CAUSA: Vzquez, Juan Antonio s/formula peticiones (Expte.

N 4634/2009 CNE) BUENOS AIRES

FALLO N 4727/2011 ///nos Aires, 18 de octubre de 2011.Y VISTOS: los autos Vzquez, Juan

Antonio s/formula peticiones (Expte. N 4634/09 CNE), venidos del juzgado federal con competencia electoral de Buenos Aires en virtud de los

recursos de apelacin interpuestos y fundados a fs. 110/111, fs. 112/114 vta. y fs. 115/116,

contra la resolucin de fs. 109/vta., obrando el dictamen del seor fiscal electoral actuante en la instancia a fs. 125, y CONSIDERANDO: 1) Que a fs. 109/vta. el

seor juez federal con competencia electoral del distrito Buenos Aires desestima la presentacin efectuada por el seor Juan Antonio Vzquez (fs. 42/51 vta.) solicitando que se lo eximiera del deber de votar.-

Para as resolver, el magistrado seala que el art. 12 del Cdigo Electoral

Nacional [...] consagra el deber de votar de todos los electores y establece taxativamente las

causales que eximen de dicha obligacin, entre las que no se encuentran contempladas las razones

alegadas por el presentante (fs. 109), y que la propia Constitucin Nacional [...] en su art. 37 consagra [que] ... el sufragio es universal,

secreto y obligatorio (fs. cit.).A fs. 110/111 apela y expresa agravios en carcter de letrado patrocinante del seor Juan Antonio Vzquez el defensor pblico

oficial; y a fs. 112/114 vta. apela y expresa agravios, por derecho propio, el demandante.A fs. 115/116 recurren

asimismo el rechazo del beneficio de litigar sin gastos articulado.A fs. 125 el seor fiscal

electoral actuante en la instancia estima que debe declararse desierto el recurso interpuesto.2) con relacin del al Que, en primer trmino, el

recurso de

interpuesto litigar

contra

rechazo

beneficio

sin

gastos,

corresponde precisar que toda vez que -como se desprende del recurso de fs. 110/111 y del propio escrito de fs. 115/116- el actor cuenta con el patrocinio letrado del defensor pblico oficial y

/// el nico objeto del mismo es acceder 115), a dicha de

asistencia

tcnica

(cfr.

fs.

carece

inters jurdico actual pronunciarse al respecto, lo que as se declara.3) Que, superada esa

cuestin, cabe advertir que el actor pretende que se lo autorice a no presentar[se] a votar en los comicios, afirmando -entre otras cosas- que ello contradice la esencia de la libertad individual (cfr. fs. 46) y que que no hay tres a tratados a los

internacionales

obligan

votar

ciudadanos de los Estados (cfr. fs. 45 vta.).En relacin con ello,

corresponde en primer lugar sealar que, incluso sin ingresar al debate acerca de la naturaleza del sufragio -es decir, su caracterizacin como o

derecho, deber, funcin, carga pblica, aun una combinacin de las

etc.,

anteriores-,

aspecto siempre controvertido en el mbito de la ciencia poltica que, y en del los derecho, trminos reviste no de puede nuestra carcter

soslayarse legislacin

vigente,

obligatorio.En efecto, de los artculos

12, 125, 126 y 127, del Cdigo Electoral Nacional ///

surge

el

deber

del

elector

de

votar

en

toda

eleccin nacional, los casos en que puede eximirse de esa obligacin y las sanciones aplicables.4) nuestra historia Que en los ni orgenes el texto de de

constitucional

1853-60 ni la legislacin electoral de la poca prevean tampoco la obligatoriedad disposicin del sufragio, alguna como que

exista

legal

garantizara la libertad y transparencia del voto y de las elecciones.Sin que la participacin embargo, en el ya se sealaba y en el

gobierno

sentido ms positivo de las instituciones, era la participacin en el nombramiento de los

funcionarios y en la deliberacin y decisin de los asuntos pblicos (cf. Gonzlez, Joaqun V. cit. en Farrell, Martn Diego, La Filosofa del Liberalismo, Centro de Estudios Polticos y

