Dictámenes Del Fiscal de La Corte Suprema de Justicia de Chile, Ambrosio Montt. T.II. Materias Judiciales y Administrativas. (1895)

DICTMENES
DEL
FISCAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICli

33E C H I L E
AMBROSIO MONTT
fndiridno correspondiente de la Real Academia Espaola; socio profesor correspondiente de la Academia de Lejislaeion i Jurisprudencia de Madrid; miembro Itsaorario de la Universidad de Lima, del instituto de Mjico, etc., etc.
TOMO SEGUNDO
MATERIAS JUDICIALES I ADMINISTRATIVAS
S A N T I A G O
DE
CHILE
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IMPRENTA NACIONAL, CALLE DE LA MOXHDA X . " 1S95
DIOTAMKN'KS D K L FISCA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DICTMENES
DEL
FISCAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

DE CHILE
AMBROSIO MONTT
Individuo correspondiente de la Real Academia Espaola; socio profesor correspondiente de la Academia de Lejislacion i Jurisprudencia de Madrid; miembro honorario de la Universidad de, Lima, del Instituto de Mjico, etc., etc.
TOMO SEGUNDO
MATERIAS JUDICIALES I ADMINISTRATIVAS
S A N T I A G O
DE
CHILE
IMPRENTA NACIONAL, CALLE DE LA [MONEDA N. 73 1885
DICTMENES
A LA.
CORTE
SUPREMA
CAPTURA DEL VAPOR ISLUGA O I S A B E L , CON BANDERA DE E S TADOS UNIDOS, POR LA CORBETA O'HIGGINS DE LA ARMADA NACIONAL. JUICIO DE PRESA I CONFISCACIN (1)
Seor Ministro: El 19 de setiembre de 1880, el capitn Orella comandante de a corbeta Q'H-Ujgiiis do la armada nacional, encontr en la baha de Paita un pequeo vapor que tremolaba pabelln norte-americano, i pareca ser el mismo que el comandante en jefe de la escuadra le habia designado como implicado en varias correras i viajes en servicio del gobierno del Per. Tom posesin de la nave, que result ser el Isluga, ahora llamado Isabel, hallando a su bordo solo al maquinista Ludovig Olson, sueco, i al fogonero Macleisch, escoces de nacionalidad. El capitn Tomas Gaige, norteamericano, se fu a tierra luego de divisar los buques chilenos, i no asisti al acto de la captura. As que tuvo lugar el apresamiento i se form un inventario o
(1) Segn la lei do 15 ilc octubre de 1375 la Corte Suprema conoce en segunda instancia, en apelacin o consulta, de los juicios de presas i otros do derecho internacional que sustancia i decide en primera instancia un ministro del propio tribunal,
CAPTURA DEL VAPOR ISLUGA EN PAITA
razn de los objetos contenidos en el vapor, el comandante Orella dispuso la instruccin inmediata de una sumaria indagatoria, confiando al teniente don Lindor Prez G., oficial de la O'IIiggins, el puesto de fiscal i el encargo correspondiente de examinar al capitn i a los tripulantes que pudieran ser habidos. Esta sumaria, acreditada de f. 2 a f. 9, los papeles sobre dominio i trasferencia del vapor, corrientes de f. 10 a f. 19, la vista fiscal de f. 21 i las notas i piezas diplomticas trascritas de f. 33 a f. 55, constituyen, junto con el documento de f. 20 i el de f. 51 remitido por el ministro de relaciones esteriores de Chile, todos los materiales i elementos tiles del proceso ahora sujeto a la decisin de V. S, i de la Excma. Corte. Procede el Fiscal al anlisis de estas diferentes piezas, i espera trasmitir a V. S. el convencimiento, sujerido i ampliamente justificado por los documentos de la causa, de que el pequeo vapor Isluga o Isabel no es del dominio del ciudadano norte-americano Tomas Gaige, no ha izado i llevado con derecho la bandera de los Estados Unidos, i ha estado al servicio del gobierno del Per que lo hizo comprar con sus fondos, lo diriji por sus funcionarios i lo ha utilizado en sus operaciones de guerra contra Chile. La nave en consecuencia debe ser declarada de lejtima captura, presa i confiscacin. El vapor Isabel, antes llamado Isluga, perteneca al subdito ingls Gorvin, domiciliado en Lima; i desde 1879, ao del rompimiento de la guerra de Chile con el Per i Bolivia, hizo viajes i escursiones en la costa norte del Callao que inducen a sospechar se hallaba enteramente al servicio, bajo las rdenes i a la disposicin del enemigo. De las declaraciones de los testigos Ludovig Olsen i Roberto Macleisch, i aun del testimonio del propio capitn Tomas Gaige, aparece que esta pequea nave era destinada por el gobierno del Per, responsable de su netamente i de los sueldos de sus tripulantes, a recorrer la marina desde Guayaquil al Callao, observar la situacin i rumbo de los buques de guerra chilenos, traer i llevar correspondencia de las autoridades martimas, remolca] c introducir o sacar de puerto las embarcaciones, i mui sealadamente a ayudar al desembarque de las municiones, armas i elementos blicos que el enemigo acopiaba en Panam, o
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JUICIO Dti PRESA I CONFISCACIN
en otros puntos del norte, i trasportaba al sur burlando la vijilancia de la escuadra bloqueadora de Chile. El ltimo itinerario del Islwga justifica sobradamente estas sospechas. De Lobos Afuera, donde se encontraba a principios de 1880. parte con rumbo a Guayaquil, i queda estacionado largo tiempo en el puerto principal del Ecuador. En Guayaquil se pone, despus de muchas negociaciones de venta, al servicio del mas activo de los ajentes del Per, el coronel Larraaga (como se demostrar en seguida); i de all se aleja o escapa furtivamente, a media noche, sin el despacho del capitn de puerto, sin patente ni papeles regulares de navegacin, as que se aproximan los buques de guerra chilenos: lleva primero el rumbo de Paita, entra despus en Eten i pasa en seguida a Pacasmayo, donde remolca e introduce al surjidero una lancha cargada de armas i municiones. Poco despus toma la direccin de Huacho, en cuya baha deja i recibe papeles de las autoridades peruanas, i adonde habia llevado tambiem de Pacasmayo a un injeniero i al sub-prefecto de la provincia litoral. De Huacho se traslada a Bgueta i all permanece quince dias esperando a su nuevo capitn el norte-americano Tomas Gaige, i la bandera, papeles i documentos que dieran a la nave el semblante de neutral i le permitiesen continuar con impunidad sus servicios i sus actos de hostilidad contra Chile. Provista de estas piezas, de las cuales aguarda un salva-conducto seguro, emprende de nuevo sus viajes por la costa sin pasajeros, carga ni jiro alguno de trfico ordinario i lejtimo: se dirije primero a Pacasmayo, en seguida a Chimbte, despus a Supe, i por ltimo suelta anclas en Paita a mediados de setiembre de 1880. En este puerto lo detiene el mal estado de su mquina, i es apresado el 19 por el comandante Orella de la corbeta O'Higgins.
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He aqu los viajes del vapor Islwga antes de *er capturado i de levantarse la sumaria indagatoria corriente de f. 2 a f. 9 del proceso. Ellos justifican ciertamente las mas fundadas sospechas i daran mrito, aun en ausencia de otros elementos probatorios, para convencer a V. S. de que la nave, si era de dominio neutral,
violaba los deberes por derecho internacional impuestos al neutral, hacia un servicio ilcito i mui ajeno al trfico regular de comercio iejtimo, i ha podido ser capturada i debe ser confiscada como buena presa. Pero hai otros datos mas amplios, concretos i concluyentes para infundir a V. S. la persuasin de que el vapor Isabel o Ishtga i su capitn i tripulantes han sido meros ajentes i resortes do guerra del gobierno del Per, i han prestado estos servicios vedados contraviniendo a los reglamentos universales de navegacin, a los especiales de los Estados Unidos, i a los mas elementales principios i deberes prescritos por el derecho internacional. La nave al tiempo de su captura era tripulada de ocho individuos, a saber: el capitn Tomas Uaige, el maquinista sueco Ludovig Olsen, el fogonero escoces Maclcisch, un francs, un piloto i tres marineros de nacionalidad peruana. El Idugu por lo tanto no poda tremolai' con derecho el pabelln de Estados Unidos, ni acojerse a la proteccin de sus leyes, que requieren a lo menos dos tercios de rol de tripulantes para alcanzar los favores de la bandera i adscribir a la nave el sello de la nacionalidad.
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No llevaba tampoco el Islugio consigo, ni ha obtenido jamas, la patente de navegacin (pie solo puede espedir el gobierno federal, segn lo prescribe el artculo 219 del Reglamento Consular de Estados Unidos, ni aun los pasavantes provisionales que las leyes martimas de algunos paises (no la de Estados Unidos) permiten librar a los cnsules, son de corta duracin, habilitan solo para el viaje de regreso a las aguas nacionales, i deben ser renovados por las autoridades supremas de la Union, En efecto, los documentos orijinales de f. 10,12 i 15, traducidos en el Ministerio de relaciones esteriores de Chile i corrientes en castellano a fojas 2(j, 27 i 28, prueban solamente que don Carlos H. Wheelock, comerciante ingles domiciliado en Lima, celebr con el mecnico norte americano Tomas Uaige, tambin residente en aquella capital, un contrato de compra-venta del vapor Idti-ga, llamado despus Isalx'l. i que para regularizarlo se otorg un documento de trasferencia ante el cnsul de listados Unidos don .Roberto ,1. Claytou. A este contrato, ajustado el 18 de agosto de 8b0, se arega un certificado de !<; nacionalidad norte-americana
JUICIO Ufi l'UJiSA I CONFISCACIN
del adquirente, i una breve descripcin de la cabida, poder motor de la mquina i otras circunstancias tendentes a acreditar la identidad del buque. Estos documentos, en estremo exiguos i elementales, no corresponden en manera alguna a los exijidos en derecho internacional, comercial i martimo, como papeles de mar, o sea las piezas a un tiempo probantes del dominio de la nave, de su patente de navegacin, del rol de Ljente de abordo, i que mediante su provisin ntegra i regular permiten al capitn navegar bajo el amparo de la bandera izada en la nave i acudir en caso de guerra al ausilio del gobierno neutral que lo proteje conforme a sus leyes i a los principios del derecho de jentes. Pero esta proteccin, dispensada siempre a quien padece un agravio injusto, obra de buena f i se somete a las reglas de navegacin, se niega por todos los gobiernos, i especialmente por el de Estados Unidos, al capitn i al armador que han desconocido 0 violado sus deberes, ya de ciudadanos, ya de neutrales, i que ademas de no observar las leyes relativas a la trasferencia, dominio, rol de tripulantes i condiciones de uso de la bandera nacional, se han entregado a un trafico ilcito i en alto grado punible. n ciudadano americana, ensea el juez Kenfc, que sirve a los l) el i j eran tes en guerra, ya no es de los Estados Unidos: no solo conculca la lei internacional, sino que se hace reo de trasgresion de las patrias, i comete un delito que se agrava por cuanto puede comprometer la condicin i la paz de su propio pais. El capitn del Isluga, si se dice ignorante de las leyes (declaracin de f. V) no puede asilarse en la escusa de no tener conocimiento de las vijentes en su propio pais sobre navegacin, patentes i rol de tripulantes, violadas por l en grado igualmente grave, 1 de las disposiciones conminatorias i penales prescritas en los nmeros 219, 222 22G del Reglamento Consular de Estados Unidos. Un ejemplar de estas leyes se encuentra en todas las oficinas consulares, pudo verlo en la del Callao que autoriz o rejistr la traslerencia del Islugu,, i consta en la parte til entre los papeles hallados a bordo de la nave al tiempo de su apresamiento en Paita. El artculo 219 prohibe a los cnsules librar patentes, lic e n c i a s u otro documento martimo encaminado a regularizar el
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CAPTURA DEL VAPOR LSLUA EN PAITA
cambio de bandera e izar la de Estados Unidos, autorizndolos el 220 solo a espedir certificados i a tomar razn de las escrituras de venta i de compra de naves. El artculo 222 condena la prc tica, adoptada por algunos funcionarios consulares, de estender letras de mar a favor del buque adquirido en el estranjero por un norte-americano, i la declara contraria a las leyes. El artculo 226 decide que el privilejio de llevar bandera americana es propio del Congreso (no de las legislaturas de Estado), i que por las leyes no pertenece sino a los buques debidamente rejistrados i matriculados {registrecl and enrrolled) en alguna oficina de aduana. Un certificado, agrega, de un propietario americano de un buque construido en el estranjero, êspedido por un empleado federal, ser extra-oficial, i no servir de ttulo para ser reconocido en tribunales estranjeros, i ademas no es prctica correcta para los empleados del Ejecutivo de los Estados Unidos espedir o firmar papeles que no son informados o autorizados por la lei, o no exijidos por la lei en el curso regular de los negocios. Aplicando estas disposiciones al caso del Isluga, puede lejtimamente deducirse que la trasferencia de esta nave, irregular segn los principios del derecho de jentes i de las prcticas martimas universales, no ha sido tampoco correcta ni regular segn las leyes positivas de Estados Unidos. Su apresamiento i confiscacin estn por consiguiente fundados as en las mximas que reglan la conducta i deberes del neutral, i los derechos correlativos del belijerante, como en las disposiciones de la le patria violadas abiertamente por su capitn i armador.
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Pero sea cual fuere la irregularidad de estos procedimientos i los vicios de que adolece la venta, dominio i papeles de mar del Isluga, V. S. ha de mirarlos como los mas dbiles elementos del proceso de presa, pues concurren otros mui graves a convencer, aun a la persona mas prevenida en favor de Gaige, que la nave i su capitn han estado al servicio esclusivo del gobierno del Per, de sus ajentes secretos u oficiales, i han faltado de la manera mas
JUICIO DK MtJiSA I CONFISCACIN
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clara, desembozada e irritante a los deberes impuestos por la neutralidad de su bandera. Los dos testigos declarantes a f. 2 i 5, Olsen i Macleisb, ambos ostranjeros i desinteresados en la guerra i en la suerte de la nave, deponen de un modo uniforme en el fondo i casi igual en los detalles: Que uno solo de los tripulantes, el capitn, era norte-americano, siendo los dems de Escocia, de Suecia, de Francia i cuatro del Per; que Gaige, mecnico de profesin, entenda poco en cosas de mar i de navegacin, i ha dirijido el buque menos como capitn que en calidad de empresario de guerra al servicio del enemigo; que los declarantes fueron ajustados para sus empleos por funcionarios peruanos i tuvieron de stos sus pagas; que el vapor Isluga hacia sus viajes i correras sin conducir a bordo mercaderas de trfico ordinario, ni llevar pasajeros de un puerto a otro, sino esclusivamente con la mira de trasmitir comunicaciones, remolcar buques o lanchas del enemigo i observar el rumbo de las naves militares de Chile; que en todos los puertos han sido acojidos i atendidos por las autoridades, i en el de Pacasmayo fu reparada la mquina i pintadas' las paredes esteriores del Isluga por orden i cuenta del capitn de puerto; que navegaba de noche sin las luces de ordenanza prescritas por todos-los reglamentos martimos, i procuraban apagar o esconder los faroles de la nave tan pronto como divisaban buques chilenos, u otros para ellos sospechosos; que llevaban a bordo diseos de la configuracin, mstiles i color o pintura de trece buque de la flota chilena: el Oochrane,e\ Blanco Encalada, el Huscar, la Magallanes, la O'Higgins, la Pilcomayo, la Amazonas, el Tolten, el Aligamos, la Princesa Luisa, el La-Mar, el Matas Gousio, i la Covadonga; que en el primer viaje a Paita un coronel peruano cojo (Larraaga) i el sub-prefecto de la provincia, les hicieron ofrecimientos halagadores para continuar en el servicio del Isluga; que condujeron de Pacasmayo a Huacho a un injeniero peruano i al prefecto del departamento; que estos viajes, correras i servicios fueron ejecutados antes de que Gaige tuviese empleo en el Isluga, i solo en Bgueta, donde lo aguardaron quince dias, volvi el capitn de Lima provisto de bandera americana i dlos papeles allegados para justificar el uso lejtimo del pabelln de los Estados Unidos.
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Estas son en sustancia las graves declaraciones de los testigos i tripulantes Olsen i Macleisch. Afirman ademas su conciencia de haber estado al servicio del Per por que de su gobierno i autoridades reciban lo que necesitaban, la provisin i compostura del buque i el ajuste mismo de sus sueldos. Aunque mas reservada i cautelosa, no es menos significativa la declaracin del mismo Gaige a f. G. Ella poderosamente contribuye a radicar el convencimiento de que el Isluga i su capitn i tripulantes, peruanos o estranjcros, han sido meros ajentes al servicio del Per i de hostilidad para Chile. Gaige confiesa que no es marino de profesin ni sabe dirijir una nave; que posee el Isluga solo desde principios de agosto de 18S0; que lo compr en Guayaquil a instancias del coronel peruano Larraaga; que merced a la intervencin de este jefe peruano, pudo obtenerlo por cinco mil soles, cuando en esos mismos dias se le pedan 13,500 pesos plata; que Larraaga, a quien antes no conoca, le puso como condicin de sus favores la de llevarlo de Guayaquil a un puerto de los situados entre el Callao i el de su partida; que Gowin, el dueo anterior, le dio posesin del vapor i le asegur que todo lo necesario se hallaba a bordo; que recibi carbn i una espa por rdenes del coronel Larraaga; que del mismo jefe peruano tuvo las de ir a Pacasmayo i a ctros puntos: que en Pacasmayo remolc una lancha de 25 o 30 toneladas, cargadas al parecer de municiones i rifles, i condujo tambin dos individuos al servicio del Per; que en Huacho el mismo Larraaga lo envi en comisin a Lima, ordenndole dejar 'el vapor entre tanto al cuidado de cuatro patenos; i as que lleg a la capital del Per el coronel, all presente, le dijo se entendiera con el seor Carlos H. Wheclock para el pago i regularidad legal de la venta del Isluga; que volvi a recobrar el mando de la nave en Bgueta, de donde hizo rumbo a Supe por orden de Larraaga, i en Supe el seor Manzano prefecto de Paita le mostr un telegrama en que el coronel le escribe: Jire sobre m i pague al seor Gaige capitn del Isluga, ahora Isabel, lo que se adeuda a la tripulacin i lo gastado en espensas del viaje: i, finalmente, que no pudo ausentarse de Paita, sitio del apresamiento del buque, a causa de una descompostura que paraliz la m-
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quina. Agrega no tener patento de navegacin, ni otros papeles sino los do fs. 10, 12 i 15, i haber hecho sus viajes por la costa con licencias espedidas por las autoridades peruanas i guardadas en la oficina del capitn de puerto do Paita. Tal es la esposicion, jurada ante el fiscal militar de la causa, del capitn del Isluga i de los dos empleados de la nave al tiempo de su apresamiento. Son por cierto graves i concluyentes. El mismo titulado dueo del vapor confiesa los artificios do su compra i trasferencia simulada, la usurpacin del pabelln norte-americano izado en sus mstiles, el propsito de servir con bandera neutral los intereses del enemigo, la plena i absoluta subordinacin i dependencia a las autoridades peruanas. La captura no ha podido ser mas justificada, i rara vez se ver en el Tribunal un juicio de presas sujeto a menores dudas i a mas fcil i obvia apreciacin.
Pero hai todavia en el proceso otras piezas que ayudan al mas perfecto esclarecimiento de los hechos, ya harto visibles i evidentes, i mui tiles a robustecer en el nimo del Fiscal la persuasin de la lejitimidad de la presa. Ya el ministro de la Repblica en Quito, seor Godoi, habia tenido conocimiento de los viajes i correras del Isluga i dirijido al ministro de relaciones esteriores del Ecuador la nota de 2G de agosto de 1880, anexa al oficio de 17 de octubre al Departamento de relaciones esteriores de Chile, en la cual le denuncia la escapada furtiva i mas que sospechosa de aquella nave en la maana del 3 de agosto. Le trasmite noticia de este hecho, tan estrao como poco conforme a los deberes de neutralidad del Ecuador, invitndole a esclarecerlo, a correjirlo i a dar al gobierno agraviado una justa satisfaccin. Requerido de este modo el gobierno de Quito, imparti a las autoridades de Guayaquil las rdenes del caso, i pudo saberse luego, asi por los informes del gobernador de Guayaquil como pollas averiguaciones del cnsul de Chile en aquel puerto, que efectivamente el Isluga levant de sbito anclas al amanecer del 3 de
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CAPTURA DEL VAPOR ISLUUA EN PAITA
agosto, i se habia escapado clandestinamente de la rada violando no solo las leyes de neutralidad, sino las mas elementales disposiciones de los reglamentos de navegacin, de aduanas i de polica martima. Esta conducta tan irregular motiv las justas reconvenciones dirijidas por el ministro de Chile al gobierno del Ecuador, i constan en las notas i oficios que el Departamento de relaciones esteriores ha remitido a V. S., i ponen todava mas de resalto el trfico ilejtimo i punible a que han servido el Isluga i las personas implicadas en su compra, su direccin i sus viajes. Sean cuales fueren las escusas del gobierno de Quito i los testimonios i datos allegados por las autoridades ecuatorianas para acreditar su buena i sincera neutralidad en la presente guerra, no cabe duda que la fuga del Lsluga no comprueba la vijilancia del gobernador local de Guayaquil. Apenas se comprende cmo pudo ese funcionario ser burlado con serio menoscabo de su crdito i buena fe, i cmo lleg a carecer de arbitrios para castigar la gravsima falta del capitn i armador de la nave. Como quiera, para V. S. i para el Fiscal los hechos ocurridos en Guayaquil, oportuna i vigorosamente denunciados por la legacin de Chile en Quito, son elementos ausiliares de la causa de presa; i sea que hayan sido castigados o queden impunes sus autores i cmplices, ellos contribuyen a probar que el capitn Gaige i sus tripulantes han estado abierta i ostensiblemente al servicio del gobierno del Per, han destinado la nave a hostilizar a Chile, han faltado a los deberes de la condicin de neutral que pretendan asumir, i ampliamente justifican por su conducta i sus actos un juzgamiento de confiscacin i buena presa. Confirma estas apreciaciones la pieza ltima i mas importante agregada a los autos, i remitida a la Excma. Corte con el oficio de 31 de abril de 1881, que le diriji el ministerio de relaciones esteriores. En nota de 17 de noviembre de 1880, hoi archivada orijinal en Chile, el ministro de relaciones esteriores del Per trascribe a su colega del departamento de hacienda el oficio de 9 del mismo noviembre que acaba de recibir del cnsul del Per en Guaya quil, i donde constan revelaciones decisivas de la cuestin so-
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metida al conocimiento do la Corto Suprema Hace mas de tres meses, (se lee en el oficio,) que el seor coronel don Federico La rraaga, cnsul jeneral del Per en Panam, necesit recursos en esta ciudad (Guayaquil) para la compra del vapor Isluga que tan importantes servicios prest en su ltima espedicion, lie vada a un feliz trmino.Con tal motivo, i mientras jiraba contra la caja fiscal de ese departamento i venan los fondos necesarios, consigui que los seores Bambura i Jimnez firma ran pagares por valor de 12,500 pesos a tres meses.Para dichos pagares, los descontadores exijieron mi garanta por ser mi firma conocida i la de aquellos seores n; a lo que sin prdida de tiempo me prest mu gustoso por exijrmelo as el deber como empleado i buen peruano. El primero del presente termin el plazo de los tres meses, i los descontadores me exi jioron el inmediato pago de la suma espresada. No habiendo tenido efecto, por no haber recibido dichos fondos, principiaron a dar sus pasos judicialmente para su cumplimiento. En tal estado me valide toda mi influencia para salvar, por de pronto, la situacion,i consegu un plazo pequeo de quince dias.Como este asunto se hizo bajo la mayor reserva, como V. S. lo com prender, no di cuenta do l en su oportunidad, mxime desde < que el seor coronel Larraaga estaba encargado de hacerlo ( cual era su deber.En vista de todo lo relacionado ver V. S. lo compx-ometido que estoi como empleado i como particular, i que la falta de cumplimiento me traera una grave responsabi lidad.Con tal motivo suplico a V. S. se sirva ordenar se remitan, a la mayor brevedad, los citados 12,500 pesos con sus intereses respectivos, para cancelar el mencionado crdito. Lo que, dice el Ministro de relaciones esteriores al Ministro de Hacienda, tengo el honor de trascribir a V. S. para que, en vista do los hechos que se relacionan, se sirva proveer cuanto antes al pago del crdito a que el oficiante se refiere. Este documento disipa toda duda, si por acaso pudiera quedar alguna en el presente juicio de presa. Al terminar esta vista el Fiscal observa a V. S. i a la Exorna. Corte, que el Ministro designado en aos anteriores para el conocimiento i fallo del proceso, el honorable seor Ueyes, ejerce ahora
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el cargo de presidente del Tribunal i se halla ademas con licencia, i seri por lo tanto preciso se provea a la designacin del Ministro que debe reemplazarle i dictar el juzgamiento de primera instancia. La causa se encuentra en estado de sentencia. No requiere esclarecimiento alguno, ni piezas, ni documentos, pues hai en los autos datos suficientes para acreditar i justificar, de la manera mas amplia i satisfactoria, que la captura del vapor Isinga sido motivada i es la nave de lejtima presa i confiscacin. Santiago, octubre 22 de 1883. MoN
IT.
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PRESAS DE LA ARMADA NACIONAL
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JUICIO PROMOVIDO AL FISCO POR EL CONTRA-ALMIRANTE
RIVEROS
I OFICIALES DE LA ARMADA NACIONAL SOBRE DERECHO AL VALOR NTEGRO O PARCIAL DE LAS PRESAS MARTIMAS I OTRAS CAPTURAS EN LA GUERRA CON EL PER I BOLRVIA
Excraa. Corte: El contra-almirante don Galvarino Riveros tan pronto como dej el mando de la escuadra, en 1SS1, se present ante el gobierno, por s i en nombre de los jefes i oficiales de la armada que militaron bajo sus rdenes, reclamando la adjudicacin de las presas i capturas de toda especie hechas durante el perodo activo de las hostilidades martimas. En su esposicion, en estremo breve i suscinta, se limita a invocar en su favor, sin enunciarlas, las leyes espaolas i patrias que lo favorecen, en especial el decreto supremo de 10 de setiembre de 1879, i a indicar las capturas que se han operado por los buques de su mando, ya en alta mar, ya en el puerto del Callao, i tanto neutrales i de comercio como militares con pabelln enemigo. Las presas i capturas pedidas en adjudicacin son las siguientes: El monitor Huscar, La caonera Pilcomayo, La lancha-torpedo Guacolda, El vapor Isluga, La goleta Union, Los buques, trasportes i chatas del dominio fiscal del Per, surtos en las aguas del Callao al tiempo de la toma o rendicin de esta plaza i ciudad, La suma de 4,000 libras esterlinas e xe se percibieron corno precio de la venta, hecha a la empresa de , dique drsena del Ca1
llao, de dos lanchas apresadas por la escuadra bloqueadora, I la de 7.550,000 soles en papel moneda del Per capturados en Chimbte, en 1880, por el comandante de corbeta Chctcabtico. la Pilcomayo, la De estas diversas presas, unas, el Hvscar,
Guacolda, los 7,550,000 soles, las 4,000 libras esterlinas, i las
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lanchas, chatas i buques capturados en el Callao, han entrado ya, en el patrimonio o haber del Estado i no son susceptibles de discusin ni de juicio; i otras, la Union i el Isluga, naves que izaban bandera neutral, pueden ser materia de un proceso cuyo estado, secuela i decisin ignora el recurrente. Se limita por ahora a pedir el reintegro inmediato del precio de las capturas hechas al enemigo, reservndose reclamar oportunamente, en beneficio propio i de sus oficiales, la adjudicacin del valor de las naves sometidas ajuicio de presa ante los tribunales correspondientes. Consultada esta reclamacin al fiscal de hacienda, este funcionario fu de parecer, como lo manifiesta en su dictamen de fs.. que debia llevarse al conocimiento i decisin de la Excma. Corte Suprema, por su carcter de contenciosa, i solo este tribunal era competente para entender en las variadas i complejas cuestiones, ya de hecho, ya de derecho, a que daban lugar las pretensiones del contraalmininte Riveras i de los oficiales de la escuadra. El Presidente de la Repblica dio acojida a la opinin del fiscal de hacienda, i en consecuencia orden, por decreto de julio 21 de 1881, la remisin del espediente a la Excma. Corte. El contra-almirante Riveras reiter ante V. E., en forma de demanda contra el fisco, la reclamacin elevada al gobierno, sin introducir en su libelo otras modificaciones i reservas que las siguientes: primera, que aplaza por ahora i para ocasin mas oportuna el cobro del precio i cargamento de las naves Union e Isluga; segunda, que limita su accin a la decisin jeneral i de principio de que les corresponden, a l i a sus subalternos, los valores de la estimacin actual o posterior de las otras presas hechas al enemigo, reservndose el repartimiento o distribucin amigable entre los jefes, oficiales i equipajes, conforme al decreto de 20 do noviembre de 1817, librado por el director O'Higgins, i al de 10 de setiembre de 1879; i tercera, que repite en la demanda (cual no habia hecho en la peticin elevada al gobierno) los intereses legales debidos desde el da que el lisco entr en el goce i posesin de las naves o de los valores capturados. Tal es la demanda de que V. E. dio vista al Fiscal por el decreto de 12 de agosto de 1S81. Graves atenciones han impedido sin duda tomarla en cuenta a
DEMANDA DE LOS JEFES I OFICIALES CAPTORES
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los funcionarios que lian desempeado el cargo; i aunque otros negocios, de carcter no menos serio i urjente. lian absorbido su tiempo i su labor, el Fiscal ha credo de su deber examinar, siquiera sea de prisa, la demanda del contra-almirante i de sus oficiales, i manifestar a V. E. los fundamentos de su oposicin. As la demanda presentada a V. E. como la reclamacin elevada al gobierno, no contienen sino raras i brevsimas enunciaciones i vienen destituidas de datos, hechos, alegaciones i cualesquiera otros elementos de prueba o de discusin que puedan ilustrar al Fiscal i facilitar su tarea. Su autor so limita a pedir lo que estima de su derecho i los objetos o bienes sobre los cuales recae, ya porque supone conocidas i no consienten dudas las leyes vijentes, 0 bien porque a su juicio corresponde solo al ministerio pblico su estudio i su aplicacin a cada una de las presas i capturas. Como quiera, el Fiscal, en cumplimiento de los deberes de su cargo, ha procedido en la medida de sus fuerzas i segn lo permiten sus tareas, a la investigacin que ha escusado el contra-almirante Riveros, el mas apto sin duda a conocer los pormenores i detalles de las presas que tom con tanto honor i reclama con tan escaso fundamento: i ofrecer a V. E., primero, los datos que ha podido recojer sobre las condiciones de captura de las naves i valores i el estado de las causas de presa i procurar en seguida analizar las leyes espaolas i patrias relativas a su adjudicacin i repartimiento i los precedentes establecidos por el gobierno i los tribunales de la Repblica. Conviene por lo pronto investigar, aun cuando sea a la lijera, la suerte corrida por cada uno de los objetos apresados, naves de guerra, buques de comercio neutrales, o billetes; a fin de que V. E. 1 el demandante mismo tengan un conocimiento, exacto en lo posible, de las adquisiciones ganadas al Estado por su captura, de la instabilidad i gravmenes de su dominio i de las dificultades i cuestiones, unas de orden interno, otras de carcter internacional, que han provocado i no han alcanzado hasta el presente desenlace o solucin satisfactoria.
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El Huscar i la Pilcomayo Es sabido, i nadie podr olvidarlo en Chile, que estas naves de guerra enemigas, perseguidas sin fruto por largo tiempo en las costas del Per i de Solivia, fueron capturadas por la escuadra en octubre de 1879. El monitor Huscar se rindi en Aligamos, despus de un esforzado combate con los acorazados Gochrane i Blanco Encalada, especialmente con el primero, i la caonera Pilcomayo arri pabelln, poco mas tarde, en presencia i por intimacin de el Blanco Encalada, Pero estas capturas, si en alto grado honraban a nuestros marinos i producan resultados de infinita trascendencia en las operaciones ulteriores, martimas o terrestres, no llevaron al Estado los grandes beneficios directos i materiales esperados del apresamiento. El Huscar habia resistido con denuedo, i se entreg en condiciones que casi lo hacan intil i daban lugar a temer que zozobrase i se fuese a pique. Su torre i su artillera haban sufrido graves daos: sus calderos i maquinarias haban esperimentado el deterioro del combate, o el que de intento le hicieron los tripulantes vencidos: el puente, entrepuente i cmaras se hallaban en estado de ruina: toda la nave, en suma, as el casco como el armamento, fu recibida por los captores en trminos de aniquilamiento, llegndose a dudar que pudiese quedar a flote i ser llevada a un puerto de seguro i reparacin. La Pilcomayo, rendida sin combate, no fu librada sin averas; pero es bien sabido que sus oficiales, mas resueltos a destruirla que a defenderla, la pusieron fuego antes de abatir el pabelln i se escaparon del estrago en los botes i embarcaciones lijeras que conducan a su bordo. Mucho cost evitar su conflagracin i la total prdida de su casco i armamento. Estas dos naves, tradas con dificultad a Valparaso, fueron lenta i laboriosamente reparadas en aquel puerto i han ocasionado al Estado espensas apenas inferiores a su precio calculado al tiempo de la captura. Puede decirse en rigor que el gobierno acord su reparacin menos en inters de sus beneficios, mui dudosos, que de la honra de mantener en la escuadra nacional los mejores buques del enemigo,, i la de ver tremolar bandera chilena en el monitor
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que se haba ganado renombre con sus correras i haba molestado por largo tiempo las comunicaciones, los trasportes i el comercio de la Repblica. Si pues V. E. llegare a dar acqjida a la demanda, como no parece verosmil al Fiscal, las naves de que se trata deben ser estimadas en el estado de su captura, o sea en condiciones que reducen infinito o aniquilan su valor, i dejarn poco o ningn provecho a los reclamantes. Es de notarse que el Huscar, la Pilcomayo, junto con las lanchas, buques i chatas surtos en el Callao al tiempo de la rendicin de la ciudad i sus fuertes, son los solos bienes a que corresponde el carcter i la clasificacin de capturas blicas i propiamente de belijerante. El Guacokla, la Union, la Isluga i los siete millones de soles papel, materia tambin de la demanda, pertenecen a otro orden i estn sometidos a distinto rjimen de apresamiento i de confiscacin. Entran por excelencia en la categora de presas, o sea de los bienes neutrales o de semblante neutral aparente que son apresados como sospechosos de contrabando de guerra, de falsificacin de patente o de pabelln, de violacin de los deberes de la neutralidad, i cuyo apoderamiento i adjudicacin se verifican i se juzgan segn los principios i por los tribunales que deciden de los intereses de los neutrales en conflicto con los del belijerante. Estas diferencias, como se ver mas adelante, dan lugar a serias consecuencias en la apreciacin de la ndole jurdica de las capturas i de las presas propiamente dichas, i motivan juzgamientos diversos estrechamente relacionados con las diversas leyes que reglan su adjudicacin respectiva. La ucha-torpedo G uacol < a I Esta pequea nave, adquirida en Panam por el enemigo poco despus del rompimiento de las hostilidades, recorra en servicio del Per todo el litoral norte del Callao, con grave dao i peligro de nuestros buques de guerra, i fu al fin capturada por el crucero de guerra Amazonas en la rada de Ballenitas de la repblica del Ecuador. Suscitse luego una reclamacin de parte del gobierno de Quito, quien sostena que el apresamiento, segn los informes
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de sus autoridades, se habia verificado dentro de aguas territoriales i con flagrante violacin de los fueros i jurisdiccin del neutral. La legacin de Chile en Quito afirmaba, por su parte, que el hecho habia tenido lugar fuera del espacio martimo que dilata la jurisdiccin de riberas, i a su vez reconvena al gabinete del Ecuador por la proteccin disimulada de las autoridades de Guayaquil a las empresas del vapor Isluga, que iba al Per con falso pabelln ingles, o a lo menos por su falta de di!ijenca para impedir las depredaciones i correras de aquella nave virtualmente enemiga. El Fiscal se encuentra en aptitud de asegurar a V. E., en vista de los datos oficiales solicitados i obtenidos del Departamento de relaciones esteriores, que ambas cuestiones se hallan vijentes i sin solucin. La Guacolda no es, por lo tanto, una adquisicin firme e inconmovible. Se discute su captura, sino ante un tribunal de presas, con un gobierno amigo i neutral que reclama sus fueros i derechos de tal. Hai una controversia diplomtica, i es posible, aun cuando no sea probable, que el gobierno de Quito tenga razcn, o el de Chile por motivos de equidad, de poltica u otros de su peculiar apreciacin, llegue tal vez a conceder la restitucin del precio de la nave, o indemnizaciones frustratorias de los beneficios de su captura. Luego se ha de eliminar de la demanda la lancha-torpedo reclamada como de presa buena i definitiva por el contra-almirante Riveros. Vapor Isluga Esta nave ha dado lugar al juicio de presa hoi seguido ante V. E., i ha sido objeto de la estensa vista fiscal de 22 de octubre ltimo. De esa pieza, ya conocida de V. E, so deducirn los estractos mas o menos literales consignados en seguida. El 19 de setiembre de 1880 el capitn Orella, comandante de la corbeta O'liiggins de la armada nacional, encontr en la baha de Paita un pequeo vapor con pabelln norte-americano, i pareca ser el que el comandante en jefe de la escuadra le tenia sealado corno implicado en varias correras i servicios en obse-
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quio del gobierno del Per. Tom posesin de la nave, que result ser la Isluga,, despus llamada Isabel, hallando a su bordo un maquinista sueco i un fogonero escoces. El capitn Tomas Gaige, norte-americano, se fu a tierra tan luego como divis los buques chilenos, i no asisti al acto de la captura. El vapor IsabeL antes llamado Isluga, perteneca al subdito ingles Gorvin, domiciliado en Lima, i desde 1879, ao del rompimiento de la guerra de Chile con el Peni i Solivia, hizo viajes i escursiones en la costa norte del Callao ocasionados a sospechar que se hallaba enteramente al servicio, bajo las rdenes i a la disposicin del enemigo. De las declaraciones de los testigos i aun del propio testimonio del capitn Gaige, aparece esta pequea nave al servicio del gobierno del Per, que pagaba su fletamento i los sueldos de su.-: tripulantes, i era destinada a recorrer la marina desde Guayaquil al Callao, observar la situacin i rumbo de los buques de guerra chilenos, traer i llevar correspondencia a las autoridades martimas, remolcar, introducir o hacer salir de puerto las embarcaciones, i mui especialmente a ayudar al desembarque de las municiones, armas i elementos blicos que el enemigo acopiaba en Panam o en otros puertos neutrales del norte i trasportaba al sur burlando la vijilancia de la escuadra hloqueadora de Chile. Justificaban estas sospechas los ltimos viajes del Isluga. De Lobos Afuera, donde se ]tallaba a principios co 1880, parte con rumbo a Guayaquil, i queda estacionado por largo tiempo en el puerto principal del Ecuador. En Guayaquil se pone, despus de muchas negociaciones de venta, a los rdenes del mas activo de los ajentes del Peni, el coronel Larragaa, i de all se escapa furtivamente, a media noche, sin la visita del capitn de puerto, sin patente ni papeles regulares de navegacin, tan pronto como se aproximan los buques de guerra chilenos, tomando primero el rumbo de Paita, entrando despus en liten i pasando en seguida a Paeasmayo, donde remolca o introduce a la rada una lancha cargada de armas i municiones. Poco despus toma la direccin de Huacho, en cuya baha deja i receje papeles de las autoridades peruanas, i donde haba llevado, de Paeasmayo, a un injenioro i al sub-prefecto de la i^rovincia litoral. De Huacho se trasladan Bgueta, i all se estaciona quince
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dias esperando a su nuevo capitn Tomas Gaige, i la bandera, patente i documentos que diesen a la nave el semblante de neutral i le permitiera continuar sin peligro sus actos de hostilidad contra Chile. Provista de estas piezas de que aguarda un salvo corducto seguro, emprende de nuevo sus viajes por la costa sin pasajeros, carga ni jiro alguno de trfico ordinario i lejtimo: se dirijo primero a Pacasmaj-o, en seguida a Chimbte, despus a Supe, i por ltimo suelta anclas en Paita a mediados de setiembre de 1880. Ah lo detiene el mal estado de su mquina, que lo paraliza en la baha, i es apresado el 19 por el comandante Orella de la corbeta O'Higgins. Remitido el Islvjja a Valparaso, el comandante jeneral de marina da parte al Ministerio, i el gobierno enva a V. E. los antecedentes para la formacin del correspondiente juicio de presa. Ni V. E. ni aun el seor Ministro, juez de presas, han pronunciado un juzgamiento definitivo, i por consiguiente se ignora todava cual ser la suerte de la nave, i si hai lugar o no a una sentencia de confiscacin Se ha de eliminar tambin de la demanda del contra-almirante Riveros. boleta Union Apenas se declar el bloqueo del Callao, en 1880, una de las naves de la escuadra chilena sorprendi, al entrar en la baha, un buque procedente de un puerto inmediato del norte con pabelln de Honduras, trayendo a su bordo un cargamento de carbn vejetai. Este buque, llamado Union, fue luego reclamado por el cnsul de Honduras en Lima, quien pretcndia ser neutral as la nave como su cargamento, i que haba hecho rumbo al Callao sin tener noticia del bloqueo declarado por el comandante de la escuadrade Chile. El contra-almirante Riveros sostuvo la lejitimidad del apresamiento, i contest que remitira la nave a Valparaso i se formara en Chile el juicio correspondiente de presa. Nave i carga fueron vendidas en \ alparaiso, con el asentimiento de los interesados i por decreto de V. E., i se ha continuado la secuela de la causa, hoi en estado de sentencia do primera instancia.
