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GARANTISMO PENAL

* Fabiano Souto Goulart ** Vnia Maria Bemfica Guimares Pinto Coelho 1

Resumo O garantismo penal como caracterizado em seu prprio nome, aquele que salvaguarda, ou seja, assegura os direitos e as liberdades do acusado, bem como impe sanes para aqueles que no observam as normas legais, protegendo tambm a sociedade dos riscos iminentes dos perigosos criminosos que rondam os cidados com o fim de intimidar as pessoas que trafegam tranqilamente pelas ruas da cidade. Nossa Carta Magna recepciona em seu artigo 5, inciso XXXIX, o devido processo penal, estando, no entanto, taxado pela legislao ordinria penal brasileira em seu artigo 1, que assim dispe no h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem previa cominao legal . A priso cautelar, por sua vez tem que ser tratado com a maior cautela possvel, uma vez que est em jogo a liberdade dos supostos criminosos, seja quando o juzo decida de forma equivocada, no sentido de deixar preso uma pessoa que no merece ser detida cautelarmente, ou at mesmo colocando em risco a prpria sociedade, no caso de no determinar a priso cautelar de um criminoso perigoso para a comunidade onde vivemos.

Palavras-chave: Liberdade, Devido Processo Penal, Priso Cautelar, Sociedade,

1. Desenvolvimento Os grandes temas do processo penal da atualidade, ainda quando o objetivo mais limitado da reflexo estiver sendo fixado em termos estritamente dogmticos, voltado s questes do momento que esto focalizadas na perspectiva do ordenamento jurdico de cada pas, no devem ser tratados excluindo-se uma viso de conjunto, integrada no nosso caso pela percepo da realidade poltica da Amrica Latina e de seus sofridos e aparentemente inacabveis ciclos de autoritarismo, transio e consolidao da democracia, que marcam uma histria relativamente comum ou em alguma medida semelhante, com razes culturais bastante prximas e problemas peculiares, para os quais as solues pensadas por juristas europeus continentais nem sempre estaro a indicar o melhor caminho. Afirmar isso no implica em optar ou recusar, taxativamente, seguir as trilhas abertas pela vertente do direito processual penal comparado, menos ainda restrito ao estgio de desenvolvimento alcanado em uma das regies globais, mas sim em
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Acadmico do 3 ano do Curso de Direito da Faculdade de Direito de Varginha. **Professora titular da cadeira de Direito Processual Penal da Faculdade de Direito de Varginha.1

ter sempre em mente que as categorias jurdicas que compem o devido processo penal exigem, para plena eficcia, que consideremos o conjunto de fatores peculiares nossa realidade de Amrica Latina, alm de levarmos na devida conta os vetores responsveis pela conformao das nossas sociedades e Estados, especialmente aqueles que contriburam para a produo de uma grande massa de excludos que so ainda hoje o alvo principal do direito penal, cuja efetividade o direito processual penal, operado de modo concreto, parece haver priorizado em nossa terra. Somente tendo algum domnio sobre o ambiente no qual o processo penal atua, por intermdio de normas (regras e princpios), mas basicamente tambm por meio de institutos, instituies e operadores jurdicos que se torna vivel examinar o ser e o dever ser das categorias processuais, a racionalidade formal tpica do nosso estgio de legalidade e a realidade cotidiana do funcionamento do Sistema Penal. Em uma perspectiva crtica possvel verificar a compatibilidade entre as diversas categorias processuais - com seu modo de ser - e os parmetros constitucionais e da postularmos o justificado vnculo que desejamos e perseguimos entre o direito processual penal e o movimento de garantias, tudo em um plano simultaneamente mais profundo e alargado. A idia deste vnculo repousa no reconhecimento da validade do movimento denominado GARANTISMO PENAL, cujos pilares que pretendemos reivindicar, para v-los aplicados ao processo de efetividade de um Sistema Penal no rancoroso, deve considerar o estgio de instabilidade das instituies capazes de assegurar a consolidao da democracia poltica e impulsionar a incluso dos setores desfavorecidos da sociedade latino-americana, para que, a partir destes dados e com inteira convico das limitaes atuais, tenhamos condies de medir o caminho a percorrer em direo implementao do respeito aos direitos fundamentais. A concepo do GARANTISMO PENAL demonstra a indiscutvel insero histrica que pauta a aplicao das regras extradas de um movimento que postula a atuao legtima do Direito, como evidenciam as obras de Souza Santos e Luigi Ferrajoli, movimento este que transcendeu em muito as fronteiras do Sistema Penal. Por isso nos dias de hoje cabe falar, pura e simplesmente, em GARANTISMO, uma