Constitucionales, Madrid, 1992, p. 298).Ahora bien, la obligatoriedad del sufragio se incorpor positivamente mediante la sancin de la ley 8.871 -denominada ley Senz Pea- en el ao 1912. Esta norma prevea en su artculo 6 que [t]odo elector tiene el deber de votar en cuantas elecciones nacionales fueren

convocadas en su distrito, y en los artculos 7, 83, 84 y 85 contemplaba a los sujetos eximidos de

/// esa obligacin y los no punibles, la pena

aplicable, y el procedimiento fiscal.El mensaje del Poder Ejecutivo acompaando al proyecto de la aludida ley

expresaba que, en tanto uno de los objetivos que se propona era crear el sufragante,

corresponda requerir en la ley la sancin del voto obligatorio (Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados de la Nacin, sesin del 6 de

noviembre de 1911, p. 113). Entiende, para ello, que [l]a colectividad que en sus instituciones arma al ciudadano con el derecho del voto, tiene a su vez el derecho de exigirle que no deje inactiva la facultad de votar; pues de su [...] ejercicio depende el bien inapreciable de la administracin del estado (ibdem).5) Que, para comprender

cabalmente el sentido de aquella previsin legal, resulta pertinente atender someramente al debate legislativo teniendo en que suscit que su la obligatoriedad, no fue

cuenta

inclusin

pacfica, a tal punto, que la Cmara de Diputados excluy esa caracterstica del sufragio prevista en el proyecto de ley, y slo fue aprobado en oportunidad de la consideracin del texto que ///

actuando Senado.-

como

Cmara

revisora-

propusiera

el

Informando

el

dictamen

de

mayora que impulsaba el sufragio obligatorio, se expres que implcitamente el voto es un derecho, desde que siendo el pueblo en l la fuente de toda la

soberana,

residiendo

la

facultad,

potestad generadora de los poderes pblicos, es evidente que al pueblo no se le puede privar de ese derecho, [ni al] ciudadano [como] componente de ese pueblo [...]. Entonces, la comisin ha

credo que deba pasar por alto esta parte y optar slo por la segunda, es decir, declarar que el voto es una obligacin (cf. intervencin del

miembro informante diputado Fonrouge, op. cit., p. 116).Se aluda all, en sustento de tal posicin, a la necesidad de que por todos los medios posibles el pueblo elector argentino salga de la apata por cvica todos en que vive, a la que se le

provoque

los

medios

actividad

cvica [...]. No basta, pues, que se haya puesto al ciudadano en posesin de su derecho electoral por medio de la papeleta de enrolamiento; [...] es necesario que la ley obligue al ciudadano a ir al comicio a cumplir con ese deber, estableciendo

penalidades (ibdem).-

/// Tambin en sentido favorable a la referida que previsin no deba legal, expuso el otro voto

legislador

entenderse

obligatorio slo desde el punto de vista de [...] remedio contra el abstencionismo, sino [...]

[desde] la conciencia clara de que el voto en [el ciudadano] no es sino una funcin que cumple como miembro del cuerpo electoral (cf. intervencin del diputado Zambrano, op. cit., p. 351). Aada que el voto obligatorio es de la esencia misma del rgimen electoral, y [...] la consecuencia

principal que se deriva de haber concebido el voto como una funcin es que el ciudadano est obligado a votar, como todo funcionario est obligado a desempear las funciones de que se encuentra

investido, siendo la del elector una carga a la cual no puede substraerse definitivamente

(ibdem, p. 352).Vale recordar, asimismo, que

aun entre quienes se manifestaron adversos a los argumentos expuestos por el Poder Ejecutivo para fundar la obligatoriedad, hubo quienes apoyaron la iniciativa en virtud de razones coyunturales de apata electoral. En ese orden, se explic que [e]l voto obligatorio [...] no es seguramente un ///

progreso [...] desde el momento que la obligacin de votar suprime de hecho la libertad de hacerlo o de no hacerlo, pero se justifica establecerlo a ttulo de supremo remedio[,] [ya] que la situacin de anomala en que nos encontramos lo impone con su irrefragable voluntad (cf. intervencin del diputado Penna, op. cit., p. 494).Como se dijo, tal postura se impuso finalmente, no obstante las opiniones

adversas a ella.6) trminos, la Que, en normativa sufragio necesidad de resumidos de la

inclusin del a la

obligatoriedad fundamentalmente

respondi elevar el

nmero de sufragantes.Partiendo de la premisa de que una funcin del voto [es], bsicamente, legitimar el mandato de quienes ocupan los cargos de

direccin poltica en el Estado (cf. Thompson, Jos et al., El voto obligatorio, en VV.AA., Tratado de derecho electoral comparado de Amrica Latina, FCE, Mxico, 2007, p. 260), la necesidad de asegurar a un los nivel mnimo que de concurrencia ese

ciudadana

comicios

satisfaga

objetivo resulta indiscutible.En ese orden, se indic que [s]i la participacin en el proceso electoral