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Es de notarse que los pretendidos dueos de la Union, la casa de Baglietto, Recogno i Vallarino, de Lima, no ha seguido el juicio ante V. E., reservndose, segn lo espresa su apoderado en el mandato presentado al tribunal, reclamar por va diplomtica ante el gobierno de Chile, i solo los dueos del cargamento han sostenido la esforzada defensa que consta del espediente. De aqu la solicitud de divisin de procesos elevada a V . E., i denegada por el seor Ministro de presas conforme a las conclusiones del Fiscal. Entretanto consta de los autos, mu conocidos de V. E., que hai dos juicios relativos a la goleta Union, uno de confiscacin del cargamento que se ajita por el tetadoi, i otro de confiscacin de la nave, abandonada por el armado)' con reservas mas o menos latentes i de carcter delicado. Si, como ha opinado el Fiscal, el proceso es indivisible en ra continencia, secuela i juzgamiento, no se sigue de esto la identidad de la decisin, que bien puede ser favorable al armador i contraria al fletador, o vice-versa, pues las leyes i prcticas internacionales diversifican en su aplicacin a la captura i presa del buque o de su cargamento. Hallndose pendientes estas cuestiones, sujetas a la resolucin de V. E. en primera i segunda instancia, de necesidad debe eliminarse tambin l i Union de la demanda del contra-almirante Riveros. Lauchas, chatas i buques capturados en la toma del Callao El Fiscal no ha podido obtener datos ciertos sobre estos bienes, tambin reclamados por el demandante, i los imperfectos hasta ahora allegados le inducen a creer que fueron destruidas todas las naves, militares o de otra especie surtas en el Callao, del dominio del gobieni) del Per, al tiempo de la rendicin de la ciudad i de sus fuerces, i solo quedaron sin dao las embarcaciones neutrales del servicio de la drsena i otras no apropiadas al fisco de Chile. Es notorio que fueron echados a pique el monitor Atahutdpa, la corbeta Union, el trasporte Rimac, e ignora el Fiscal si estas naves sumerjidas en el mar i previamente incendiadas i dcstrui4
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das, han sido sacadas a Mote i por qu procedimientos, costos i esfuerzos. E! esclarecimiento, por lo dems, junto con ser dificultoso, adolece del defecto de intil para la causa hoi en examen, pues no puede caber duda de que las naves, artillera, municiones i demas efectos blicos tomados en el Callao por la accin directa del ejrcito i la cooperacin mas pasiva de la escuadra, jamas pueden ser del dominio i apropiacin del comandante de las fuerzas martimas bloqueadoras. Esta parte de la demanda carece, ajuicio del Fiscal, de todo fundamento medianamente serio, i no tiene precedente, segn sus investigaciones, ni en las liberales o desesperadas promesas hechas por los reyes de Espaa o las ofrecidas por el gobierno de la Repblica en la peores pocas de angustia o de debilidad. La reclamacin es a todas luces exorbitante i en estremo ambiciosa. Captura de los siete millones (le soles papel Este negocio, materia de una grave cuestin diplomtica entre el gobierno de Chile i el do Estados Unidos, i de! estudio especial de la comisin que en marzo de 1882 nombr el Presidente de la Repblica para el de las reclamaciones de los neutrales, parece ser claro i espedito al demandante. No duda, segn se colije de sus escritos, ipie el Estado haya aprovechado de la captura, ni tampoco de que la confiscacin se encuentre exenta de gravmenes i de ulteriores responsabilidades. Bien ser por lo tanto que el Fiscal suministre a V. E. algunos datos ausiliares de su criterio, i pongan al tribunal en aptitud de apreciar, junto con el mrito intrnseco de la demanda, las circunstancia ; del apresamiento i las jestiones diplomticas en que se ha visto comprometido el Ministerio de relaciones esteriores. El Fiscal utilizar esta vez el informe elevado al gobierno en julio de 1882, i junto con el de sus colegas de comisin corre agregado al legajo hoi existente en Washington, en la Secretara de Estado, 0 en los archivos de la legacin de Chile. En setiembre de 1880 el jeneral en jefe del ejrcito espedicionario en el Per, situado por entonces en las provincias de Arica 1 Tacna, destac al mando del capitn de navio hoi vice-almiran-
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te Lynch, una divisin que deba operar en la costa norte del Callao, ya con la mira de hostilizar los pueblos martimos del enemigo, o bien con la de impedir el acceso a sus puertos do naves propias o neutrales que pudieran llevarle armamento, municiones u otros recursos de guerra. La espedicion conduca fuerzas de mar i de tierra, destinadas unas a vijilar i cruzar por la marina, i otras, considerables por su nmero, a verificar desembarcos sucesivos, disolver las tropas regulares armadas en los centros de poblacin o en los campamentos peruanos e imponer contribuciones a las ciudades i comarcas agrcolas adyacentes. El comandante Lynch recorri-gran parte de la costa norte del Callao, i a su paso por los puertos de Salaverry i de Paita, que ocup por algunos dias, supo por telegramas del gobierno peruano a las autoridades locales, que el dictador Pirola aguardaba con impaciencia la remesa de billetes de banco o papel moneda encargados a Estados Unidos, i recomendaba con instancia, luego de desembarcados, su espedicion inmediata a Lima. Con este aviso el comandante chileno, alentado por un celo recomendable, redobl su vijilancia, visit varias naves, i el 17 de setiembre detuvo en Chimbte el vapor ingles Idiuja, donde hall i apres 28 cajas destinadas al gobierno del Per. El comandante Lynch, tan pronto como tuvo conocimiento de la captura, hecha por sus subalternos oficiales de la corbeta C/uccabaco, orden la formacin de inventario de las especies apresadas, cometiendo esta delicada dilijencia a tre; de las personas mas caracterizadas que llevaba consigo, a saber: el comandante del batalln Colchagua, el cirujano en jefe del ejrcito i el secretario de la divisin. Esta comisin asisti a la apertura de las 28 cajas i levant una descripcin de su contenido. En cuatro de ellas, signadas con los nmero 72 a 7, B, venian estampillas de correos por 860,000 soles, i en las 24 restantes, marcadas con los nmeros ./-<() a 17<1, Z. a,, hallbanse billetes o papel moneda del Per por la suma de siete millones doscientos noventa mil soles. Poco despus del apresamiento de estas especies, el gobierno de Estados Unidos, escitado sin duda por la casa de Wells Fargo i C", de Nueva York, porteadora de los billetes fabricados por la casa denominada Bank Note Com.puny, tambin de aquella ciudad,
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encarg a su ministro en Chile, el honorable seor Osborne, reclamase por va diplomtica de una captura que a su juicio no era lejtima, e inferia un dao injusto a los ciudadanos neutrales americanos puestos bajo su proteccin. Esta reclamacin, iniciada en enero de 1881, ha tenido incidencias mui singulares, i se halla hasta el dia sin solucin satisfactoria, ni al gobierno de los Estados Unidos, siempre tenaz en el amparo de sus nacionales perjudicados, ni al gobierno de Chile que mantiene con poderosos fundamentos su modo de ver, o sea que los billetes eran del dominio peculiar del gobierno del Per i son la materia de una justa captura i .confiscacin. El espediente diplomtico, formado primitivamente en Chile, por el protocolo de 19 de enero de 1881, fu llevado a Washington para su discusin directa por la legacin de Chile con el Departamento de estado. De aquella capital volvi a Chile todava mas oscuro i complicado; i aqu el gobierno, anhelando el pleno conocimiento del negocio i los medios de darle vado, encarg su examen a la comisin diplomtica de que el Fiscal informante tuvo el honor de ser miembro. Estudiado de nuevo, i analizado con detenimiento, el gobierno, aceptando la opinin uniformo de los abogados del Estado, volvi a enviar el espediente a Washington, a fin de que en aquella capital el ministro de Chile o convenciese al gobierno de Estados Unidos de la perfecta equidad de sus procedimientos i de la justicia de la captura, o bien, si el gabinete norte-americano perseveraba en su parecer contrario, se diese al conflicto, ya revestido de caracteres serios i graves, la solucin de un arbitraje. En este estado se halla el negocio, segn los datos obtenidos de fuente segura por el Fiscal; i bien se echa de ver que no es satisfactorio, ni asigna a la captura de los siete millones quinientos cincuenta mil soles (7.550,000 s.) la condicin tan fcil, llana i halagadora indicada en la demanda del contra almirante Riveros. La adquisicin, lejtima a juicio del gobierno, incontestable en opinin del Fiscal, no asume, ni con mucho, la misma ndole en el concepto del gobierno de Estados Unidos, i ha sido i es materia de discusiones diplomticas, ya tranquilas, ya ardientes, que no carecen de
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gravedad i ponen en duda, siquiera sea inmotivada, el apresamiento i la confiscacin definitiva de aquellos valores. Las cuatro mil libras esterlinas Este ltimo punto de la demanda tiene por fundamento un hecho que es cierto i no lia trado cuestiones ni responsabilidades ulteriores. La fuerza bloqueadora del Callao captur dos lanchas restituidas a sus dueos mediante un rescate de 4,000, cuyo valor, percibido en letras o en dinero por el contador de la escuadra, fu remitido a la tesorera jeneral de la Repblica. Tal es, Excina. Corte, la descripcin o razn que ha podido formar el Fiscal de las capturas hechas por la escuadra en el tiempo del mando del contra-almirante Riveros. No es ciertamente tan lisonjera como lo presenta la demanda. Hai dos naves militares tomadas en combate o rendidas ante fuerzas superiores, el Huscar i la Picomayo, una i otra con graves averas i en estado que hacia difcil i costossima su reparacin: hai tres buques neutrales, el Guacoda, la Union i el Isluga, todos materia de juicio en los tribunales o de reclamaciones diplomticas: hai cuatro mil libras esterlinas cobradas por el jefe de la flota bloqueadora i percibidas por la tesorera nacional: hai siete millones quinientos cincuenta mil soles papel, objeto tambin de una viva controversia con el gobierno de Estados Unidos, i cuya captura ha trado a la Repblica dificultades de no despreciable gravedad; i queda demostrado, finalmente, que las naves surtas en el Callao al tiempo de la rendicin de la plaza, el monitor Ataliualjm, la corbeta Union i el trasporte liimac, de propiedad del gobierno del Per, fueron destruidas, incendiadas o echadas a fondo antes de que las fuerzas chilenas tomasen posesin de aquel puerto. Sea cual fuere, i ha sido sin duda grande, la fuerza i honra que la Repblica ha reportado de las capturas de la Escuadra, no cabe duda que los provechos materiales resultan medianos i exiguos, i no guardan relacin desde este punto de vista con las prdidas sufridas por la Repblica en los accidentes de la guerra martima. No se olvide la gloriosa destruccin de la corbeta Esmeralda, ni la sorpresa i el apresamiento del Rimar,, ni la des-
30 graciada ruina del Loa i del Govaxlonga. Estas naves suponen valores excedentes en mucho al ganado por las capturas que reclama el contra-almirante Riveros. El del solo Rimac no baja tal vez de un milln de pesos. Aquella presa, tan esplndida para el enemigo como penosa para nosotros, llev consigo, no solo el valioso casco de la nave, sino tambin el equipo, armas i caballada de uno de nuestros mejores rejimientos. Aceptara el demandante el paralelo i compensacin de prdidas i de adquisiciones? Cmo puede su equidad, su pundonor, su bravura i su patriotismo, repetir como propios los beneficios de la guerra martima, i dejar a la Repblica los daos no desiguales sin duda padecidos i las responsabilidades de todo orden, pecuniarias o polticas, con que la agobian las quejas i reclamaciones de los gobiernos neutrales? Todo pacto descansa en principios elementales de equidad i de reciprocidad; i si se presume que ha habido uno, tcito i obligatorio en obsequio de la armada, la equidad pide de rigor se tomen en cuenta los daos i los provechos, i no se imponga a una de las partes, el Estado, la obligacin de concederlo todo, honores, rentas, grados, adjudicaciones, i se exonere a la otra, sus servidores, de todo dao i responsabilidad. Ni la justicia ni las leyes permiten tan chocante desequilibrio, i el Fiscal cree, como procurar demostrarlo a V. E., que las leyes patrias i las espaolas, invocadas por los captores, no han podido establecer disposiciones ofensivas en grado igual a los principios de equidad, a los intereses del Estado i al propio pundonor de los oficiales que han servido noblemente como ciudadanos i como individuos de la armada. Examen de las leyes espaolas sobre capturas, corso i recompensas Las leyes de Partida, dictadas en el siglo X I I I , estatuyen con prolijidad sobre el derecho de la guerra, tal como so entenda i practicaba en la edad media., determinando con precisin cules son los bienes del enemigo que gana al vasallo, i cules los correspondientes al re o al Estado. Dbase al noble i a su squito, siempre armado a su costa, el botin manual, los ti'es. vajilla.
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tiendas i otros objetos tomados en la accin: pero se reservaban a la Corona las ciudades, los fuertes, las armas, las mquinas blicas i dems elementos de guerra as incorporados, no al patrimonio real, sino al haber permanente del estado de que el prncipe era usufructuario i administrador pasajero. Advirtase que en aquella poca no existan ni ejrcitos ni armadas permanentes, desaparecidas desde la destruccin del imperio de Occidente, i que la guerra, tanto la martima como la terrestre, se hacia con las tropas allegadas i levantadas en sus dominios por el seor feudal, o con las naves mercantes que armaban los barones en sus seoros de marina. El estado ni estableca academias de enseanza especial, ni mantena ejrcito regular, ni reconoca una planta de oficiales inferiores, ni construa cuarteles, ni dispensaba grados, ni creaba un fondo de invlidos i montepos: ni sacrificaba, en suma, como lo hace al presente, sus esfuerzos i sus rentas al mantenimiento de las fuerzas ordenadas a que hoi se confa la defensa, el honor i la seguridad de la nacin. La guerra era as un negocio de cooperacin comn, i naturalmente ofrecan las leyes alicientes adecuados al peligro i costo de sus ausiliares, i al abandono en que se les dejaba al ajuste de la paz o a la cesacin mas o menos temporal de las hostilidades. Pues bien, aun en estas condiciones, en nada parecidas a la moderna organizacin del estado i de sus ejrcitos i escuadras, la le i la costumbre feudal asignaban a los barones i a sus tropas solo las presas o botin manual, los despojos ordinarios de la victoria, reservando siempre a la.Corona, como espresamente lo prescriben las leyes citadas de Partida, los fuertes, ciudades, armamento i naves militares capturadas al enemigo. El gobierno espaol no se ha separado de estos principios, tradicionales, justos i de buena poltica, en ningn tiempo i en ninguna circunstancia: i solo a fines del siglo X V I I I , postrada la monarqua, menoscabados sus recursos navales, desorganizados sus ejrcitos, i reducidas las fuerzas de la nacin a un estado de marasmo, dict el rei de Espaa las reales cdulas i ordenanzas de 1779,1793, 1S01 i 1802 que alteraban sustancialmente las leyes existentes. Estas fueron medidas de angustia i de desesperacin, i no pudieron tener el carcter de permanentes. Inglaterra n
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aquella poca dominaba los mares sin contradiccin: haba batido las notas espaolas en Europa i en Amrica: interceptaba la comunicacin de la metrpoli con sus colonias de Asia i del nuevo inundo, i teiii ert cierto modo bloqueada,- inmvil i paralizada la inmensa pero desfallecida monarqua un siglo antes objeto de sus zozobras de su terror.
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Fueron estas las circunstancias que determinaron a la corte de Madrid a fomentar el corso particular, recurso propio de los dbiles, i a ofrecer, no solo los incentivos ordinarios del botin, sino el raro i mui irregular de adjudicar a sus propios oficiales, los defensores obligados del Estado, las presas que hicieran con naves de guerra de la escuadra nacional, ya fuesen buques o mercaderas neutrales, ya fuesen los militares que llegaren por estraa fortuna a tomar a un enemigo infinitamente mas poderoso. Ahora pues, qu caracteres de lei i de permanencia revisten estas concesiones del re de Espaa? Fueron medidas de circunstancias precarias, pasajeras, limitadas a la duracin de la guerra que se hacia en aquel tiempo i ces en 180S, o bien asumen la ndole i condicin de reglas i principios de vigor permanente? Han derogado las leyes de Partida, las Ordenanzas de 1748, i dems prescripciones opuestas, i constituido la marina espaola, as como la de los pases antes sometidos a la metrpoli i todava rejidos en parte por sus leyes, a un orden normal de corso? Se hallan vijentes en Chile las Ordenanzas de Carlos IV, i las de 1779 que parecen modificar las de 1748? O bien se han dictado en Chile leyes i decretos que las reforman, e introducen en la Repblica otro sistema de presas i capturas? El Fiscal conviene en que estas cuestiones son oscuras, complicadas, de difcil apreciacin, i piensa que no pueden ser medianamente investigadas i resueltas sin tomar en cuenta, tanto el testo de leyes tan viciadas de antinomias i contradicciones, como el principio i la naturaleza del gobierno o rjimen poltico que las promulg. En efecto, en la monarqua espaola, as como en los otros estados absolutos de Europa, nada importaba la divisin de la materia lejislativa i de la materia administrativa, de gran momento en los paises constitucionales i libres, puesto que el rei, fuente de todo poder, con la misma mano dictaba los reglamentos
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i ordenanzas de presas i se reservaba atemperar sus disposiciones 0 relajarlas del todo en casos especiales i por va de gracia. En Chile, ntelo bien V. E., la divisin de los poderos es un principio constitucional: la lei impera sobre todo i sobre todos, i el Ejecutivo no puede dictar sino los decretos reglamentarios conformes a su espritu i a su testo, i las medidas que reclame su fiel cumplimiento. De aqu proviene la dificultad de interpretar las leyes espaolas que contienen preceptos permanentes o do carcter lejislativo i al propio tiempo medidas transitorias de carcter administrativo. El rei era indivisible en su persona i en su poder: de l emanaban le3 es i decretos, las rdenes i las relajaciones, el conjunto de las funciones en nuestro sistema encargadas a poderes independientes
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1 de facultades determinadas. As, por ejemplo, el rei de Espaa en las ordenanzas de 1748 pudo prescribir, por el art. 52, que el Estado era el nico dueo de las naves militares capturadas al enemigo por los bajeles de su escuadra, i pudo tambin agraciar, en otros lugares de aquella lei, con favores especiales, aun con el precio mismo do parte de las naves o su cargamento, a los oficiales (pie hubieron probado mucho denuedo i esfuerzo. En Chile, heredero imperfecto de esta lejislacion, la lei (art. 640 del cdigo civil) asigna al Estado las presas de esta naturaleza, i solo la lei (art. 28 de la constitucin) puede disponer de las propiedades nacionales i conceder favores, premios i recompensas a los servidores eminentes de la Repblica. Aplicando estas doctrinas al caso en examen, o sea a la demanda del contra-almirante Riveros, parece indudable, si se invocan las leyes espaolas, que su vijencia solo tiene los caracteres de parcial i de limitada i no va mas all del principio constitutivo de nuestro rjimen de gobierno. La captura de buques militares su hace para el Estado, dueo de las naves apresadoras, i el Estado representado en su organismo regular por el Congreso i el Ejecutivo, no puedo disponer de la adquisicin sino en los trminos de las leyes. El Presidente de la Repblica, si dirije las fuerzas de mar i tierra, nombra comandantes de escuadra i jeneralcs en jefe de los ejrcitos, carece de facultad para ofrecer estmulos extraordinarios, o recompensas anormales, i menos para prometer o ac]--
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dar la adjudicacin de las presas que corresponden al Estado. Solo por una lei espresa i de ndole especial puede ejercer por delegacin aquellas prerrogativas propias del congreso nacional. Las leyes espaolas soir por consiguiente de una aplicacin limitada en Chile, como se acaba de manifestar, i la demanda que se examina no puede invocar sino aquella parte de sus disposiciones qne no se halle en pugna o en antagonismo con nuestro rjimen constitucional. Los decretos del gobierno, sean cuales fueren sus motivos de conveniencia i equidad, han do encerrarse dentro de la rbita administrativa, trazada por las leyes al Ejecutivo, careciendo de vigor i de eficacia siempre que exceden los deslindes de su accin i asumen la ndole o los efectos de un acto lejislativo. Llega ahora el momento de examinar, siquiera sea de prisa, las ordenanzas espaolas que estatuyen sobre capturas i presas, aquilatar su naturaleza de leyes permanentes o de meras providencias administrativas i temporales, i de aplicarlas al caso concreto de la demanda del contra-almirante Paveros. En concepto del fiscal informante, que es tambin la opinin emitida por el fiscal seor Vial, en la vista de 12 de enero de 1867, solo se hallan en vigor, con el carcter de leyes, la de Partida antes citada (1. 29 tt. 2 P. 2.) i las ordenanzas de 1748 dictadas por Fernando VI. Ya se ha visto cual es la disposicin del cdigo de don Alfonso el sabio, i se han sealado las circunstancias peculiares que le dan relieve, No son menos positivas las prescripciones de las ordenanzas. El artculo 52 dice testualmente: Todo buque de guerra, que fuere apresado por los bajeles de mi armada, se agregar a ella con su artillera, aparejo, municiones i pertrechos; as como toda embarcacin particular, que en concepto del comandante jeneral e intendente fuere til para mi servicio. Tambin se reservarn para servicio de la armada las armas, municiones de guerra, jai'cias. lonas, betunes i dems jeneros gastables, que -se encon traren en cualquiera embarcacin, los cuales se entregarn a los intendentes, reservndome gratificara los apresadores, segn hallare a propsito. Ya ha manifestado el Fiscal cul es el valor de la reserva consignada en las ltimas palabras del artculo 52. Solo el congreso
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nacional es el llamado a calificar los mritos del captor i a discernir los premios de honor o de dinero a que fuere acreedor. El artculo 53 de las ordenanzas dispone tambin, precisa i claramente, que lo dems de la carga, as jiqueros, comestibles, como mercaderas, muebles i otros objetos cualesquiera, i los buques que no fueren a propsito para la armada, se vendan en pblica almoneda. Pero esta disposicin no los adjudica a los captores, ni tendra aplicacin a la demanda hoi en examen, puesto que la mera orden de enajenacin en almoneda no hace presumir la concesin de la presa, ni el contra-almirante Riveras reclama tampoco los bienes muebles a que se refieren las ordenanzas. No parece al Fiscal fuera de propsito recordar a V. E. los motivos del gobierno espaol para hacer la distincin de naves i carga, aun en las militares que hoi no la llevan, i dictar medidas diversas que podran inducir a errores o falsas apreciaciones. En la poca de la le, mediados del siglo X V I I I , era comn en Eui'opa, no solo en la marina decadente de Espaa, sino en las mas poderosas de Inglaterra i Francia, permitir a los comandantes de escuadra o a los capitanes el acarreo o trasporte de caudales, (como todava so acostumbra) i aun de mercaderas i manufacturas coloniales o europeas. (Macaiday Hist. of England.v. 1. p. 23G.) La inseguridad de la navegacin comercial autorizaba este trfico, que hoi no guarda armona con el mayor rigor de la disciplina militar i la mas pesada carga que llevan a su bordo i para su servicio las naves de guerra. Suceda amenudo que en la captura de un navio o de una fragata se cojian, junto con su artillera, armas i municiones de que habla el artculo 52, los jneros, mercaderas i bienes muebles a que se refiere el artculo 53. !'. La le reservaba siempre los primeros de estos bienes al Estado, i se solia dar los segundos, por medidas administrativas i como premio de audacia, a los jefes, oficiales i equipaje de la escuadra apresadora. La Espaa en especial, la mas interesada en el comercio de Amrica, desde los orjenes del descubrimiento i de la conquista toler este servicio a sus buques de guerra, i de ello dan testimo-
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nio indudable las esplndidas presas hechas por el almirante lord Anson en Filipinas i en la costa occidental de Mjico, i las muchas otras, de dinero i de mercaderas coloniales, que los piratas ingleses hicieron en Cartajena i en el mar do Antillas. As pues ni el artculo 53 de las ordenanzas de 1748, ni otros constantes en la posterior de enero do 1779, son argumentos serios i tiles para la defensa de las pretensiones del contra-almirante Rivcros, manifestando estas disposiciones espaolas solo las costumbres de la poca en punto a comercio martimo, la concurrencia en una nave militar de efectos de guerra i de efectos de trfico ordinario, i las medidas lejislativas o administrativas aplicables a la adjudicacin de los unos i de los otros. No lo son tampoco los artculos relativos a la distribucin de las presas. De ellos se deduce nicamente que la ordenanza los haba prescrito para el caso de repartimiento, si habia lugar, i n, segn algunos han querido sostenerlo, como una consecuencia del principio de que la captura aprovechaba por entero a los apresadores. La ordenanza de corso, dictada en 1779 e inserta en el tt. S., lib. G. de la Novsima Recopilacin, estaba destinada esclusivamente, cual lo manifiestan su rbrica i la esposicion de sus motivos, a reglar el corso particular, sealar los requisitos de las patentes i las formas de su espedicion, a ofrecer aliento e incentivo a los armadores, a determinar los beneficios i cuotas de distribucin, i a organizar, en fin, un servicio anormal de guerra que venia a reforzar el decadente e imperfecto de la armada nacional o de la corona. Ni en Espaa ni en Amrica se le ha dado otro alcance, i tanto all como ac se ha credo que aquella lei, especial por su materia, era de circunstancias i para la guerra desigual i desventajosa a la sazn sostenida con la Inglaterra. Tales medidas, de angustia i de arbitrios desesperados, no podian revestir los caracteres de permanentes, ni convenir a una armada regular, ni aplicarse jamas a un estado (pie empieza la guerra, como ha sucedido a Chile, en condiciones de igualdad de fuerzas martimas, i ha hecho casi todas sus presas en tiempos de incontestable superioridad. La lei de 1879 ha sjdo ademas virtual i eficazmente abrogada en Chile.
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Desde que la Repblica accedi a los tratados de Paris, de 1856, que suprimieron el corso, i tambin se ha adherido el Per, por lei de 3 de octubre de 1857 (G. Caldern, Diccionario lacion del Per, verbo Presas), de Lejisno era lejtimo entre los belije-
rantes este recurso de guerra, ya abolido por la conciencia universal i por pactos internacionales, i caduc por entero la lei espaola promulgada en el siglo X V I I I para regularizarlo con la mayor eficacia. Ademas, ha de notar V. E., segn se observa mui oportunamente en la vista fiscal de 12 de enero de 1867, ya recordada, que el reglamento de corso de 1. de junio de 1779, en cuyo artculo 1. se concede a los captores el total de las presas que hicieren los buques de guerra, con las deducciones, limitaciones i condiciones espresadas en los artculos 2., 3., 4. i 5.', no se comunic al Presidente i Audiencia de Chile, ni tuvo por lo tanto la forma de promulgacin i de vi enca requeridas en las colonias espaolas. Aun en la misma pennsula, agrega el fiscal, fu preciso, con el fin de plantearlo, que se espidiera la real orden de 13 de marzo de 1825. Las ordenanzas de 1793, 1801 i 1802, si modificaron las disposiciones de las de 1748 i 1779, no las alteraron en lo relativo a justicia i a las materias no comprendidas en la espedida por Carlos IV, ni han introducido innovaciones que mejoren la condicin de los captores militares de la armada. El mismo fiscal de hacienda, seor Lira, que da acojida a la reclamacin deducida en 18G;> por el capitn, hoi contra-almirante Williams Rebolledo, reconoce, en la vista de 27 de marzo de 1867, (pie las ordenanzas de 1793 i 1802, mandadas observar por el decreto supremo de 27 de julio de 1S24, de Chile, ((nada dicen respecto a ^partimiento de 'presas,)) i por consiguiente no pueden ser invocadas en la demanda del contra-almirante Riveros. De esta esposicion el Fiscal deduce, a su juicio con lejtimo fundamento, las siguientes conclusiones: Que la antigua lejislacion espaola, la que se puede llamar estable i permanente, adjudicaba a la Corona o al Estado las capturas hechas por las naves militares, i en especial las recadas sobre objetos, buques o municiones de guerra del enemigo; Que se daba a los oficiales i tropas i a los ausiliares pasajeros
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PRESAS i)E LA ARMADA NACIONAL
jente de tierra o corsarios de mar, lo que apresaban por su cuenta i su riesgo, i nunca las fortalezas, castillos i bajeles de guerra; Que la ordenanza de 1748, especial en la materia, reserv espresamente al Estado las capturas de las naves militares, su artillera, ax'mamento i municiones; Que el Presidente de la Repblica, jefe del poder ejecutivo en Chile, no ejerce por la constitucin sino funciones administrativas, i carece de facultad para disponer de los bienes nacionales i otorgar las gracias i recompensas reservadas al soberano de Espaa; Que la ordenanza de 1779, destinada solo a organizar i estimular el corso, no tiene aplicacin a la controversia del dia, ya porque fu de carcter temporal i fines limitados, ya porque la derog la adhesin de Chile al tratado de Paris, de 1886; Que las ordenanzas de 1793 i 1803 no modifican las precedentes, en el supuesto de su vijencia en Chile, ni mejoran la condicin de los captores; I, finalmente, como corolario obligado de las conclusiones anteriores, que la demanda del contra-almirante Riveros carece de fundamento en la lejislacion espaola, i debo aplicarse en consecuencia a su decisin la nacional dictada en Chile despus de la Independencia, Examen de las Jeyes i decretos dictados en Chile Conviene distinguir con cuidado las resoluciones del poder en Chile, en materia de presas i de corso, dictadas con el carcter de leyes o en la forma de meras disposiciones administrativas. Tienen el primero, o sea la ndole de leyes, los artculos de las constituciones de 1823 i 1828 que designan el tribunal llamado a conocer de los juicios de presas, o causas de almirantazgo; los artculos 640 i 641 del cdigo civil, que adjudican al Estado las propiedades tomadas en guerra de nacin a nacin, no solo a los enemigos sino a los neutrales, i donde se declara que las presas hechas pi>r bandidos, piratas e iusurjentes no producen transferencia lejtima de dominio; i el artculo 117 de la lei de organiza-
DEMANDA DE LOS JEEES 1 OEIUIALES CAPTORES
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cion i atribuciones de los tribunales, de 15 de octubre de 1875, que establece la competencia de la corte suprema como tribunal de almirantazgo. Tienen el segundo carcter o sea la ndole de simples decretos administrativos, las resoluciones transitorias dictadas por los jefes del Estado en diversas pocas, i son las que se espresan en seguida: El Reglamento Provisional ele Corso, de 20 de noviembre de 181.7, dictado por el director don Bernardo OTIiggins; El decreto de 24 de junio de 1818, del mismo director O'Higgins, derogatorio de los artculos 7." i 10 del Reglamento de 1817; El decreto de 26 de enero de 1819, del propio director supremo, que aprueba el convenio ajustado por los oficiales superiores de la escuadra para la distribucin de las presas, i modifica las formas de repartimiento de las ordenanzas espaolas de 1779; El senado-consulto de 2 de junio de 1821, donde se estatuye el procedimiento a que han de conformarse los asuntos de presas; El decreto de 24 de julio de 1824, librado por el director don Ramn Freir, que decide la vijenca o abrogacin de ciertas leyes i ordenanzas espaolas sobre corso i presas; Las instrucciones impartidas por el ministerio de marina al jefe de la escuadra, en 1865, por las cuales se promete a los oficiales i equipajes la adjudicacin de las presas de todo orden, enemigas o neutrales, de naves de guerra o de servicio, que se hicieren durante la guerra con Espaa; I el decreto de 10 de setiembre de 1879, que modifica las condiciones de repartimiento del decreto de 1817, librado por el director O'Higgins, i hace ostensivos a todos los individuos de la armada nacional los beneficios de toda captura. He aqu la lejislacion de Chile en punto a presas martimas. Ha de observar V. E. que las disposiciones lejislativas, a saber, las del cdigo civil, de las constituciones de 1823 i 1828, de la le de organizacin de tribunales i aun la del senado-consulto de 1821, solo se limitan a declarar que las presas de guerra pertenecen al Estado, o a determinar los procedimientos, competencias Provisional
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i dems condiciones meramente judiciales de las causas de presas. Ninguna lei de Chile, vijente o abrogada, estatuye sobre el dominio de los captores en corso, ni sobre la distribucin de las presas, ni menos sobre los derechos de los oficiales i equipajes de la armada nacional. Este silencio es mui significativo. El lejislador deliberadamente so ha abstenido de someter a principios fijos i permanentes lo que por su naturaleza es precario i temporal, i debe decidirse conformo a las circunstancias especiales de cada poca i de cada guerra. El estmulo, dbil en una, puede ser excesivo en otra. En 1817, recien nacida la Repblica, era de buena poltica ofrecer poderosos alicientes a una escuadra que se formaba con pobres elementos, i cuyos oficiales, estranjeros en su mayor parte, no sentan en toda su enerja los jenerosos impulsos del patriotismo. En 1865 el pais, ya organizado i mas rico, careca de fuerzas navales para repeler la agresin de la monarqua espaola i batir la considerable escuadra que mantena en las costas del Pacfico. Esto esplica i aun justifica, a lo menos desde el punto de vista poltico, los ofrecimientos anormales hechos a la armada nacional por el Reglamento Provisional do 1817 i las instrucciones ministeriales de 1865. Pero en 1879, ao de la declaracin de la vil tima guerra, la Repblica, aun sin haberse preparado para un acontecimiento fuera de toda previsin, se encontraba en condiciones, si no de superioridad, siquiera de igualdad, i poda oponer fuerzas equivalentes a las allegadas por el enemigo. Si el Per poseia la Independencia, el Huscar, el Ataliulpa, el Manco Capac, acoEncaCovarazados; la Union, la Pilcomuyo i otras naves menores: por su la
parte Chile contaba con los acorazados CocJi/rane i Blanco lada, de mas fuerte blindaje i artillera, la Esmeralda,
dnnga i otros buques ausiliares. No hubo pues motivos para ofrecer alicientes propios de la debilidad o de la desesperacin, guardndose el gobierno, sea por estas causas, sea por considerarse sin facultades, de repetir las promesas de 1817 i de 1865. Confi la escuadra, su suerte i sus empresas a sus oficiales i equipajes, todos hijos del pais i animados del mas vivo sentimiento del honor i del deber, i dej al congreso nacional, como le co rresponde por la constitucin, el discernir premios jenerales o de
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ndole personal. Los ha otorgado, en efecto, tanto al contraalmirante Riveros como a los dignos oficiales i clases que se han batido a sus rdenes; i si no han sido esplendorosos i adecuados al mrito de los agraciados, a lo menos han guardado proporcin con los recursos de la Repblica. El gobierno, por su parte, se ha asociado a la gratitud nacional i al pensamiento del congreso, i lia conferido grados que llevan rentas i honra consigo, i son ciertamente de mayor precio (pac los exiguos beneficios del corso ya incompatible con las leyes reorganizadoras de la armada del servicio militar. .Bien se deja ver que la guerra presente, martima i terrestre, se ha seguido en condicionen i segun principios mui distintos de la guerra con Espaa en 1865 i durante la lucha de la Independencia, i que no pueden tener aplicacin, porque no tendran fundamento, las concesiones i ofrecimientos temporales i pasajeros de los decretos de 1817 i 1865. Determinada la naturaleza de aquellos decretos, i bien aquilatados el pensamiento i designios de sus autores, llega ahora la ocasin de examinarlos en su sentido concreto, en su estructura legal i constitucional, i en sus condiciones de lejitimidad, de vijencia i de duracin. El decreto de 1817, base principal de la demanda, tiene por su naturaleza, as como lleva por rbrica, el carcter de provisional, de temporal por excelencia, i debi fenecer o con la guerra que le daba orjen, o con el poder poltico que lo dict. El director 'Higgins lo libr en fuerza de las circunstancias, que eran graves i apremiantes i aconsejaban medidas estremas. Era preciso formar una escuadra en poco tiempo, con pobres recursos, sin tener oficiales chilenos, i batir las poderosas flotas de la metrpoli: i para llegar a estos fines, i al de invadir el Per i acometer al poder espaol en su ncleo, no se vacil en solicitar al estranjero, en ofrecerlo honores i grados i aun en prometerle como incentivo el dominio de las presas. La escuadra entera fu constituida en corso, i puede decirse, sin agraviar la memoria de sus tripulantes, que si muchos iban animados de mviles elevados i jenerosos, algunos tambin perseguan el lucro aguardado de la riqueza del enemigo i de la audacia propia.