vez que as premissas sobre as quais est fundado so adequadas a todos os ramos e a todas as reas do Direito. Alcanam o Direito do Trabalho, no tocante proteo dos interesses fundamentais que nesta histria recente da humanidade construram um grupo de posies jurdicas e de garantias que nos habituamos a chamar de direitos fundamentais de segunda gerao ou de direitos sociais, mas que so importantes tanto quanto as liberdades civis. Por essa razo relevante sublinhar que o GARANTISMO que nasceu no Direito Penal, fundado na radicalizao das idias do Iluminismo e da Modernidade, desenvolvidas paulatinamente h mais de quatro sculos, na Europa Ocidental, expande-se para todos os ramos do Direito, de sorte a desvendar a inexorvel natureza poltica dos direitos penal e processual penal, como de resto de todos os ramos do direito, e, mais do que regular a vida social, cooperar no funcionamento do ordenamento jurdico em geral como instrumento de transformao positiva da sociedade. O estudo da priso processual e da liberdade que lhe contraposta submetese, na perspectiva do GARANTISMO, as disciplinas de fundo constitucional e tcnico, que tm em comum a validade de princpios que excepcionam as medidas de coero de qualquer natureza. A identificao destes princpios o primeiro passo do nosso trabalho, justificando a apreciao do liame que dogmaticamente vincula as providncias processuais restritivas da liberdade s penas que formam parte da essncia do Direito Penal. Uma aproximao inicial exige, portanto, que compreendamos que ao se falar em liberdade e priso no processo, no estamos nos referindo sano penal. Com efeito, a lei penal define uma infrao penal e estipula a conseqncia jurdica que atingir quem vier a ser reconhecido, em um devido processo legal, autor deste crime. A conseqncia jurdica poder produzir-se e se isso ocorrer ser a pena criminal, a sano penal. No da sano que diretamente se fala quando cuidamos de abordar o tema Priso e Liberdade no contexto do Processo Penal. A priso de investigados ou acusados durante o procedimento no fica adstrita a

aceitao de que a pessoa alvo da providncia de restrio da liberdade cometeu um crime. Na verdade, o processo penal servir para apurarmos se o acusado de fato cometeu uma infrao penal. Esta a questo de mrito que o juiz ter de enfrentar na sentena, ao fim do processo. Portanto, se a funo do processo de conhecimento de natureza de condenao consiste em determinar claramente se houve uma infrao penal e se o ru o seu autor, quem est preso durante o processo no poder estar privado da sua liberdade sob o fundamento exclusivo de que cometeu um crime. claro que ao longo do processo, e mesmo antes, a pessoa sobre a qual recaia a suspeita de ser autora da infrao penal poder estar presa. Pode ter sido presa em flagrante delito, pode estar presa temporariamente ou ainda preventivamente, mas somente no final do processo, quando o resultado houver se consolidado, poderemos afirmar com a certeza jurdica que deflui do artigo 5, inciso LVII, da Constituio da Repblica, que o condenado o responsvel pelo crime que lhe foi atribudo, justificando-se a imposio da sano. Qual ser pois a natureza jurdica desta priso durante o processo? Como ela se justifica? Sabemos que os autores contemporneos sublinham que a Constituio Brasileira assegura o princpio da presuno da inocncia, isto , de que todos devem ser presumidos inocentes at o momento em que a sentena penal de condenao se torna imutvel, se estabiliza, em virtude do seu trnsito em julgado. Quando a sentena penal condenatria transita em julgado e o seu contedo se torna ordinariamente imutvel, a partir de ento possvel tratar o ru como culpado, fazendo incidir todas as conseqncias jurdicas decorrentes da prpria infrao penal. preciso que fique claro que a presuno de inocncia atua como regra de tratamento, e no de convencimento, o que significa acentuar que por meio dela a prova dos fatos relevantes obedecer a critrios de distribuio dos encargos de demonstrao, eximindo o processado de ter de convencer o juiz de que inocente se a acusao no evidenciou de forma cabal que ele culpado. Da mesma maneira, a presuno de inocncia investe o juiz penal da responsabilidade de tutelar os interesses do acusado, estando assim voltada

conteno dos atos arbitrrios dos detentores ocasionais do poder. A limitao do exerccio dos direitos fundamentais do imputado, situados na esfera pessoal ou at patrimonial, apenas se justificar quando for imprescindvel para a apurao dos fatos.

2. Referncias bibliogrficas

www.cade.com.br Wikipdia, a enciclopdia livre Obra de Luigi Ferrajoli (comentrios) Artigos Jurdicos - Alexandre da Maia, professor da Faculdade de Direito do Recife (UFPE), mestre e doutorando em Filosofia e Teoria Geral do Direito. Orientador: Paulo Srgio Rangel do Nascimento CARVALHO, Salo de. As razes da teoria garantista. In: ______. Pena e garantias: uma leitura do garantismo de Luigi Ferrajoli no Brasil. Editora Lumen Jris: Rio de Janeiro, 2001. p. 103-119.