/// cayera a niveles sumamente bajos, el sistema

democrtico en su conjunto se debilitara (p. ej., un gobierno votado por [...] el 10% de la

poblacin tendra poca fuerza para resistir las presiones de grupos corporativos); esto provee una razn de inters social para que, en tales casos, se pueda compeler a la gente a una participacin mayor (cf. Nino, Carlos Santiago, Fundamentos de Derecho Constitucional, Astrea, Bs. As., 1992, p. 608).En efecto, la participacin

electoral desde una perspectiva intrnseca es un hecho positivo en s mismo que beneficia al

sistema poltico, ms all de los resultados, de la calidad de los candidatos o de la capacidad de influencia del electorado (cf. Laiz Castro,

Consuelo, Principales tendencias de la abstencin electoral Tendencias en de Europa, la Primer Seminario sobre

Participacin

Democrtica,

Montevideo, 27 de abril de 2010, p. 6), mientras que desde una perspectiva extrnseca, un un la fin. la

participacin instrumental; objetivos

electoral es un medio

tiene para en

sentido Cumple

fundamentales

democracia y

representativa:

selecciona

gobernantes ///

10

programas,

confiere

legitimidad

los

poderes

pblicos y facilita la gobernabilidad y la paz social. Se trata de cumplir con la premisa de la democracia representativa que requiere la

existencia de una participacin, incluso ms all de su intensidad (op.cit. p. 6 y 7).Por dicotoma opuesta a la el contrario, la otra la

primera

diferencia

participacin electoral entendida como funcin y entendida como derecho. El voto como funcin tiene un significado de deber y compromiso ciudadano; se trata de participar para contribuir a la

constitucin del Estado, tanto el liberal, primero en el tiempo, como el democrtico. Esta concepcin se forma en con los el albores Estado del y gobierno es una

representativo

liberal

herencia del mismo el voto obligatorio que hoy mantienen algunos pases. Aqu el carcter

voluntario del voto como un derecho pasa a un segundo plano. Asimismo, con la extensin de las democracias, de los derechos polticos y de la democratizacin horizontal de la poltica, la

participacin electoral pasa a ser contemplada, sobre todo, y como derecho, incluso criterio la propia que se

consolida

comprende

opcin

abstencionista (op.cit. p. 7).Por ello, resulta adecuada la

/// obligatoriedad aqu impugnada, pues como se

explic -sintetizando una innumerable cantidad de opiniones- [e]l efecto ms importante del voto obligatorio reside (cf. en la elevacin Urbina, de la

participacin

Ziga

Francisco,

Derecho de sufragio: la debatida cuestin de la obligatoriedad en revista Estudios

Constitucionales, Univ. de Talca, Chile, Ao 7, N 1, 2009, p. 361-384).7) Que, en nuestro pas, la obligatoriedad continuidad en fue los mantenida regmenes sin solucin de que

electorales

sucedieron a aquella seera ley -art. 90 de la ley 14.032 y art. 154 de su decreto reglamentario

17.765/51; art. 12 del decreto-ley 4.034/57 y art. 4 de su decreto reglamentario 5.762/57-, hasta su inclusin en el texto del Cdigo Electoral

Nacional vigente.En esos contextos normativos, el porcentaje de votantes sobre el total de los inscriptos se mantuvo en nuestro pas en niveles considerablemente coordinador-, altos (cf. Nolhen, Dieter -

Enciclopedia

Electoral

Latinoamericana y del Caribe, IIDH, Costa Rica, 1993, p. 12 y sgtes.; y datos obrantes en /// el