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El decreto de 1817 fu csclusivamente de circunstancias, provisional, i caduc antes de terminar la guerra de la Independencia. O'Higgins mismo lo modific por los posteriores de 1819 i 1821, i el director Freir, su sucesor en el mando, lo revoc por el de 1824 Ese decreto no ha podido ser incorporado en la lcjislacion nacional, como se pretende en la demanda: 1. porque, segn lo espresa su misma rbrica, fu de vijencia i duracin accidental i precaria; 2." porque el director O'Higgins, elevado al poder de hecho i derrocado tambin de hecho, no tuvo jamas facultades lejislativas, propias o delegadas; i si sus actos fueron i debieron ser respetados, en cuanto revistieron los caracteres de tiles i de consumados, no pueden constituir precedentes seguros para el gobierno regular de la Repblica; 3. porque el decreto de 1817 fu abrogado por las resoluciones contrarias del decreto de 1S24, librado por autoridad a lo menos tan lejtima como la del director O'Higgins; 4. porque las constituciones de 1828 i 1833, la ltima vijentc, atribuyeron al solo congreso nacional la facultad de discernir recompensas estraordinarias al ejrcito i a la armada, i vedaron al Presidente de la Repblica la de dictar medidas anlogas de ndole legislativa; 5. porque la adhesin de Chile a los tratados de Paris de 1856, ha abolido el corso en la Repblica de una manera absoluta, o cuando menos respecto de las potencias firmantes de sus estipulaciones, i derogado por lo tanto las leyes i decretos relativos a un orden de cosas desconocido por el lejislador; 6. porque las leyes de corso carecen hoi de objeto, como las leyes de esclavitud, de mayorazgos i otras instituciones abolidas, i es principio de derecho que la supresin de una institucin lleva consigo la de los estatutos que la reglan; 7." porque el gobierno enemigo del Per, al cual se han tomado las presas, accedi tambin, por la lei de 1857, al tratado de Paris, i ninguno de los belijerantes ha podido acudir al arbitrio del corso; 8." porque el cdigo civil ha apropiado al Estado, por el art. 641, los bienes capturados al enemigo, i ha abrogado por consiguiente las disposiciones lejislativas o administrativas contrarias, espaolas o chilenas, que en algunas pocas los han atribuido a los captores.
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Es cierto que el art. 641 del cdigo prescribe, en la proposicin o clusula final, que el Estado dispondr de dichos bienes conforme
DEMANDA DE EOS JEFES I OFICIALES CAPTORES
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a las Ordenanzas de marina i de corso, i acaso se dir que esta reserva deja entender la existencia de lejos o reglas de adjudicacin i distribucin. Pero el argumento carece absolutamente de razn i de verosimilitud. El lejislador sin duda conocia las ordenanzas de Espaa i los reglamentos de Chile, algunos dt, los cuales daban las presas al captor, fuera de nave de guerra o de buque de comercio, i no obstante declara que son del dominio peculiar del Estado. Luego quiso modificar o derogar la lejislacion sustantiva en la materia, i si hizo referencias a las Ordenanzas de marina o de corso, no pudo sino concretarlas a las reglas de competencia, de enjuiciamiento u otras procesales i de lejislacion especial. Ni es tampoco verosmil (pie el lejislador revoque al fin del artculo la prescripcin establecida al principio. Su ciencia i la precisin de su lenguaje i de su pensamiento, tan de relieve en este ttulo i en toda la obra, escluyen una conjetura tan penosa. El Fiscal considera intil i suprfiuo el examen de los decretos posteriores de 1819, 1821,1824, 186c i 1879, pues a todos son aplicables, en grado igualmente exacto i apropiado, las consideraciones que se acaban de esponer respecto al Reglamento Provisional de 1817. No existen en Chile otras leyes de guerra i corso, fuera de las internacionales no escritas, que las del cdigo civil, la adhesin de su gobierno a los tratados de Pars, que abolieron el arbitrio i la espedicion de las letras de marca, i la constitucin que atribuye al Congreso, junto con la facultad de disponer dlos bienes nacionales, la de discernir recompensas estraordinarias a los servidores del Estado. Nuestra jurisprudencia i nuestras prcticas, tanto judiciales como administrativas, que el Fiscal pasa a investigar, confirmarn las doctrinas arriba establecidas. Precedentes.Capturas hechas por la primera escuadra de la Repblica. En octubre de 1818 el. comandante Blanco Encalada, mas tarde vico-almirante, hizo la memorable captura de la fragata espaola Mara Isabel, en la baha de Talcahuano. El director OTIiggins poco antes haba espedido el decreto o Reglamento Provisional
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que adjudicaba las presas, aun las militares tomadas por naves del Estado, a los captores; i no obstante, ni entonces ni mas tarde, segn los informes del Fiscal, se dio una parte del botn a aquel ilustre jefe ni a sus oficiales i equipaje. No se irrit por ello su patriotismo; i lejos de deducir reclamaciones o demandas, dimiti el mando superior de la escuadra, tan dignamente ganado i justificado, en obsequio de lord Cochrane. El almirante Cochrane, desembarcado en Valparaiso el 18 de noviembre de 1818, tom luego posesin de su cargo, organiz a prisa i con sorprendente actividad los pobres elementos de nuestra flota, i dio la vela al norte en los primeros meses de 1819. Pero antes de su partida, el 26 de enero, obtuvo del director O'Higgins la aprobacin del ajuste celebrado con sus capitanes i oficiales, i por el cual se modificaban, en el sentido de sus intereses, las antiguas reglas espaolas sobre distribucin de presas. En lugar de los dos quintos adscritos por ellas al comandante i oficiales, se les reconoci el derecho a la mitad, dejando a los equipajes solo la otra mitad del valor lquido de las adjudicaciones. Es tan gloriosa como conocida la serie de hazaas en corto tiempo realizadas por aquel incomparable caudillo. En abril de 1819, provoca en el Callao a la escuadra espaola, mu superior a la suya, i sus fuertes artillados con doscientos caones: i no teniendo el combate que apetece i no se acepta, pone rumbo al norte, i el 19 desembarca i toma en Pativilca 70,000 pesos en dinero, depositados en las tesoreras reales, i poco despus 60,000 pesos hallados en las cajas del lugar do Guambacho. Recorre en seguida la marina, cruzndola en presencia de fuerzas superiores, i el 27 de noviembre captura en Puna, en la desembocadura del Gorogos, el paquete guila de veinte caones i la corbeta Viyonia de diez i seis. Con estas presas, que robustecen su escuadra, pone de sbito el rundi a Valdivia, seiscientas leguas al sur, llega all en enero de 1820, apresa el bergantn de guerra Potrillo, de veinte caones, desembarca i se apodera de los fuertes el 20 de aquel mes. Captura tambin la barca Dolores, de comercio, poco mas tarde vendida en Valparaiso en 20,000 pesos. Restituido lord Cochrane a Valparaiso, despus de esta primera i gloriosa espedicion, organiza i mejora su escuadra, a la cual se
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aplican todos los valores capturados, se hace de nuevo a la vela en setiembre de 1820, i el 15 de noviembre toma por sorpresa primero i despus a viva fuerza la fragata Esmeralda, surta en el Callao en medio de otras naves de guerra i defendida por el fuego de sus fortalezas. Ejecutada esta hazaa, que tuvo caracteres do prodijiosa, deja el Callao, recorre las costas del Per, del Ecuador, de la Nueva Granada i de Mjico, ahuyentando el pabelln espaol; i a su regreso a Guayaquil, en marzo de 1822, obliga a rendirse a las fragatas Prueba i Venganza, las ltimas que todava llevaban bandera de Castilla en las aguas del Pacfico. Fueron estos los postreros esfuerzos del ilustre almirante. Luego dej el mando de la flota, por motivos polticos, i se despidi de Chile sin haber tenido otros provechos que los de sus sueldos i de sus honores, la hacienda de Quinteros que le obsequi el Estado, (ddiva revocada per un gobierno posterior), i las reclamaciones incesantemente dii-ijidas, en su larga vida, al Congreso. Ni el almirante Cochrane ni sus oficiales i equipajes tuvieron los favores prometidos por el Reglamento Provisional de 1817, i nunca, que sepa el Fiscal, se ha puesto demanda ni ventilado el negocio en va judicial. El lord fu reincorporado en la marina por la lei de 1857, que le reconoci su grado de vice-almirante i el pago en el futuro de sus emolumentos, i ha limitado sus pretensiones al reintegro de los sueldes devengados desde 1823 a 1857. Ni l ni sus subordinados creyeron al director O'Higgins con facultades para disponer de los bienes nacionales; i en sus quejas elevadas al congreso i gobierno de Chile, sealadamente en el memorial de 0 de noviembre de 1859, no alude siquiera a su parte de presa i repite nicamente la mitad de los sueldos vencidos. No se olvide este precedente, que ilustra la cuestin suscitada por el contra-almirante Paveros, i contribuye tanto a su correcta apreciacin, como a calificar el mrito legal i los caracteres de lejitimidad i de vijencia del Reglamento Provisional ds 1817. Lord Cochrane i sus oficiales i equipajes, dignos de su caudillo, capturaron en breve tiempo i con dbiles fuerzas cinco fragatas espaolas i otras naves menores, varios buques mercantes, un te-
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PRESAS DE LA ARMADA NACiONAT,
soro considerable, los fuertes do Valdivia, i su poderosa artillera, i ahuyentaron del Pacfico hasta la sombra de la bandera enemiga de la Pennsula. Se contentaron con el honor i los provechos ordinarios de su estado, i no exijieron el cumplimiento de promesas que haban sido hechas sin discrecin o por angustia, i no podan ser realizadas sin faltar a las leyes i sin incurrir en exceso de facultades. Cuso de la "oleta Cova<ioii'u La captura de esta nave de guerra hecha con mucha audacia i honra por el comandante Williams i sus oficiales de la Esmeralda, en 1865, dio lugar a la mas amplia controversia de presas que se haya, ajitado en la Repblica, i a la discusin por el gobierno, los tribunales i el ministerio pblico do las ordenanzas, tanto patrias como espaolas, aplicables a su adjudicacin o juzgamiento. No tuvo jams los caracteres de una contencin judicial, de una demanda al fisco; i si intervino la corte de apelaciones de Santiago, i dieron su parecer otros majistrados, fu solamente como consultores del Presidente de la Repblica. El jefe del Estado, por el rgano del ministerio de marina, habia prometido, en instrucciones remitidas al comandante Williams, la apropiacin de las capturas de todo orden que llegare a hacer en la guerra recien declarada, i como un justo estmulo a la lucha desigual sostenida con la escuadra espaola. Crey el gobierno, i no sin sobrado fundamento, que las circunstancias del pas aconsejaban esta medida de buena poltica, i juzg tambin, acaso con menos razn, que la lei do 24 de setiembre do 1865 lo autorizaba a disponer de las presas por derecho comn del dominio del Estado. Muchas i contradictorias fueron las opiniones vertidas acercado esta grave cuestin. El fiscal de la Corte Suprema, seor Vial, fu de parecer que la reclamacin del captor Williams i de sus oficiales i equipajes no podia ser amparada de las leyes, patrias o espaolas, sobre corso i capturas blicas operadas por la armada, i espuso sus ideas en la vista de 12 de enero de 1867, antes recor-
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dada. El fiscal de hacienda, seor Lira, fu de sentir opuesto, i procur justificarlo con las nueve consideraciones espresadas en su dictamen de 27 de marzo del mismo ao. Tanto el uno como el otro discutan los preceptos i condiciones de vijencia de las ordenanzas de 174S, de 1779, de 1793, do 1802, i los decretos patrios de 1817, 18L9, 1821 i 1824, juzgando el fiscal de V. E. que si haba una le vijente, no poda ser sino la de 1748, contraria a la reclamacin; i pensando el fiscal de hacienda que se hallaban en pi las ordenanzas de 1779 i el Reglamento Provisional de 1817, favorables a las pretensiones del comandante Williams. La Iltma. Corte, llamada tambin, ntelo bien V. E., no a decidir un caso contencioso, sino a opinar en materia administrativo-legal, prescindi del examen comparativo de las leyes i decretos en oposicin, aconsejando al gobierno la acojida de la peticin solo por los motivos espuestos en el dictamen de 22 de abril de 1867. El Presidente de la Repblica se adhiri a esta opinin, que sin duda estim la mas justa, o la mas equitativa, i por decreto gubernativo mand adjudicar i repartir el precio avaluado de la Cooadovga i de sus caones, armas i municiones. Tal es el caso de la Gooadonga. No es ciertamente til ni aplicable a la cuestin suscitada por la demanda del contra-almirante Riveros, contenciosa por su naturaleza, i (pie de rigor ha de ser decidida en virtud de consideraciones de un orden legal. La Iltma. Corte de Apelaciones examin el negocio, menos como tribunal de justicia que en el carcter de consejero del gobierno, i fund su parecer en motivos de poltica, de nteres pblico, de buena fe' nacional i otros de igual linaje. Habia una promesa, i era preciso cumplirla. El honor, as como la gratitud nacional, pedan no so dejase burlados a los oliciales que habian acometido i realizado una empresa difcil, audaz i de mucha honra para las armas del pais. El ofrecimiento tambin, ademas de ser de buena poltica, se habia hecho en virtud de facultades de que el gobierno se crea investido por la lei de guerra de 1865: i no era la Iltma. Corte la llamada, ni por la ndole do sus funciones, ni segn la consulta concreta del Presidente de la Repblica, a calificar los actos del Ejecutivo ni a poner sus decretos en tela de juicio. No hai por consiguiente paridad alguna entre ambos casos, ni
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puede aducirse como precedente en favor del contra-almirante Paveros una decisin gubernativa, i que est fundada, como lo manifiestan los trminos del supremo decreto de 29 de abril de 1867, en la promesa hecha a los captores de la Covadonga i en las facultades mas o menos ciertas adscritas al gobierno por la lei de 24 de setiembre de 1865. Ninguno de estos fundamentos es aplicable al presente. Ni existe promesa, ni se ha dictado lei que la autorice, i esto esplica por qu la pretensin del contra-almirante, desoida como reclamacin por el gobierno, se ha trasformado en demanda ante la Corte Suprema.
Caso de la Thalafoa Si bien de mucha menor notoriedad, el proceso de la Thalaba, iniciado en 1867 i decidido en 1871 por V. E., es el segundo i ltimo precedente que de alguna manera puede ilustrar la controversia del dia. He aqu los antecedentes de captura consignados en la csposicion de motivos del juzgamiento del ministro del Tribunal seor Valenzuela, juez de presas. El 20 de junio de 1866, estando la escuadra aliada de Chile i el Per fondeada en el puerto de Valparaso, se avist a corta distancia de la baha un buque que se sospech trajese un cargamento de vveres o municiones destinados a la escuadra espaola. El jefe de la aliada dispuso saliese en su persecucin la goleta Covadonga, i habindose hecho a la mar poco despus de las cuatro de la tarde, dio caza a las seis a la fragata mercante Titulaba, que realmente traa vituallas i otros artculos a las naves del enemigo. Iniciada luego la correspondiente causa de presa, el ministro procesante la declar buena i lejtima por sentencia de 5 de noviembre de 1866, i V. E. confirm su juzgamiento por resolucin de 10 de enero de 1867. Pero terminado este juicio, de carcter internacional i sujeto a los principios del derecho de jentes, surji en breve el promovido por el comandante Thompson, del vapor Covadonga, por s i en representacin de sus oficiales i equipajes, reclamando los beneficios
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de la captura en virtud de las ordenanzas de corso de 1879, del .Reglamento Provisional de 1817, del Reglamento de distribucin do presas de 26 de enero de 1819 i de las instrucciones ministeriales de 10 de setiembre de 1865. El supremo gobierno, a quien se elev la reclamacin del cemandante Thompson, consult por va administrativa a los fiscales de hacienda, i en mrito de sus dictmenes, nada uniformes, dict el decreto de 31 de agosto de 1867 que neg acojida a la solicitud i apropi ntegramente al Estado el valor de la nave i de su cargamento. El reclamante ocurri entonces a la justicia ordinaria, i suscit con su demanda la viva discusin que sostuvieron los majistrados del ministerio pblico, durante largo tiempo, i decidi la sentencia de trmino de 1871. El fiscal de la Corte Suprema se abstuvo de opinar por motivos que parecieron justos. El de hacienda, seor Lira, pens esta vez como en el caso de la Covadonga que las leyes patrias i espaolas, vijentes en su concepto, favorecan las protensiones del comandante Thompson i de sus oficiales i tripulantes. El seor Zumarn, llamado al desempeo accidental del cargo, sostuvo el parecer contrario, i apoy sus conclusiones en los fundamentos de la laboriosa i estensa vista de 14 de octubre de 1870. En ella se desarrollan i amplan las consideraciones que el fiscal de la Suprema Corte, seor Vial, habia espuesto en la consulta relativa a la captura de la Covadonga, en 1866, i se manifiesta que no tienen aplicacin, por estar derogadas o por otros motivos, las leyes espaolas o decretos chilenos invocados por los demandantes. Es cierto que el ministro juez de presas decidi por sentencia de 11 de noviembre de 1870, confirmada por V. E. el 13 de enero do 1871, que el valor total de la fragata TItalaba i su cargamento pertenecan a los captores. Pero la Excma. Corte ha de tomar en cuenta, si se aduce este caso como un precedente en apoyo de la actual demanda: 1. que la Titulaba era un bajel neutral, no del enemigo, i las reglas de su apresamiento i confiscacin no pueden convenir a la de la captura militar i de belijerante; 2. que la nave apresada era de comercio, no de guerra, i se encontraba pollo tanto en condicin mili diversa del Huscar, la Pilcomayo
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i dems bienes que la escuadra de Chile ha capturado manv,
mi-
litan al gobierno del Per; 3. qne es fundamento de la sentencia de adjudicacin, dictada por el ministro seor Valenzuela i acojida sin modificaciones por V. E., la vi] enca de las Ordenanzas de 1748, que reservan al Estado las capturas de las naves de guerra del enemigo, i dejan a los apresadores solo los efectos manuales, muebles i de comercio merodeados a su bordo; 4. que dicho juzgamiento espresamente establece las reservas consignadas en los artculos 52 i 67 de aquellas Ordenanzas inaplicables al caso de la Thalaba, i manifiesta que en esa eventualidad, realizada en la demanda del dia, la decisin de la Corte habra sido contraria; o. que ni el ministro de presas ni V. E. hacen mrito alguno del Reglamento Provisional de 1817, ni dlos dems decretos espedidos sobre corso i presas por el director O'Higgins, dando as a entender que en el concepto del Tribunal no tienen los caracteres de leyes i carecen de vigor en la Repblica; i 6. que implcitamente i por idnticos principios la Corte aplica el mismo criterio a los decretos de 1865 i 1879. Ni la Thalaba ni la Govadonga constituyen precedentes en favor de la demanda del contra-almirante Riveros. La una, nave neutral, fu adjudicada a los captores por sentencia que reserva al fisco, segn sus propios considerandos, las capturas de buques de guerra; i la otra, concedida por decreto administrativo, se funda en una promesa de gobierno no repetida i en una autorizacin no otorgada en la presente guerra. La demanda carece as de fundamento en las leyes patrias, en las leyes espaolas, i en nuestra jurisprudencia, i por lo tanto no puede tener la acojida que se solicita de la Excma. Corte. Santiago, noviembre 9 de 1883.
MONTT.
RECURSO DEL EX-PRESIDENTE DEL PERU GARCIA CALDERN
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PROCESO INSTRUIDO EN LIMA, ANTE EL JUEZ CHILENO NOMBRADO POR LA AUTORIDAD MILITAR DE OCUPACIN, CON MOTIVO DE LA EMISIN DE OCHO MILLONES DE SOLES DURANTE EL GOBIERNO LLAMADO DE L A MAGDALENA. E X A M E N DEL EXHORTO QUE COMPELE A DECLARAR AL EX-PRESIDENTE SEOR GARCA C A L D E RN, CAUTIVO EN CHILE. RECURSO DE HECHO DEDUCIDO ANTE LA CORTE SUPREMA ( * )
Excma. Corte: Los autos que Y. E. tiene a la vista dan a conocer la ndole i propsitos del proceso mandado instruir por el seor juez de Lima. Este funcionario judicial, establecido por el jeneral en jefe de nuestras fuerzas de ocupacin, ha credo de su deber, as como ha estimado de su competencia, la instruccin de una sumaria dirijida a indagar el delito de una emisin irregular de ocho millones de soles por el gobierno que sucedi a la dictadura del seor Pirola; i con esta mira, perseguida desde principios del ao anterior, de 1882, ha exijido en Lima las declaraciones de varias personas implicadas en la causa, i ha ordenado tambin, por medio de un exhorto o comisin rogatoria, que preste su declaracin jurada el mismo ex-presidente provisional seor Garca Caldern, residente en Chile. El seor Garca Caldern no pudo, en resguardo de su derecho i de su dignidad, cumplir las rdenes espedidas en Lima i mandadas ejecutar por los juzgados de Chile; i como fuesen reiteradas con un doble apremio, el jeneral dictado por el juez rogante i el concreto inflijido por el juez rogado, iuterpuso la apelacin que deneg el juzgado de Valparaso i V. E. ha tenido a bien acojer en grado de hecho. Me abstendr naturalmente de entrar en el fondo del proceso.
(*) So inserta este estudio, escrito por el seor Montt dias antes de entrar en su cargo de iiscal, por el raro inters de la cuestin dilucidada i su estrecho encadena, miento con los sucesos de la'guevra delPaoftco,
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EXHORTO LIBRADO EN LIMA CON CLAUSULA PENAL
No es este el momento oportuno, ni es tampoco el Excmo. Tribunal el llamado a rever las resoluciones de los jueces accidentales establecidos en Lima por el jencral en jefe de las fuerzas de ocupacin. Se trata al presente, no de examinar los motivos del proceso, ni de averiguar si existe un delito i quines son sus autores, sino nicamente de conocer si las autoridades judiciales de Chile, organizadas conforme a la constitucin i leyes de la Repblica, deben ser los meros e inconscientes ejecutores de las comisiones rogatorias de fuera, ya traigan su or en de tribunales estranjeros, o sea que vengan espedidas por magistrados nacionales instituidos en territorio enemigo, fuera de la rbita i jerarqua ordinaria i a virtud del derecho de la guerra. En efecto, las cuestiones materia del recurso pendiente, a pesar de su aparente modestia i sencillez, son delicadas i graves, afectan el inters de un particular compelido a habitar el territorio de la Repblica pero en goce i bajo la proteccin de sus leyes; i se hallan tambin estrechamente relacionadas con materias de derecho pblico i de derecho internacional que en alto grado conciernen al buen rjimen i gobierno del pais.
;
El exhorto venido de Lima i el auto conminatorio por el cual el juez de Valparaso manda ejecutarlo dan lugar, si se penetra bien su sentido, su alcance i sus consecuencias, a las serias dudas i cuestiones que se formulan en seguida: 1. Respecto de la soberana i jurisdiccin nacional: Deben ejecutarse sin examen ni 'parcatis las comisiones rogatorias del estranjero?
a
Puede el juez rogado recibirlas con clusulas conminatorias, i agregar de su parte, a requerimiento del juez rogante, apremie-;, multas u otros procedimientos penales? 2. Respecto del derecho comn chileno:
a
Est obligado el ciudadano o habitante de Chile a comparecer como testigo o reo, en un proceso que se sigue en un tribunal estranj ero ? Puede imponerse a un habitante de Chile que no ha infrinji-jc las leyes de la Repblica, una pena cualquiera, de multa o prisicn. sin previo juzgamiento i fuera de una le positiva que la prescriba? Las prcticas o principios internacionales, obligatorios mediata
RECURSO DEL EXPRESIDENTE DEL PERU GARCIA CALDERN
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i colectivamente al Estado o al gobierno son leyes positivas que impongan deberes perfectos a los ciudadanos o habitantes de la Repblica? 3. I finalmente, respecto del derecho pblico i constitucional:
a
Pueden constituir una entidad solidaria, de relacin estrecha i necesaria, de servicio recproco e ntimo, los tribunales ordinarios i de derecho comn, permanentes i establecidos por la Constitucin, i los tribunales accidentales i ilc fuero especial que se organizan en territorio estranjero i a virtud del derecho de la guerra? Pueden los tribunales permanentes i ordinarios mandar cumplir sin examen i como meros ejecutores los decretos espedidos por una majistratura escepcional, i que decide i tramita a su arbitrio o segn las reglas prescritas por una autoridad militar? Tales son, Exorna. Corte, algunas do las cuestionss que suscita el exhorto librado por el juez de Lima con clusula jeneral de apercibimiento, i mandado ejecutar por el juez de Valparaso bajo la pena especfica de quinientos pesos. Son ciertamente graves, i V. E. no llevar a mal si, ademas de discutirlas estensamente en estrados, como lo ha hecho i volver a hacerlo el abogado patrocinante del seor Garca Caldern, las dilucide siquiera sea de prisa i a la lijera en el presente escrito. No aspira a tratarlas en toda su ostensin, en verdad mu vasta i compleja, limitndose ahora, como le corresponde, solo a solicitar c jeto de sus deliberaciones. Examen de las comisiones rogatorias internacionales. Vo son de ejecucin compulsiva, ni admiten clusulas conminatorias de parte del juez exhortante ni de parte del juez exhortado El seor Fiscal en su vista de fs. observa con razn que las funciones de V. E. estn reducidas en el caso presente puramente a conocer de la ejecucin del exhorto del juzgado de Lima, pero, same permitido decirlo, se aparta a mi humilde juicio de la buena doctrina, cuando agrega que V. E. no puede apreciar ninguna de las escepciones que el seor Garca Caldern alega con relacin a la cuestin de fondo.
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alto criterio i la
ciencia del Tribunal i a insinuar los puntos que pueden ser el ob-
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EXHORTO LIBRADO EN LIMA UON CLAUSULA RENAL
Estas opiniones, junto coa menoscabar la autoridad suprema del Tribunal, lastiman los derechos de jurisdiccin soberana de la Repblica, e introducen serias perturbaciones en las prcticas internacionales de uso comn en Chile i en los paises civilizados. V. E. no puede ser un mero alguacil de los tribunales estranjeros, un ejecutor inconsciente de los decretos o sentencias, definitivas o interlocutorias, de procedimiento o de fondo, que vengan de fuera; i es de su dignidad como tambin de derecho que examine las comisiones rogatorias, investigue la jurisdiccin i competencia de los tribunales exhortantes, i vea con ojos atentos i sagaces si ofenden la equidad, si exceden a los tratados, o si infieren dao injusto a un particular o menoscaban la soberana i prerrogativas del Estado. Las comisiones rogatorias pueden espedirse i tramitarse con arreglo a los principios jenerales del derecho internacional, o bien conforme a los tratados. En esta segunda hiptesis, inaplicable a la especie en cuestin, deben intervenir en su apreciacin dos autoridades: la del gobierno que la tramita i examina como negocio de Estado, i la del tribunal que la discute, acepta o rechaza como materia judicial concreta. Hai pues, no solo el conocimiento de fondo negado por el seor Fiscal, sino un doble proceso sucesivo en su orden i armnico en sus resultados. Vase, por ejemplo, un caso de estradicion. El gobierno solicitante la pide por el ministerio de relaciones esteriores al gobierno del pais del asilo, i ste, despus i solo despus de estimar justa la demanda, como comprendida en las clusulas del tratado, la remite a los tribunales para que la juzguen en sus caracteres de contencin determinada i especfica. El negocio sufre un doble examen: el poltico o de Estado, de parte del gobierno solicitado, i el judicial sujete a la corte encargada de interpretar i aplicar la lei que favorece al demandante i proteje tambin al refujiado. Mas severo todava es el examen cuando la estradicion se pide, no ya en virtud del derecho perfecto de un tratado, sino por consideraciones de justicia universal i a mrito solamente de las prcticas internacionales. Gobierno i tribunales ponen mayor dilijencia en el estudio del caso, ya sea con la mira de protejer los intereses de un particular asilado, que puede ser estranjero o nacional, ya
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con el objeto de vijilar i mantener la dignidad nacional i los fueros del derecho de asilo. Analizan las piezas del proceso: se cercioran de la condicin del refujiado: determinan i esclarecen la ndole del crimen o del delito, que puede ser comn o poltico; i deciden con absoluta independencia si existe o no el caso de estradicion. I note tambin V. E. que esta investigacin, verdadero juicio criminal, se verifica en presencia i con audiencia del inculpado, i que este puede en su defensa acudir a todos los arbitrios franqueados por las leyes. Ahora pues, si gobierno i tribunales tienen el derecho i aun se hallan en el deber de examinar la naturaleza e ndole de los exhortos rogatorios, a fin de calificar la competencia del juez, la condicin del prevenido i el delito que se trata de pesquisar, cmo podra V. E. abstenerse, segn lo aconseja el seor Fiscal, de apreciar las alegaciones del seor Garca Caldern i limitarse al papel inerte i pasivo de mero ejecutor de los decretos del juez estranjero rogante? El caso de estradicion puesto por va de hiptesis i de ejemplo, no es ciertamente mas grave que el de la comisin rogatoria para una declaracin jurada en proceso sustanciado en el estranjero; i todas estas jestiones de las majistraturas de fuera, ya se demande la entrega de un individuo o la ejecucin de una dilijencia que puede lastimar el derecho piiblico o el derecho del particular, obedecen a los mismos principios i reglas del examen del proceso por las autoridades internacionales exhortadas o solicitadas. El seor Fiscal niega estas doctrinas al principio de su vista, pero implcitamente las afirma en la conclusin; i arrastrado por la ljica de su criterio i de su ciencia, a que no puede resistirse, conviene en que el exhorto materia del recurso no debera ser ejecutado si contuviese algo contrario a las prcticas de nuestros tribunales i si padeciesen algn detrimento las leyes de Chile. A su juicio no sufren menoscabo alguno, i por ello consiente en la ejecucin de la rogatoria. Luego el seor Fiscal ha examinado i deliberado, i aun ha penetrado la ndole del proceso, la condicin del declarante i dems pormenores del asunto. Luego ha sometido el exhorto en su forma i en su fondo a las apreciaciones de su criterio legal, i no se ha
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ceido, al dar su dictamen, al estudio subalterno i trivial de la figura esterna, de la autenticidad i trminos aparentes de los decretos o comisiones rogatorias. I si el seor Fiscal lia ejercitado, como era de su dereclio i tal vez de su deber, sus poderes i sus facultades de investigacin, i lia subordinado el exhorto i sus clusulas penales a las leyes de Chile, ctkno puede aconsejar a V. E. que restrinja su accin a la mni inerte i pasiva de ordenar su cumplimiento sin previo examen de la ndole i naturaleza de los decretos que so trata de ejecutar' As V, E. como el seor Fiscal son los ajentes de la lei i del derecho en Chile: solo que el seor Fiscal tiene encargo de vijilarlos, solicitando, i V. E. asume el mas alto de protejerlos, decidiendo. El seor Fiscal opina?. V. E. resuelve, pero opinando o resolviendo la Suprema Corte i su asesor o consejero necesariamente intervienen en el proceso, analizan las comisiones rogatorias llegadas je fuera, i examinan si los decretos materia del exhorto guardan armona con las leyes de la Repblica, o violan el derecho pblico o el derecho privado que ellas establecen i protejen. Parecen pues fuera de duda la facultad i competencia de V. E. para examinar la condicin de los exhortos que vienen del cstranjero, sea en materia civil, sea especialmente en materia criminal; i que teniendo tambin por las leyes el alto encargo de protejer el derecho, ora el de soberana i jurisdiccin del Estado, ora el privado de los habitantes de la Repblica, ciudadanos, domiciliarios o transentes, no puede menos de revocar, en defensa i salvaguardia de estos intereses, el auto del juez de Valparaso que los ofende, desconoce i lastima en alto grado. La rogatoria o exhorto que se trata de ejecutar, i es materia del recurso pendiente, carece de fundamento en el derecho internacional i es contraria a las leyes positivas de la Repblica. La declaracin nub pena es un acto que no puede ser exijido u ordenado, sino en virtud de la jurisdiccin nacional i del poder de imperio inherentes a la soberana. Es cierto, como lo afirma el seor Fiscal, que el inters do la justicia comn ha establecido Ja costumbre de que los gobiernos se ayuden mutuamente en la, instruccin i juzgamiento de los procesos civiles i criminales, i para servir tan elevadas miras, que
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afectan el inters de todos los pases i el progreso colectivo de la comunidad universal, se prestan a constituirse tn rganos recprocos de las comisiones rogatorias libradas por sus respectivos tribunales. Pero estas dilijencias, discrecionales de parte de los gobiernos, no pueden ser compulsivas i obligatorias de parte de los particulares, i solo son requeridas sub peana en virtud de una lei positiva que imponga la obligacin a los habitantes del Estado. Un deber imperfecto de gobierno o de nacin no se trasforma en deber perfecto del ciudadano o individuo sujeto a sus leyes. Choca a toda idea de justicia i de moral que la nocin del deber, absoluta e indivisible por su naturaleza, asuma caracteres diversos respecto del Estado i de las personas privadas en una misma situacin; i seria todava mas estrao i odioso que el soberano estranjero pudiese exijir del particular, sometido nicamente a las leyes del pais donde vive, lo que no le seria lcito pedir al gobierno representante del Estado en sus relaciones con las potencias estraas. Un particular no tiene vnculo alguno individual con un gobierno estranjero. Su derecho as como la humildad de su condicin lo ligan nicamente a las leyes de su nacionalidad, domicilio o residencia; i de ah es que tanto en el estado de paz como en el estado do guerra, queda sujeto a las leyes comunes i no ejerce derechos ni contrae obligaciones de carcter internacional. De estos principios se deduce, Excma. Corte, que los gobiernos estranjeros carecen absolutamente de accin, como sus tribunales i autoridades subalternas, para librar decretos, inflijir penas o ejecutar un acto cualquiera que imponga obligaciones al particular establecido en pais estrao, i es asimismo preciso, cuando hai necesidad de dilijenciar un exhorto, acudir al poder o gobierno soberano llamado a ordenar su cumplimiento con arreglo a las leyes nacionales. I si stas no existen, o no han impuesto al particular el deber de cumplir la dilijencia, ni han atribuido a sus magistrados la facultad de inflijir penas o dictar procedimientos conminatorios, en virtud do (pi derecho i do qu poderes se compelera a la ejecucin del exhorto? Acaso de la lei internacional? Seguramente n. Discrecional para el Estado, no puede ser obligatoria para el particular. Por razones de solidaridad de justicia i de 8
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conveniencia universal? Estos motivos no constituyen deberes ni derechos perfectos. Si pues las leyes nacionales no prescriben obligaciones positivas, ni sealan penas por su omisin o falta de cumplimiento, i las leyes internacionales no afectan a los particulares ni imponen deberes perfectos al Estado, fluye de necesidad que los exhortos i comisiones rogatorias de fuera, sea cual fuere el acto que persiguen, confesin, declaracin u otros de materia civil o criminal, son de ejecucin facultativa i voluntaria i no admiten clusulas penales del estranjero ni de las autoridades regncolas exhortadas. El seor Fiscal en la vista en examen parece reconocer como un deber internacional el cumplimiento eficaz de las comisiones rogatorias, pero prescinde de considerar la cuestin, harto mas grave, de si los exhortos son o n de ejecucin voluntaria, i si el juez rogante o el juez rogado pueden respectiva o conjuntamente imponer conminaciones o apercibimientos. La materia es delicada, i aunque ya se ha tratado en sus puntos fundamentales, no desmerece mas amplio desenvolvimiento. Es talvez una de las cuestiones mas oscuras del derecho internacional privado. Es sabido que las comisiones rogatorias traen su orjen del derecho cannico. Los prelados diocesanos o sus vicarios podian librar sus exhortos (literce requisitoriales) a los ordinarios de la misma metrpoli, i aun a ios obispos de la Iglesia universal, para que tuviesen cumplimiento sus sentencias o se ejecutasen algunas dilijencias probatorias, declaraciones, confesiones, etc. Estas letras requisitorias han sido el tipo de las comisiones internacionales. Pero no han podido ser imitadas en su carcter, ndole i alcance. La Iglesia constituye un estado universal en su organismo esterno, sin fronteras, lmites ni soberanas distintas i antagonistas, i es propio de su constitucin catlica el imperio constante de las mismas leyes, el vigor de idnticos principios de jurisprudencia i la solidaridad de su majistratura uniforme. As se esplica por qu los exhortos de los diocesanos solan llevar clusula conminatoria, i tambin, i como consecuencia de la unidad de la jerarqua eclesistica, que el ordinario requerido tuviese la facultad de exijir declaraciones u otras dilijencias subpcena.
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La condicin respectiva de los estados independientes es esencialmente distinta. No es nacional, como la de la Iglesia catlica, sino internacional, o sea de imperio o jurisdiccin estraas, de soberana propia i celosa de sus prerrogativas. Sus comisiones rogatorias, por lo tanto, obedecen a los principios de que se derivan, i cesan de tener vigor all donde espiran los trminos del estado. Ningn gobierno, aun el mas poderoso, lia asumido la pretension de que el estranjero ejecute i sea el dcil resorte de los actos, decretos o juzgamientos de sus tribunales; i en Inglaterra, nacin la mas interesada en estas ajencas de justicia universal, se dudaba, no solo del derecho de exijir el cumplimiento de las comisiones de sus cortes, sino del derecho de stas para librarlas sin una lei. positiva que lo permitiese. La prueba en el estranjero pareca irregular en el procedimiento civil i criminal ingles. Hablando Blackstone de las dificultades del proceso criminal, lamenta (Commentaries, v. 2, p. 390', num. 383) la falta de facultad del juez para examinar testigos afuera, i recibir sus deposiciones escritas donde los testigos residen, especialmente cuando la causa de la accin se produce en pais estranjero. Esto, agrega, se evita solo por el acuerdo de las partes, si litigan llanamente i de buena fe. Si el pleito se suscita en la India i se sigue en Londres, la corte puede librar rogatorias para el examen de los testigos en el lugar de su residencia (India). Vse por estas citas que, en opinion del eminente autor ingles, no se espedan letras requisitorias ni exhortos de ninguna especie por los tribunales britnicos a los pases estranjeros, i que las cortes de Westminster las juzgaban propias i regulares solo respecto de pases sometidos, como la India, al imperio britnico. Phillimore (V. J,, pay. 638, Int. Law.) confirma las doctrinas de Blackstone, i nos dice que hasta hace poco Inglaterra i Estados Unidos, en vez de remitir los exhortos a los tribunales estranjeros, han mantenido la costumbre de confiar su ejecucin a algunos de sus propios jueces, abogados o cnsules. Tal ha sido la costumbre antigua i tradicional de parte del gobierno i de los tribunales britnicos. De rigor la declaracin o dilijencia era discrecional. Este sistema ha sido parcialmente modificado durante el corriente siglo. Por un estatuto de Guillermo IV
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(cap. 22) se facult a los jueces britnicos para librar comisiones a los de fuera; mas como siempre quedaba vijente el derecho de rehusarse al testimonio, o darlo discrecionalmente, los estatutos 19 i 20 Victoria (cap. 113), han atribuido a las cortes inglesas el poder de ordenar el examen de testigos en proceso estranjero i por el rgano de comisiones rogatorias. Estas leyes dan testimonio de los principios i doctrinas vijentes en el derecho internacional primario, i manifiestan que solo por estatutos positivos, o por pactos o tratados, se puede imponer a un gobierno el deber perfecto de dar curso a los exhortos, i a sus nacionales la obligacin, exijible aun bajo apremio o procedimiento conminatorio, de declarar, confesar, exhibir documentos o ejecutar cualquiera otro acto ordenado por el juez rogante. Donde tales leyes o tratados no existen, como en Chile, el exhorto es necesariamente de cumplimiento discrecional, puesto que, sea permitido repetirlo, la razn de conveniencia i de unidad de la j u s ticia colectiva no establece derechos ni deberes perfectos, i no liga al ciudadano o particular con los gobiernos estranjeros vnculo alguno de derecho de jentes. Wheaton no trata especialmente la cuestin ventilada por Blackstone, limitndose en su obra {Int. Laiv,pag. 100) solo a establecer el principio de ser el poder judicial coexistentc con la soberana, i en consecuencia las leyes i tribunales de fuera carecen de poder i de accin en el territorio del Estado. Ignoramos si se hayan dictado en la Union Americana leyes anlogas a las inglesas arriba citadas, pero todo induce a creer, en vista del silencio de sus ltimos publicistas, en pleno vigor las antiguas, i que ningn tribunal anglo-americano ordenara, sin violar los estatutos patrios, la ejecucin sub p<nia de un exhorto estranjero. En Estados Unidos no rijen sino las leyes nacionales, especialmente en materia criminal, i con un recurso de habeas corpas se paralizara por completo el decreto que impusiese la declaracin forzada, o la multa o prisin como apremios conminatorios. Puede tambin asegurarse a V. E., en vista del proceso de las reclamaciones inglesas provenientes de la guerra civil de 1861 (Washington Arbitration, 1871/., v. G) que el Tribunal Internacional se abstuvo de espedir comisiones rogatorias,enviando a sus
RECUESO DEL EX-PRESIDENTE DEL PERU GARCIA CALDERN
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ajentes a buscar pruebas i pedir testimonios, necesariamente discrecionales, a casi todos los pueblos de Europa i a muchos do Amrica. Mui amenudo los tribunales norte-americanos, como los tribunales ingleses en otro tiempo, confan a los cnsules la ejecucin de las dilijencias probatorias; pero aun estos funcionarios, con sellos ajentes autorizados del gobierno que los acredita, carecen de medios de compulsin, no solo respecto de los estranjeros, sino respecto de sus propios nacionales. Reciben testimonios voluntarios. No hai tampoco gobierno civilizado dispuesto a permitir acto alguno jurisdiccional o de imperio con desmedro de la dignidad, la soberana o el derecho pblico de la nacin que los acojo i espide su exequtur. Solo en Ejipto, en las pobladas de .Berbera o en las Escalas de Levante se ha tolerado, como nos dicen Merlin i Dalloz, (V . cnsul, passim), la costumbre verdaderamente abusiva i vejatoria de constituir tribunales de justicia civil, a veces tambin criminal, i todava limitando su competencia solo a las contenciones o delitos de sus nacionales respectivos. Un cnsul de Francia o de Inglaterra en Alejandra, por ejemplo, no podra exijir declaracin de ejipcios, de alemanes o de otros estranjeros a su pabelln, i menos imponerles multas o apremios conminatorios.
