna clase de acto jurdico, el acto simulado absolutamente adolece de nulidad absoluta por falta de consentimiento (Corte de Santiago). Cualquiera de las partes puede pedir, fundndose en el art.1707, que se declare la vigencia del vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en la que aparece que ningn acto se quiso celebrar. Frente a los terceros de buena fe, esto es, el que tena desconocimiento de la simulacin, se presenta como una situacin en que el acto simulado debe considerarse como un acto existente, de manera que las partes no podrn invocar la simulacin absoluta ante el tercero. Si no fuera as, se permitira que a travs de la simulacin se perjudicara a terceros. En otras palabras, la simulacin es inoponible respecto de terceros, y ellos debern atenerse al acto exteriorizado. Si el tercero tiene inters en atacar la simulacin puede hacerlo; lo que no est permitido es que las partes aleguen la simulacin frente a los terceros. Ampara a stos el art.1707, relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se deja testimonio de la simulacin. B.- Simulacin relativa: Entre las partes vale el acto oculto o simulado y carece de valor el acto ostensible en virtud del principio del art.1545. De tal manera que no podra una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la simulacin, porque segn se deduce del art.1707 este medio slo puede emplearse por los terceros. La Corte de Valparaso manifest el ao 1935 que en los casos de simulacin relativa, para establecer las verdaderas relaciones jurdicas que han existido entre
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las partes, debe prescindirse del acto simulado y atenderse el acto real, considerando la prueba rendida Respecto de terceros el acto ostensible se considera existente y vlido; los autores de la simulacin no podrn escudarse en ella para atacar la adquisicin hecha por un tercero de buena fe, ello se desprende del art.1707. Pero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la simulacin, pueden las partes esgrimir sta, siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos generales de los actos jurdicos, puesto que si no se cumplen tales requisitos, se puede alegar la validez del acto. Accin de simulacin. Segn la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real y verdica de las partes y hacerla primar sobre la que falsamente expresaron. Prescripcin de la Accin de simulacin Aqu se presenta un problema en relacin a contar los plazos de prescripcin de esta accin de simulacin. Entre las partes: El plazo de be contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o pblico, pues desde ese momento hay inters en ejercitar la accin. En cuanto a los terceros: Slo pueden ejercitar la accin de simulacin si tienen inters en la declaracin de sta, es decir, si tienen inters en que aparezca la verdadera voluntad. Para ellos, el plazo de prescripcin se empieza a computar desde el momento que tuvieron conocimiento del acto o contrato oculto. Sin embargo, hay quienes afirman que la accin de simulacin es imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad y, por lo tanto, no existe y podr pedirse que se declare la inexistencia. No puede pedirse que el transcurso del tiempo le de existencia a la nada. Este principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son prescriptibles, con excepcin de las que seale la ley como imprescriptibles. En todo caso, hay acuerdo que si ha operado la prescripcin adquisitiva de la cosa objeto del acto, no puede intentarse accin de simulacin y la razn est dada claramente por el artculo 2517. La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin penal: la primera, para dejar sin efecto el contrato y obtener la correspondiente indemnizacin de perjuicios; y la accin penal, para exigir el castigo de los que han celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. Ambas acciones son independientes (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t. 15, secc. segunda, p.9).

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