12

Tribunal), registrando sus menores valores en los aos 1924 -44,2%-, 1926 -49,2%- y 1942 -51,9%(cfr. fuente de cit.); y su grado mximo en las de

elecciones

convencionales

constituyentes

1957 y las presidenciales de 1958 -en ambos casos, apenas por encima del 90%- (ibdem).En resumen, de los datos

disponibles sobre el punto, puede afirmarse que el promedio de votantes en las elecciones nacionales desde la prescripcin de la obligatoriedad hasta la actualidad supera el 75% del cuerpo electoral; sin embargo resulta, por obvias razones, imposible determinar qu incidencia tuvo dicho carcter en la aludida tasa o, en otros trminos, cual habra sido la participacin de haber habido voto

facultativo.De ello podra seguirse que la obligatoriedad del sufragio ha cumplido en nuestro sistema con el cometido de elevar el nmero de sufragantes, objetivo usualmente aceptado -segn qued expuesto- como justificacin para asignar al voto ese carcter.8) aceptarse contextos la eficacia y Que, recapitulando, en debe

que en

determinados no

histricos

democracias

consolidadas (cf. Blais, Andr, Qu afecta a la participacin electoral?, traduccin de Josep

/// Ventura en Revista Espaola de Ciencia Poltica, N 18, Abril 2008, p. 9-27) tiene la

obligatoriedad del sufragio para elevar las tasas de participacin o para mantenerlas en esos

niveles.Sin impone en ese marco, perjuicio de en ello, se

especialmente

sistemas

como el nuestro -en el que podra plantearse, al menos como hiptesis, el de que nivel los prescindiendo de de la

obligatoriedad espontnea probablemente

participacin resultara necesidad de

electores la

satisfactorio-,

examinar si el mantenimiento de esa caracterstica responde igualmente a fortalecer las premisas

democrticas o, por el contrario, las socava.En este ltimo sentido, no

puede soslayarse la opinin de quienes entienden tal como se expuso desde el debate mismo de la ley Senz Pea- que imponer la obligacin de votar resultara contradictorio con el principio liberal y desnaturalizara al sufragio como derecho.As, se ha expresado en el

seno de la Convencin Constituyente de 1994 que [s]i tenemos derecho a elegir en un sistema

republicano, tambin debemos tener el derecho a no ///

14

elegir

(cfr. Obra

intervencin de la

del

convencional Nacional

Battagion,

Convencin

Constituyente 1994, Tomo VI, Centro de Estudios Jurdicos y Sociales, Bs. As., 1997, p. 6034).Asimismo, se sostiene sobre la obligatoriedad que su aplicacin en los regmenes que tienen un grado aceptable de madurez poltica ha ofrecido resultados poco satisfactorios por

resentir el grado efectivo de representatividad del sistema la [...] y [por] la necesidad (cf. de

preservar

libertad

individual

Badeni,

Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional, Tomo I, La Ley, 2008, Bs. As., p. 731). Para arribar a tal conclusin, a su considera el mismo autor que la real

debido

carcter ser

compulsivo, y no

representatividad (ibdem, p. 732).-

aparente

Por

lo

dems,

tambin

debe

tenerse en cuenta en este marco la posicin de quienes consideran que el voto facultativo

representa -al menos en cierta medida- un valor para el sistema democrtico, pues slo de ese modo sera posible cuantificar o el grado de apata, (v. gr.,

desinters,

indiferencia

ausentismo

Gelli, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina. Comentada y concordada, La Ley, Bs.

As., 2003, p. 323, Thompson, Jos et al., op.

/// cit., p. 265; convencional Battagion, Obra de la Convencin Nacional Constituyente 1994 cit., p. 6033).9) argumentos adversos al Que, voto sin embargo, tales -cuya

obligatorio

entidad no debe soslayarse-, deben ser debidamente sopesados por la concepcin ms actual, en virtud de la cual tambin se ha fundado la obligatoriedad del voto, precisamente en la necesidad de asegurar que, en el proceso democrtico, se tomen en cuenta la totalidad de los intereses comprometidos, como presupuesto para maximizar el valor democrtico de la decisin adoptada.Tal postulado parte de la base de que la participacin en la discusin de todos los afectados por las soluciones que se proponen maximiza la probabilidad de que la [decisin] que resulte aceptada sea la solucin vlida (cf.