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El tratadista Calvo, autor reciente i mui copioso, no contiene doctrinas contrarias a las consignadas, i nos ensea, como Wheaton, Phillimore, Blackstone, Merlin, etc., que la ejecucin de los exhortos es de mera cortesa internacional, no de derecho perfecto 1 estricto. Se mandan cumplir por los gobiernos por va diplomtica, sufriendo, no solo el pareatis que asegura su buena forma i regularidad, sino el doble examen de la autoridad ejecutiva que investiga su correccin i requisitos internacionales, i el de las cortes o tribunales que los analizan bajo su aspecto jurdico, contencioso i de derecho privado. En el mismo lugar (Broit int. t. 2 1090) Calvo cita la convencin entre Alemania i Rusia, de 4 de febrero de 1879, que autoriza a sus tribunales respectivos a espedir i ejecutar sus exhortos. dndoles tambin facultades para compeler a su ejecucin. Pero este tratado, acaso nico en los anales de la diplomacia, limita su accin i su alcance solo a las
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rejiones de la antigua Polonia sujetas al cetro de Prusia i Rusia, i cuya condicin poltica, legal i social no es ciertamente la de estados independientes i soberanos, ni la de pueblos rejidos porua lejislacion regular. El publicista Fndix, autor especial i de mucho crdito en ln materia del derecho internacional privado, robustece i ampla las doctrinas arriba establecidas (Droit, Int. Pric, t. l! pag. i latamente espone los severos reglamentos dictados en Francia i en otros paises para la tramitacin i cumplimiento de las comisiones rogatorias del estranjero. Justifica este examen, acaso demasiado prolijo i estenso, menos la necesidad de establecer principios obvios, que el respeto debido a las opiniones del seor Fiscal. Su ciencia i su justo prestijio podian darles valimiento en el nimo de V. E., e inclinar al Tribunal a acojer conclusiones incorrectas i gravemente perjudiciales al buen derecho del seor Garca Caldern, Examen <le la competencia i poderes de los tribunales establecidos por el belijeraute en el territorio estranjero ocupado por sus armas. No forman parte de la majisti atura constitucional i de derecho pblico i comn.El seor Garca Caldern no es justiciable de los tribunales de Chile, tanto por la naturaleza de los actos incriminados, como por la condicin de Presidente del 1'er que asuma al tiempo de ejecutarlos Espuestas las reglas precedentes de derecho internacional, a mi parecer ciertas i evidentes, same permitido todava llamar la atencin de V. E. a muchas otras circunstancias que ponen de relieve la irregularidad del exhorto en examen, i la falta absoluta de jurisdiccin i de poder del juez exhortado para inflijir al seor Garca Caldern, como estranjero residente en Chile i como Presidente del Per autor de los decretos o medidas de emisin, los apremios o penas conminatorias que son materia del recurso de hecho, Desde luego ha de notar V. E. la condicin incierta i precaria, no solo del proceso i exhorto sino del juzgado mismo que lo lia.
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iniciado i lia librado la comisin rogatoria i el auto primitivo de apercibimiento. Por decreto del seor jeneral en jefe del ejrcito de ocupacin en Lima, aprobado por el gobierno de Chile, deben cesar el 10 del presente agosto, o sea dentro de pocos dias, las majistraturas accidentales establecidas en aquella capital. No habr pues en Lima, a partir de aquella fecha, quien siga el juicio iniciado con motivo de la emisin de los ocho millones de soles, ni habr tampoco, quiera observarlo V. E.. tribunal alguno en aptitud de sustituirse en la cansa a los juzgados cesantes. La capital del Per o quedar sujeta a la lei i a los consejos de guerra, que no han intervenido en el proceso, o ser restituida al rjimen ordinario de la justicia nacional. En ambas hiptesis caduca i fenece, por falta de juez, do poder i de competencia, la sumaria indagatoria del pretendido delito de la emisin dolosa de los ocho millones de soles. Imajnese, por va de hiptesis i de argumento, que V. E. confirme, como lo aconseja el seor Fiscal, el auto apelado i compele al seor Gai-ca Caldern a declarar bajo juramento, o a sufragar la multa conminatoria, o, lo que es mas grave, a sufrir una prisin en caso de negativa: Cul seria la situacin que se creara a los tribunales de Chile, i a la misma Corte Suprema?No cabria en lo posible una mas desairada, estraa i penosa. V. E. se convertira en el jente pasivo de un juzgado caduco, de una autoridad cesante, i habra dictado penas, i penas odiosas, ya que fuesen legales, en nombre de un poder fenecido, en inters do un proceso baldo i a virtud de decretos militares i gubernativos ya revocados. Habra desaparecido el juez rogante, su proceso i su competencia, i quedara en pi para el juez rogado la carga abrumadora de ejecutar sus decretos i de activar i continuar la sumaria mediante procedimientos conminatorios. Queda al alto criterio de V. E. la apreciacin de tan singular emerjenca. El tribunal podr estimar hasta qu punto lastimara la dignidad de la magistratura chilena, i el derecho pblico i privado de que gozan las autoridades judiciales i los ciudadanos de la Repblica. Pero quirase prescindir de este jnero de consideraciones, que asaltarn, solas i sin estmulos, a la conciencia del tribunal, i
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vulvase al anlisis mas severo i concreto de los autos espedidos por los juzgados de Lima i de Valparaso, i de su competencia para librar exhortos conminatorios. Nos atrevemos a afirmar, a pesar de las respetables opiniones del seor Fiscal, que tanto el uno como el otro, el de Valparaso todava masque el de Lima, han carecido de poder i de jurisdiccin para compeler al seor Garca Caldern a declarar bajo juramento en el proceso instruido en la ltima de estas ciudades, ya por la ndole de la causa, ya por la condicin del declarante: pues no autorizan sus procedimientos las leyes positivas de Chile, ni lo permiten tampoco las leyes internacionales que reglan en el estado de guerra el derecho del ejrcito ocupante, i en el estado de paz las relaciones de los tribunales estranjeros. En efecto, el juez de Lima, que a! presente sustancia una sumaria para indagar el delito de una emisin fraudulenta de ocho millones de soles, no puede constreir al seor Garca Caldern a declarar en el proceso. Su jurisdiccin espira en los trminos del territorio do ocupacin. Carece de poder para dictar apercibimientos o apremios fuera del recinto de su competencia, i todava menos lo tiene el juez de Valparaso, mero encargado do dijenciar el exhorto, para imponer la multa conminatoria materia do la apelacin. Ambos jueces han excedido las facultades jurisdiccionales de que se hallan investidos por las leyes comunes, segn los decretos constitutivos ele su magistratura i conforme a los principios i reo-las del derecho internacional.
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El de Lima, mera emanacin de la autoridad militar, debe ceirse, como lo prescribe el decreto ole su creacin, a conocer de las faltas, delitos o crmenes que se cometan en el recinto do ocupacin de las armas chilenas, sin que pueda ampliar su jurisdiccin, limitada i taxativa, por medio do exhortos o requisitorias a paises estranjeros, ni aun al territorio de la nacin bolijerante de que trae su investidura. Nada hai de comn entre la justicia militar de Lima i la justicia ordinaria de Chile. La una, establecida a virtud del derecho de guerra, es escepcional, amnala i precaria; mientras que la qtra, organizada segn la constitucin i las leyes nacionales, nbe-
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dece a principios i procedimientos estables i regulares. La solidaridad no cabo sino entro majistraturas derivadas de un misino principio, de estructura armnica i estrechamente encadenada i que forman una jerarqua metdica do grados, de poderes i de responsabilidades. El juzgado de Lima, civil o criminal, est fuera de la rbita judicial do Chile, salvo las mui limitadas escepcionos que se espresarn adelante. Un pais enemigo, parcialmente ocupado por el belijerante, es siempre un pais estranjero en sus relaciones con los neutrales i aun con los blijerantes mismos, a menos de asumir la ocupacin transitoria i precaria los caracteres de la conquista i de la adquisicin definitiva. Do ah es que el ejrcito ocupante respeta las leyes civiles i criminales, aun las leyes polticas de la nacin enemiga, modificando solo las que contraran sus propsitos de guerra o amenazan la seguridad de sus armas, i dictando un rjimon provisional en caso de cesar i de hallarse baldo el rjimen ordinario. As pues, si la justicia militar levanta un proceso en el territorio de su comprehension, i es preciso que declaren personas existentes fuera de los trminos de su competencia, de necesidad se ha de acudir al arbitrio de las comisiones rogatorias internacionales o al procedimiento de la es tradicin, segn sea que se exijan declaraciones de testigos o se instruya el proceso contra reo ausente. Es cierto que el Estado belijerante i sus leyes se dilatan i trasladan, por decirlo as, al estranjero con sus escuadras i sus ejrcitos. Esta es la extraterritorialidad activa, de guerra, as como el fuero diplomtico es la extraterritorialidad inerte, de paz. Pero ambas tienen sus lmites, i estos lmites son mui estrechos. La extraterritorialidad de guerra no comprende sino a los individuos del ejrcito i de la armada de ocupacin i a las personas que los sirven oh las comisaras, intendencias i en ltimo grado, a los funcionarios administrativos i polticos encargados del gobierno local de las rejiones enemigas invadidas: as como la extraterritorialidad pasiva, del derecho de la paz, comprende solo al embajador, a los familiares i empleados de su dependencia o residentes cu su casa.
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Tal es, si no me engao, el principio que ha sostenido Y. E. en el conflicto suscitado por el proceso del coronel Letelier, i en este caso ha consolidado el fallo pronunciado en la misma causa por el consejo de Estado. Esta es una idea al parecer justa i exacta. Mas no lo es la nocin, harto mas ambiciosa e inmotivada, de que la ocupacin transitoria asimila i confunde el organismo judicial de ambos paises, el ocupante i el ocupado, i los somete por algn tiempo a una jurisdiccin comn. Tal doctrina, ademas de errnea, seria en estremo peligrosa. Ningn gobierno neutral le daria acojida. Un francs residente en Chile, por ejemplo, i sujeto a un proceso criminal iniciado en Lima, seria en Chile un estranjero asilado, i no podra ser llevado al juicio sino por el procedimiento internacional de la estradicion: procedimiento, ntelo bien Y. E., que no admite exhortos directos de juez a juez, ni aun un parealis do tribunal o de cancillera, i exije de rigor una demanda de gobierno a gobierno i la apreciacin del caso o por un consejo de estado, o por una corte de justicia. Son mui pocos los tratados que autorizan los exhortos o requisitorias directos de estradicion, i esos tratados, celebrados por potencias interesadas en mantener la sumisin de subditos rebeldes o descontentos (los polacos, por ejemplo), no son dignos de enseanza ni de imitacin. La condicin hipottica del francs neutral es la condicin real del peruano enemigo, i aun la del ciudadano chileno estrao al servicio del ejrcito, de la armada i de la administracin econmica, civil o poltica del territorio ocupado, que es enjuiciado en Lima i se refujia en Chile. No puedo ser llevado al proceso, al forum criminis, sino merced al arbitrio internacional de la estradicion. Falta pues al juez exhortante i al juez exhortado, en la especie concreta en discusin, el fundamento de que arranca el poder da apercibir, de imponer apremios pecuniarios o personales, a saber: el poder de imperio i de jurisdiccin que es peculiar de la soberana i jamas se estiende mas all de los trminos del territorio o aguas nacionales. De estas doctrinas, corrientes i establecidas por los mejores publicistas, se deduce, como se ha demostrado arriba, que las comisiones rogatorias internacionales son voluntarias i discrecionales,
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as para los gobiernos como para los particulares, no pudiendo solicitarse su tramitacin i cumplimiento sino en nombre de la solidaridad de la justicia universal, de la mera conveniencia de ayudar a la investigacin i castigo de los delitos que ofenden la moral i lastiman el inters colectivo de los pueblos que viven en comunin de cultura i comercio. Qu se diria de una rogatoria de tribunal ingles aparejada de clusula directa o delegada de apercibimiento i conminacin? La mandaran ejecutar el gobierno i los tribunales de Chile?De seguro que n, a menos de reservar o escluir el apremio o condicin conminatoria. I qu se diria de un exhorto do fuera si, ademas del apercibimiento del juez rogante, tuviese otro, mas rigoroso i definido, de parte, del juez rogado?No habria en derecho internacional cosa mas estraa e irregular. Pues esto es lo que se pretende en el caso del seor Garca Caldern. Un juez de investidura militar en Lima, ciudad estranjera transitoriamente ocupada por las armas de Chile, se olvida que Chile i el Per son paises independientes, aunque hoi enemigos, i llega a formarse la nocin inexacta de que ambas rejDblicas constituyen una entidad indivisible, una sola jerarqua de justicia i majistratura; i un juez ordinario de Valparaso, seducido por esta ambiciosa quimera de poder, acepta i aun ampla los procedimientos conminatorios, i somete a su competencia a un estranjero exento por su condicin, por la ndole del hecho incriminado i por el fuero del delito. Cul es, en efecto, la condicin legal del seor Garca Caldern en Chile? La de un estranjero?El estranjero no puede ser compelido a declarar, i menos aprestar confesin en proceso que le afecte personalmente. Tanto el testigo como el reo se encuentran fuera del procedimiento conminatorio de una jurisdiccin estraa. Nadie ignora que el testigo de fuera, el testigo de derecho internacional, otorga o rehusa su declaracin discrecionalmente, puesto que el juez exhortado, mero jente ausiliar del juez exhortante, carece de facultades para imponer apremios. Por esto, ntelo bien V. E., los tribunales norte-americanos han adoptado la
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costumbre, sealadamente en los oraudes procesos civiles o criminales, de encargar las diligencias probatorias, en especial las testimoniales, a los funcionarios consulares oajontes tul hoc enviados a los lugares de la residencia do los deponentes. Prescinden con frecuencia, do la intervencin de los tribunales estranjeros, i de la necesaria injerencia de los ministerios o secretaras de Estado que son los rganos obligados de las comisiones rogatorias. Luego el seor (arca Caldern no puede ser constreido, en su condicin de estranjero, a declarar como testigo en un proceso criminal sustanciado en Lima, Lo ser como presunto reo?La hiptesis es todava mas violenta. Desde luego un reo, cierto o presunto, actual o eventual, no declara bajo juramento sino que confiesa sin esta frmula relijiosa. Tal es la doctrina universal de derecho, i tal la le vijente tanto en Chile como en el Per. En seguida se ha de tener presente que el reo est sometido a su fuero, forurn crimin'ts, i no puede ser procesado sino en el lugar donde cometi el delito i cuyas leyes viol. Conforme a estos principios, preceptos seguros de derecho penal i doctrinas de la ciencia, el seor (Jarcia Caldern no es justiciable de los tribunales de Chile por delitos que haya podido cometer en el Peni, aun en el territorio ocupado por las armas chilenas; i si se quiere implicarlo en la causa iniciada con motivo de la emisin de los ocho millones de solos, que se dice clandestina i fraudulenta, forzosamente se le ha de seguir el proceso en contumacia, en Lima: o se le ha de llevar al banco de la acusacin por el arbitrio de una estradicion regular. Ni las leyes do Chile ni el derecho internacional permiten que la causa so siga en uno i otro pais, i que el juez de derecho pblico interno de Chile se constituya en jente pasivo del juez de derecho do guerra establecido en Lima. No olvide tampoco Y. E. que el seor (arca Caldern, no justiciable en Chile como estranjero, tampoco lo es por la naturaleza del acto incriminado i por el cargo que desempeaba al tiempo de su ejecucin. El supuesto delito de la emisin do los ocho millones de soles es un acto de gobierno sujeto a la accin parlamentaria, a una responsabilidad poltica, i de ninguna manera a un pro-
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ceso criminal comn. Era Presidente del Per, i como tal i en ejercicio de las facultades propias del cargo, facultades preexis tentes o conferidas por una asamblea de representantes del pais, celebr contratos, levant emprstitos i emiti billetes o papel moneda en pago de las obligaciones del Fisco. Todo esto se hizo durante los seis meses de existencia de su go bierno provisional. Es irresponsable? N, ciertamente. Debe cuen ta de sus actos de Presidente; pero la debe, n al juez del crimen creado en Lima por el jeneral en jefe del ejrcito de Chile, sino al congreso de Chorrillos convocado en mayo de lSSi, al que fun ciona en Arequipa llamado por el vicePrcsidente jeneral Montero, al de Cajainarca que rodea al jeneral Iglesias, o a otro cualquiera que mas tarde elija el pueblo del Per con mayor autoridad i en condiciones mas favorables. El belijerante tiene sin duda el derecho de desconocer o derro car un gobierno enemigo, a lo menos en el territorio ocupado por sus armas victoriosas: pero no tiene el de enjuiciar a su jefe, rei o presidente, i de ponerlo en la picota de la afrenta i del deshonor. Esto es excesivo, cruel i superfino. Chile no ha procesado a Pirola mismo, acusado de muchas violencias i agravios, como la Prusia no proces a su vencido i cautivo de Sedan. La derrota es el mas severo castigo de los ma los gobiernos, como la victoria es la mas esplndida recompensa de los buenos, Un belijerante poderoso desdea las artes de la chicana, i no disputa al vencido el honor que ha podido dejarle la fortuna ad versa. Parece cierto que el actual proceso no recibe aliento del gobierno de Chile, que acaso lo ignora, trayendo su orjen solo del celo excesivo del juez subalterno constituido en Lima. Sin hacer la apoloja del seor Garca Caldern, ahora inopor tuna i no necesaria a su defensa, debo decir, en homenaje a la ver dad i a la justicia, que es un hombre tan honrado como distinguido, i que la pureza de su administracin, reconocida de sus enemigos i rivales del Per, no puede ser atacada por sus leales adversarios de Chile. No estaba obligado a dar cuenta de sus actos a los jue ces de Chile, i no obstante ha condescendido en esplicarios i justi ficarlos. Sus manos no han tocado uno solo de los billetes de la
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emisin de los ocho millones de soles, destinados todos a objetos i servicios que, mas o menos eficaces i afortunados, tuvieron los caracteres indudables de la probidad. Funda el juez de Lima su auto conminatorio en los motivos, evidentes a su juicio, de ser el delito comn, i que el seor Garca Caldern no fu reconocido como Presidente provisional del Per por el gobierno de Chile. Aqu se advierte un doble error. Ya ha visto Y. E. que el delito, si lo hai, es do estado, poltico, de la esclusiva competencia de los poderes constitucionales del Per, jamas do la competencia i conocimiento de las autoridades judiciales de Chile. T T es menos cierto que el seor Garca Caldern, si no fu esSo presa i solemnemente reconocido por el gobierno de Chile, ha sido tratado, i lo es hasta el da, en trminos propios a manifestar que el gobierno de Chile lo tuvo por lejtimo Presidente del Per, o a lo menos como jefe de hecho del poder ejecutivo do aquella Repblica. En prueba de ello se recordarn a A . E. algunos hechos que son notorios i oficialmente acreditados en la Memoria presentada por el almirante Lynch al gobierno, en mayo de 1882.
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En febrero de 1881, el jeneral en jefe del ejrcito de ocupacin permite que a su sombra, por no decir bajo su proteccin, elija al seor Garca Caldern una junta de notables de Lima, a que poco despus se asociaron siete mil ciudadanos de aquella capital. Algo mas tarde se neutraliza el lugar de la Magdalena, sometido a nuestras armas, i se asigna como capital o sitio de residencia al nuevo gobierno. En seguida se autoriza en la villa de Chorrillos, tambin neutralizada, la reunin de un congreso nacional, peruano. En marzo el cuartel jeneral chileno le manda entregar armas para la formacin de un cuerpo de guardia i de seguridad. En abril o mayo se le ayuda a organizar la divisin del coronel Recabrren. Los seores Altamirano i Godoy. plenipotenciarios de Chile, entablan negociaciones de paz con el Presidente Garca Caldern i su ministro el seor Glvez, prometiendo reconocerlo espresa i solemnemente tan luego como so firmen los preliminares.
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El ministro de la guerra en campaa, seor Vergara, ajusta con el Presidente Garca Caldern un convenio sobre el pago del primer cupo de guerra i la emisin de ocho millones de soles. I por ltimo, el gobierno de Pirola, prfugo primero, se disuelve dos o tres meses despus de la toma de Lima, i parece ceder de buen o mal grado sus elementos a su mas afortunado competidor. No son stos, entre muchos otros, actos virtuales de reconocimiento? Podan tratar as el gobierno de Chile, sus jenerales i ministros, a un pretendiente aislado, a un mero caudillejo de montoneros?I no se olvide tampoco que, aun despus del decreto de 28 de setiembre, que puso trmino a la administracin del seor Garca Caldern, queda reconocido como vice-Presidente en el Per, ya que no por Chile, su delegado el jeneral Montero, habiendo surjido mucho mas tarde la autoridad rival del jeneral Iglesias. Sea como quiera de estos gobiernos antagonistas, no cabe duda que en 1881, ya abatida la dictadura de Pirola, en Chile as como en los dems paises se tuvo al seor Garca Caldern por el nico jefe del Per, i que su gobierno, de hecho para Chile, fu tambin espresamente reconocido por los Estados Unidos, la Francia, la Dinamarca i las repblicas de la Amrica Central. No se pretende que la investidura del seor Garca Caldern haya sido rigorosamente correcta i lejtima. Cules llenan estas condiciones en el Per? Cules en Sud-Amrica? Pocas, sin duda. En paises nuevos i profundamente ajitados no es dable exijir mucho; i lo solo que puede apetecer el estranjero, i amenudo basta al nacional, es una autoridad aceptada ya que no creada por el pueblo, un gobierno que asuma i ejerza con alguna eficacia las funciones del poder ejecutivo. No requiere mas el derecho internacional. Tanto por la condicin do la persona como por la ndole del delito imputado, el seor Garca Caldern no es justiciable del juzgado cscepcional de Lima ni de los tribunales ordinarios de Chile; i se le debe, cuando no la hospitalidad merecida por un amigo del pas, a lo menos la justicia que se dispensa a todo estranjero habitante del territorio de la Repblica i bajo la proteccin do sus leyes. Es un prisionero de Estado, no es un delincuente comn; i por
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lo mismo que este distinguido personaje se halla a la merced del Gobierno, no es propio ni decoroso que lo vejen autoridades subalternas. Acude a la Corte Suprema en la certidumbre de (pie este tribunal, rgano el mas alto de la lei, rectifique i corrija procedimientos que lastiman el buen derecho de un particular, perturban el orden regular ele nuestra administracin de justicia i desconocen los principios mejor establecidos del derecho internacional. Santiago, agosto eie LS.So.
MoNTT.
PROCEDIMIENTOS EN LOS JUICIOS DE QUIEBRA
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QUEJAS ELEVADAS AL GOBIERNO POR LA CMARA DE COMERCIO DE VALPARASO SOBRE CIERTOS PROCEDIMIENTOS EN MATERIA DE QUIEBRAS I REMITIDAS EN CONSULTA A LA CORTE SUPREMA.
Excma. Corte: El Ministerio de justicia ha remitido a V. E. la representacin que la cmara de comercio de Valparaiso ha dirijido al gobierno por el rgano de su vico-presidente, el seor Linnich, a fin de que V. E., tomando en consideracin ciertas quejas i los lejtimos intereses del comercio, recomiende a los jueces de aquella ciudad atender la opinion de los acreedores al proceder al nombramiento de los sndicos provisionales de un concurso. El Ministerio al propio tiempo invita a Y. E. a emitirle sus juicios acerca de la reforma que convendra introducir en la lejislacion vijente en esta materia. La cmara cree quo si el art. 1350 del cdigo de comercio atribuye al juez la facultad de nombrar, luego de declarada la quiebra, sndicos provisionales, quiere, su espritu como notoriamente lo exijo tambin la conveniencia de un pueblo mercantil que sea ulcjido para el cargo uno de los acreedores, o por lo menos la persona que ellos designaren i merezca su confianza. Este nombramiento, estrao a las prerrogativas dla majistratura, solo afecta., i mu de cerca, a los interesados en el concurso; i son ellos los llamados, antes que los jueces, a proveer al cuidado de los bienes del fallido, pesquisar su conducta i escojer segn su criterio los ajenies que han de intervenir en la realizacin i liquidacin de la masa concursada. La representacin comprende tres puntos: 1." (pie el Tribunal, dando odo a las quejas de la cmara de comercio, recomiende a los jueces de Valparaiso atender los deseos de los acreedores en la designacin de sndicos provisionales; 2." que en la reforma de la lei vijente, reclamada en el inters del comercio de la Repblica., se sustituya a los sndicos provisionales do una quiebra un depositario o administrador de bienes olejido por los acreedores: i 3. 10
que los sndicos precarios, los mismo que los definitivos i dems ajentes de un concurso, sean siempre nombrados o propuestos por los interesados, no por los jueces de la quiebra. El Fiscal examinar separadamente los tres puntos de la consulta.
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La queja llevada al gobierno trae su or jen, tambin su justificacin, de hechos que la cmara de comercio ha llegado a conocer, segn los trminos de su esposicion, por conductos que estima autorizados, i no por su propia espericncia i su observacin de la conducta funcionara i procedimientos de los jueces de Valparaso. Esta fuente de informacin no es ciertamente la mas segura, i suscita dudas i desconfianzas sobre la certeza de los hechos denunciados. La cmara de comercio tiene su asiento en Valparaso, se compone de personas residentes en aquel puerto, i es natural rpie en la solicitud puesta en el cumplimiento de su cargo de vijilar los intereses del comercio, confiados a su instituto, ha do examinar por s misma i apreciar con juicio propio, reflexivo i motivado los procedimientos judiciales a su juicio abusivos o perniciosos i cuya repeticin trae alarmas al pblico i justifica su denuncia i su pronta correccin. Los actos de los jueces son pblicos i no se comprende como la cmara haya sabido solo por conductos reservados, por lo mismo irresponsables, lo que debe constar de los autos de cada proceso, se publica en la crnica judicial de los diarios i amenudo queda consignado en la Gaceta de los tribunales. El nombramiento do sndico provisional se hace el dia de la declaracin de la quiebra, i no es un hecho que requiera, siendo tan notorio, ni pesquisas sagaces ni comunicaciones delicadas i cautelosas. No viene pues la queja en la forma seria i autorizada que exijo tanto el prestijio de la cmara, que reclama satisfaccin, como la dignidad del juez a quien se achaca cierto exceso de facultades o la interpretacin en estremo rigorosa de las leyes. Talvez habra la cmara procedido con mayor acierto si hubiese investigado por
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s misma, en vista de documentos i de hechos pblicos, los procedimientos que reputa poco regulares o perniciosos, exhibiendo as al gobierno, junto con su representacin, las pruebas ciertas del abuso o acto incorrecto materia del denuncio i de su anhelada enmienda. La Corte Suprema, colocada por las leyes al frente de la majistratura, ejerce el cargo doble, ciertamente compatible i hasta cocxistente, de vijilar la conducta funcionara do los jueces i de asistirlos i ampararlos en el pleno i eficaz desempeo de sus deberes. No podra amonestarlos, siquiera fuese de un modo indirecto i atenuado, sin el perfecto conocimiento del error o estravo que se les achaca, ni recomendarles procedimientos correctos que suponen de rigor las irregularidades contraras. Conviene tambin observar que el hecho denunciado, ademas de carecer de justificativos, corresponde por su naturaleza a la categora de aquellos situados fuera del recinto de vijilancia i do supervisin trazado a la Corte Suprema. El Tribunal tiene el encargo constitucional, definido i especificado por la lejislacin orgnica i secundaria, de cuidar de la uniformidad del procedimiento, fijar la rbita de accin i movimiento de las magistraturas subalternas, vijilar el exacto cumplimiento de los deberes impuestos a los jueces de su dependencia, como los de presentar estados peridicos de las causas en tramitacin, de la condicin de los reos i de las crceles, i otros propios del orden administrativo i econmico. Pero ha de abstenerse de prescribir a los jueces reglas de interpretacin de las leyes, i debe respetar, cual las suyas propias, las facultades que ellas les confiere i sealadamente la de fallar las causas de su jurisdiccin segn su conciencia i su criterio individual. La Corte Suprema posee en este punto solo los poderes de tribunal de alzada, que se ejercen, no en la forma de doctrinas jenerales o preestablecidas de decisin, sino en la limitada i concreta de revisin del juzgamiento apelado. Dedcese de ah que aun admitido el hecho imputado al juez de Valparaso, o sea su negativa a oir el parecer i deseos de los acreedores al nombrar sndicos provisionales, la Corte Suprema halada de respetar en principio el uso legal, siquiera no fuese discreto'
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de las atribuciones conferidas por el art. 1350 del cdigo do comercio; i no le seria licito introducir en su ejercicio limitaciones i reservas que la lei no ha establecido. La corto tiene el derecho i el deber de cuidar del cumplimiento de las funciones ciertas, definidas i determinadas de los magistrados inferiores; mas solo en va de alzada, i no de otro modo, se halla en aptitud de intervenir en los actos i en las sentencias dictadas dentro de su competencia i segn su discernimiento i conciencia. Parece por lo tanto al Fiscal, en orden al punto primero de la representacin de la cmara de comercio, que las quejas no vienen revestidas de los datos i documentos requeridos; ni, siendo ciertas i probadas, podra V. E. dirijir a los jueces de Valparaso recomendaciones limitativas de su derecho a nombrar discrecionalmcnte los sndicos provisionales de una quiebra, i de su plena libertad de interpretar las leyes al aplicarlas en los casos sometidos a su conocimiento.
Versa el punto segundo sobre la reforma que a juicio de la cmara convendra introducir en el nombramiento de los sndicos provisionales, hoi de la libre discrecin del juez, segn el art. 1350 del cdigo de comercio, i fuera mejor dejar a los acreedores, o subordinarse a lo menos a la condicin de que el elejido sea propuesto mas o menos directamente por los interesados. Etc jente transitorio debiera ser suprimido en rigor, sustituyndole un depositario, un secuestre u otro administrador con ttulo cualquiera encargado de vijilar por corto tiempo los bienes del fallido, poner sellos, recojer i escrutar su correspondencia i ejecutar otros actos de mera conservacin. El Fiscal tambin ha de emitir su dictamen sobre esta materia, puesto que el Ministerio de justicia, al trasmitir a V. E. la representacin de la cmara de comercio de Valparaiso, ha invitado al tribunal a espresarle sus juicios acercado la reforma solicitada por aquella corporacin. Nuestro cdigo de comercio, poco liberal i aun severo en muchos de sus preceptos sobre quiebras, no ha hecho respecto de Id materia en examen sino imitar los procedimientos establecidos en
sus modelos; i aun, pudiera decirse, ha suprimido o simplificado los resortes excesivos prescritos en las mejores legislaciones. El cdigo francos ordena al tribunal, tan pronto como se declara la quiebra, nombrar un comisario i ajentcs de su dependencia, tambin de su eleccin discrecional, para las dilijencias precautorias i conservativas do aposicin de sellos, inventarios, etc., sin perjuicio de los sndicos provisionales que el art. 486 permite designar a los acreedores, i de los sndicos definitivos que en la misma forma i para la liquidacin jeneral autoriza a constituir el art. 527. Las leyes espaolas no son menos complicadas ni mas liberales. El art. 12 de la ordenanza de Bilbao dispone el nombramiento de uno o mas depositarios interinos, elejidos por el prior i cnsules; i el mismo precepto contiene el art. 1044 del cdigo comercial de Espaa. Este funcionario judicial, llamado jente por el cdigo francos, depositario por el de Espaa, figura en la quiebra, segn el art. 04 del do Prusia con el nombre de curador, i en la legislacin inglesa i de Estados Unidos con el de asignee, equivalente a la misma nocin i cargo. En todas estas lejislacioncs es de nombramiento discrecional del juez del proceso, i en casi todas tambin se prescinde de la designacin o propuesta de los acreedores. Es ciertamente obvia i satisfactoria la esplicacion del procedimiento. La declaracin judicial de la quiebra, solicitada de uno o varios acreedores, es un juzgamiento apelable i reparable; i bien puede ser que requerida sin causa justa, con falsos datos o con miras de malicia i dolo, se revoque el fallo por el tribunal de alzada, o por el propio juez de primera instancia, en virtud de mejores documentos o de mas amplio esclarecimiento de la condicin del supuesto fallido. Al tiempo de la declaracin el juez no conoce a los acreedores, no se hallan estos presentes, o no han calificado sus crditos. No existe todava un verdadero concurso, i por esto el tribunal, incierto i receloso del rumbo posterior del juicio, no entrega la masa a los interesados, se Umita a poner en interdiccin mercantil al procesado, i encarga a un oficial pblico la guarda transitoria de su patrimonio i la ejecucin do medidas de conservacin necesariamente mui limitadas. En jeneral no tiene facultades este secuestre sino para poner sellos, levantar inventarios.
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PROCEDIMIENTOS EN LOS JUICIOS DE QUIEBRA.
recibir i examinar la correspondencia, i otros actos estraos a la realizacin de los bienes i a su distribucin entro los acreedores. : Nuestro cdigo, mucho mas sencillo en estos procedimientos, ha suprimido el resorte del secuestre, depositario, curador o comisario de las legislaciones recordadas; i pues encarg sus funciones a los sndicos provisionales, hubo de atribuir a los jueces de la quiebra la facultad do nombrarlos a su discrecin, sin tomar en cuenta el parecer de acreedores aun desconocidos, inciertos o ausentes al concurso. Esta parece ser la esplicacion del art. 1350, que se objeta, i tiene el Fiscal por cierto que el redactor del cdigo de comercio, jurisconsulto eminente i de vastsima erudicin, tuvo presente i examin con cuidado los procedimientos de los cdigos anlogos, i prefiri con acierto el mas sencillo del art. 1350. No habra pues, en concepto del Fiscal, ni razn ni provecho en reformarlo, i por el contrario podra traer serios inconvenientes al comercio i a la pronta i fcil liquidacin de la quiebra, el aditamento de un nuevo rodaje, o la sustitucin del sndico provisional por un secuestre o depositario de funciones idnticas i de mayor sujecin a la autoridad judicial.
El punto tercero i ltimo de la consulta, insinuado junto con el segundo a V. E. por el Ministerio de justicia o por la cmara tle comercio, se refiere a la intervencin de los acreedores, con la posible esclusion del juez, en los actos ulteriores de la quiebra i e n el nombramiento de los ajentes que la realizan i liquidan con el nombre de sndicos definitivos u otro cualquiera. El Fiscal se asocia plenamente a los deseos emitidos sobre esta materia por la cmara de comercio, creyendo sin vacilaciones ni dudas, como lo dice el seor Linnich, que la le debe dejar a los interesados la vijilancia de sus derechos i confiar por entero en s u celo, su criterio i su acierto. El art. 1412 no consulta esta saludable mxima de lejislacion comercial; i segn claramente se desprende de su testo, queda al juez la facultad de nombrar sndicos
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definitivos sin sujecin a listas o propuestas, a su discrecin i bajo su responsabilidad, cual en propios trminos lo espresa el inc. i final. La lei no pone al juez sino la reserva vaga i la cortapisa poco eficaz de elejir persona de aptitudes, probidad i solvencia. Nuestro cdigo se desvi en esto de las reglas acertadas i discretas adoptadas por lo jeneral en las legislaciones mercantiles, adscribiendo a los jueces, sin motivos plausibles, lo que corresponde a los acreedores, i limitando con dao del comercio i menoscabo del derecho privado las facultades privativas de los particulares. La autoridad judicial ha de restrinjir su accin, en el proceso de la quiebra, a la calificacin do los crditos, al ordenamiento i curso regular del juicio, a la graduacin de los acreedores: a poner, en suma, el sello del poder pblico sobre los actos, juzgamientos i medidas reclamadas por la desintelijencia de las partes o el conflicto de sus intereses. La accin del juez ha de fenecer all donde so manifieste el acuerdo de los acreedores: i donde el inters particular, siempre vijilante i certero, pueda proveer por s mismo i cscusar la intervencin supletoria dla majistratura. Corresponde en consecuencia a los acreedores, i solo a los acreedores del fallido, el nombramiento de los ajentes de realizacin i liquidacin, el sealamiento de su recompensa,su vijilancia inmediata i su remocin misma, si por acaso probaren desmerecer en su confianza o incurrir en faltas graves de criterio, de dilijencia i de conducta. Tal es el sistema dominante en los cdigos modernos de comercio, siendo de sentirse que el nuestro, emanado de las mejores fuentes i redactado por manos mui doctas, haya adscrito al juez, sin llevar mayor dignidad a la majistratura, poderes (pie cercenan el justo derecho de los comerciantes. En este punto, como en otros varios, el cdigo chileno se muestra apegado con exceso a las tradiciones de pocas antiguas, cuando los intereses mercantiles eran pequeos, mal comprendidos, poco fomentados, i se crea que la autoridad pblica deba vijilar de cerca las compaas industriales, las combinaciones de crdito i hasta los procedimientos i jestiones de un concurso de acreedores. No halla el Fiscal en los cdigos modernos el modelo del art.