Nino, op. cit., p. 203).Se costa de importar un ha explicado que, aun en a el

mnimo

sacrificio

mbito de autonoma individual, resulta legtima la pretensin de que intervengan -en principiotodos los ciudadanos -y no slo una cantidad que, en funcin de las circunstancias, legitime /// un

16

resultado

electoral-,

pues

ello

responde

un

inters sustancial de la democracia.En tal sentido, seal la

doctrina que la justificacin de la obligatoriedad en trminos de la necesidad de elevar el nmero de sufragantes, se complementa con otra [razn] an ms importante: como vimos, la calidad epistmica de la democracia est dada por su tendencia a la imparcialidad, al ser un proceso en el que la participacin intereses de los ser interesados tomados en hace cuenta que en sus las

deban

decisiones (cf. Nino, op. cit., p. 608; sobre el valor epistmico de la democracia deliberativa ver tambin: Elster, Jon, La democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 2001; y Dahl, Robert, La

democracia y sus crticos, Paids, Bs. As., 1991, entre otros).De este modo -afirma el citado autor- se justifica el voto obligatorio, cuando hay peligro de que sin l los miembros de cierto sector social dejarn de participar en el proceso electoral [...], con lo cual los intereses de ese sector sern ignorados, afectando la calidad

epistmica del proceso democrtico. En resumen, [concluye,] obligatorias, hay razones para justificar hacer las

bajo

ciertas

circunstancias,

formas ms mnimas de participacin en el proceso

/// democrtico (ibdem, p. 609).Vale perjuicio de las otras advertir razones que expuestas -sin por

nuestros constituyentes- tal perspectiva no fue desconocida en el seno de la Convencin Nacional Constituyente de 1994. Por el contrario, all se expreso sobre la obligatoriedad del voto que es importante reafirmar este principio que obra como mecanismo igualador de la sociedad para poder

elegir sus representantes, que son quienes toman las decisiones que deben estar siempre encaminadas hacia el bien general (cf. de intervencin la del

convencional

Prieto,

Obra

Convencin

Nacional Constituyente 1994 cit., p. 6054/6055). Aade el mismo convencional que, en caso de

prescindirse de la obligatoriedad, se verifica que hay sectores sociales -especialmente en los

sectores desposedos-, que quedan discriminados del sistema poltico, porque justamente perciben que con el voto no pueden incidir en la

modificacin de su realidad (ibdem).Concluye all que, en la

medida en que en la Argentina quede cristalizado para los tiempos el voto obligatorio, todos los sectores polticos y sociales van a seguir ///

18

teniendo incidencia en los mecanismos de eleccin para, de esa forma, contribuir a la solucin de sus problemas (ibdem).10) Que, como es sabido, el carcter obligatorio del sufragio fue incorporado expresamente al artculo 37 de la ley fundamental en el ao 1994.Al respecto, es importante

destacar que la Constitucin es la norma superior de un estado, que lo organiza poltica y

jurdicamente y a travs de ella la sociedad puede integrar los diferentes elementos que componen su sistema poltico, puesto que son las normas

constitucionales las que garantizan el principio de la libertad y su permanencia.As, en el marco de las normas fundamentales, se asegura que la vida social y poltica de una nacin transite por dicho cauce generando las condiciones de legitimidad del

sistema, dentro del proceso de la democracia.En fundamental complacer est hasta este a sentido, la y ley a

llamada cierto

contemporizar las

grado,

exigencias

contradictorias de la sociedad, para combinarlas con prudencia y del modo posible con los intereses del progreso general del pas (cf. Alberdi, Juan B., Bases, Plus Ultra, Bs. As., 1994, p. 118). En

/// otras palabras, llamamos a nuestro documento una Constitucin porque le adjudicamos el poder de

constituir o construir la sociedad en que vivimos (Carter, Lief H., Derecho Constitucional