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4L2, al parecer deducido de principios mas antiguos i hoi en descrdito; i aun en el francs, uno dlos mas estrictos i autoritaria, encuentra disposiciones mas liberales. El art. 527 atribuye a W acreedores el nombramiento de sndicos definitivos, conccdiemlij al tribunal de la quiebra la facultad honorfica, i un tanto verbal, de elejir entre los propuestos por los interesados. El cdigo 4 Prusia establece reglas anlogas en sus arts. 1415, 1410, 1417 i 1418; i lo mismo, con mayor amplitud, prescribe el de Holanda e n el art. 787. En cuanto a as leyes do Inglaterra i ele Estados Unidos, mui parecidas en la materia comercial, es cierto, segn lo ensea Cdiitty (Commerciul Lavo. v. III, pwj. 7J/0), que si a losjncco ele cancillera corresponde el nombramiento discrecional del depositario o guardin temporal (asir/nce) dicos permanentes i definitivos. Seria superfino citar otros cdigos i leyes, o invocar la connciik i corriente doctrina ele los jurisconsultos i tratadistas de dereclin comercial. El repinen ahora dominante en Europa i en Amrica, aun en los pases de escaso elesenvcd vimiento econmico i mercantil, descansa en el principio justo i fecundo ele dejar a las industrias, en especial al comercio, la mas amplia libertad de iniciativa ele accin i de confiar al inters particular o a las asociaciones l a vijilancia antes atribuida al Estado o a la lei. Son estos los juicios que el Fiscal se ha formado acerca do los puntos contenidos en la representacin de la cmara ele coineroio de Valparaso i en la consulta del Ministerio de justicia. V. K. < * k cielir en su mas alto criterio si son merecedores do su acojklao do su consideracin; ya on orden a las recomendaciones concretas solicitadas do V. E. respecto al juez de Valparaso, ya on lo qnc refiero a la- reforma del cdigo de comercio en la materia de los ajen tes liquidadores de la quiebra. Santiago, enero 8 de 1880.
MoNT
de la quiebra, se reserva a
los solos acreedores el cuidado do proveer a la eleccin de los sn-
CORTE SUPREMA I TRIBUNALES DE LA DICTADURA
SI
SENTENCIAS PRONUNCIADAS POR LA CORTE SUPREMA I TRIBUNALES DE LA DICTADURA
Excma. Corte: En junio de 1886, don Francisco Gonzlez Baeza denunci por nuevas las obras que don Diego A. Martnez, dueo del predio Lo Contador, construa en las riberas i cauce del rio Mapoclio, i que dirijidas a resguardar la propiedad del demandado, en el evento de creces o aluviones, podan por el desvo de la corriente amenazar c inferir graves perjuicios a la heredad del demandante. Siguise el juicio durante los aos de 1 8 8 6 , 1 8 8 7 i 1 8 S S ; i en 22 de diciembre de este ltimo, rendida la prueba, oidos los alegatos dlas partes i citadas para sentencia, dict el juzgado de letras de esta capital la que corre a fs. 223 del espediente en vista. Martnez interpuso oportunamente el recurso de apelacin, i seis meses mas tarde, en 14 de mayo de 1880, la Iltma. corte de Santiago resolvi que los autos debian volver al juez a quo, a fin de que tomase en cuenta la escepcion de cosa juzgada deducida por el demandante i omitida en el fallo en alzada. En cumplimiento de este decreto, se libr la sentencia do 31 de agosto siguiente, a fs. 296, apelada tambin a fs. 300 por Martnez; i tramitado en segunda instancia el. nuevo recurso i el principal entablado en 1S8S, pronunci la Iltma. corte de Santiago el fallo definitivo de 10 de setiembre, a fs. 309. Martnez no se conform con este juzgamiento. En su concepto adoleca de los vicios de nulidad sealados en su escrito de fs. 314. i con la boleta agregada a su libelo interpuso el recurso que la Corte Suprema existente a la sazn acoji i decidi el 21 de agosto de 1891. Pero esta sentencia, favorable a los intereses de Martnez, ha sido objetada por su contradictor Gonzlez Baeza, a cuyo juicio carece de vigor i de eficacia por la incompetencia i falta absoluta de autoridad del tribunal que la pronunci.
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Son stos los antecedentes tiles i pertinentes del asunto que Y. E. se ha servido remitir al examen del Fiscal.
Recaen las dudas, las nicas suscitadas por la solicitud de Gonzlez Eaeza, sobre el carcter i condiciones de legitimidad i de jurisdiccin cierta que ha podido investir la corte suprema en los dias de la dictadura, o sea el tribunal que vino con ese nombro a reemplazar, durante cuarenta dias, el existente en la Repblica desde antiguo, se hallaba establecido regularmente, funcionaba cu virtud de la constitucin i leyen orgnicas i fu suprimido, junto con toda la magistratura judicial del pais, por el congreso convocado en abril de 1891 por el gobernante que se arrog en enero la suma del poder pblico. El Fiscal no cree hoi oportuno, supuesto que fuera ltil, investigar si todos los actos de la usurpacin de Balmaceda son necesariamente nulos como procedentes de fuente ilegtima, i si este principio puede ser aplicado en todo su rigor i en sus consecuencias a las medidas administrativas en el interior i a las obligaciones contraidas por el gobierno en el extranjero. X o seria posible establecer reglas uniformes sobre materia tan vasta, compleja i subordinada a doctrinas do derecho, de equidad i de conveniencia nacional, variables segn la naturaleza de los negocios a que so han do ajusfar. Desde luego se han de distinguir los del orden domstico de los que afectan las relaciones es tenores, sujetas a las mximas i prcticas del derecho internacional; i aun entre los actos ejecutados dentro del pais, se han de examinar con cuidado, si es preciso reconocerlos o repudiarlos, los que el poder arbitrario orden con arreglo a las leyes i los dictados violndolas abiertamente i ofendiendo las garantas personales, de propiedad i dems otorgadas al ciudadano i a los institutos i corporaciones de derecho pblico. Prescinde pues el Fiscal de entrar en el examen do cuestin tan grave, delicada i ahora por fortuna innecesaria; i limitndose al punto concreto en vista, a saber, la autoridad i competencia asumidas por el tribunal creado por la dictadura, no vacila en soste-
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ner, subordinando sus juicios a la sabidura i mejor criterio do V. E., que la Corte .Suprema de la Repblica ces de funcionar desde el 15 de enero hasta el 4 de setiembre de 1891; i que su jurisdiccin i poderes, interrumpidos por las vacaciones legales primero, mas tarde por los decretos atentatorios de ltimos de febrero, i en seguida por la llamada lei de destitucin en masa de fines de junio, no recobraron su vigor i eficacia sino el dia que V. E. volvi al ejercicio de su autoridad i al cumplimiento de sus deberes.
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La Corte Suprema os en la Repblica una institucin que coexiste con el Ejecutivo i el Congreso, i forma con los otros jueces i tribunales, subordinados a su direccin econmica i jurisdiccional, una de las tres ramas fundamentales del poder pblico constituido. Xi el Presidente de la Repblica, ni aun la lejislatura ordinaria, pueden alterar o desquiciar las bases de su independencia i de su estabilidad: i solo una asamblea nacional constituyente, convocada en los trminos i segn las condiciones preestablecidas, se hallara en aptitud i con facultades para ensanchar o cercenar sus prerrogativas, exonerar su personal a discrecin i sin causa, o dictar medidas anlogas dirijidas a alterar do raiz el ordenamiento i atribuciones de la magistratura. El presidente Ralmaceda no posea otros ni mejores ttulos; i al atentar a la existencia de la Corte Suprema, como atent a la del Congreso, destruy con mano propia, tan lijera corno culpable, los <pie autorizaban su mando i constituan la fuente pura i lej(tima de sus facultades administrativas. Segn un principio de alta justicia i moralidad, baso de las obligaciones del derecho civil tanto como de las relaciones de los poderes polticos, la violencia i el dolo, si estinguen las acciones de quien los perpetra, no menoscaban las acciones correlativas de quien los padece, afianzando por el contrario i robusteciendo, en la conciencia del juez i del pueblo, el derecho amagado por la fuerza i en el solo nteres de un usurpador. De ah es que el atentado de Ralmaceda trajo la caducidad de su mandato, como lo declar el Congreso i lo pronunci la opinin del pas, i no pudo destruir,
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si bien temporal i brevemente le fu dado paralizar, por actos de fuerza, la investidura lejtima, peridica o permanente, del congreso i de los tribunales. I estas refiecciones, aplicables a los dos poderes en principio i en grado igual, cobran mayor vigor en favor de la Corte Suprema i de los tribunales, si se toma en cuenta cpie la dictadura, irritada i en abierta pugna con el congreso, no hizo cargo alguno a la magistratura, la colm de elojios al destituirla, i no diriji a V. E. sino el honroso reproche de haber protejido los fueros de un sonador i declarado que el mantenimiento del ejrcito requeria la lei anual prescrita por la constitucin. La aptitud de V. E. i de las cortes de apelaciones se hallaba exenta de toda queja, aun de las quejas que sujiere la pasin i el espritu de partido mas violento; i esto esplica cmo el usurpador, dispuesto desde los Drimeros dias de la dictadura a disolver el congreso, silenciar la prensa, formar a su discrecin un numeroso ejrcito, emitir papel-moneda, arrebatar toda garanta personal i de propiedad i ejecutar, en suma, los mayores atentados, no se atrevi a subvertir de pronto la majistratura i acudi, mientras vio indeciso el conflicto, a los arbitrios tortuosos i dilatorios de la paralizacin por causa de feriado i mas tarde a una suspensin temporal de funciones. Contenia tambin a la dictadura, ademas de un resto de miramiento a la opinin pblica i al derecho, el temor justo de no encontrar en el foro de Chile una planta medianamente idnea de nuevos jueces: porque todo dispona a creer cpie si habia postulantes de plazas ajenas o candidatos a puestos precarios, no era verosmil contar con letrados dispuestos a correr ese doble azar, es decir, un despojo efmero que llevara tambin consigo mengua cierta i mui cortos i dudosos beneficios. Solo a fines de junio, a los seis meses de su existencia, tuvo la dictadura nimos i audacia para llevar adelante el atentado que meditaba i no se atreva a consumar, siendo de maravillar que en su estrema ceguedad, i la todava mas inesplicable ilusin de sus parciales, juzg afianzado el rjimen por aquellos dias profundamente minado i prximo a su derrumbamiento. Mas sea como quiera, el establecimiento de la nueva majistratura en reemplazo de la lejtima, largo tiempo respetada por el propio dictador, so-
NULIDAD DE SUS PODERES I SENTENCIAS
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bre ser el exceso mas inmotivado i odioso, fu tambin el mas precario i de mas breve i frjil duracin. Los tribunales ad hoc, creados a mediados de julio, empezaron a funcionar lenta i trabajosamente a ltimos de ese mes; i muchos, incompletos o apenas trazados en el siguiente agosto, fenecieron sin haber dictado una sentencia el cha de la victoria final de la Placida.
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Cul es pues la autoridad i competencia de esta estraa majistratura? Ilejtima en su orjen, improvisada en las agonas del poder dictatorial, mu defectuosa en su organizacin, repudiada por muchos de sus propios miembros, que mas tarde se han llamado a ignorantes de sus puestos o a compelilos a su aceptacin, no tiene tampoco en su apoyo o escusa el prestijio del hecho estable i consumado: esa prescripcin que en poltica tanto como en los negocios civiles consagra el abuso, suele llevar a la violencia las presunciones de la tolerancia i del asentimiento i consolida polla accin del tiempo i viste de semblante de lejitimidad los hechos i las adquisiciones mas viciosos. No hai prescripcin de cuarenta dias. La de posesin requiere un ao: la de crditos profesionales i otros exije tres: la del dominio diez o veinte segn las situaciones: la del fisco treinta; i por mas benigno que sea el criterio con que se ha de juzgar la usurpacin de un poder del Estado, de toda la majistratura de una nacin, no ha de favorecer a los jueces cados en la doblo flaqueza de usurpar puestos ajenos ganados con honra i ajusto ttulo, i de recibirlos de las manos prdigas del dictador en las postrimeras de su dominacin. Parece as al Fiscal no ser aventurado el juicio de que el tribunal cpie tristemente tom el puesto de V. E. no fu corte suprema de la Repblica, careci de jurisdiccin para fallar causas civiles i criminales, i no ha podido pronunciar sentencias autorizadas, dignas del respeto de la opinin pblica i derivadas de fuente pura, I esta nocin, justa en principio, seria ademas incompatible con la idea opuesta de la lejitimidad de los poderes, facultades i funciones de V. E.
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CORTE SUPREMA. I TRIBUNALES DE LA DICTADURA
Por que se lia de tener presente, siendo tambin de una importancia capital, que la Corte Suprima actual no lia sido ni pudo ser establecida por el decreto de i de setiembre, lista providencia saludable dictada por la Junta Provisional de Gobierno, fu. no un diploma de investidura ni una provisin de empleos vacantes, sino un acto de mera reposicin de despojo i el restablecimiento eticaz de una institucin existente i viva aun en su pasajero i forzado aletargainiento. A mediados ele julio de 1801, al organizarse la corte dictatorial, no se hallaba baldo el Supremo Tribunal, i habra de rigor de aceptarse la idea de su caducidad si se acojiore la del funcionamiento regular del creado por la dictadura, No se concibe, en efecto, la existencia simultnea de uno i de otro: o Y. E, era el nico lejtimo i no pudo tomar su puesto i dictar sentencias la corte reemplazante; o sta, regularmente investida de sus facultades, se hallaba a cubierto del decreto de disolucin del 4 de setiembre. En la hiptesis segunda son ciertamente vlidos, junto c o n o i d e la causado Baeza i Martnez, los dems fallos dictados en agosto, i no lo son por incompetencia absoluta los que librare i ha pronunciado V. E. En la primera, tambin la nica cierta, la corte dictatorial ha sido un mero simulado caido con la usurpacin i disipado por la Junta mediante una. providencia que propiamente puede llamarse de orden pblico i de alta polica. No cre la Junta una institucin preestablecida,i fnicamente se limit, en el inters ele la justicia, de la lei i del derecho de los jueces, cuyos cargos se hallaban protejidos lelas leyes fundamentales do la Repblica, a remover los obstculos puestos al libre funcionamiento de la majistratura. No seria racional, aun en la rejion especulativa de las ideas la ficcin monstruosa de la, coexistencia de dos poderes judiciales en el Estado: uno lejtimo, pero suspendido en su ejercicio, de vida pasiva i latente; i desempeando el otro sus funciones con el carcter de supletorio i de incierta duracin e investidura. La majistratura no admite por su naturaleza estos sutiles artificios du lejitimiclad. Llamada a decidir de la propiedad en contenciones de parte o a fallar sobre la honra, la libertad i la vd.i de los ciudadanos, no le es dable llenar tan graves deberes sin poseer ttulos claros, seguros, de indudable autoridad, i tales como los pide h
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imposicin do penas de rigor capital o de condenas que llevan a la miseria i a la afrenta. Sin estas condiciones, exijidas al juez en todo tiempo i en todo pais, la sentencia de muerte mejor fundada' aun la de malhechores notorios i convictos, presentara la ndole odiosa de uu asesinato por acto de autoridad, i del mismo vicio adoleceran las mas obvias restituciones declaradas a favor de un demandante provisto de amplia prueba i de la accin mas espedita, La competencia i la jurisdiccin son las bases esenciales del poder de juzgar, i esas bases por lo mismo que son necesarias no pueden descansar en los frjilcs cimientos de una ficcin mas o menos artificiosa. *'* No se oculta al Fiscal que el desconocimiento do los tribunales de la dictadura trae graves consecuencias i perturbaciones, i que ellos as desautorizados c ilejtimos como fueron, han dictado providencias i resoluciones inevitables, urjentes i aun necesarias al orden pblico i social, muchas tambin consumadas e irrevocables. Cmo ahora analizar i aquilatar la ndole, mrito i efectos de actos tan variados i de naturaleza tan compleja? No hai reglas ni mximas de criterio piara tal investigacin, o por lo menos no estn al alcance del Fiscal. Se hace as preciso, a falta de principios jenerales i seguros, adoptarlas reglas menos ocasionadas a peligros i dificultades, o aplicar a los casos ocurrentes las mximas de equidad i de razn que ayuden a una resolucin justa i acertada en lo posible. Ni las leyes de Chile ni las de pais alguno, sea el mejor constituido i organizado, contienen preceptos para la eventualidad del trastorno fundamental del orden i de los poderes pblicos, puesto que las leyes estatuyen siempre en el concepto, Vnico tenido en mira, de su firme vijencia i eficacia; i no puede tampoco ignorar el lejislador, prncipe absoluto o congreso, que las revoluciones armadas, sean las de la dictadura que viene de arriba, sean las de las conspiraciones que parten de abajo, por su ndole i fines llevan consigo el desquiciamiento de la legalidad existente. Fluye de ah necesariamente que no hai ni puede haber lei para
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reglar los actos ejecutados fuera i en contra de la lei, i que al terminar un coniicto civil, ora suscitado por el gobernante, ora causado por el pueblo, la sociedad, la administracin, los cuerpos de derecho pblico, el conjunto, en n, de las instituciones carecen de bases ciertas de existencia i de funcionamiento i quedan a la merced del vencedor. Esta es seguramente la mas tleplorabie i perniciosa de las consecuencias de la guerra intestina. Como el derecho es un elemento vital al pueblo, tanto como el aire lo es al organismo de los seres animados, se ha concebielo por algunos publicistas la idea especiosa do aplicar las doctrinas i mximas del derecho internacional al estado de guerra civil, suponiendo a los partidos en lucha belijerantes regulares sujetos en sus hostilidades al yus belli. Pero esta ficcin, verosmil i til a veces, falla mas amenudo i cae i se disipa en presencia ele hechos i circunstancias que no admiten analojas i son peculiares de la guerra civil, En la internacional, el conflicto, mejor definido en su orjen, mas claro en sus consecuencias, tambin menos acerbo i encarnizado, fenece por el ajuste ele la paz que dicta el vencedor e impone al vencido prdidas de territorio o gruesas indemnizaciones en dinero, devolvindole, a menos de llegar a la conquista absoluta, su plena soberana c independencia, i el imperio ntegro de las leyes internas temporal, local i parcialmente suspendidas en el recinto ocupado por las armas invasoras, En la guerra civil no hai cesin de provincias, pero en cambio puede haber (como por fortuna no ha habido en Chile) confiscaciones, patbulos, aniquilamiento de partidos i de clases o cuerpos, menoscabo o suspensin del poder vencido, absorcin i engrandecimiento del poder vencedor, ruina de garantas i libertades, o su consolidacin a espensas de las autoridades que las amenazaron: el desquiciamiento en fin i la subversin del orden anterior al conflicto, o elel estado de cosas creado por ei rjimeii anormal transitoriamente dueo de la suma elel poder. A este caos no es posible aplicar las reglas del derecho internacional. La guerra civil puede sin duda hacerse segn los principios
de la guerra es tenor, pero ha de acabar en forma i trminos
del todo diferentes; i como ya han fenecido cu Chile, desde los chas
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de Concn i de la Placida, las hostilidades de los ejrcitos i poderes en antagonismo, i se trata ahora de definir la suerte de las autoridades, instituciones i dems ajentes de la dictadura, es de plena evidencia que no hemos de acudir al derecho internacional en busca de mximas de conducta; i estamos forzados, en defecto de leyes de guerra inaplicables i de leyes civiles deficientes, a inspirarnos en los dictados de la equidad, del bien pblico, de la prudencia que aconseja tolerar el mal consumado e irreparable, i de la paz interna i reconciliacin de los nimos que pide el olvido jeneroso de errores, estravios i faltas de gran niimero de ciudadanos. Tal es la lnea de conducta discreta tanto como elevada que se ha trazado el gobierno, aun antes del pleno restablecimiento del rjimen constitucional, a fines de diciembre anterior, i a la cual han cooperado V. E. i los tribunales superiores en la medida que consienten sus facultades mas limitadas i su deber imprescindible de interpretar i aplicar las leyes en su mas correcta intelijencia. La Excnia. Corte no ha podido desentenderse del decreto de 4 do setiembre, dictado a nombre de la victoria, de la necesidad i delinteres ole reorganizar sobre sus bases normales el poder j u dicial; i conforme tambin a las miras de ese acto de suprema autoridad, irregular como el estaolo de la Repblica, pero justsimo i benfico, ha debido desconocer el tribunal usurpador c ilejtimo establecido por la dictadura i de rigor ha de negar validez i eficacia a los fallos librados durante su efmero funcionamiento. Esta resolucin, vuelve a decirlo el Fiscal, no so halla exenta de peligros ni de efectos perniciosos; pero, siendo indivisible el problema i no admitiendo tampoco el arbitrio, en estremo arriesgado, de investigar los casos i darles soluciones aisladas, distintas, talvcz contradictorias, no cabe otra salida a la dificultad sino la declaracin perentoria de la incompetencia de los tribunales de la dictadura i de la invalidez de sus juzgamientos. As lo ha decidido en algunos juicios la I. corte do Santiago, ordenando la reposicin de los procesos al estado en que se hallaban al librarse las ltimos providencias del juez autorizado i lcjtimo. El daflo por fortuna no es mui grave, atendida la corta duracin e imperfecto funcionamiento do la majistratura dictato12
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riil, i ciertamente es de los menores i mas reparables que ha traido al pais el aciago conflicto del ao anterior. Cree en conclusion cl Fiscal que puede V. E. dar acojida al recurso entablado por don Francisco Gonzalez Baeza a 's. 322 de los autos en vista. Santiago, junio 2 de 1S92, M ON TT.
FUERO DE LOS DIPLOMTICOS CESANTES
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FUERO DE LOS DIPLOMTICOS CHILENOS CESANTES. CAUSA

MOVIDA AL EX-MINIS'J\RO DE LA REPBLICA EN
PRO-
WASHINGTON,
DOX
PRUDENCIO LAZCANO
Excma. Corte: En enero ltimo el Ministerio de relaciones esteriores puso en conocimiento del Departamento do justicia los cargos que el enviado cstraordinario de la Repblica en Estados Unidos hacia, en su olicio de 30 do noviembre anterior, lechado en Washington, al ministro cesante don Prudencio Lazcano, i recaan sobro la falta en los archivos de las comunicaciones dirijidas por el seor Lazcano al gobierno o a otras autoridades i personas, de los telegramas cambiados por el mismo con la dictadura, i del asiento i cuenta do los gastos causados en la legacin cu la ltima poca. El secretario de la legacin don Joije Astaburuaga, al entregar al nuevo ministro los papeles, libros i documentos transitoriamente confiados a su cuidado, declare'), en re-guardo de su responsabilidad, que no haba recibido de su antiguo jefe las piezas cuya omisin se adverta i no acertaba a (splicar.se ni a justificar. Con estos datos, trasmitidos al ministerio pblico por el departamento de justicia, interpuso el promotor fiscal querella criminal contra el seor Lazcano, fundado en los artculos 4, 70 i 242 del cdigo penal,i solicit la instruccin inmediata del correspondiente sumario i mandamiento de prisin. Apoy i motiv sus jostiones el fiscal de hacienda, en el dictamen do 23 de abril; i en vista de estos antecedentes, tambin del poder, escrito i certificado posteriormente agregados por la piarte del seor Lazcano, la II tina, corte de apelaciones de .Santiago dict el auto de incompetencia de 25 de mayo. En concepto del tribunal, fundado en los dos considerandos do su resolucin, el presunto reo, ya removido del cargo de ministro diplomtico de la Repblica, carece del fuero anexo solo al ejercicio del empleo; i (fijando de protejorle la exencin espresa, limitada i taxativa del nmero 3. del artculo 07 de la lci orgnica
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FUERO LE LOS DIPLOMTICOS CESANTES
de 15 de octubre de 1875, es justiciable de derecho comn i debe ser procesado en la forma ordinaria. De este auto se ha deducido la apelacin que V. E. ha tenido a bien remitir al examen del Fiscal. Versan las dudas, realmente serias i lejtimas, sobre la inteligencia del nmero i artculo citados de la lei de atribuciones de los tribunales: precepto oscuro, susceptible de interpretaciones diversas i materia do mucha discusin i de juzgamientos no siempre uniformes. Dispone el estatuto orgnico de 1875 que ciertos funcionarios del Estado, gobernadores, intendentes, ministros diplomticos, arzobispo, obispos i otras dignidades eclesisticas i el Presidente ele la Repblica, no pueden ser demandados en causas civiles i criminales sino ante las cortes de apelaciones en primera instancia, i ante V. E. en alzada. De aqu un fuero especial que en jeneral comprende a todos estos altos funcionarios, sin dejar por eso de haber diferencias peculiares a algunos i propias a subordinar ol principio, cuya naturaleza es tambin varia i compleja, a condiciones que no son comunes. No lo poseen, en efecto, en la misma forma los prelados i los intendentes, i es cierta la existencia de unas reglas para el enjuiciamiento de los ajentes diplomticos i ele otras para los delegados administrativos del Presidente de la Repblica. Estos por un doble favor otorgado por las leyes con la mira de robustecer su autoridad, i ponerla al abrigo de asechanzas i acusaciones dirijidas a perturbar el buen desempeo de sus cargos, no son enjuiciables sin la venia o autorizacin previa del consejo de Estado, i ha de entablarse tambin el proceso despus de la apreciacin ele sus mritos por la corte de apelaciones que lo sustancia i falla en primer grado. Mientras que los otros dignatarios, polticos, civiles o eclesisticos, sujetos en lo dems al procedimiento ordinario, solo gozan del beneficio concedido no tanto en su favor como en el de sus contradictores, i sobre todo en el inters de un juzgamiento mas acertado, confindose sus causas a un tribunal superior como juez a quo i a la Corte Suprema como juez de apelacin.
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Prescindiendo el Fiscal de investigar las dudas que suscita la aplicacin de la regla del artculo 07, nmero 3., a los diversos funcionarios comprendidos en el fuero especial, ha de limitarse ahora, como lo pide el caso concreto en examen, a solo tomar en consideracin el punto materia do la presente dificultad i parece al Fiscal mucho mas obvio de lo que estima la Iltina. corto de apelaciones do Santiago. Cesa el privilejio con el ejercicio del empleo? Vuelven los intendentes, diplomticos, etc , al fuero comn el dia que dimitieron o fueron exonerados de sus cargos? Es aplicable esta doctrina tanto a las causas ordinarias, como a los procesos por actos ejecutados en el desempeo de sus funciones? O bien han de quedar sujetos, en cuanto a los de esta segunda clase, a la jurisdiccin especial establecida por razn i con fines impersonales, i en el inters superior del acertado juzgamiento de faltas i delitos que afectan el orden pblico i el mejor rjimen del Estado? Cuestiones son stas que no resuelve claramente el testo del artculo 67, nm. 3., de la lei orgnica, se han ventilado amenudo ante V. E. i las cortes de apelaciones, i no es posible esquivar ahora en el juicio criminal promovido al seor Lazcano. En concepto del Fiscal, que parece, ser tambin el aconsejado por los tratadistas i acojido de nuestros tribunales, el fuero de los funcionarios, si lo tuvieren amplio i absoluto, cesa con sus cargos en lo tocante a los actos de la vida ordinaria, de carcter criminal o meramente civiles, pero subsiste en lo relativo a sus puestos, es decir: a los decretos que libraren como autoridad, atropellos, vejaciones i otros abusos cualesquiera; a la infraccin de los deberos anexos a sus empleos; a los reparos a que den asidero justo sus cuentas; a los desfalcos que han podido ocurrir en la inversin de los dineros fiscales sujetos a su guarda; a la sustraccin o comunicacin a estraos o enemigos de los papeles i documentos reservados a su conocimiento i a su fe: al conjunto, en suma, de los delitos que haya perpetrado como funcionario i castiga el cdigo penal. Esta separacin de fueros, si no se halla en los trminos literales, resulta del espritu i miras de la lei i est en la naturaleza del privilejio, llamado tal, concedido aparentemente i establecido en realidad con otros fines por el lejislador.
FU URO DE LOS DIPLOMTICOS CESANTES
Los liechos de la vida ordinaria son uniformes i no los cambia o altera la condicin de su autor. l n contrato de venta o de arrendamiento presenta la misma ndole jurdica celebrado por el jefe elel Estado o por el mas modesto particular, i el propio carc ter revisten las obligaciones comunes que recaen sobre bienes muebles o inmuebles. As tambin las relaciones de familia, del estado de las personas i dems situaciones que imponen deberes, establecen derechos i inicien ocasionar conflictos i litijios. La le las regula i las define, como los tribunales las deciden en conten cin, sin mirar a la calidad ele las personas i en la confianza de que el vigor de la autoridad pblica, asumida, i ejercida por el juez, basta a reprimir la arrogancia ded ciudadano mas poderoso i a amparar la debilidad del mas humilde.
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Esto esplica por qu el alto funcionario vuelve al fuero comn o nunca tuvo privilejio, aun en tiempo de su cargo, por los actos civiles i tambin criminales ordinarios que ejecut i dieron moti vo a proceso o litijio. El principio es de razn i de conveniencia i so halla en los designios de la le. Pero son otros i nmi diversos el criterio i reglas aplicables a los actos ejecutados por el empleado en el desempeo de sus funciones. Ellos traen su delincuencia o una agravacin de culpabilidad de la falta de los deberes adscritos al puesto: deberes (pie en la escala moral i penal cobran mayor gravedad segn la medida mas amplia de la confianza depositada en el llamado cumplirlos, i el dao que su infraccin puede in ferir al Estado o a la sociedad. Son estas las obligaciones comun mente llamadas profesionales o del cargo. La infidelidad, la seduccin, la violacin de secreto, por ejemplo, son faltas en moral, pueden ser delitos en derecho positivo: pero presentan semblante odiossimo, revistiendo asimismo el carcter de crmenes, cuando el tutor seduce a le. pupila, o el sacerdote di vulga los secretos de la confesin, o el gobernador pone la fuerza do su mando al servicio de intereses o venganzas propias, o el ministro diplomtico sustrae o toma para s documentos reserva dos de gobierno, o el empleado de tesorera defrauda los dineros confiados a su guarda, etc., etc. Las leyes naturalmente toman en cuenta estas circunstancias e imponen al culpable penas mayores. Ahora pues, si el delito trae
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su orjen o su agravacin de la falta de cumplimiento de los deberes del cargo, fluye de rigor que se lia do proceder i juzgar seo'un el criterio i los designios de la le, i en consecuencia no lia cesado para el reo el tribunal llamado a pesquisar su conducta funcionara c inflijirle las penas correspondientes. Este es un fuero real i estrao al individuo: es el forum criminis que radica el proceso en el espacio como en el tiempo, i sigue tanto al reo prfugo del sitio del delito como al reo alejado, por decirlo as, del perodo o poca en que fu cometido. El espacio i el tiempo son elementos fundamentales de jurisdiccin i de competencia, segn lo manifiestan los casos do estradiccion internacional i la mxima de jurisprudencia, tanto como de moral, que se ha de aplicar al delito la pena de la lei existente al tiempo i en el lugar do su perpetracin. *' * Entiendo el Fiscal que estas son las doctrinas correctas de derecho i de buena jurisprudencia, i puede afirmar a V. en vista do los casos i precedentes ocurridos en Chile durante el imperio de la constitucin de 1833 i el de las leyes orgnicas ole los tribunales, sealadamente la do 1875, hoi vijento, que en el mismo sentido i con criterio igual se ha interpretado el fuero de los altos funcionarios de la Repblica. Los conflictos de competencia suscitados amenudo ya auto Y. E., ya ante el consejo de Estaolo, han terminado constantemente, o cu la mayor parte de los casos, por la decisin do que el privilejio, si se cstingue con el fenecimiento del cargo, en lo relativo a los actos de la vida ordinaria, persiste en orden a los ejecutados por el empleado en el ejercicio i con la autoridad de sus funciones. En 1SS1 la corte de Concepcin, llamada a conocer del proceso do un cx-gobernador de departamento, se declare') incompetente porque el reo presunto, ya cesante al tiempo de la querella, no gozaba del privilejio establecido segn el nmero 3. del artculo 07 de la lei de 1875. El Tribunal Supremo, considerando que la causa versaba sobre actos ejecutados en el desempeo del puesto,
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FUERO DE LOS DIPLOMTICOS' CESANTES
revoc el fallo i decidi que la causa corresponda en primera ins. tancia a la corte de Concepcin. V. E. pronunci poco despus, en 1885, idntica resolucin e n la contienda trabada entre el juzgado de letras i la corte de apelaciones de Santiago, con motivo de un juicio criminal instruido a otro ex-gobernador. La Corte Suprema no dirimi esta contienda, al parecer grave i dificultosa, sino despus de un profundo estudio de la lei i de la naturaleza de los fueros especiales, i tomando en cuenta los juicios contrarios vertidos en su propio seno i sostenidos con vigor por dos de sus vocales en disidencia. La mayora del tribunal acord con todo el principio, base de su juzgamiento, que los actos incriminados determinaban, mas que otra circunstancia alguna, el fuero del proceso, i la consecuencia obligada de hallarse el funcionario cesante dentro del recinto trazado al privilejio por el artculo 67 de la lei. Viene en seguida, en 1888, el juicio promovido al ex-gobernador de Vallenar Miller Almeida por excesos i abusos do autoridad: i aunque la corte de la Serena decidi cpie el caso era de derecho comn, V. E. interpretando, en concepto del Fiscal, e n sentido mas coi-recto el precepto de la lei, revoc el auto en revisin i declar subsistente el fuero. Fu razn del juzo-anliento, como en las especies anteriores, la circunstancia de haber ocurrido el exceso o abuso durante el desempeo del cargo. Omite el Fiscal recordar otros casos que contribuyen a establecer i consolidar, acerca del punto en examen, la jurisprudencia de la Corte Suprema, creyendo no obstante oportuno citar, ora por ser mui reciente, ora por sus considerandos, tambin por el inters del debate a que dio lugar, el fallado por V. E. el 17 de mayo anterior con ocasin del sumario criminal instruido en Concepcin al ex-intendente i gobernador don Jos Echeverra Lazo. El Tribunal sin dificultad se puso de acuerdo sobre uno de los motivos de la duda: pero llegando al ctro, el relativo a la cesacin del empleo, cay en disidencia i hubo de resolver por mayora de votos. Dos de los seores ministros estimaron que el privilejio, por su naturaleza restrinjido, de estricto derecho, debia circunscribirse al espacio estrecho i definido de las funciones del hiten-
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dente, pensando asimismo que esta intelijencia de la lei, en armona rigorosa con los principios de la ciencia, concertaba tambin con el propsito visible de proteger al contendor de influencias i peligros ya inverosmiles i poco de temer de parto do un funcionario cesante. Escusa el Fiscal repetir aqu las observaciones emitidas en sentido contrado, que fu el de la sentencia, por los seores ministros de la mayora. Constan en los considerandos del fallo de mavo i son, aunque espresados en forma mas concisa i vigorosa, los que hasta ahora se ha procurado desenvolver en el presente dictamen.
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Cierto es (pie el caso de un jente diplomtico no es exactamente igual al de un intendente o gobernador, no lo es tampoco al de los dems dignatarios comprendidos en la nomenclatura del nmero 3. del artculo 67 de la lei de 1<S75; i ser preciso, a falta de reglas especficas i ciertas, inquirir si existen anal ojias que permitan la aplicacin del mismo criterio, o hai por el contrario motivos peculiares para escluir del privilejioal ministro diplomtico cesante. La condicin de estos funcionarios es seguramente mui distinta . de la asignada por su destino i la lei a los delegados que en el interior representan al Presidente de la Repblica. Pero las diferencias, lejos de debilitar, robustecen la regla del mantenimiento (bl fuero; i aun, bien penetrados los designios de la lei i las eventualidades de su aplicacin, se puede afirmar cpie el privilejio, si no es verbal i nugatorio, se realiza i cobra eficacia solo i casi siempre despus del fenecimiento del cargo diplomtico. Un intendente, en efecto, en roce perenne con sus gobernados, cuyos intereses suelo lastimar o cuyas pasiones es llamado a correjir, se encuentra cu riesgo constante de provocar disgustos, suscitar quejas o dar asidero a procesos: mientras que el empleado diplomtico, ausente del pais, en relacin activa solo con su gobierno, no presta ocasin a choque de intereses ni a motivos de pleitos civiles o criminales con particulares, en Chile, i por decoro elemental a toda costa debe evitarlos en el sitio estrao de su residencia. Cul seria pues la eventualidad probable i prxima de enjuici-
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miento o de litijio contemplada por la lei? Un ministro en el esterior no litiga con su gobierno, al cual obedece i est inmediatamente subordinado: se halla exento por su ausencia de las contiendas que provoca el rozamiento de los caracteres i de los negocios en la vida ordinaria, i por la naturaleza de su puesto no causa tampoco ofensas i vejaciones a sus conciudadanos. La hiptesis de un proceso, imica prctica i racional, la sola tambin comprendida en las previsiones de la le.i, viene a producirse el dia que el jente diplomtico queda removido de su cargo o lo deja voluntariamente, i es llamado a cuenta ante los tribunales por las faltas o delitos perpetrados en el desempeo de sus deberes. H aqu las eventualidades de un enjuiciamiento de otro modo i en otras circunstancias quimrico o de mui rara ocurrencia. Es un proceso necesariamente especial, un proceso por decirlo asi de gobierno i de estado, en que el ministerio pblico con el denuncio del Departamento de relaciones esteriores pesquisa los actos incriminados, no de un Enviado en ejercicio (ya exonerado por providencia administrativa i discrecional), sino de un ex-ajente ele la Repblica acusado de infidelidad, de infraccin o desobedecimiento de deberes o instrucciones, de sustraccin de documentos, de fraudes, peculado i otros abusos en la jestion de los dineros del erario que tuvo a su cargo, o ele traicin a la honra i supremos intereses de la nacin. Quin ha de conocer de procesos de esta naturaleza i fallar despus de una severa pesquisa i sustanciacion? Es claro que el tribunal mas autorizado i de mayor sabidura i competencia, i que el fenecimiento del cargo, en vez de requerir juez menor, pide por el contrario jurisdiccin mas alta i mas adecuada a la gravedad del proceso. As se esplica porque de ordinario en todos los pases, sealadamente en Alemania i en Francia, el ministro o embajador es enjuiciado por sus faltas o delitos ante los tribunales superiores, previa autorizacin del proceso por los consejos de Estado o de gobierno i a mrito de los cargos i captulos del Ministerio de relaciones esteriores. Dervase de ah forzosamente que el fuero especial comprende al cesante i en rigor nunca tiene lugar respecto al funcionario en ejercicio.