Contemporneo, Abeledo Perrot, Bs. As., 1992 p. 227).Adems, toda organizacin

poltica se estructura en torno a un determinado proyecto en comn y para su realizacin se

requiere que los ciudadanos se movilicen en forma conjunta. nuestros La mayor amenaza de la vida social en das no lo constituye el despotismo,

sino la fragmentacin,[y ella] aparece cuando la gente comienza a considerarse de forma cada vez ms atomista, dicho de otra manera, cada vez menos ligada a sus conciudadanos en proyectos y

lealtades comunes (cf. Taylor, Charles, La tica de la autencidad, Paids, Barcelona, 1994 cit. en Santiago (h), Alfonso, En las fronteras entre el Derecho Constitucional y la Filosofa del Derecho, Marcial Pons, Bs. As., 2010, p. 99).Claro pues, que el derecho en esta realizacin es bsico y limitado, toda vez que son las conductas y los comportamientos

individuales y sociales en sus distintas esferas ///

20

los

que

perfeccionan se

un

proyecto sobre

comn,

ese

proyecto

construye

una

determinada

concepcin del hombre y de la sociedad que se vincula estrechamente con lo que algunos autores denominan el techo ideolgico de la Constitucin (cf. Sags, Nstor, Elementos de Derecho

Constitucional, T. 1, 205.).11)

Astrea, Bs. As., 1997, p.

Que,

en

virtud

de

lo

expuesto, se ha afirmado desde la doctrina que [d]e todas las notas del sufragio, la ms

controvertida es la de la obligatoriedad, sobre todo impuesta desde la Constitucin. Esa

caracterstica convierte al sufragio en un deber enderezado al logro del bienestar general, propio de la justicia social o general (cf. Gelli, op. y p. cit.).El debate sobre la inclusin de la obligatoriedad esencialmente estuvo en la en esta ocasin de

centrado

pertinencia

cristalizar (cfr. intervencin del convencional Battagion, Obra de la Convencin Nacional

Constituyente 1994 cit., p. 6033) un carcter del sufragio meramente que algunos convencionales o reputaban (cf. y

contingente de los

coyuntural

intervenciones Saravia Toledo,

convencionales p. 6076 y

Natale p.

op.

cit.,

6107,

/// respectivamente).En efecto, sin perjuicio de que se advierten algunas opiniones favorables al voto facultativo convencional -por ejemplo, aun la intervencin convienen del en

Battagion-

stas

aceptar la posibilidad de que se reserve a la regulacin legal el mantenimiento -o no- de ese controvertido carcter del sufragio.No defendieron finalmente en se la obstante ello, el entre quienes que la

Convencin se

dictamen que con

impuso,

expres

obligatoriedad se procura[...] mantener el grado de representatividad del gobierno y del sistema poltico, evitando de la que el desinters pueda y el el

abstencionismo

mayora

permitir

acceso al poder de un grupo de personas que no represente intervencin [...] de la la voluntad popular Marcolini, (cf. op.

convencional

cit., p. 6039).Se sostuvo asimismo que se ha puesto en tela de juicio la obligacin de los argentinos de votar, lo [contrario] significa[ra] utilizar la libertad en contra de la libertad

misma. [...] [A]tendiendo el inters individual rayano en el egosmo de alguien que no quiere ///

22

votar, se pretende generalizar esta conducta como para que el voto sea optativo. [...] [Sin

embargo], es absolutamente necesario reafirmar la necesidad del voto obligatorio en la Argentina (cf. intervencin del convencional Aguirre, op. cit., p. 6094).Tambin se consider

conveniente tomar partido en la Constitucin y definir que el voto ser obligatorio, como una forma de dirimir -de conformidad con nuestra

tradicin [que] se opone al voto facultativo- la moderna discusin al respecto (cf. intervencin del convencional Ortiz Pellegrini, op. cit., p. 6081).Asimismo, se sostuvo que la obligatoriedad del voto es el reaseguro de la

democracia, [y] va a permitir la ms genuina de las representaciones polticas (cf. intervencin del convencional Cullen, op. cit., pg. 6045).Se resalt que la igualdad, el secreto y la obligatoriedad son piezas

fundamentales para el ejercicio de [la democracia, y] la obligatoriedad a travs de la del hace voto a la la necesidad de del (cf.

asegurar ejercicio

posibilidad popular

soberana

intervencin del convencional Lorenzo, op. cit., pg. 6092).-

/// Se obligatorio en la remarc se que el a voto la

Argentina

vincula

democracia y a la historia de las reivindicaciones populares, [y] ese salto cualitativo que

representa la incorporacin, no slo en la ley sino tambin en la Constitucin, del voto

obligatorio est vinculado con la creacin de los sujetos polticos que han brindado en otra poca una ampliacin una de la participacin, movilidad que y han la los

permitido

verdadera a la

social de

incorporacin

vida

poltica

inmigrantes, [...] de los trabajadores y de las mujeres (cf. intervencin del convencional