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No so ha de perder de vista la ndole i carcter ciertos del privilejio asignado por las leyes a estos empleados superiores i otros de puestos igualmente elevados. Es fuera de duda que todo privilojio en principio es do derecho estricto, de espacio i tiempo niui estrechos i definidos i no admite interpretacin ostensiva i de mera nnaloja. Son estas las mximas de una sabia jurisprudencia i lejislacion. Pero no todo fuero corresponde a la nocin comn i un tanto odiosa de privilejio, i los hu, el del ministro diplomtico, por ejemplo, creado o instituido con fines de todo punto estraos al pensamiento de realzar la dignidad de un empleo o discernir mayor honra a su titular. El fuero o competencia jurisdiccional so determina o en razn de la persona, o por consideracin al cargo, o con motivo de un inters pblico. En ocasiones concurren dos de estos principios, rara vez les tres. As el obispo, el mas privilegiado entre los ciudadanos, goza de singulares exenciones en virtud de su dignidad sacramental i perenne, de las prerrogativas de la prelatura, i de la legislacin cannica a que ha de ajustarse en el desempeo ele sus deberes de prelado o jefe de la dicesis. El fuero del ministro diplomtico, mucho mas limitado, tiene en mira, antes que un favor personal i transitorio, la conveniencia de someter los actos de eso jente superior del Estado a un tribunal de pericia consumada i de mayor autoridad i prestijio. No se otorga el privilegio a la persona ni en su beneficio, sino al Estado interesado en tener para su causa i su acusacin jueces los mas aptos a hacer la mas recta, severa o inteligente aplicacin de las leyes. El privilejio por lo tanto concedielo al Estado es perenne como el Estado misma, i solo fenece con la terminacin del juicio o la falta de fundamento de las quejas i cargos que movieron a instruirlo. Cree pues el Fiscal que la subsistencia del fuero, una vez fenecido el cargo del jente diplomtico, est en el pensamiento i en las previsiones de la lei, siendo tambin de notarse la circunstancia, no indiferente ni de pioco momento, de ser el juez a quo del ministro un tribunal colegiado i provisto por su organizacin de mayor caudal de luces, i ser el juez de alzada la Corte Suprema llamada por sus atribuciones a entender en las causas de inters fiscal i del Estado i en las sometidas en su juzgamiento a los princi-
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pos i prcticas del derecho internacional. En un proceso de jente diplomtico, sea ste cesante i del pais, el conocimiento profundo do esos usos i mximas ser siempre, si no la base de la decisin, un elemento til que ayude mucho a su acierto i a su justicia. H aqu los juicios sujeridos al Fiscal por el estudio de la dificultad que V. E. se ha servido remitir a su examen: dificultad agravada por las opiniones contrarias acojidas por la Iltina. corte de apelaciones en su auto apelado, i las razones en el propio sentido espuestas ante Y. E. por los seores ministros que firmaron en disidencia el fallo de 17 de mayo ltimo. Santiago, junio 9 de 1892.
MONTT.
DEMANDA
PUESTA
AL
INTENDENTE
DE
SANTIAGO
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DEMANDA PUESTA AL INTENDENTE DE SANTIAGO SOBRE EL ESTABLECIMIENTO DE UN REIDERO DE GALLOS. Es TENCIA DE LA JUSTICIA ORDINARIA. DE LA COMPE-
Escma. Corto: So lia trado en alzada al Tribunal el auto de 3 de junio ltimo, por el cual la Iltina. corte de apelaciones de Santiago declara que no le correspondo el conocimiento de la demanda interpuesta por don David Larrosa al intendente de la provincia, i versa sobre la denegacin de una patente para establecer en la capital un reidero de gallos. La Corte sin tomar en cuenta el fondo de la accin entablada i apoyada por el demandante, en sus escritos de fs. i fs., se ha circunscrito a considerar i resolver la cuestin previa de su competencia; i teniendo presente la naturaleza de la litis, i lo dispuesto por los artculos 1." i 4 de la lei de 15 de octubre de 187-5, i el art. 40 de la lei de repinen interior, de 23 de diciembre de 1885, con unanimidad de votos libr el fallo materia de la apelacin. Qujase Larrosa del rechazo que el intendente de Santiago, a instancias i con informes adversos del primer alcalde de la municipalidad, ha puesto a un pedimento a su parecer justo, est fundado en la libertad de industria garantida por la constitucin, autoriza la lei de patentes de 22 de diciembre de 1866 i no puede frustrar la ordenanza de 14 de setiembre de 1876, prohibitiva de los reideros de gallos en el departamento de Santiago. Un reglamento local no deroga leyes existentes; i bien se halla todo ciudadano en la capital, como lo estn otros en diversas provincias, en aptitud de establecer el negocio o industria que todava es libre, i lo ser mientras no llegue el din. de vijencia del estatuto orgnico de cabildos, dictado el 22 de diciembre ltimo, que lo veda en el futuro. La corte de apelaciones, en vez de conferir traslado, como taivez lo pedia la tramitacin ordinaria de una demanda, tuvo a bien requerir el informe del intendente. Este se limita a decir, en
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DEMANDA
CUESTA
AL
INTENDENTE
SANTIAGO
justificacin de su medida, que la ordenanza de 14 de diciembre de 187G Ira derogado la lei de 22 de diciembre do 1SG0: opinin tambin aceptada en sus conclusiones, si no en principio, por el fiscal de hacienda llamado a dictaminar por orden del tribunal. Son stos, junto con un escrito posterior i mas esforzado de Larrosa, todos los antecedentes del asunto ahora sometido a la decisin de X. E.
*
La sentencia de la Corte envuelve, en concepto del Fiscal, serias cuestiones ele procedimiento i de competencia, i algunas tambin que afectan la existencia o eficacia del derecho que posee el ciudadano i le garantizan las leyes. Puede una ordenanza municipal prohibir, por razones de polica, de conveniencia, de moralidad u otras cualesquiera, la industria por derecho franca i libre, i reconocida como tal al imponerle patente la lei peridica de contribuciones? I pues se suscita esta duda, a primera vista estraa i poco motivada, cul es la autoridad llamada a resolverla? Lo ser, por ventura, el superior jerrquico administrativo del gobernador que deniega el ejercicio del derecho? I yendo de esta tesis especulativa a la especie concreta decidida por la Iltma. corte ele Santiago, a quin corresponder, una vez aceptada la declinatoria de jurisdiccin del tribunal, el conocimiento de la demanda entablada por don David Larrosa contra el intendente de Santiago? Habr de llevar sus quejas, segn lo insina la Iltma, corte, refirindose al artculo 40 de la lei de 1885, al ministro del Interioro al Presidente de la Repblica? Podr en definitiva acudir al consejo de Estado? H aqu las dificultades, ciertamente graves en principio i de no escasa importancia prctica, (pie suscita la demanda de Larrosa i a las cuales no d solucin satisfactoria el fallo de incompetencia llevado en alzada a la consideracin de V. E. Ajuicio del Fiscal, que se atreve a creer ser tambin el de V. E., es de poco o de ningn momento el carcter moral de la industria o negocio que Larrosa desea ejercer en la capital. Un reidero de gallos es seguramente pasatiempo grosero e indigno de
ES DE LA COMPETENCIA DE LA JSTCA ORDINARIA
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ciudad culta, pervierte las costumbres, despierta los instintos de crueldad, i no tiene siquiera la escusa, invocada en obsequio de otras fiestas pai'ecidas, de alentar el espritu de arrojo i de valor en las clases populares. No admite mas disculpa este torpe divertimiento, hoi prohibido en los paises mas civilizados, que la de haber sido en otras edades autorizado por las leyes o tolerado como otros gustos nacionales superiores a la accin del poder pblico. El reidero de gallos ha existido desde antiguo en Espaa con las lides de toros, las casas de juego, las loteras i dems industrias depravadoras de las costumbres: se v en muchos estados de Amrica, aun de Espaa; i por un olvido apenas esplicable no ha sido todava vedado en Chile, junto con las loteras i las corridas de toros, tiempo ha estirpadas de nuestra lejislacion i de nuestros hbitos. Tiene pues esta triste industria, ya que se la ha de apellidar con nombre tan honrado, no solo la presuncin de lejitimidad derivada del silencio de las leyes, sino la autorizacin implcita i en cierto modo espresa de su inclusin en la nomenclatura de las patentes o impuestos establecidos por la lei de contribuciones. Ahora bien, ha sido derogada esta lei, local i parcialmente, por la ordenanza municipal de 14 de setiembre de 1876? As lo entiende el intendente de Santiago, i con mayor razn lo niega Larrosa. Mas sea como quiera, hai una contencin proveniente del conflicto de un derecho de ciudadano con una facultad de funcionario; i ese litijio, surjido de dudas al parecer sinceras i en todo caso motivadas, exije debate, admite pruebas o demostracin, i en su hora reclamar la interpretacin i la aplicacin de las leyes fundamentales u ordinarias, de las ordenanzas locales, de decretos de gobierno, i de todos los preceptos de autoridad que sea preciso conciliar o preferir en el evento de antinomias o contradicciones. I si hai un proceso necesario, de ljica i de rigor ha de haber juez competente que lo tramita i lo decida.
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En nuestro rjimeii, tambin en el de todo pais regularmente constituido, no ha de faltar juez a litijio alguno, ni proteccin al
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DEMANDA
PUESTA
AL
INTENDENTE
DE
SANTIAGO
derecho; no siendo admisible la hiptesis, repugnante a las mas elementales nociones de justicia, de que pueda existir un derecho en condiciones pasivas i sin medios i arbitrios ele reconocimiento, de eficacia i de goce. El derecho es por su naturaleza activo, i pierde este carcter si el que lo invoca ajusto ttulo carece ele amparo o no hai autoridad pblica que oiga su demanda i la haga respetar, hallndola justa i merecedora de acojimiento. El fallo apelado, preciso es reconocerlo, no se compadece con estos principios, pues deja la litis promovida por Larrosa en un estado indeciso, baldo i do incertidumbre que prcticamente frustra la accin i aniquila el derecho reclamado i materia esencial de la contencin. El tribunal se declara incompetente e insina (pie el negocio corresponde a la autoridad suprema administrativa. De esta sentencia se deduce claramente la falta de jurisdiccin de la corte; pero no se divisa ni se columbra, aun en vista de las referencias hechas en el juzgamiento, la va a que ha de acudir el demandante i lo conduzca al esclarecimiento, debate i resolucin del pleito. Porque no es eficaz ni puede ser definitivo, como se demostrar en seguida, el recurso o arbitrio sealado por el artculo 40 ele la lei de rjimen interior, i parece al tribunal resolver satisfactoriamente la presente controversia de jurisdiccin. Ese precepto, consignado en una lei especial i de ordenamiento administrativo, no tuvo en mira dirimir conflictos de competencia, ni alter en manera alguna los principios sustantivos de la separacin e independencia de los poderes del Estado; ni mucho menos pudo disponer que el ministro del interior o el Presidente de la Repblica fuesen jueces de alzada en las causas suscitadas a sus ajentes i subordinados inmediatos. El artculo 40 considera casos i dificultades de ndole diversa i harto menores. Ordena que el agraviado por un acto del intendente o gobernado]', acto de carcter meramente administrativo i local, reclame primero ante el funcionario que lo dict, i vaya en seguida, si fueren desodas sus quejas, a solicitar su enmienda o correccin de la autoridad superior. El pensamiento de la lei ha de ser circunscrito a un espacio mui estrecho, quedando escluido
ES D E LA COMPETENCIA DE LA JUSTICIA OlDINAHIA
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todo asunto que verse sobre el ejercicio de un derecho, motive una contencin i reclame un juzgamiento. Llegarn as al ministerio quejas relativas al trnsito ele calles, medidas de polica, multas i dems de la misma i exigua especie; pero nadie habr de recurrir al gobierno, en virtud del artculo 40 en examen, en proteccin de derechos desconocidos o denegados que son la materia de un juicio i requieren la sentencia de un tribunal. Ni el Ejecutivo posee esta competencia, tan poco en armona con la naturaleza de sus funciones, ni seria tampoco, supuesta la existencia en Chile de lo que en otros paises se apellida jurisdiccin contencioso-adniinistrativa, la autoridad llamada por la lei, la equidad i la ljica a juzgar en apelacin los abusos o excesos de sus subordinados inmediatos. Choca en efecto a toda nocin de justicia que el jefe supremo de los intendentes i gobernadores, meros ajentes ele sus rdenes o inspiraciones, pueda conocer de los litijios emanados de sus actos hostiles al inters o garantas de los ciudadanos, i se halle en aptitud de decidir sobre la eficacia del derecho i el vigor en conflicto de las leyes i de los decretos del gobierno Seria esto la absorcin ele los diversos poderes en obsequio del que asuma, junto con la facultad lojtima de ejecutarlas leyes, la de interpretarlas i aplicarlas en los juicios ajitados entre los particulares i las autoridades administrativas.
Es pues evidente, en opinin del Fiscal, que Larrosa no ha de llevar al gobierno la demanda desoda por la IItina, corte de Santiago; perqu el ministro elel interior, llamado por el artculo 40 de la lei de 1885 a atender las reclamaciones provenientes de actos administrativos del intendente o gobernador, carece en absoluto de competencia para conocer do litijios sobre la existencia i ejercicio del derecho, e interpretar las leyes que lo establecen, lo modifican o lo declaran caduco. A quin acudir Larrosa en busca de justicia i de la proteccin que todo ciudadano tiene derecho a impetrar del poder pblico? Al consejo de Estado? Pero esta corporacin, investida por las leyes de la facultad de dirimir contiendas de competencia, no ojer14
MMANDA PUESTA AL NTENDNT D SNTIAIO
ce jurisdiccin propia i ordinaria, i si. muchas veces seala el juez del pleito, nunca puede ser el juez del pleito ni avocarse su conocimiento i decisin. La reforma constitucional de 1874 derog lo poco que el consejo de Estado posea en punto a jurisdiccin administrativa, i las leyes de ^municipalidades i de elecciones, dictadas en aos posteriores, suprimieron tambin el tribunal especial creado en aquella corporacin para el conocimiento i fallo de las demandas de nulidad o de rectificacin de escrutinios electorales. El consejo de Estado por lo tanto no es juez eventual en el litijio promovido al intendente de Santiago, pues su jurisdiccin, definida, taxativa mui circunscrita, solo comprende las demandas de desafuero en materia criminal, i la facultad de determinar la competencia en las contiendas trabadas entre las autoridades administrativas i las autoridades judiciales. Queda as de manifiesto que la demanda de Larrosa, repudiada de la IItina, corte de Santiago, no puede tampoco ser oda por el gobierno ni por el consejo de Estado, llegndose de este modo a la conclusin, inadmisible en el orden especulativo, tanto como en el rjimen judiciario i constitucional de la Repblica, de faltar juez a una contencin existente i no haber autoridad para interpretar i aplicar las leyes i ordenanzas respectivamente invocadas por Larrosa i por el intendente de Santiago. Ni V. E., ni el Fiscal, ni la misma corte de Santiago pueden prestar cabida, sitpuiera por un momento, a una hiptesis tan penosa i a la cual da lugar, a no dudarlo, la interpretacin poco acertada del artculo 40 de la lei de rjimen interior, i no la deficiencia i confusin de nuestros estatutos administrativos i judiciarios. Ni ese artculo, ni los artculos 1.- i 4." de la lei orgnica de 1875, sustraen a la competencia de los tribunales, llevndolos a los poderes o autoridades del ejecutivo, los asuntos que implican por su ndole una contencin i son peculiares i privativos de la majistratura. Ellos se limitan a establecer el principio sano, cierto i de buen gobierno, que cada poder ha de obrar dentro del recinto propio i bien trazado de su accin, o la regla de que las quejas por los actos de un jente local, dependiente del Presiden-
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te de la Repblica, lian de manifestarse i solicitar desagravio ante el superior jerrquico inmediato. Regla i principio conspiran al designio perseguido con ahinco por el lejislador, base tambin sustantiva de las libertades pblicas, de no confundir los poderes legislativos con los poderes encargados de ejecutar i de interpretar i aplicar las leyes. La de rjimen interior no derog mximas tan saludable?, ni pudo caber en su mente el propsito ambicioso, i mas desorganizador que ambicioso, de constituir al gobierno en arbitro de las contenciones suscitadas por sus delegados, i en juez de trmino del vigor comparativo de las leyes i de las ordenanzas dictadas por esos ajent.es con su aquiescencia o segn sus inspiraciones.
As se han entendido en tolo tiempo, seal admente en la ltima poca de progreso i mejoramiento de nuestras instituciones, las leyes que trazan a los poderes pblicos la rbita de sus facultades i funciones, siendo de notarse que el ejecutivo ahora, lejos do aspirar al ensanche de sus prerrogativas, ha consentido de buen grado en disminuirlas, i a las veces se ha desprendido por su propia iniciativa de algunas exorbitantes a su juicio, i ocasionadas solo a pervertir i desnaturalizar su lejtima accin i a producir odiosos conflictos. El Presidente de la Repblica, solicitado amenudo a dictar resoluciones en casos actual o eventuahncntc contenciosos, no ha vacilado en declarar que salen de sus justas facultades; i no fuera estrao, dada esta poltica tan discreta i liberal, que rehusara escuchar las quejas de Larrosa en el evento de confirmarse la sentencia dictada por la Iltma. corte de Santiago. La devolvera probablemente a los tribunales, como propias de su competencia, aventajndolos do este modo en el saludable designio de restrinJir sus poderes a su justa medida i de afirmar i establecer con mayor eficacia los privativos de la majistratura. El fallo de V. E., lo espera el Fiscal, evitar que otro poder exceda al judicial en su solicitud i en el cuidado de sus lejtimas atribuciones.
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DEMANDA PUESTA AL INTENDENTE DE SANTIAGO
Se ha concretado el Fiscal, apenas es preciso decirlo, solo a examinar el punto legal de jurisdiccin que suscita la demanda de L'UTOsa, el nico tambin pertinente por ahora, abstenindose de emitir juicio alguno sobre la controversia de fondo o materia de la litis i aun acerca de la industria, o negocio as llamado, (pie el demandante desea establecer en la capital. Sea en buen hora grosero, inmoral i en alto grado pernicioso el reidero de gallos. Esto no afecta al derecho, si lo posee el empresario i se lo franquean las leyes, siendo tal la naturaleza del derecho i tan pura i bentic;i su accin, que llega hasta ennoblecer los objetos i cosas menos dignos emprendidos dentro del recinto de su proteccin. Una medida arbitraria, domas de ofender las leyes i lastimar las garantas del ciudadano, trae tambin la consecuencia desmoralizadora ele llevar simpatas, no solo al particular que padeci el abuso, sino a la industria o trfico indebidamente vedados, vinindose por este estrao modo a ver, ciertamente con la sorpresa del intendente de Santiago i contrariando sus propsitos, que si el circo de gallos pucele halagar como pasatiempo al vulgo, no carecer ele defensores mas cultos bajo el aspecto de su prohibicin ilegal. La sombra del derecho cubrira en piarte los vicios de ese triste establecimiento de lucro. Concluye el Fiscal opinando, en mrito de las consideraciones arriba espuestas, que debe revocarse el juzgamiento apelado de f. 12 vuelta i fecha 3 de junio ltimo, i declararse por V. E. que a la Iltma. corto de apelaciones de Santiago corresponde el conocimiento de la demanda puesta por don David Larrosa al intendente de esta provincia. Santiagojulio 5 de 1892.
MONTT,
ACTOS DE GUERRA EN TERRITORIO ENEMIGO
DEMANDA PUESTA
AL FISCO POR CIUDADANOS DEL PER CON MO-
TIVO DE LA OCUPACIN I GOCE DE UNOS SITIOS EN IejUIQUE DURANTE LA GUERRA. INCOMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES EN LAS CUESTIONES DERIVADAS MIGO DE ACTOS BLICOS EN TERI1TORIO ENE-
Seor Ministro: El procurador Locaros Royes en nombro i con poder de don Vctor F. Lira i de su madre doa Mercedes Goicolea, ciudadanos peruanos, se ha presentado a la Excma. Corte demandando al fisco de Chile la restitucin de unas fincas que sus comitentes tienen de su dominio en la ciudad de Iquique i adquirieron por herencia de doa Erjida Lira esposa de don Mariano Olazbal. Espone el procurador demandante: que poco despus de la toma do Iquique, en noviembre de 1879, por las armas chilenas, el jefe de la plaza se apoden') mamo militar i del solar i edificio que Olaztlbal i su mujer posean en la calle de Tacna de aquella ciudad; que la detentacin se opero" sin ajustes de alquiler ni asentimiento de los dueos; (pie el terreno i casa fueron destinados al acuartelamiento del batalln Arica 4. de lnea; (pie despus de largos aos de jestiones, llegaron los herederos de la seora Lira, ya finada, a obtener un decreto de restitucin espedido en 1891 por el intendente de Tarapac, quien cometi su ejecucin a un oficial ele polica; que esta orden tarda, alcanzada tambin con no poco esfuerzo, fu pronto revocada a pretesto de hallarse pendiente ante el gobierno una reclamacin deducida por los propietarios despojados; i finalmente, que no habiendo obtenido justicia, en el espacio de doce aos, de la autoridad administrativa, se ha visto forzado a entablar ante la judicial la accin reivindicatora que le franquea la lci. Por estos fundamentos i con las piezas agregadas como justificativos el procurador solicita de la Excma. Corte: 1." que se ordene la devolucin a sus poderdantes del conventillo i solares ubicados en la calle de Tacna, de Iquique, bajo los nmeros 174, 176, 178,180, 182 i 184; 2." que el fisco ha de abonar per
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la ocupacin i goce do estas propiedades un canon anual de (J OO0 pesos, desde el dia de la toma hasta el de la entrega; 3. que asimismo lia de p.:gar 20,000 pesos de resarcimiento del dao causado en los edificios por la tropa all acuartelada; i 4. que el fisco debe ser tambin condenado a abonar intereses por los alquileres devengados en cada ao de su apoderamiento.
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Las piezas acompaadas a la demanda tienen por objeto comprobar la personera del procurador; el poder que los reclamantes confirieron en 1SS) a don Alberto Mol tino, en Arequipa, i este deleg a Locaros Royes; el dominio que Lira i su madre tuvieron por herencia do doa Brjida Lira; el que Olazbal i su mujer ganaron por contratos de compra-venta; i otros documentos destinados a acreditar que los sitios i edificios materia de la reivindicacin son de la incuestionable propiedad de don Vctor F Lira i de su madre la seora Goicolea. Son estos los antecedentes de la demanda que la Excma. Corte ha remitido al conocimiento de V. S. en primera instancia, sin duda porque la estim comprendida en la clasificacin del artculo 117 de la lei de organizacin de tribunales, de l o do octubre de 1875, i do que Y. S. ha tenido a bien conferir traslado al Fiscal.
Antes de entrar en el fondo de la accin deducida i de las piezas agregadas, parece al Fiscal necesario inquirir si el asunto es de la competencia de la Corte Suprema, por lo tanto de la de V. S., i si realmente se halla comprendido en la clasificacin concreta o enunciativa del artculo 117 citado. Un examen medianamente detenido tal vez lleve a la persuasin que la demanda de Lira i su madre por su naturaleza se encuentra fuera del recinto i propsitos de la lei; o bien, dado que fuera admisible ante os tribunales de la Repblica, es de fuero comn i debe tramitarse i fallarse en la forma ordinaria. Esta cuestin requiere previo i especial pronunciamiento, De los datos trados por los propios demandantes aparece, si bien no se dice en el escrito del procurador Locaros Reyes, que Lira i su madre son ciudadanos del Per, ambos nacidos en Are-
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quipa, i lo fueron tambin sus causantes don Mariano Olazbal i doa Brjida Lira. El hecho tiene en el negocio una importancia capital. No hai litis posible entre un subdito del enemigo i el gobierno belijerante; ni, supuesto que el subdito hubiese sufrido vejaciones odiosas e injustas, mas acerbas todava de lo que permite la lei de guerra, podria llevar sus quejas i pedir justicia i reparacin a los tribunales del Estado belijcrante que los caus directamente, o debe responder de los actos de sus subordinados militares. Esta clase de reclamaciones, sea cual fuere su justicia intrnseca i absoluta, no entra en la categora que establece la lei de tribunales en su artculo 117, ni son la materia de una accin de que pueda resultar contra el fisco una sentencia condenatoria i de necesario cumplimiento. Nuestra Corte Suprema tiene competencia de escepcion en las causas que por su ndole especial se rozan con intereses do estranjeros. gobiernos o particulares, i han de ser falladas conforme a los principios i prcticas del derecho internacional. Todos estos juicios quedan incluidos en dos clases o jncros: una, lado las provenientes de operaciones blicas que pueden ofender al neutral i desconocen las prerrogativas de que goza por los trotados o por derecho internacional primario; i otra, la de los procesos que se suscitan en el estado de paz, ya en servicio de una nacin amiga i en el inters de la justicia universal, o bien con motivo de las demandas puestas contra un jente diplomtico. El artculo 117 comprende ambas en su frmula un tanto vaga, pero cuya latitud, por mas amplia que se la suponga, se ha de circunscribir necesariamente a las demandas eventuales de un neutral o de una nacin amiga. Queda escluida de la competencia de la Corte la queja o accin que pudiera deducir un subdito o ciudadano de pais enemigo por actos ejecutados en el estado de guerra. La lei, en efecto, al enunciar su precepto pone dos ejemplos correspondientes a las dos situaciones que se dejan espresadas, a saber, el de las causas de presas i el de las causas de estradicion; i abstenindose de sealar otras especies concretas, someti su apreciacin a las reglas de analoja o de semejanza que podan aplicrseles. Ahora puos, un juicio de presas es peculiar i privativo
112 del neutral, como un juicio de estradicion lo es de un gobierno amigo, i uno i otro no tienen relacin alguna, prxima ni remota, con la accin que llegare a entablar el ciudadano de un pais l>elijerante contra el Estado o gobierno (pie lo perjudic por sus actos de guerra. La hiptesis no se encuentra en el recinto de la enunciacin, i sale por el contrario, como es evidente, del espacio que puede abarcar la mas lata jurisdiccin que la lei haya querido atribuir al tribunal. Una corte de presas est llamada a juzgar de la lejitimidad de la captura de la nave neutral que viola un bloqueo efectivo o lleva al enemigo mercaderas de contrabando de guerra, o por otros motivos desconoce i ofende los derechos del belijorante e incurre en las penas de confiscacin establecidas por la lei internacionalEl proceso es necesario i debe ser iniciado i terminado conforme a principios estables de jurisdiccin i de juzgamiento. Se sustancia i decide en el pais del belijerante captor, cuya competencia nadie disputa, pero a condicin do que se observen en su fallo las mximas, doctrinas i prcticas del derecho de jentes universal, i no los preceptos de una lei positiva i nacional. Tal es la funcin alta i delicada de nuestra Corte Suprema, a la cual confa la lei la intelijencia superior i la aplicacin del derecho internacional, segura tambin de que sus sentencias han de hacer cumplida justicia a los neutrales i evitar por su prudencia i rectitud una reclamacin eventual contra el gobierno de la Repblica. El tribunal supremo es as el intrprete del derecho de jentes, i lo es por investidura de la !ei (pie le atribuye, con esclusion de otros magistrados o autoridades, la facultad de juzgar las quejas i procesos promovidos por un neutral (pie se cree lastimado en sus lgjtimos interesas. En las causas de estradicion, segundo ejemplo del artculo 117, la Corte Suprema ejerce tambin funciones ciertas, definidas i derivadas tanto do la lei positiva como do la naturaleza dd asunto (pie ha de fallarse i es de competencia judicial. Una demanda de estradicion tiene dos trmino*: uno diplomtico i de carcter administrativo, versa sobro la acjida que ha de darle i puede rehusar, segn los tratados, el gobierno requerido: i otro esclusivamciite le ndole judicial, relativo solo a los mritos i uto-
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tivos del proceso que so sigue al prfugo i a sus descargos i medios de defensa. La lei defiere a la Corte Suprema el conocimiento de esta segunda i mas importante faz del negocio, que ha do resolver con arreglo a las clusulas de un pacto escrito, o bien segn los principios del derecho internacional primario. Su competencia, por lo tanto, es clara e incuestionable, como lo es asimismo en los casos anlogos o parecidos do los juicios en que es parte o tiene inters un ministro diplomtico estranjero. Mas cul seria la fuente de jurisdiccin, positiva o do derecho internacional, que pudiera establecer la competencia de la Corte Suprema en la demanda de un ciudadano enemigo contra el gobierno o Estado belijerante? Hai litis posible i lejtima entre ambas entidades? Existe derecho que d forma i procedencia a una accin judicial i juez cierto i autorizado que la reciba i la decida? De dnde derivara el tribunal supremo de Chile su competencia? Del estatuto patrio o bien del derecho internacional? Estas dudas son ciertamente graves, i en concepto del Fiscal no admiten una solucin que lleve a V. S., ni a la Corte misma, a dar cabida a la demanda de los peruanos Lira i Goieolea. La Corto Suprema, a su juicio, no posee competencia alguna dentro de las leyes chilenas i del derecho internacional para oir, atender i resolver las quejas judiciales o de otro carcter que le traiga contra el gobierno un subdito del belijerante i por actos de guerra ejecutados pollas autoridades militares durante la ocupacin del territorio enemigo. Es casi intil decir que la competencia de la Corte no puede emanar ele un principio o prctica de derecho internacional, Una corte de justicia no tiene existencia ele derecho de jentes: es una institucin puramente domstica, nacional i de investidura legal i de derecho positivo. El Estado no admite otra representacin esterna que la del gobierno que manda sus fuerzas, cobra sus impuestos, impera en su suelo i posee do hecho o a ttulo regular los atributos i prerrogativas de la soberana aparente i representativa. Luego la Corte Suprema, si a veces juzga segn las doctrinas del derecho internacional, jamas puede recibir autoridad i jurisdiccin de otra fuente que el derecho patrio i positivo, Se las atribuye por ventura el art. 117 de la lei orgnica de
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IS'15, u otras anteriores o posteriores cpic lian constituido el poder judicial en Chile? La posee sin duda, como ya se ha dicho, para conocer de las causas de presas i las anlogas que promoviere el neutral, i para entender en las causas de ostradicion i denias parecidas que ajite en Chile un gobierno o un ciudadano de pais amigo : mas no so divisa cual sea el principio de derecho o la lei de que arranque la jurisdiccin de un tribunal chileno para acojer la demanda de un subdito enemigo en litijio imposible con el gobierno o el fisco do la Repblica. La guerra puso fin a las relaciones existentes entro los gobiernos belijerantes, i la puso tambin, salvo raras escepcionos, a las de sus nacionales naturalmente obligados, por razones de deber i do patriotismo, a defender su territorio, repeler la agresin i destruir las fuerzas i elementos de poder del adversario; i al fenecer as o suspenderse por lo menos el repinen de paz i de derecho entre los pueblos en conflicto, caducan de rigor las acciones civiles c[ue el ostranjero pueda ejercitar en condiciones normales contra el fisco de la nacin enemiga, i caducan con mayor razn los poderes de competencia adscritos a los tribunales para conocer en tales juicios. Aunque hoi no rija en toda su aspereza el axioma romano adversas hoslem atena autorilas, siempre es cierto (pie la guerra, aun la mas culta i humana, aniquila temporalmente, o enerva i paraliza cuando menos, el derecho del enemigo a invocar la equidad de su contrario, i le cierra do seguro las vas ordinarias para acudir a la justicia de sus tribunales. Ninguno dara oido a las quejas que pusiese el que sufri cstorsiones, despojos, talas i otros daos en el territorio invadido i por las tropas que jure bdl'i cansaron el estrago. Estos excesos no tienen otro correctivo que la prudencia de los jeneralcs, las necesidades de la guerra, la vindicta o censura de la opinin pblica, el temor de las represalias, o el resarcimiento del gobierno belijeranto al ajustarse el tratado do paz, etc.; pero no puede correjirlos ni juzgarlos una corte de justicia situada lejos del sitio de las violencias, estraa a la direccin de la guerra i de sus operaciones i desprovista do autoridad para conocer do las quejas del enemigo contra un jefe militar en el territorio invadido.
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Parece tambin al Fiscal mui dudoso que nuestros tribunales tengan la facultad, por las leyes constitutivas u orgnicas,de intervenir por va judicial en las operaciones do un ejrcito que milita en pais enemigo a las rdenes de jenerales subordinados nicamente al Presidente de la Repblica, i cuya accin propia, sea cual fuere su dependencia del gobierno, lia de ser necesariamente mui amplia i discrecional,
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No se concibe cmo un comandante do divisin en campaa extranjera se hallo espuesto, al acantonar sus tropas, proveer a su subsistencia i garantir su seguridad, a dar cuenta mas trele a un tribunal de la requisicin forzada de provisiones, del cobro de impuestos de guerra, ele la ocupacin de un campo, de la destruccin de una casa o de un puente, de los infinitos actos de violencia, en fin, que exijo el xito de una operacin o la necesidad de prevenir una sorpresa del enemigo. El mando seria imposible en tales condiciones. Un jefe de tropas invasoras no obedece sino a los estatutos militaros, en su rjimen i ordenamiento, i a los principios del derecho internacional en todo lo (pie so roza con el enemigo debiendo cuenta de sus actos, no a los tribunales de su pais, cuya jurisdiccin espira en los trminos del territorio, sino solamente al gobierno de que es jente i delegado en las operaciones i conducta de la guerra. Nuestra judicatura no tuvo competencia alguna, durante el conflicto del Pacfico, en el suelo peruano o boliviano, respecto de las acciones civiles o criminales que en derecho comn podian deducir los ciudadanos ele timbas repblicas invadidas. O subsista en aquellos sitios la planta de tribunales patrios, o se sustitua provisionalmente, a ttulo i con investidura militar, una judicatura especial llamada a servir los mas elementales intereses del orden i de la justicia civil i criminal. Tal fu el carcter de los jueces que el jeneral en jefe de nuestras tropas instituy en Lima: jueces transitorios, de competencia anmala, estraa a la jerarqua regular i permanente de la Rep-
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blica i desprovista do jurisdiccin para conocer de las demandas que los ciudadanos del Per, a la sazn enemigos, hubiesen querido promover al fisco, a los jenerales o al gobierno de Chile por excesos i violencias do guerra. Sus quejas, aun siendo justas o motivadas, haban de dirijirse al cuartel jeneral o a la autoridad suprema de Chile, nunca a los tribunales especiales creados on el territorio invadido, ni a las cortes permanentes de justicia establecidas dentro de la Repblica, Cierto es que el ejrcito belijeranto lleva consigo, aun fuera del suelo nacional, i en el pais estrado que invade i ocupa, mucha parte do las leyes e instituciones patrias, i que sus jefes, oficiales i tropa jamas quedan exentos de la saludable i necesaria subordinacin a la justicia i al derecho. Pero la nocin del derecho, que no puede desaparecer ni aun enervarse, toma otras formas en el territorio estranjero, donde el soldado ve reunidas todas las autoridades en la sola militar i refundidas todas las leyes en la Ordenanza. Este es el cdigo nico que sigue al ejrcito en sus marchas i sus operaciones, i el nico tambin al cual ha deajustarlos actos de su vida en campaa. I juez o intrprete do este cdigo es el que constituye la Ordenanza misma, o sea los consejos de guerra, de ordinario sumarios i verbales, que conocen i fallan sin apelacin las faltas graves, o requieren en las capitales ol asentimiento del comandante en jefe. La justicia civil desfallece i se paraliza por completo, no pudiondo invocarla, no decimos el enemigo, pero el ciudadano mismo del pais invasor. La Corte Suprema, en concepto del Fiscal, no habra podido oir las quejas de un chileno perjudicado en Iquique, on Tacna, etc., durante la guerra o a consecuencia de sus operaciones en la campaa, i bien se deja ver cunto peor es la condicin del peruano que padeci rigores militares en su persona, sus haberes o sus bienes raices.
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Entiende el Fiscal que las doctrinas que. sostiene i desarrolla en este escrito son corrientes en el derecho internacional, de prctica jeneral en las guerras de Europa i no las contradicen tampoco lasleyes positivas de Chile ni de otros pases.
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La corte suprema del Imperio Alemn, establecida en Leipzick, no daria ciertamente odo ni tendra por seria la demanda que un francs de Reinis, aun de Metz o de Strasburgo, ciudades las ltimas definitivamente anexadas al Imperio, le llevase contra el gobierno de Berln por la ocupacin violenta, el goce gratuito o la destruccin de la casa que le tom para su batalln un coronel, o por los ganados, granos i dems provisiones que requiri i a viva fuerza obtuvo un intendente o comisario del ejrcito invasor. No prestara mejor acojida la corte real de Londres, u otro tribunal ingles, al subdito enemigo que fuese a sus estrados a litigar indemnizaciones contra el gobierno o el Ecbiquier, por los actos de las escuadras i tropas britnicas en las guerras que sostiene en todos los puntos del globo i nunca cesan del todo en pais de tan vasta dominacin i de incesante conquista. La sola nocin de estos recursos parecera inverosmil i absurda. El propio juicio sujeriria a los autores i estadistas franceses. Todos tienen por principio incuestionable que la jurisdiccin de sus tribunales termina all donde se hallan las fronteras, i que las operaciones de un ejrcito en el estranjoro, ademas de quedar exentas de toda otra responsabilidad que no sea la del derecho de jentes, o sea de vindicta, de represalias u otras anlogas, jamas pueden dar lugar a acciones civiles contra el Estado, o a criminales de derecho comn. El gobierno i la ordenanza son las fuentes nicas de toda reparacin i de toda justicia, en lo tocante a los actos de un ejrcito en campaa i en suelo estrao. Seria imtil citar testos i ejemplos en apoyo de ideas i doctrinas corrientes i triviales, i bastar recordar aqu el caso notable de las reclamaciones que muchos grandes de Espaa hicieron por la toma pasajera i confiscacin decretadas de sus casas, tierras i bienes durante la guerra de la Independencia. Fu deducida poco despus de la caida de Napolen, ante el gobierno de la Restauracin, no ante los tribunales franceses, i en la misma forma ha sido perseguida hasta el presente. Fueron pocos, inui pocos, los que alcanzaron resarcimientos, i ese todava, con ser demasiado exiguo, se obtuvo de la equidad del gobierno i no de la justicia de las cortes superiores que no se solicit ni habran prestado odo a tamaas pretcnsiones. Porque en Francia, como en casi todos los pases, el
Estado i el fisco representan la hacienda pblica, no son justificables en demanda de subditos del enemigo, no lo son a veces en demandas de simples estranjeros, llegando sus quejas, cuando fueren mui justificadas, o por va de gracia al poder administrativo, 0 por la accin diplomtica que entabla en su amparo la legacin respectiva. No son otros tampoco el procedimiento i doctrinas que so observan i rijen en Chile. Aqu tambin, como es de necesidad i lo requiere el supremo inters del Estado, el poder ejecutivo o Presidente de la Repblica es el jefe de las fuerzas de mar i tierra i dirijo a su discrecin i bajo su sola responsabilidad las operaciones de la guerra que el congreso nacional autoriza por una lei. Nuestro ejrcito, una vez lejos del territorio patrio i en campaa en suelo estraiio i enemigo, queda absolutamente subordinado a las Ordenanzas; 1 si se dilata afuera, como algunos afirman i otros lo niegan, el imperio ntegro ele la constitucin i la competencia de nuestros tribunales, nadie ha credo que esta ficcin de estraterritorialidad pueda aprovechar al ciudadano enemigo. El gobierno de Chile la neg en absoluto en 1883, en el caso memorable del coronel Letoliur decidiendo el Consejo de Estado, a cuya resolucin se llev el conflicto trabado entre la Corte Suprema i el Presidente de la Repblica, que el tribunal podia conocer del recurso deducido por Letelier, o sea que el jeneral en jefe de las fuerzas ele ocupacin de Lima, almirante Lynch, se hallaba dentro de la jerarqua judiciaria que por nuestras leyes remata en la Corte Suprema. Pero el caso fallado, con ser oscuro i haber suscitado vivas controversias, no tiene la mas remota semejanza con la especie ahora en examen, esto es, la de un ciudadano del pais enemigo que demanda al Estado por actos de guerra ejecutados en Iquiquc, i trae este estrao litijio a los estrados del tribunal. No cabe aqu ficcin alguna racional i verosmil. Si puedo suponerse que el ejrcito lleva consigo al cstranjero la constitucin, las leyes, las garantas, el conjunto de las instituciones de la Repblica, de rigor se ha de circunscribir la ficcin al espacio i trminos del inters que la sujicre i justifica. No ha de ir mas all del campamento, del cuartel, del grupo que compone la fuerza chilena en campaa. El Tribunal entneos pudo sostener no sin
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razn que estaba la Repblica all dnelo se encontraban su bandera i sus tropas, i que en consecuencia se hallaba la Corte Suprema donde estaba la Repblica; pero ni entonces ni ahora, en concepto del Fiscal, fuera posible alionar que la jurisdiccin do nuestros tribunales llegue a amparar en el estranjero, no solo a los individuos de nuestro ejrcito, mas tambin a los hijos del suelo invadido. Fluye de aqu que si Letelier, oficial chileno, se hall en aptitud de solicitar la proteccin del Tribunal, no es posible se conceda el propio favor a un ciudadano del Per situado por su nacionalidad, especialmente por el estado de guerra, fuera del recinto de competencia do nuestra judicatura, i sin accin alguna a demandar al gobierno belijerante por los actos hostiles de sus jefes i tropas. No se objete que estos principios conducen al cstremo, odioso tanto como inadmisible, de dejar el derecho en el interior a la merced del gobierno, i de autorizar, en el estranjero, todas las violencias de un ejrcito irresponsable. La paralizacin dla justicia ordinaria i su reemplazo por la marcial, os ciertamente un mal i un mal mui grave; pero es cierto tambin que el dao, si no es posible evitarlo del telo, se corrijo por la responsabilidad que gobierno i ejrcito asumen i ele que han ele dar cuenta severa. A la tropa reprimo el oficial, mas culto i moderado, i el jeneral hade contener a sus subalternos en el nteres de la justicia, del honor dla bandera, de su propia reputacin, vijilando a todos el gobierno que hace la guerra i anhela siempre congraciarse la opinin, ganarse aliados i precaverse de justos cargos de barbarie. Lo contiene tambin ol temor do represalias implacables. La guerra por desgracia no consiente otros moderadores, i ele seguro no ha de refrenar sus excesos la amenaza poco seria de demandas civiles contra el gobierno que autoriz o no reprimi las violencias de sus tropas. Ni faltan tampoco, en el propio pais del belijerante invasor, elementos i poderes que vijilen la conducta do las tropas i pidan cuenta al gobierno ele los actos de rigor estremo i de barbarie que ejecuten en el territorio enemigo. Pero no es una corte de justicia, sea esta la suprema de la Repblica, la llamada a correjir los excesos del ejrcito, las complicidades do sus jefes o la tolerancia culpable del gobierno. Es la opinin pblica, la vijilancia parla-
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mentara, la prensa nacional i el respeto a la censura del estranjero: fuerzas todas harto mas eficaces que un fallo de tribunal para refrenar los desmanes do la soldadesca, o castigar los rigores i rapacidades de un comandante de tropas. As i por estos medios se puso coto en Francia, durante el reinado de Luis Felipe, a las atrocidades de tala i esterminio que algunas divisiones de la Arjelia hacian en la rejion interior poseda por los rabes, i se moderaron las represalias feroces que en la India, despus de sofocada la rebelin de 1856, toleraron o instigaron ciertas autoridades britnicas o prncipes indjenas dependientes de la Corona. En Chile mismo, puede asegurarlo el Fiscal, no fu ineficaz la accin del Congreso cuando le lleg la noticia, no destituida por desgracia de fundamento, que en Lima, Moliendo u otros sitios del Per nuestros soldados o tal cual oficial se haban hecho reos de odiosas i culpables depredaciones. Las cmaras i la prensa, ajentes de la opinin i de la conciencia del pais, indujeron al gobierno a dictar severas medidas de represin, ya separando a unos incriminados, o mandando enjuiciar a otros, i aun disponiendo la restitucin del botin vergonzoso trado a Chile por manos impuras i rapaces. Estos i solo stos son los elementos de defensa i amparo que tiene el ciudadano enemigo durante la guerra, i no por cierto el recurso impracticable, supuesto que fuera lejtimo, de acudir a los tribunales del belijerante i poner all demandas i repetir indemnizaciones del Estado o del fisco por violencias de tropas. Tales arbitrios, preciso es reconocerlo, ni son autorizados por el derecho internacional, ni los consiente la ndole i naturaleza de la guerra, ni hallan tampoco cabida dentro del recinto necesariamente nacional que abarca i limita la competencia de nuestros tribunales.
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El Fiscal se permitir agregar todava algunas otras consideraciones sobre la gravsima i difcil cuestin que suscita la demanda del procurador Lecaros Reyes. Es nueva en Chile, a lo menos no ha llegado a tratarse con detenimiento, i merece discusin seria i escrupulosa en lo posible.
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El Fiscal no so inclina por cierto a cercenar las atribuciones del poder judicial, garantas las mas slidas de los derechos personales i de propiedad, i tiene como principio de verdad i de buen rjimen poltico que el ejecutivo jamas ha de intervenir en negocios de carcter contencioso, sea respecto de nacionales, sea en lo tocante a las acciones civiles que pueda entablar un estranjero. Pero la guerra i el derecho internacional que la rije, suspendiendo las reglas ordinarias i normales, no permite en manera alguna que el Estado sea justiciable dentro del territorio por actos blicos ejecutados afuera, ni consiente que un subdito del enemigo pueda pedirle cuenta ante sus propios jueces de las operaciones de sus tropas i jefes en el suelo invadido. Prubalo as, ademas del razonamiento ele arriba, deducido de los principios i doctrinas del derecho internacional i civil positivo, ol arbitrio a (pie se ocurre siempre epue los rigores han sido excesivos, mas de lo que tolera la guerra, i cuando se cree en equidad que se debe algn resarcimiento al ciudadano enemigo inicua i odiosamente perjudicado por un efe brutal o una soldadesca desenfrenada o decretos i medidas de autoridad. La guerra antigua no aceptaba la hiptesis de una reparacin semejante. En la moderna, mas culta i humana, se suele algunas veces, si bien pocas i raras, admitir la nocin del resarcimiento del d ano, a condicin no obstante de Cjue haya sido causado en inters del ejrcito, o con caracteres de estremada violencia e injusticia, i que la indemnizacin sea concedida a ttulo de gracia, por providencia administrativa i no con el carcter ele accin legal i de derecho perfecto. Las clebres Instrucciones i Reglas para el ejrcito de Estados Unidos, redactadas en 1863 por el sabio publicista Lieber, contienen el principio mas jeneroso en favor del sibdito enemigo; porque apartmlose de las doctrinas corrientes, en especial de los autores ingleses i norte-americanos, Scott, Maneld, Ivent, Story, establece en sus artculos 37 i 38 que se debe alguna indemnizacin al ciudadano pacfico a quien un comandante de tropas tom su dinero, su casa, sus ganados u otros bienes cualesquiera. Es acaso el nico documento de Estado donde se halle una mx
ium tan liberal. Parece con todo que el gobierno de Washing-
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ACTOS DE GUERRA EN TERRITOKIO ENEMIGO
ton, si la acoji en principio, como que so arrepinti ele haberla dictado el dia do ponerla en prctica i de surtir sus efectos, pues no hai constancia, en las narraciones do los publicistas, propios o estraos, de haberse atendido administrativamente demanda alguna de indemnizacin al enemigo perjudicado; i las decisiones del tribunal do Washington, de 1872 i 1873, manifiestan por el contrario, que los ajentes del gobierno rehusaron con ahinco su acojimiento por los jueces ele aquella comisin arbitral. No alcanz el subdito enemigo satisfaccin alguna de sus quejas, aun de las mas lejtimas, como no las ha obtenido, ni con mucho, el francs que sufri las exacciones i peores rigores de la guerra en la invasin alemana ele 1870 i 1871. La mxima de Lieber ha quedado reducida a un mero anhelo de moralista o promesa frustrada. Ni tribunales ni gobierno han escuchado las reclamaciones de los ciudadanos del enemigo, i ya no ha sido poco que los neutrales injustamente damnificados hayan logrado raros i mdicos resarcimientos. Tal es la prctica de las naciones preponderantes i la jurisprudencia i fallos de los tribunales de arbitramento mas recientes i de mayor autoridad. Si el subdito enemigo ha conseguido alguna vez indemnizacin por actos de guerra, dbese, conviene no olvidarlo, nicamente a las estipulaciones del tratado ele paz, o sea a las clusulas de un convenio especial concebido i ajustado por otras razones que las de la equidad i de la justicia comn, De ordinario, si no siempre, el favor no proviene ele un sentimiento de benevolencia ni mira a la satisfaccin del derecho, sino que arranca de un motivo de carcter distinto, estrecho i contrario. El resarcimiento es clusula onerosa del pacto de ajuste de la paz, i se consigna, no en beneficio de los perjudicados de ambos paises belijerantcs, poro eselusivamento en obsequio del que tuvo lo mejor en la guerra i dict las condiciones i trminos ele su fenecimiento. As se establecieron algunas indemnizaciones en los tratados de Pars en 1814, i ele Viena en 1815, i as tambin, ntese bien, se concertaron las del tratado de paz con el Per en octubre ele 1883 i en el de tregua indefinida celebrado por Chile con L'olivia en abril de 1884. El vencedor no oy las quejas del enemigo, fueran cual
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fuesen las estorsioues i violencias de la tropa, i oblig al vencido a atender i dar satisfaccin mas o menos amplia i prxima a los cargos de su nacional damnificado en el territorio o por las armas i decretos del contrario. La estipulacin no es pues un ejemplo ni un precedente, a no ser que se desee probar, disipando trabajo esfuerzo, que los tratarlos de paz son la ltima i mas acerba operacin de la guerra. Veamos primero las clusulas del ajustado por el gobierno de Chile con el de L'olivia. En el artculo 3. se declara que el segundo debe devolver los bienes confiscados a los chilenos por decretos supremos o de autoridades militares u otras, lo mismo que sus frutos, i resarcir los perjuicios que hubieren padecido en sus propiedades destruidas. El ajuste de cuentas i cargos schar por va diplomtica, no judicial ordinaria; i si por acaso no llegaren a concertarlo los dos gobiernos, ya por falta do acuerdo sobre el monto de los daos, ya por disentir acerca de la forma del pago, se someter la controversia a la decisin inapelable de un tribunal de arbitramento. As el artculo 3. Constituyse en efecto esta comisin, i es bien sabido que el seor Uriburu, ministro arjentino tuvo el cargo de juez dirimente i fall con sus colegas algunos espedientes de quejas. Muchos otros se hablan todava en pi o activndose por va diplomtica. Este notable caso de historia reciento i chilena pone en evidencia, a no dudarlo, que la nocin del resarcimiento al enemigo privado no deriva de la lei internacional primaria; que es una mera estipulacin concertada en el ajuste de la paz; que el resarcimiento, as en sus bases o motivos como en la determinacin de su cuanta, es una funcin diplomtica o de arbitramento internacional, no de los tribunales ordinarios; que la obligacin de indemnizar no emana de un principio de oepiidad o de justicia, por su naturaleza universal, permanente e igual piara todos, sino de los trminos onerosos dictados por el vencedor en el concierto de la paz. Corolario do estos hechos i doctrinas es de rigor la conclusin que el subdito del enemigo carece de accin para demandar por actos de guerra al fisco del belijerante, i que la Corte Suprema de Chile, llamada por el artculo 117 do la lei orgnica a entender en los juicios del neutral o del ciudadano o gobierno
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amigo, carece asimismo de competencia para conocer de la litis estraa e irregular que han promovido al Estado los peruanos Lira i Goicolea por la ocupacin de sus sitios i casas en la toma militar de Iquique. Mucho mas oportuno i conducente ser sin duda el ejemplo del contesto i clusulas del tratado de paz definitiva, no de simple tregua, celebrado por Chile con el Per el 20 de octubre de 1.883. Ademas de ser un documento diplomtico, digno en todo caso de tomarse en cuenta, lleva piara los tribunales, tambin para los ciudadanos de ambas repblicas, el sello i autoridad de una lei positiva que define sin ambigedades sus derechos i establece los trminos i lmites de la competencia judicial. El tratado de 1883, no hai que desconocerlo, obedeci como todos sus parecidos, con menos rigor por cierto que muchos otros, i la mxima de guerra i de victoria, no de razn i de justicia, que el vencido debe indemnizaciones que no puede reclamar por su parte, i ha de soportar entre las calamidades del revs la carga de resarcir al ciudadano enemigo perjudicado por sus actos de bel ij erante. Es el solo xito la base insegura, p>ero nica i fatal, de la existencia del derecho: base ljica i necesaria desde que, dndose ele mano a la discusin, al arbitramento, a las vas de la justicia i de la paz, se acuda en el conflicto a la decisin suprema de la fuerza ido las armas. El Per hubo de someterse a los rigores de la guerra que provoc de buen grado i con nimo lijero en 1879, o lisonjeado con esperanzas de ambicin, o arrastrado por las clusulas de una alianza indiscreta con Bolivia: i le fu preciso soportar, dems de la cesin de parte de su territorio, el gravamen oneroso i desigual de indemnizar a los chilenos perjudicados en su suelo por las operaciones de sus ejrcitos o los actos i decretos de sus autoridades, I la estipulacin comprende dos trminos: de una parte obliga a resarcir al chileno lastimado en territorio peruano en su persona o bienes, i de otra exime a nuestro gobierno de dar cuenta, en el inters de un ciudadano del Per, de los actos administrativos i judiciales ejecutados por las autoridades de Chile durante la campaa i en los sitios de su ocupacin. Tal es el espritu, si no la letra i la espresion, de formas mas decorosas i menos ofensivas, de los artculos X I I i X I I I del tratado de 1883.
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La obligacin de indemnizar es meramente unilateral i solo puede proceder del derecho de la guerra, el JIS hiiqmim, segn la grfica espresion de Grocio, epue se aparta, contradice amenudo i viola los principios de razn i de equidad natural. Es cierto que virtuahnente i en su ndole prctica la clusula aparece menos odiosa i desigual que en su tenor literal: porque habindose radicado las hostilidades, casi todas terrestres, en el suelo del Per, ocurrieron solo en este pais, no en Chile, invasor desde los primeros dias del conflicto, las talas, depredaciones i violencias que trae consigo el estado de guerra. Esto en cuanto a las estipulaciones del artculo XIII. En orden a las del artculo X I I del tratado, a primera vista de irritante parcialidad, se ha de tener tambin presente la circunstancia mu i atenuante de existir en el Per, al rompimiento de las hostilidades, gran nmero de chilenos i pocos peruanos en nuestro territorio, i la de haber dictado aquel gobierno medidas de rigor de que discretamente se abstuvo el nuestro. Las clusulas de resarcimiento unilateral son por lo tanto de una aspereza menos real que aparente. I as i con todo han sido de mui difcil ejecucin. En el espacio de nueve aos, ya trascuados desde el ajuste del ptacto, no se ha conseguido que el gabinete de Lima, a pesar de las instancias del nuestro i de los clamores de los perjudicados, proceda a organizar el tribunal internacional que el artculo X I I manda establecer inmediatamente despus de las ratificaciones. Proviene sin duda este aplazamiento del nimo laudable de nuestro gobierno de no crear dificultades al de Lima, cuya benevolencia i amistad desean en Chile el pueblo i todos los poderes pblicos, i de ayudar, si fuere posible, a la reconstitucin vigorosa de la hacienda, del crdito i de todas las fuerzas orgnicas que sacudi e hizo desfallece r en acpiella repblica hermana el esfuerzo supremo de la guerra i su xito desgraciado. Nuestro gobierno no ha requerido seguramente con porfa i entereza el cumplimiento de un artculo que no admita escusas ni dilaciones: i aun a riesgo de lastimar los intereses de sus nacionales, cuyas quejas han sido siempre justas i a veces destempladas aguarda paciente el momento en que el gol tierno de Lima se halle
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en aptitud de cumplir su promesa sin menoscabar su autoridad o despertar en el pueblo pasiones violentas i peligrosas, Mas sea como quiera, i hallando di-culpables los motivo.': t p inducen a nuestro gobierno a diferir la satisfaccin prometidas los chilenos por los pactos de tregua i do paz celebrados en 1SS4 i 1883 con Bolivia i ol Per, nunca habremos de llevar nuestra condescendencia hasta el punto de invertir, contra la le positivai escrita i contra las doctrinas del derecho internacional, la condicin de los ciudadanos de los pases ayer belierantes, oyendo las quejas de los peruanos i bolivianos que sufrieron exacciones i otros rigores en el territorio enemigo, i desatendiendo i aplazando indefinidamente la de los chilenos que los padecieron harto mas acerbos, i a quienes protejo la victoria i la estipulacin espresa dictada por la victoria en su beneficio. De cierto que nuestros nacionales no han de demandar al fisco del Per ante sus tribunales, i no cabe duda tampoco de que su accin, si llegaren a promoverla, seria rechazada in limine por razn ele competencia segn el estatuto orgnico del poder judicial de aquella repblica i los principios i prcticas del derecho internacional. Habran de acudir a la accin diplomtica, a las ostiones protectoras de nuestro gobierno. No les quedara otro arbitrio, aun en presencia de los artculos X I I i X I I I del ajusto do paz. Ahora pues se hallarn en condicin mejor i mas favorecida los ciudadanos del enemigo, los Lira i Goicolea u otros cualesquiera, que los de Chile amparados por pactos espresos i la promesa solemne de escuchar sus quejas i hacerles justicia? Tienen los tribunales de Chile la jurisdiccin de que carecen los del Per? Podra la Corte Suprema acojer en Santiago, apesar de una esclusion positiva, lo que la de Lima denegara apesar tambin del favor singular otorgado por los tratados al ciudadano reclamante del pas enemigo? listas dudas se resuelven con solo establecerlas. En la organizacin de ambos tribunales, mu parecida, como la de todos los pases sud-americanos de orjen i tipo espaol, no os admisible una demanda contra el Estado por el subdito del bol ijeranto contrario, ya sea durante el perodo de la guerra o bien al restablecimiento de la paz, por actos i operaciones de hostilidad; porque su competencia, derivada solo de leyes positivas, nunca
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de derecho internacional, espira en las fronteras del suelo patrio; i porque las reclamaciones del enemigo, aun siendo justas i atendibles, no pueden interponerse sino por via de gracia i de equidad ante el gobierno del fielij eran te, * * * Ayuda a consolidar estas doctrinas, de por s firmes i bien justificadas, (d pensamiento minino i la intencin do las clusulas que los tratados contienen en favor do los solos ciudadanos chilenos i no en obsequio de los ciudadanos del Per i de Bolivia. Prueba su ajusto contractual, segn las reglas mas elementales de la dialctica i de la induccin, que su silencio habida dejado a los unos i alos otros en el misino pi, o sea a la merced do los principios i prcticas del derecho inexorable de la guerra, i que todos tambin deban soportar resignados i sin esperanza alguna de resarcimiento los rigores i los excesos de las autoridades i tropas del beligerante invasor. La omisin de los artculos del privilejio pono de manifiesto que en concepto de las potencias contratantes, cierto i correcto pollo dems, no existia ni podia existir el privilejio mismo, derivado solo de las clusulas especiales del convenio, i que en derecho comn, internacional o positivo, el subdito del enemigo carece por entero de accin a repetir perjuicios del Estado que orden o toler los estragos de sus tropas i escuadrasen el cstranjero. Por que no es admisible la hiptesis de que, suprimido el pacto i el privilejio, operara en su defecto el derecho comn. I la razn salta do bulto. Si existia un derecho comn, anterior, coexistente o posterior a la guerra, quedaban bajo su amparo imparcial e indefectible as los peruanos i bolivianos como los mismos chilenos vencedores, hallndose todos ellos en aptitud de reclamar indemnizaciones i de exijirlas, en juicio contradictorio con el fisco, ante los tribunales de los paises respectivamente responsables. Dada esta suposicin, el favor anormal del artculo X I I I del tratado con el Per, 1." del pacto con Bolivia, es no solo una superfluidad, pero tiene el semblante de una irona visible o de un contrasentido. El solo perjudicado vendra a ser el chileno; porque el chi-
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leo, sujeto a las estipulaciones absurdas del ajuste, habra de aguardar para la audiencia de sus quejas el dia de la constitucin del tribunal de arbitramento, que poda ser el dia de las kalen<ks griegas: mientras que peruanos i bolivianos, vctimas de las asperezas de la guerra i del revs, se encontraran en libertad de entablar sus demandas ante los tribunales de Chile en el momento de terminar las hostilidades. Luego, si esto no es posible ni pudo caber en la mente do los negociadores del tratado, es forzoso concluir que en derecho comn, internacional o positivo, carece de accin el subdito del enemigo a reclamar resarcimientos ante los tribunales ordinarios, i ha de esperarlo, ya opte no de las munificencias de la victoria, de la gracia del gobierno vencedor o ele la equidad i discreta poltica del gobierno propio vencido. Luego, la estipulacin de lo.-. judvilcjios en obsequio de los chilenos i con olvido i pretericin intencional de peruanos i bolivianos, acredita a todas luces que en el espritu de nuestra Cancillera no atraves siquiera la estraa idea de que la Corte Suprema la llamase a sus estrados a dar cuenta do los actos de nuestras tropas i autoridades en el territorio enemigo, i a responder a demandas de indemnizacin por la toma militar de una finca en Iquiquc i su aplicacin al acuartelamiento de un batalln chileno. Ambas conclusiones son de toda evidencia. I pone tambin de relieve su exactitud la costumbre que se observa en las guerras europeas, i el sentido uniforme asignado a las clusulas ele los tratados de paz i a la manera de resarcir al subdito odiosamente perjudicado por las operaciones del ejrcito en campaa. Kara vez, si alguna que sepa el Fiscal, ha consentido el vencedor en indemnizar a los particulares por los daos, talas, exacciones, robos, incendios u otros i peores excesos de sus tropas en el suelo invadido, i por cierto que sus tribunales habran desodo in limine, i como en estremo impertinentes, las acciones de este linaje que, fiando en quimricas esperanzas, hubiesen llevado a sus estrados contra el fisco del beligerante victorioso. Djase ver el acojimiento que tales peticiones habran merecido de las cortes alemanas por las violencias ele sus tropas en la invasin de Francia, siendo bien conocidos los juicios severos, no solo del canciller
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Bismarck, director poltico, por lo tanto implacable, de la guerra, si no las opiniones doctrinarias del ilustre juez i publicista Heffter, llamado por su cargo i su amor a la ciencia, que es amor de la verdad i de la humanidad, a templar las asperezas ordinarias i mas escusables de los estados mayores i de los ministros de gobierno. Canciller i majistrado fueron del propio parecer, i ambos, el uno en sus notas diplomticas, el otro en sus disertaciones, han negado en absoluto al enemigo, gobierno, ejrcito o particular, derecho a invocar del adversario otra equidad que la mui mezquina consentida por el inters de la guerra i el anhelo ferviente del triunfo. Les neutrales mismos, con ser imparciales, algunos tambin poderosos i temibles, no tuvieron a veces satisfaccin de sus mas fundadas quejas. As lo acreditan, entre muchas otras medidas, las reglas implacables que dict el estado mayor aloman sobre los cuerpos francos o guerrillas francesas, a las cuales se neg hasta el exiguo beneficio de rendirse con seguro ele la vida, i las aplicadas por la cancillera de Berln a los estranjeros, aun consulares i diplomticos, que no salieron de Paris durante el cerco i en el corto tiempo sealado por el ministro Bismarck. Trae el Fiscal estos ejemplos, mui conocidos por lo dems, con la sola i lejtima mira de justificar la conducta de nuestras tropas en la campaa del Per, harto mas benigna seguramente i moderada que la de las cultas i gloriosas huestes alemanas; i probar tambin que la ocupacin munu nlitari en Iquique, a la toma de la ciudad, de un conventillo i solar del dominio de ciudadanos peruanos, est mui lejos de merecer los dictados de detentacin rapaz i de estrago do inslita violencia i barbarie. La guerra autorizaba, si lo pedan sus intereses, no solo el apoderamiento de la finca i su destino a cuartel, sino su destruccin misma sin cargo alguno moral de atrocidad ni hval de indemnizacin. No es el bel ij eran te invasor el llamado segn el derecho dejentes a resarcir los daos causados por sus tropas a los subditos del enemigo, siendo su propio gobierno quien, por razones de equidad, do buena poltica o de simpata nacional, suele a veces por lei especial, nunca por motivos ele justicia i derecho positivo i comn,
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aliviar de alguna manera al ciudadano propio que sacritic sus bienes en homenaje a su pais, o por azares de suerte padeci con sino-ular rio-or las calamidades de la invasin. Sucede que el conflicto de los ejrcitos se traba en un distrito reducido a yermo i ruina, o se empea el combate en la heredad i casas do un particular, o se pone sitio i se bombardea una ciudad hasta convertirla en pavesas. En estas emerjencias, i otras anlogas, el Estado se, cree obligado en conciencia, por decirlo asi, a no dejar en destitucin i miseria absoluta al buen patriota que voluntaria i jenerosamente dio su fortuna a la defensa do su pais, o fu vctima casual de las violencias i estragos dirijielos al cuerpo i vitalidad de toda la nacin. El Estado en casos tales asume en cierto modo la responsabilidad de las compaas de seguros mutuos, en que las cuotas de los socios libres del incendio ayudan a reedificar la casa del que lo padeci. Una lei de indemnizacin por estragos de guerra obedece a la misma regla de recproca asistencia e indemnidad. Fu ese el principio de simpata i de. solidaridad nacional, no do derecho estricto, de donde eman en Francia la lei de resarcimientos en favor de los vecinos ele las ciudades o distritos que haban sufrido los mas speros rigores do la guerra i de la invasin alemana.
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Oree el Fiscal haber demostrado, por la amplia esposicion do arriba, que la Corte Suprema carece de competencia especial o privilegiada para conocer do las demandas de un subdito del enemigo contra el Estado o el fisco: i solo falta ahora examinar el punto mucho mas sencillo i secundario, i en cierto modo comprendido en la tesis principal enunciada al principio de este escrito, a saber: si la accin entablada por el procurador Locaros Reyes en nombre de los peruanos don Vctor Lira i doa Mercedes Goicolea, escluida de la clasificacin del art. 117 de la lei de 1875, es de fuero comn i ha de hallar cabida ante los juzgados i tribunales ordinarios. Esta hiptesis, improbable tambin en concepto del Fiscal, no podriasustentarse sino por la sutil i artificiosa ficcin del derecho
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do postliminio, o sea de la teora romana, mu modificada i ampliada en el derecho moderno, que restituye las cosas i el estado civil de personas i de propiedades al orden legal existente al tiempo del rompimiento de las hostilidades. La ficcin del postliminio comprendo dos situaciones: una, la del recobro del derecho que paraliz i no aniquil la guerra, al devolverse por el ajuste de la paz el territorio temporalmente ocupado por el enemigo: i otra, la del restablecimiento del derecho que se perdi jure belli i se opera por la anexin definitiva del suelo conquistado por el belij erante victorioso. Supnese fundadamente, en el primer caso, que el ejrcito o el estado invasor fu un mero poseedor precario, un verdadero usufructuario temporal i accidental de los bienes fiscales i nacionales del enemigo, con mayor razn de las propiedades privadas; i que al fenecer la guerra, ya evacuado el suelo, vuelven hombres i cosas, leyes e instituciones a su primitivo estado, quedando depurados por completo del vicio que les trajo su enervamiento pasajero i violento. Por esto en el derecho romano, tan profundo e injenioso, el recobro de una provincia o ciudad hacia caducar los actos i confiscaciones decretadas por el enemigo, i restableca re integra en aquellos recintos el imperio de las leyes de la repblica i la condicin civil de sus ciudadanos sometidos pro tmpora a los rigores inexorables de la guerra. El ciudadano romano convertido en esclavo por el enemigo, tornaba sin tacha ni mengua a su estado, i no como liberto o emancipado; i el esclavo, a quien se dio libertad, ipso jure era reivindicado por su antiguo amo. Del propio modo se invalidaban las ventas, contratos i derechos cualesquiera otorgados por el belijerante en dao del Estado o del dominio privado. No quedaba al enemigo sino lo que llev consigo i puso en salvo, ni se tenan por irrevocables sino los hechos consumados i de reparacin imposible. As el derecho de postliminio que operaba en favor del belijerante restituido por las armas o por tratados a la posesin de su territorio pasajeramente ocupado. El otro aspecto de la ficcin, no menos injenioso i mas humano i poltico, es precisamente el menos romano i el que ha sido apli-
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cado en las guerras medievales i modernas. Consiste en suponer cpie el subdito del enemigo, reducido a servidumbre, a confiscacin, a todos los rigores de la guerra, convalece i vuelve a plena vida de derecho civil, tambin poltico, dentro ele breve o largo tiempo de prueba, por el hecho de ser hijo de la ciudad o suelo agregado al territorio del conquistador. Se le considera como incorporado en su nueva patria i con accin al goce de sus leyes i garantas. Recobra por lo tanto su casa, su propiedad, el goce pleno de los derechos civiles, a cambio solamente de que acepte de buen grado, en lo odioso tanto como en lo favorable, su condicin de subdito del conquistador, renuncie do veras la ciudadana nativa, soporte las cargas militares, concejiles i dems que impone el servicio eficaz del Estado. Este postliminio no obstante, con sor tan favorable, no lleva la reversin perfecta i completa, re integra, tal como la produce el antiguo i jenuino postliminio romano; porque el nuevo subdito, antes enemigo, empieza a gozar de sus derechos solo el dia do la anexin del territorio donde naci i vivia i a condicin tambin de repudiar la bandera de su afecto. No tiene accin alguna a poner quejas por los actos de guerra anteriores a la incorporacin de su provincia o ciudad, siendo voluntarias i jenerosas, por lo mismo no exijibles en juicio, las indemnizaciones que por lei especial, no de derecho comn, le asigne el gobierno adquirente. Son stas las mximas i reglas que en sustancia resultan do las doctrinas tan oscuras del antiguo derecho de postliminio i de su ensanche i poco ljica aplicacin a los actos i estados civiles de la guerra moderna. En rigor lo admiten, til i eficaz a lo menos, los casos de recaptura o represa de naves neutrales i enemigas i otras situaciones de derecho internacional martimo. Podran pues observarse, con mayor o menor pertinencia i acierto, en la demanda promovida por los peruanos Lira i Goico lea? Mucho lo duda el Fiscal, i aun, yendo mas adelante en la espresion de sus juicios, no vacila en afirmar que no es posible dar acojida a su accin en derecho comn i al amparo de la ficcin del postliminio: primero, porque los Lira i Goicolea, peruanos de orjen i tambin al presente do domicilio, de simpata i de eleccin, (lo que les honra), si son propietarios en Iquique, no son ciudad a-
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nos (le Tarapac ni de Chile, i se hallan por consiguiente fuera de los trminos i condiciones del postliminio; segundo, porque su demanda en vez de limitarse al recobro do las fincas, lleva el pensamiento ambicioso e injustificable de perseguir los frutos i alquileres durante la ocupacin chilena de Iquique, excediendo los estreios favores del postliminio; tercero, porque el derecho de postliminio, ficcin do las leyes, usos i prcticas internacionales, carece de fundamento i base en las leyes positivas, i no puede ser por lo tanto interpretado i aplicado por la justicia ordinaria; cuarto, porque los gobiernos del Per i de Chile, al ajusfar el tratado de paz de octubre de 1883, lejos de establecer un derecho de postliminio, o una equivalente promesa de resarcimiento i restitucin en favor del ciudadano del primero, circunscribieron el beneficio solo al ciudadano del segundo de estos paises. Necesariamente Huye de aqu, en concepto del Fiscal, que la ficcin del postliminio, arbitrio nico a que pudieran acudir las personas demandantes, tambin el nico que pudiera franquearle las vas del fuero i de la justicia comn, no tiene aplicacin a la litis entablada; i que las quejas de Lira i la Goicolea, estraas a la competencia de nuestros tribunales, han de ser llevadas como solicitud de gracia al Gobierno i no como demanda a la Corte Suprema, o a los juzgados de hacienda. All, i solo all hallarn satisfaccin i justicia, si, como es de esperarlo, se limita la peticin al mero recobro de las fincas i discretamente se corrije el tenor arrogante del libelo presentado al Tribunal i se renuncia a la quimrica esperanza del pago de cnones i resarcimiento de perjuicios. Parece en conclusin al Fiscal que ni V. S. ni la Excma. Corte deben dar curso a la demanda puesta por el procurador Lecaros Reyes, que no es de su jurisdiccin, atendidos los fundamentos estensamente desarrollados en el presente escrito, i recae en materia privativa de la accin i facultades del Presidente de la Repblica, cuyas atribuciones pudiera reclamar con razn i serian talvez reconocidas i declaradas en la contienda de competencia que eventualmente promoviere el Departamento de Justicia i hubiera de decidir el Consejo de Estado. Santiago, noviembre 11 de 1892.
MONTT.
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MOTN DEL 8 DE ABRIL EN SANTIAGO
MOTN
DEL 8
DE ABRIL. CONFLICTO
DE
INHIBITORIA
TRABADO
ENTRE
EL JUEZ DEL CRMEN DE SANTIAGO I
LA COMANDANCIA
JENERAL DE ARMAS.
Excma. Corte: Con motivo de los sucesos de 8 de abril ltimo, el primer juzgado del crimen de esta capital procedi a instruir el sumario requerido por la lei para descubrir i procesar a los autores do aquel conato de conspiracin contra el orden i las autoridades establecidas i constitucionales de la Repblica. Fueron aprehendidos muchos individuos el da mismo de la intentona i los posteriores, i en mayo siguiente pudo tambin ser capturado el cx-coronel don Ezequiel Fuentes, inplicaclo como reo i cabecilla del motn i quien por algn tiempo busc i tuvo asilo en la legacin de Estados Unidos de Norte-Amrica. Hallndose mui adelantado el sumario, asaltaron dudas al juez sobre su competencia para entender en causa donde figuraba en primer trmino un antiguo militar, conexa tambin con la promovida en diciembre anterior al mismo reo i cmplices del conato revolucionario del 1 1 , i requiri al efecto, el 24 de junio, el dictamen del promotor fiscal que ajitaba el proceso. Este funcionario en su vista de 8 de julio a fs. 55 espuso: Que el ex-coronel Fuentes se hallaba seriamente implicado en el movimiento de diciembre i se le habia procesado en contumacia por su ocultacin; que el promotor habia pedido la pena de muerte por su crimen de conspiracin i ataque a la seguridad del Estado; que el nuevo delito se hallaba estrechamente conexionado con el anterior; que la continencia de la causa exijia la acumulacin ele los autos i de los juicios; que el primero radicaba el fuero as por la prioridad del tiempo como por la atraccin del especial de guerra. De aqu conclua que el juzgado del crimen era incompetente, deba inhibirse del conocimiento del asunto i remitir sus antecedentes al tribunal militar a quien corresponda i ya en cierto modo habia prevenido en su sustanciacion.