Rosatti, op. cit., pg. 6115).En el mismo sentido, se

manifest que la Constitucin de 1853 es producto de una poca, de una concepcin restringida [...] de la democracia, y que por eso, en ningn

artculo [...] figur el voto universal, secreto, igual y obligatorio. en la Y al incorporarlo, la verdadera

establecimos

Argentina

participacin democrtica (cf. intervencin del convencional Maqueda, op. cit., pg. 6116 y 6117)12) Que, por lo dems, en el marco de la Constitucin Nacional reformada /// en

24

1994, no debe soslayarse el examen de la cuestin a la luz de los tratados internacionales sobre derechos humanos jerarquizados en el artculo 75, inciso 22.En efecto, concordemente a lo alegado por el recurrente, se ha sugerido desde algn sector de la doctrina (v.gr., Ormaechea, op. cit.) que, por ser diversas cartas

internacionales refractarias a dicho mandato, la obligatoriedad del sufragio no superara el

control de convencionalidad (Fallos 330:3248, in re Mazzeo, entre otros), que actualmente

corresponde efectuar entre las normas jurdicas internas que se aplican en casos concretos y el contenido de los aludidos tratados

internacionales.Al que, en dichos respecto, la cabe nica precisar previsin

instrumentos

explcita respecto de la obligatoriedad se halla en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Bogot, 1948) -que establece que [t]oda persona tiene el deber de votar en las elecciones populares del pas de que sea nacional, cuando est legalmente capacitada para ello (Art. XXXII)-, por lo cual no -ms all de su la valor fuerza

interpretativo-

puede

invocarse

normativa de dicho instrumento internacional, el

/// cual no constituye un tratado stricto sensu (cf. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva 10/89, del 14 de julio de 1989, pargr. 33).Ahora bien, los tratados con contenido punto, sufragio mismos, vinculante no cabe no se pronuncian ello inferir contrario los sobre que a el el los

pero

de

compulsivo siempre que

resulte

satisfaga

requisitos

previstos para su reglamentacin.En efecto, aun considerando la obligatoriedad como una restriccin del derecho al sufragio carcter activo en su faz negativa a -por votar, el se

irrenunciable

del

derecho

niega un hipottico derecho a no votar- no cabe de ello concluir que resulta per se lesivo de la tutela de los derechos polticos acordada por los tratados internacionales sobre derechos humanos

invocados por el apelante y, en particular, por la Convencin Americana.Al respecto, no es ocioso

recordar que la Corte Interamericana explic que los derechos polticos, en los trminos del Pacto de San Jos de Costa Rica, no son absolutos. Por el contrario, se afirma que [e]l derecho y la ///

26

oportunidad de votar y de ser elegido consagrados por el artculo 23.1.b de la Convencin Americana se ejerce regularmente en elecciones peridicas, autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores. [...] [Mediante esas premisas] [l]a Convencin se limita a establecer determinados estndares dentro de los cuales los Estados legtimamente pueden y deben regular los derechos polticos, siempre y cuando dicha reglamentacin cumpla con los requisitos de legalidad, est dirigida a cumplir con una

finalidad legtima, sea necesaria y proporcional; esto es, sea razonable de acuerdo a los principios de la democracia representativa (cf. Corte

I.D.H., caso Castaeda Gutman, del 6 de agosto de 2008, pargr. 149).En obligatoriedad incorporado Electoral expuesto orientada en del la tales sufragio, Constitucin estar -como que condiciones, al y el ha la

hallarse Cdigo quedado

Nacional; en a los

considerandos

antecedende nuestro

finalidades

legtimas

sistema democrtico, respondiendo a una necesidad social o inters pblico imperativo; y ser

proporcional -como medio idneo menos restrictivo de los derechos polticos- y adecuado al logro de

/// los objetivos legtimos mencionados, satisface en nuestro pas el estndar establecido (cfr.

pargrafos 174 a 204 del fallo citado).Cabe mencionar, por lo dems, que la obligatoriedad del sufragio en nuestro

plexo jurdico no reviste carcter absoluto, sino que, por el contrario, contempla excepciones

legales (por ejemplo, art. 12 del Cdigo Electoral Nacional, modif. y artculo decretos 3 del decreto y 1138/93 y es

por

2010/93

254/09-)

pasible de otras reglamentaciones que establezca el legislador, circunstancias que reafirman la

proporcionalidad de la medida en los trminos del estndar referido.En sntesis, como se expres en otra oportunidad, dentro de la normativa del mismo Pacto (art. 12, 3) es de toda legalidad y razonabilidad la vigencia del voto obligatorio que encuentra fundamento en [el] orden pblico

argentino (Fallos CNE 973/91).13) Que, por otra parte, a efectos de examinar la conformidad del sufragio compulsivo con el sistema interamericano, tampoco es ocioso advertir el estado de la cuestin en la regin, pues vale recordar que -en otra ///

28

oportunidad-

consider[] [d]el deben

la

Comisin

que

[las

prescripciones] comparado contexto derechos artculo doctrina [...] de

derecho ser del

constitucional como los del (cf. 30/93,

consideradas alcance en el de

apreciacin

polticos 23 de de la

tutelados

marco

Convencin I.D.H.,

Americana N

Comisin

Informe

Caso 10.804).En mencionar que este otros sentido, catorce cabe pases

latinoamericanos contemplan al sufragio no slo como un derecho, sino tambin como un deber u obligacin Costa Rica, -Bolivia, Ecuador, Brasil, El Chile, Colombia, Guatemala, Per y

Salvador, Paraguay,

Honduras,

Mxico,

Panam,

Uruguay-, y al menos siete de ellos establecen alguna (cf. clase de de sancin derecho ante su incumplimiento comparado de

Tratado

electoral

Amrica Latina cit., p. 261/263).14) ocioso recordar que el Que, finalmente, del no es

planteo

apelante

reedita otros anteriores sometidos a conocimiento de los tribunales de justicia.En anterioridad a su efecto, aun con

incorporacin

constitucional,

esta Cmara se pronunci -en el citado precedente que se registra en Fallos CNE 973/91- sobre la

/// validez de la obligatoriedad del sufragio,

rechazando la pretensin de un grupo de ciudadanos de que se justificara invocando tenor la su inasistencia de al acto e un la

electoral idntico planteo

libertad

cultos; -ante de

sigui la

posteriormente Corte Suprema

semejante-

Provincia de Santa Fe, en la causa Holder, Joel A. y otro (LL 1995-C, 174).Tambin en el orden

provincial, cabe mencionar que se pronunci acerca de la validez del voto obligatorio el Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Neuqun causa Comunidad Mapuche Cataln y Confederacin Indgena Neuquina c. Provincia del Neuqun, del 3 de junio de 2004-, sosteniendo que con la

obligatoriedad del sufragio se da acabado respeto al derecho a la participacin ciudadana en el

sistema democrtico constitucional.Por 1933 la Corte lo dems, tuvo ya en el ao de

Suprema

oportunidad

pronunciarse sobre la materia. En esa ocasin, el Alto Tribunal enfatiz que el medio esencial de poner en ejercicio [la] soberana es el voto de los ciudadanos a efecto de constituir, directa o indirectamente, las autoridades de la Nacin ///

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(Fallos 168:130), razn por la cual -segn afirmesta prerrogativa preciosa del ciudadano es

irrenunciable, por cuanto constituye el fundamento del gobierno, del sin el cual no es posible la

existencia adems,

Estado

(Fallos de del

cit.). compeler

Aadi, a los ste,

que al

la

facultad

ciudadanos

ejercicio

voto,

sea

derecho, deber o funcin poltica, es inherente a [...] la vida misma de la Repblica (Fallos

cit.).En resumen, en el marco

descripto, los difusos argumentos trados por el recurrente no alcanzan a conmover los fundamentos doctrinarios y jurisprudenciales expuestos.Por todo lo expuesto, odo el seor fiscal actuante en la instancia, la Cmara Nacional Electoral RESUELVE: 1) Declarar carente de inters jurdico actual pronunciarse respecto del recurso de fs. 115/116; y 2) Confirmar la sentencia apelada.Regstrese, oportunamente, vuelvan los notifquese al juzgado y, de

autos

origen. RODOLFO E. MUNN - SANTIAGO H. CORCUERA ALBERTO R. DALLA VIA - Ante m: HERNN GONALVES FIGUEIREDO (Secretario de Actuacin Judicial).-