CONFLICTO DE JURISDICCIN
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Algunos dias mas tarde, el 19 del mismo julio, dict el juzgado el auto conforme de fs. 62, fundndolo en los motivos espuestos por el promotor fiscal, en la complicidad del ex-coronel Fuentes i en las disposiciones do los artculos 7, 9 inc. 2., 193, 196 i 227 de la lei de organizacin de tribunales de 15 de octubre de 1875. Puesto el juzgamiento en noticia de la comandancia jeneral de armas, el auditor de guerra, llamado a espresar su opinin por esa autoridad, no vacil en afirmar de su parte que el negocio era de la competencia de la justicia ordinaria, i en ese concepto, el solo verdadero, lo habia iniciado i piroseguiclo durante cuatro meses.el juez del crimen. Ningn suceso posterior habia podido alterar la naturaleza do la causa ni la apreciacin primitiva i correcta de su ndole legal. Fuentes mismo, cu} a complicidad piarece ser el
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motivo fundamental de la inhibitoria, fu aprehendido en mayo i lia prestado su declaracin do fs. 37 el 8 de aquel mes. Ni se ignoraba tampoco, al iniciar el juicio de abril, que aquel antiguo oficial era uno de los reos principales del instruido en diciembre. Su presencia por lo dems en la segunda tentativa de conspiracin, no modificaba las condicior.es de un piroceso ordinario intentado a paisanos por crmenes i delitos de fuero comn i donde faltan los requisitos esenciales del fuero militar. Dado que Fuentes tuviese aun el carcter de tal, que perdi al ser removido del servicio i del ejrcito, nunca llevara consigo al tribunal especial a sus co-reos o cmplices; ya porque solo el fuero comn es el atractivo, o bien porque los dos procesos, distintos por su naturaleza, el tiempo i fines de su instruccin i la condicin de los incriminados, no son conexos e indivisibles i pueden i deben sustanciarse i fallarse separadamente. El juzgado no obstante persever en sus opiniones, i negndose a reconsiderar su fallo de incompetencia, dio por trabada la contienda con la comandancia jeneral de armas i dispuso se elevasen los autos al conocimiento i decisin de V. E. H aqu los antecedentes del conflicto de jurisdiccin suscitado por el juez del crimen a la comandancia jeneral de armas i sobre el cual V. E. se ha servido requerir el dictamen del Fiscal. * * *
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La cuestin no carece seguramente de gravedad. Recae sobre puntos legales que en alto grado afectan no solo nuestro organismo judiciario, cuyo funcionamiento puede perturbar la falta de nociones claras i ciertas en la materia ele fueros i competencias, sino el reconocimiento i goce de garantas esenciales i fundamentales en nuestro derecho pblico. Una de ellas, i talvez la primera, es la establecida por la constitucin al prescribir que ningn ciudadano podr ser distrado de sus jueces naturales i propios, ni juzgado por comisiones especiales ni por otros tribunales que los ya existentes i creados por las leyes. El fuero comn es la espresion constante del derecho pblico, que tambin es jeneral i permanente i no admite limitaciones, a menos que un inters supremo reclame en servicio o en defensa del Estado tribunales especiales que se organizan, funcionan i fallan con arreglo a leyes asimismo especiales i menos favorables al justiciable. Son una desviacin mas o menos seria del orden regular, i por lo misino que lo alteran, han de constar claras i definidas en las leyes e interpretarse i aplicarse con cuidado sumo por las autoridades llamadas a dirimir las competencias. As, en nuestro repinen constitucional, concebido i ordenado segn el principio de la independencia i separacin de los poderes, el Ejecutivo no solo no inviste facultades juridiccionales privativas de la majistratuia, sino que carece de la atribucin conexa, adscrita en otros gobiernos, de designar el juez o tribunal que lia de entender en un proceso civil o criminal, o sea do dirimir los conflictos de competencias suscitados entre las autoridades investidas de jurisdiccin. En esto nuestra constitucin, apartndose de sus modelos las francesas, i rompiendo las tradiciones de la antigua monarqua espaola, mejor mucho el sistema que inhabilitaba al Ejecutivo a juzgar, pero le permita sealar en ocasiones el juez del delito i del delincuente, prerrogativa apenas menos peligrosa i reserv esta facultad esencial al poder encargado de la administracin de justicia,
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No hai otra escepcion a este precepto, cada dia mas firme i consolidado en Chile, que la facultad conferida al consejo do Estado para dirimir ciertos conflictos entre las autoridades judiciarias i las administrativas; i aunque el consejo de Estado, organizado
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con independencia mayor por la reforma de 1874, ha desempeado sus funciones siempre con espritu de justicia, a veces con laudable entereza, no es dable desconocer el anhelo jeneral de confiar a otra autoridad, todava mas alejada del Ejecutivo i de sus influencias, el cargo delicadsimo de resolver las contiendas de competencia. Un proyecto reciente, acojido por la opinin i por el Congreso, las distrae de aquella corporacin prxima a desaparecer de nuestro organismo constitucional. El fuero comn dentro de la lei comn es pues una base sustantiva dla organizacin poltica i judiciaria de la Repblica, i no sufre otras limitaciones sino las mui pocas i taxativas sealadas en el artculo 5." do la lei de 15 de octubre de 1875, sobre atribuciones de los tribunales. Se escluyen del precepto jeneral las acusaciones meramente polticas promovidas en el Congreso, donde uua cmara es acusadora i la otra entiende en el juicio i lo falla en formas i para efectos mui estrechos: las causas antes referidas correspondientes al conocimiento del consejo de Estado: las que versan sobre abusos de libertad ele imprenta, de la competencia especial del jurado: las rpie recaen sobre cuentas fiscales o municipales, rendidas por los funcionarios a cargo de las rentas pblicas del Estado o de los cabildos; i final i sealadamente los procesos por delitos militares, que provienen de la infraccin de las leyes especiales del ejrcito, de la armada i de la guardia nacional en servicio activo o movilizada. Son estas las escepciones precisas i bien definidas del principio jeneral que establece en los tribunales ordinarios la facultad de juzgar toda causa civil i criminal. En Chile no existe, como en Francia i Espaa, un tribunal administrativo, llmese consejo de Estado, o de otro modo, encargado de dirimirlos litijios suscitados entre el gobierno i los que contratan con sus ajentes o delegados, ni aun la jurisdiccin asumida en otro tiempo por el parlamento ingles, hoi caida en descrdito i desuso, para procesar i condenar al ltimo suplicio a los ministros i altos funcionarios de la Corona por lei especial (bil of atteinder). El congreso nacional ni posee siquiera, cual sucede en otros paises, el derecho de llamar a su barra i castigar los desrdenes e injurias perpetrados en su recinto o en ofensa de sus miembros, limitndose su competencia a solo
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ordenar la captura de los culpables i su remisin al juez ordinario que debe sustanciar i decidir la causa. As definido el ordenamiento i espritu de nuestro sistema judiciario, severo cual ninguno en establecer i consolidar el principio del fuero comn, entra el Fiscal a examinar los casos, motivos i circunstancias en que prevalece el fuero especial por razn de proceso o delito militar. La causa en estudio requiere algn detenimiento i desarrollo de doctrina, puesto que dos de los ajentes del ministerio pblico, el auditor de guerra i el promotor fiscal, sostienen con psrsuacion igual nociones diversas i contradictorias, aceptadas tambin con el propio convencimiento por el juez del crimen de Santiago i la comandancia jcneral de armas. Conviene pues en alto grado investigar i despejar las oscuridades que pueden provenir o del testo de las leyes o de prcticas i usos vacilantes c inseguros, a fin de que la Corte Suprema, llamada a resolver en definitiva el conflietc), dicto un juzgamiento fundado en los principios mas correctos i ciertos, armonice los procedimientos ulteriores en los casos anlogos i establezca una jurisprudencia firme i uniforme en lo posible.
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La lei de organizacin de los tribunales al designar la escepcion de las causas militares, una de las pocas i de seguro la mas seria puesta al principio jeneral del fuero comn, si no especific con detalles amplios, como no era fcil ni necesario, el recinto preciso que comprende i su espacio i lmites, no dej por eso de establecer reglas que guien al juez con certeza, le sealen su esfera de competencia i le pongan a cubierto del peligro de ser invadido en sus facultades i del peligro no menor de rehuir el. desempeo do su cargo i deberes. La lei con cuidado igual precave el conflicto positivo que nace del ensanche de jurisdiccin, frecuento en la materia civil, i el conflicto negativo que mas amenudo surje en los procesos criminales i en especial en los instruidos por crmenes o delitos de atentado al orden pblico i seguridad del Estado. En estas ltimas causas suele hallarse el juez, aun el de carcter mas entero i de mas recta conciencia, en situacin penosa i vaci-
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lante: pues de una parte la autoridad ofendida solicita con ahinco la represin severa del conato que turba su reposo, cuando no amaga su existencia; i de otra parte estn con frecuencia el favor i las simpatas populares, o hai cuando menos un partido o un grupo que niega la conspiracin, defiende con vehemencia a los criminales i hasta llega a achacar el proceso a las zozobras medrosas de un poder dbil i precario, o a los clculos artificiosos de un gobierno que forja peligros para cohonestar el ensanche de sus facultades ordinarias. Do ah los conflictos negativos, tan frecuentes en las pocas de disturbios i de ajitaciones revolucionarias. Se agrava la carga ya de suyo pesada de las funciones judiciales, asaltando a los jueces el temor, del cual se hallan exentos en un estado normal, de que el poder pueda recelar dess complacencias con la opinin, o bien de que la opinin pueda imputarles algn miramiento i deseo de halagar el poder. Se esquiva la competencia, aun por los mas esforzados i animosos, vindose a veces forzada la autoridad, no hallando juez para sus procesos de Estado, a compeler a los militares a formar consejos de guerra, o amenazar de sus iras a los tribunales que tengan el valor de avocarse el conocimiento de las causas i la proteccin de los reos polticos. Esta situacin desgraciada, si fu la del pais en poca reciente i aciaga, est mui lejos de ser la del da, despus del restablecimiento del rjimen constitucional; i bien se encuentran ahora los jueces civiles o militares en aptitud de ejercer sus funciones con plena libertad e independencia, sin temor de ser perturbados por las influencias de arriba que tanto pueden con las almas dbiles o las de la opinin a veces fuertes a doblar las mas enteras. Los conflictos negativos, o sea las contiendas por no conocer i fallar, no pueden al presento derivarse de otros motivos que la oscuridad de las leyes, o las dudas sinceras suscitadas en el nimo de los jueces llamados a interpretarlas i aplicarlas. En concepto del Fiscal, que procurar justificar en el curso de este dictamen, por la le de tribunales, mero desenvolvimiento de los principios consignados en la constitucin, todo proceso criminal, sea cual fuere la culpa o delito, de traicin, do atentado, de sedicin u otros contra la existencia del gobierno i la seguridad
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del Estado, es de la competencia de los jueces ordinarios i cao bajo las prescripciones del cdigo penal. Este ha previsto, calificado i castigado los hechos criminosos de esta especie, i es uu error i un error grave el sentar que los motines, tumultos i sediciones, por constituir un estado en cierto modo de guerra interior, como han de ser reprimidos por la fuerza pblica, deben tambin juzgarse segn las ordenanzas i por los tribunales militares. El cdigo penal ampliamente estatuyo sobro atentados al orden i a la paz pblica. El ttulo 2. del libro 2. especilica los delitos i crmenes de sublevacin a mano armada para derrocar el gobierno, cambiar la constitucin, despojar de sus cargos a los altos funcionarios del ejecutivo, del congreso o la majistratura, asaltar cuarteles o naves de guerra con estos designios, reunir i ajitar turbas, lanzar proclamas sediciosas, o de cualquier modo seducir al soldado o alborotar al pueblo: sin olvidar tampoco a los instigadores i cmplices que ayuden con artes i procedimientos encubiertos al movimiento revolucionario, i a los empleados que por flaqueza de nimo o connivencia no lo resistieren, o continuaren funcionando bajo la presin o a las rdenes de los sublevados. Los ttulos posteriores son dirijidos a protejer i mantener en sus puestos, prerrogativas i dignidades a los funcionarios del ejecutivo, de la majistratura, a todos los que ejercen cargos i representan con investidura regular el poder social organizado o pblico. Ninguna de estas trasgresiones de la lei, ni las mas culpables o peligrosas, es d l a competencia de los jueces militaros, ni se procesa i castiga conforme a las prescripciones de las ordenanzas del ejrcito. La fuerza armada no asume en los tumultos sino el deber de reprimirlos con celo, eficacia i lealtad, bajo las inspiraciones i rdenes de los jefes que las dan o trasmiten segn la disciplina i la jerarqua de ordenanza. Puede lejtimamcnte herir i matar en su defensa; pero una vez restablecido el orden i sofocado el motin, armas i soldados vuelven a sus cuarteles, cesa la accin de la espada i entra la justicia ordinaria a aprehender a los amotinados, pesquisar su conducta e inflijirlcs la pena de su delito comprobado en juicio comn i regular. Tal es el procedimiento aplicable por nuestras leyes en los casos
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mismos de atentado al gobierno establecido i a la seguridad de la Repblica. Cundo pues llega la ocasin de organizar los tribunales militares i de procesar i juzgar segn la lei marcial de escepcion? Claramente lo dicen i lo esplican los nmeros 4 i 5 del articulo 5. ele la lei de 15 de octubre de 1875. La lei marcial, i de consiguiente el fuero i competencia de sus tribunales, no rfje ni tiene vigor sino respecto elel soldado, del marino i del guardia nacional en ejercicio, a condicin todava de que el acto punible sea cometido en el servicio militar. Entran por lo tanto en este estrecho recinto de escepcion solo las culpas, delitos, crmenes i otras trasgresiones cualesquiera de la disciplina, del orden de cuartel, de los deberes del soldado: ya sean las mas lijeras de falta de respeto al superior, de petulancia, de voces descompuestas, de embriaguez; ya las serias de faltar a la revista, alejarse del cuartel sin licencia, o de insubordinacin; ya en fin las gravsimas de abandono de guardia. desercin del cuerpo, fuga al enemigo i dems de ndole capital. El delito no es militar si no concurren los requisitos copulativos del carcter del individuo i de la naturaleza de la culpa. Lo constituye en primer trmino la condicin de ser el reo miembro activo i cierto do la fuerza armada, ejrcito o escuadra, i de violar la lei especial a que se halla sujeto en su vida i deberes de soldado i de marino. No caben as en el espacio taxativo i estrecho de la escepcion los crmenes, delitos o faltas perpetrados por el militar fuera de cuartel i de servicio, sea un homicidio, un robo, una ria a mano armada en las calles, u otros en que por violar las leyes comunes lo hacen justiciable solo de los tribunales ordinarios. Tal es la doctrina aceptada en las mejores lejislaciones i la establecida asimismo en las ordenanzas vijentes en Chile. Las de Francia en especial, modelos inmediatos de las nuestras, no se han apartado de un principio que pareci ser de razn i de equidad, no conmova el ordenamiento i disciplina del ejrcito i era base preciosa de la seguridad del ciudadano i garanta de buena administracin de justicia. Los cdigos posteriores a la Revolucin, aunque inspirados por el gobierno esencialmente militar de Napolen, abolieron las comisiones militares que a discrecin del go-
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bierno se organizaban en la antigua monarqua, las cortes prevostales, los tribunales ambulantes constituidos para la represin del bandolerismo i salteos en los campos, i dispusieron (pie todo crimen o delito, a menos, de presentar los caracteres definidos i ciertos de militares, fuesen sometidos a los jueces ordinario, (Dallos, verbo dlit militaire. comexit et dlit militaire.) Merlin verbos conseil de guerre, As tambin en Espaa i sealada-
mente en Inglaterra, donde en todo tiempo el Parlamento i la opinion se han mostrado mui celosos del fuero comn i mui hostiles a la jurisdiccin marcial. Nuestras leyes han ido mas lejos, acaso por ser mas recientes i dictadas en tiempo de mayor progreso de ideas morales i polticas, pues en Chile no existen, cual sucede en Francia i en Inglaterra, comisiones especiales permanentes piara la represin de los delitos llamados martimos, o sea el fuero mas spero i de procedimiento sumario a que en aquellos paisos, particularmente en el primero (Merlin loe. cit.), quedan sujetos los contrabandistas que en grupos i a mano armada suelen cometer sus fraudes i depredaciones. Aun estos delincuentes gozan en Chile de los beneficios de la lei comn. Bien se echan de ver los motivos que han inducido al lojisladov a circunscribir con tanto cuidado el espacio de accin do las ordenanzas militares i de sus tribunales o consejos de guerra. La lei marcial por su naturaleza es en ostremo dura e implacable, porque segn deca el ilustre canciller D'Aguesseau ( Mercurial f. S. avres) quien lleva armas en la mano debe ser contenido con rigor especial, i quiere el rgimen de cuartel, si hade haber orden, obediencia i moralidad, se guarde una disciplina rigorosa i se apliquen penas rpidas i ejemplares. El soldado no se halla en las condiciones ordinarias del ciudadano. Hai para l, dentro de la vasta sociedad de la nacin, una sociedad pjecjuca de la cual es miembro privilejiado i con deberes tambin peculiares i escepcionales. Al paisano que delinque, ofendiendo el orden pblico, la propiedad o las personas, se le priva de libertad i se le secuestra largo tiempo en una prisin. Deja de ser miembro activo i til de la comunidad, i su ausencia antes la favorece que perjudica: mas el soldado, unidad componente del
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grupo que forma la tropa, debe prestar servicio perenne i no puede faltar, ni aun por razn de castigo, a su puesto i deberos. Por esto las ponas militares, prontas en su aplicacin por los consejos o jueces de guerra, son rpidas tanto como severas, imponen arrestos i prisiones de corto tiempo i aplican el ltimo suplicio con frecuencia mayor que las leyes comunes. Todo es escepcional i anormal en el rjimen de cuartel i do ejrcito. Es un cdigo aparte i especial cuyos principios i bases, teniendo en mira en primer lugar la subordinacin, disciplina i moralidad de las tropas, tienden a reprimir con aspereza mayor las faltas que amenazan esos intereses supremos, alterando as las nociones ordinarias de la criminalidad i de su sancin. Hai delitos militares que no son delitos comunes, o sea violaciones de preceptos morales permanentes de justicia i de derecho, i que no hallando penas en las leyes jenorales o llevndolas lijeras, las encuentran graves i duras en las ordenanzas marciales. Una injuria de palabra al superior, una ausencia del puesto de faccin, un hurto en el cuartel i otras faltas parecidas hacen al culpable reo de ponas aflictivas i a veces de pena capital. Es evidente (pie un rjimen de esta naturaleza no puede tener vigor i aplicacin, sino en los cuarteles i en los ejrcitos, i seria monstruoso estenderlo, no se diga al territorio entero de una nacin, pero siquiera al espacio mas limitado de una provincia, o al recinto todava mas estrecho de una ciudad. La lei marcial, aun en el evento de conmociones intestinas, de plena guerra civil, no llega jamas a caer sobre el pueblo sujeto nicamente a la lei criminal ordinaria, i ya es mucho que pesen sus rigores sobre los amotinados a mano armada i en el memento de la lucha i de la represin. Pero este momento es pasajero i mu i corto, i tan pronto como so recobra la paz i llega la hora de las pesquisas i ele los procesos, vuelven a su plena vijencia el fuero i la lei comn.
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Surje entonces la dificultad de decidir cmo se ha de enjuiciarlos individuos complicados en el motin o tumulto sedicioso,
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Puede ser que los haya de la clase militar o sean solo del orden civil, o que unos i otros hayan tomado parte en el atentado o conato de revolucin. Cul ser el procedimiento que en estos casos distintos habr de observarse? Ser conveniente la disyuncin o separacin de los procesos, yendo unos a los jefes militares especiales i reservndose los otros a los tribunales ordinarios? I si no sea posible o correcto romper la unidad i continencia de la causa, instruida por un mismo delito i sujeta a la misma sancin penal: cul habr de ser el tribunal donde se radique el juicio i lo sustancie i falle hasta su terminacin? Tales son las dudas que provocan los procesos mistos de militares i paisanos i han surjido en los casos concretos de los motines de 11 de diciembre i 8 de abril ocurridos en Santiago. Las resuelven en sentido diverso el juzgado del crimen i el promotor fiscal, por una parte, i la comandancia jeneral de armas i el auditor de guerra por otra: siendo de notarse, en esta disidencia de pareceres, que los jueces especiales son ahora los mas celosos defensores de la vijencia i aplicacin de las leyes i fueros comunes. La primera de las dudas enunciadas es de fcil solucin i casi deja de ser tal en el estado de nuestra legislacin i de las estranjeras sus mas inmediatos modelos. Hoi es un principio establecido en Chile, como lo es tambin en los pases de gobierno regular i libre, que un proceso criminal, por mas numerosos i de distinta condicin que sean los reos, no admite divisin de leyes, de fueros, de tribunales i de procedimientos, i debe sustanciarse i juzgarse en perfecta unidad i continencia. La idea de la disyuncin, acojida en otros tiempos, choca a las mas elementales nociones de la equidad i de la justicia, gravemente lastimadas si se sometiese a jueces i reglas diversas un hecho indivisible por su ndole jurdica i sobre el cual ha de recaer un fallo idntico i uniforme. Separados los procesos, bien podra suceder, i en efecto ha acontecido mas de una vez, que uno ele los incriminados fuese absuclto en las propias circunstancias determinantes de la condena de su co-reo, no habiendo otra razn de la diferencia que el criterio del juez, o lo que es peor, la lenidad o aspereza de las leyes comunes o especiales aplicables al mismo delito. Tamaa anomala irrita el sentido moral. Es memorable un caso de disyuncin, tal vez el
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ltimo, recordado por ios jurisconsultos franceses. En 1S32 se llev a la cmara de los Pares, investida por la Carta (artculo 56) de la facultad de juzgar en nica instancia a los autores i cmplices de ataques i sediciones contra la seguridad del Estado, a los implicados en un movimiento revolucionario a la sazn ocurrido i sofocado en Pars; i como muchos de los reos reclamasen el fuero comn, o del jurado i tribunales ordinarios, la corte de los Pares pronunci un decreto de separacin o disyuncin de causas, avocndose la de los reos que crea de su incuestionable competencia. La corte de Casacin estimando indivisible el proceso, radicadD tambin por la lei ante la justicia ordinaria, anul la resolucin de aquella asamblea, por mas epie el procurador jeneral se esforzase en probar, primero, (pie la cmara alta ejerca jurisdiccin especialsinia e independiente del poder judicial, i en seguida i particularmente, cpre la prerrogativa en cuestin le venia de un precepto constitucional superior a las atribuciones de la corte de Casacin (Dulloz. Verbo Dixjontion.) Esta controversia no puede ajitarse entre nosotros. As el juzgado del cidmen como la comandancia de armas, i sus consejeros respectivos, estn de acuerdo en la indivisibilidad del proceso de abril i en el principio de derecho que todos los reos, del orden civil o del orden militar, han de ser juzgados por el mismo tribunal i segn el mismo fuero. Tersa la disidencia de pareceres acerca del punto segundo i mas dificultoso de las dudas, o sea sobre el fuero que ha de prevalecer cuando se hallan implicados en la pesquisa i sumario individuos del pueblo i oficiales i soldados sujetos a las leyes especiales u ordenanzas del ejrcito. La presencia de uno solo de los ltimos, en opinin del juez i del promotor fiscal, basta a llevar la causa a los consejos o tribunales de guerra. I el caso en examen es el ejemplo ostremo do estas nociones o ideas. El cx-coronel Fuentes es on efecto el nico reo militar del proceso de abril. El Fiscal no vacila por su parte en sostener las opiniones contrarias, que estima fundadas i justas i las solas conformes al principio de nuestro gobierno, al espritu de la constitucin i a las leyes orgnicas do nuestros tribunales. La mxima del fuero militar atractivo, si llegase a predominar, amenazara en sus cimien19
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MOTN
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tos las garantas de seguridad personal i las bases de nuestro sistema judiciario. ro habra motn o tumulto que no pudiera ser distrado de los jueces comunes i trasladado por aquel artificio a los consejos de guerra. Ntese de pronto que el ex-coronel Fuentes, dems de ser el causante nico de la atraccin, es un miembro inui dudoso del ejrcito en cuyo escalafn no figura como oficial activo, ni en calidad de invlido, ni aun en condicin de retiro absoluto con sueldo menor i goce de fuero i uso de uniforme. Entiende el Fiscal que aquel antiguo jefe fu destituido, cual muchos otros, por la Junta do Gobierno poco despus del restablecimiento del rjimen constitucional, i no ha sido rehabilitado en su grado i profesin militar por las leyes de amnista de 1892 i 1893. Parece tambin que l no ha solicitado el favor de estas medirlas de clemencia i de olvido, i ha puesto sus esperanzas, si son motivadas las acusaciones del ministerio pblico, en otros arbitrios menos lejtimos i mas arriesgados i ambiciosos. Todo nos inclina a creer que el ex coronel Fuentes no es individuo del ejrcito al presente, no lo era en los dias de los conatos subversivos de diciembre i de abril: i pues no goza hoi de los beneficios de la milicia, honores, sueldo, expectativas de ascenso, mal puede permanecer sujeto a las condiciones onerosas elel estado militar. Falta as a la contienda de competencia el hecho que le sirve de liase. No puede ser atractivo un fuero estinguido.
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Mas quiere el Fiscal suponer, aun cuando sea por va do hiptesis, que se halle vivo i en plena fuerza el carcter militar del ex-coronel Fuentes: todava su presencia en el proceso de abril no desvirtuara la naturaleza ordinaria de la causa, ni seria motivo para arrastrar a sus co-rcos i llevarlos consigo al consejo de guerra. La atraccin obedece en los conflictos jurdicos a principios en cierto modo parecidos a los que reglan la de los cuerpos en la fsica i en la mecnica sideral. El mas dbil sigue al de peso i volumen mavor. Lo mismo en los choques i rozamiento de dos
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fueros en competencia, lis centro i eje del sistema, inmvil por decirlo as, el derecho comn del goce i dominio del pueblo, permanente e invariable, yendo los especiales a la masa que los arrastra i los absorbo por su influencia superior. Se puede afirmar en rigor que nunca el fuero comn es aniquilado en beneficio del anormal, i si alguna vez se dictan reglas que someten a los particulares o paisanos al de guerra, es porque la lei marcial es la nica que rijo i ha tomado el lugar de las dems ausentes o caducas. Es lo que acontece en los ejrcitos en campaa e invasores de pais enemigo. La fuerza armada al salir del territorio propio representa en el suelo agredido el Estado en conjunto, gobierno, majistraturas, todos los poderos o instituciones susceptibles de divisiones independientes solo dentro le los lmites de la nacin, i de ah es que la lei marcial prevalece i lo domina todo, no por atractiva i de fuero privilegiado, sino por ser la nica eficaz i en vigor. En su defecto no existo otra alguna. En el interior, hai autoridades que aprehenden i juzgan al delincuente de fuero ordinario: en el estranjero, donde no es aplicable la lei territorial del enemigo, ni se han trasladado los tribunales del Estado invasor, de necesidad no ha de haber otro rgimen que el marcial i le campamento ni otros jueces pie los militares. La atraccin por consiguiente no se verifica ni en el caso estreid de un ejrcito que opera en pais enemigo; porque en cstacmerjencia, segn so acaba do demostrar, falta el poder o autoridad que produzca el conflicto, es decir, la jurisdiccin rival que trabo competencia i sea vencida por otra de mayor fuerza. No cabe atraccin cuando el fuero es nico. Sucede a veces que el ejrcito invasor se establece de firme i ocupa por largo tiempo parte del territorio enemigo, i entonces organizada una administracin medianamente regular, aunque precaria i transitoria, deja de sor oclusiva la lei marcial i recobra algn vigor el rgimen normal i legal existente en el Estado vencedor. En esta situacin, rara por cierto, suelen surjir competencias que no serian posibles en la de un ejrcito en campaa i movimiento. Fu tal la notable contienda trabada en 1882 entre la Corte
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MOTN DEL 8 DE AliltIL EN SANTIAGO
Suprema i el jencral en jefe de nuestras fuerzas de ocupacin de Lima i distritos i pueblos adyacentes, a propsito del proceso instruido al teniente coronel Letclier, que el vico-almirante Lvnch creia, de acuerdo con el gobierno, subordinado nicamente a la autoridad inapelable de los consejos de guerra, i la Corte Suprema juzgaba no haber perdido ese oficial, ni aun en suelo estraio, la proteccin do las leyes constitucionales siempre en vigor. El Consejo de Estado estuvo por las opiniones de la Corte Suprema. Esa resolucin con todo, sea cual fuero su acierto en punto tan oscuro, no habida sido la del consejo de estado do Francia o de Espaa, donde rijo el principio invariable, muchas veces declarado por la coi'te de Casacin i por ordenanzas gubernativas, que fuera del territorio nacional las tropas en campanil i la jente ausiliar de servicio de intendencia, comisara, cuerpo mdico, etc., solo impera la lei militar i el fuero de guerra. Prueban estos ejemplos cuan raras i excepcionales son las circunstancias en que caduca el fuero ordinario criminal, i se aplica el de la lei marcial a personas i por delitos (pro carecen de la ndole i condiciones esenciales de militares. En opinin del fiscal, nunca son justiciables de consejos de guerra los reos paisanos de conspiracin, de tumultos, de las mas graves ofensas a la seguridad del Estado; i si la unidad del proceso exijo un solo juez i fuero, forzosamente ha de realizarse la atraccin en favor del comn, el solo permanente por ser la espresion perenne del derecho i de la justicia. Ni la lei de tribunales de 15 de octubre do 1875, ni las ordenanzas del ejrcito, antiguas o modernas, establecen principios contrarios que mal se compadeceran con los fundamentos lo nuestro rjimen poltico i el espritu liberal i do equidad de nuestros cdigos penales i de procedimiento. Ya se ha visto arriba que el art. 5." del estatuto orgnico do 1875 seala en trminos definidos las causas que son de la competencia militar, i se prob asimismo que el cdigo penal pro venia i castigaba con eficacia los crmenes i delitos de sedicin i de trastorno del orden pblico. Nada pues justifica la nocin, base del fallo de incompetencia del juzgado del crimen, de que el fuero marcial es atractivo i del* llevar consigo, habiendo un solo soldado envuelto en el proceso, a
119 todos los individuos del fuero comn implicados como reos del movimiento o intentona ole abril. Tal doctrina chocara a las prcticas i reglas del propio i vetusto sistema colonial. Mui menudo dictaron los reyes de Espaa, como lo acreditan el cdigo de Indias i las Recopiladas, ordenanzas i decretos dirijidos a afianzar la competencia de los tribunales ordinarios i cercenar la de los militares en la materia criminal, siendo digno de memoria i tambiem de aplausos, por sus miras elevadas de justicia, la pragmtica de 14 de setiembre de 1774, espedida por Carlos III i comunicada a todas las cancilleras i autoridades militares de Espaa i de Amrica. Tiene en mira esta lei ((Juln, jmqadon milit. I. 1. p. JG) la represin de asonadas, sediciones i motines a mano armada, i seala los procedimientos que deben emplearse por las autoridades civiles ayudadas de las militares para calmar i apaciguar primero a los tumultuarios, disolver despus los grupos sin violencia, desplegar la fuerza en el caso cstremo de agresin o de resistencia a las intimaciones de los alcaldes i oliciales de polica, i enjuiciar por lia, recobrado el orden, a los reos del atentado. Parece escrita en el siglo presente i bajo los auspicios saludables de un gobierno constitucional. Hllanse en la pragmtica de 1.774, librada por un rei absoluto, los preceptos contenidos en el tt. 2. del lib. 2." de nuestro cdigo penal, i las mejores provisiones dlas actas del Parlamento vijente en Inglaterra (rlots'acts) en punto a motines i desrdenes populares. De sus veinte clusulas, notables todas por su equidad i sabidura, merece por su pertinencia trascripcin ntegra la segunda. Declaro, dice, que el conocimiento de estas causas toca privativamente a los (pie ejercen la jurisdiccin ordinaria: inhibo a otros cualesquiera jueces, sin escepcion alguna por privilejiado que sea: prohibo (pie puedan formar competencia en su razn, i quiero que presten todo su auxilio a las justicias ordinarias. As el espritu do las dems. En algunas espresamonte se manda que la fuerza armada habr de acudir solo al requerimiento del poder civil i en la hora pie ste la llame a mantener i protejer su autoridad.
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Queda por considerar, entre los fundamentos de la inhibitoria declarada por el juzgado del crimen, loa pie deduce o mas propiamente colije de las circunstancias de conexin de los procesos de abril i de diciembre. A su juicio ambos por estar estrechamente encadenados requieren unidad do juez, ele procedimiento i de lei penal; i ya que fueran divisibles en su promocin i secuela regular, en todo caso habria de prevalecer, en cuanto a la competencia i su atraccin, el primero o anterior en el orden de los tiempos. En apo}'o de sus conclusiones cita los arts. 227, 228 i 229 de la lei de organizacin de tribunales. Entiende el Fiscal que estas prescripciones, en lo poco que tienen de aplicable a la cuestin del dia, no ayudan a los propsitos perseguidos al invocarlas, i en manera alguna justifican la acumulacin de los procesos de diciembre i de abril, i. mucho menos su conocimiento por los tribunales militares. La lei se limita a establecer la regla, sencilla, jeneral i de buen procedimiento, que el juez propio del delito es el del lugar donde se perpetr, i que el reo o incriminado, si se ausentare del sitio del hecho, ser puesto una vez aprehendido, a disposicin del tribunal competente o sea del que inici la causa. Si, agrega el inciso 2. del artculo 228, el reo hubiere cometido un nuevo delito... el tribunal en cuyo territorio lo hubiere cometido ser el competente para conocer de todos ellos. Los conatos de diciembre i de abril ocurrieron uno i otro en el mismo punto, en la ciudad de Santiago, i no hai para qu discurrir sobre la hiptesis de un conflicto por razn de lugares distintos. Queda solo como til i cierta la continjencia, realizada en el caso en. estudio, de estar implicado un mismo individuo en los dos procesos. El ex-coronel Fuentes se halla envuelto en ambos. Conocido el hecho i teniendo presento las disposiciones arriba citadas de la lei do 1875, lo solo oportuno es esclarecer si la presencia del mismo reo en las dos causas las confunde i unifica hasta el punto de hacer necesaria su secuela i juzgamiento conjunto, i si el ex-coronel Fuentes, declarada la disyuncin, debe ser llevado por razn de prioridad al juicio do diciembre iniciado el primero. Ntese desde luego que ninguno de estos fundamentos tiene relacin con el punto capital de la competencia, de la jurisdicciuii
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ordinaria o militar. La loi en los pasajes citados previene nicamente los conflictos entre jueces del mismo orden, es decir, de los comunes o especiales que entendieron primero en la causa o han instruido proceso con antelacin a un individuo reo de diversos delitos. Resultan as de escasa i dudosa aplicacin los preceptos invocados por el juez. Mas en el supuesto do ser pertinentes, parece al Fiscal que de ellos no podra deducirse la conexin de los procesos, su ndole legal de indivisibles i la consecuencia peligrosa, tanto como arbitraria, de que la causa de fuero comn de abril ha de acumularse a la causa de fuero militar do diciembre. Esto excedera con mucho a las intenciones i miras del lejislador, quien de seguro no pens, al dictar aquellas reglas triviales de derecho procesal, que alguna vez prestaran asidero al desconocimiento de las mas preciadas garantas del ciudadano i a la perturbacin de las mejores doctrinas de la lejislacion penal. Es preciso definir con exactitud lo que es conexin en un proceso criminal. Consiste en el encadenamiento cierto i estrecho de todos los actos dirijidos a la consumacin de un delito, i de la accin combinada con el mismo tin por sus instigadores, autores i cmplices. El tiempo es una condicin de unidad, mas no lo es el espacio donde se hallen los reos o delincuentes. Puede ser que una conspiracin, armada por ejemplo en Santiago, tenga sus ramificaciones en varios puntos de la Repblica, i que do tlistintos lugares los conjurados operen un movimiento simultneo encaminado a conmover el gobierno o derribarlo por un esfuerzo sbito, jeneral e irresistible. Un atentado de esta naturaleza daria ocasin lcjtima a un proceso indivisible, conexo i de acumulacin de pruebas, Lo iniciara el ministerio pblico en el sitio donde la acometida revolucionaria fu mas grave: all donde, por decirlo as, tuvo su asiento i llev sus preferencias, o bien en el punto que se crea mas conveniente. La iniciacin do la causa radicara la competencia i determinara el fuero de los procedimientos ulteriores. Su conexin i unidad aparecen de resalto i no dan mrito ni protesto a conflicto alguno de jurisdiccin. Mas no es tan obvio el caso de los delitos de sedicin que con
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SANMAGO
fines iguales se cometen en diversos tiempos. Estos constituyen, no un proceso nico e indivisible, sino una serie ele procesos instruidos en pocas distintas, talvez en lugares mu separados i de seguro en circunstancias mas o menos especiales que solo tienen de comn la mira que se persigue por los conspiradores. La conexin legal no existe ni es posible en tales causas. Cada cual ha de ser promovida en el sitio del delito pesquisado por el juez competente, i fallada con arreglo a las leyes especiales o comunes aplicables al fuero de los reos, As, por ejemplo, estalla a principios de ao un niotin militar en Valdivia, a mediados se produce una ajitacion de pueblo en Valparaiso, i a fines, recrecindose la ajitacion de los nimos, surjen graves desrdenes de ndole mista i confusa en la capital. Seria racional, practicable i legal acumular estos procesos diversos i sucesivos i llevarlos todos al fuero i jueces escopcionales de Valdivia? En dnde se hallara el principio i motivo de la conexin? No en los actos, que son distintos: tampoco en los tiempos, mu distantes: menos todavia en la condicin de los reos, ele fuero diverso. Habra de buscarse solo en el pensamiento i designios de los conspiradores, es decir, en una nocin vaga i sicolgica que no presenta formas esternas i visibles, ni se presta a una calificacin jurdica de mediana justicia i acierto. La conexin de este modo entendida llevara a los estreios de la iniquidad, dejando al pueblo entero a la merced de un gobierno arbitrario i cruel, pues nunca le faltaran pretestos para someter a sus adversarios al tribunal que les diese garantas menores i afianzase la estabilidad del poder con los rigores de las leyes marciales. Por que si, como se desprende de los fundamentos de la sentencia en examen, el primer proceso radica el fuero, i el fuero militar atrae al comn, quedara al arbitrio del gobierno la eleccin del punto de partida i de conexin de todas las casasele sedicin, i no le faltara tampoco un soldado complaciente que pusiese sello o semblante militar al proceso orijinario. Djanse ver las consecuencias de estas peligrosas doctrinas. La misma Dictadura, con ser tan poco escrupulosa en sus procedimientos, no se atrevi a tanto, i eso que tuvo el coraje de ordenar muchos con-
153 scjos de guerra irregulares i hasta el simulacro de tal que ejecut los suplicios de Lo Caas. El juez del cunen sin duda, con previsin mas clara de los riesgos del errneo principio de la conexin i atraccin de los procesos, bien se habra guardado de establecerlo en su fallo de inhibitoria i de enviar por este motivo el de abril al conocimiento de los tribunales militares llamados a entender en el de diciembre. Habra sido el primero en precaver el detrimento de los fueros de la justicia ordinaria, que son a un tiempo la mas noble de las prerrogativas del majistrado i la mas preciada de las garantas del ciudadano. Se ha esforzado el Fiscal por demostrar (pie el proceso instruido con motivo del atentado de abril ltimo es de la sola competencia de la justicia ordinaria, i cree que las consideraciones aducidas movern a V. E. a declarar, en la contienda trabada por el juzgado del crimen de la capital a la comandancia jencral de armas que debe el juzgado entender en la causa i adelantarla hasta pronunciar sentencia definitiva. Santiago, agosto 26 do 18W.
MOXTT.
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DEMANDA POR EL REJISTRO DE LA BARCA LILLY GRACE
DEMANDA DE PERJUICIOS POR LA VISITA I REJISTRO DE LA RAUCA L I L L Y G R A C E . H A SIDO FALLADA POR EL TRIBUNAL DE ARBITRAJE DE WASHINGTON
Excma. Corte: En julio del ao ltimo el procurador don Ramn C. Briceo, con poder de W. S. Eyre de Valparaso, tambin sustituto do William Grace de Nueva York, puso ante el juzgado de hacienda de Santiago una demanda en nombre de James Holmes Nagle. subdito ingles, reclamando del sco de la Repblica los daos i perjuicios que le habia traido la visita i rejistro de la barca Lilly Grace. Al acercarse esta nave al Callao, adonde iba destinada con procedencia de San Francisco de California, se le notific por orden del comandante de las fuerzas chilenas, estacionadas en esas aguas, el bloqueo del puerto a que hacia rumbo i estaba a la vista. El capitn obedeciendo al punto se encamin a la caleta prxima i libre de Ancn; pero luego se vio de nuevo detenido a pretesto de que conduca a su bordo mercaderas de contrabando de guerra, i fu obligado, a pesar de sus protestas i reclamaciones, a sopiortar la visita i rejistro total del buque. Se removi i disloc de prisa i sin cuidado el cargamento de granos, harina i otros efectos, trasladndolos en parte a lanchas llenas de agua, o ponindolos provisionalmente en los estreios de proa i de popa: lo que alter el equilibrio del casco i la estiva i distribucin del peso i debilit e hizo encorva la quilla de la nave en el punto central. Los ajentes de la visita se persuadieron de que no habia abordo mercadera alguna de trfico ilcito, i dejaron al capitn en libertad i exento de cargos, picro no sin causar a la barca daos graves de que se debe una indemnizacin justa i adecuada. Parto de los efectos, las harinas i granos, sufrieron deterioros irreparables en las lanchas, i la nave misma, quebrantada en los fundamentos de su estructura, no podia servir sin refacciones estima-
PALLADA POR EL TRIBUNAL DE ARBITRAJE DE WASHINGTON
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das por peritos competentes en 20,000 soles plata; i aun recobrada de sus averias, no dejara de perder un veinte por ciento de su valor apreciado en 30,000 pesos oro. Todos estos perjuicios ascienden a la suma de 4,583 . cli. 8 d., que ahora se repite del risco i es materia de la demanda. El procurador Briceo entabla la accin con los documentos corrientes de fs. 1 a fs. 37 i los poderos que acreditan su personera. Notificado el pleito a la direccin del tesoro, el jefe de esta oficina espuso, a fs. 47, que segn la lei de 20 de enero do 1883 no le incumba en este caso la representacin del fisco i deba notificarse la demanda al funcionario correspondiente; agregando tambin algunas consideraciones i circunstancias que exoneran al Estado de responsabilidad i tienden a justificar la visita i rejistro de la Lilly Gracc. El juzgado de hacienda acoji como lejtimas las escusas del director del tesoro i declar que la causa era del cargo del promotor fiscal, quien de acuerdo con el demandante ha convenido en elevarla al conocimiento i resolucin de la Excma, Corte Suprema. En concepto de ambos, so halla comprendida en la clasificacin especial del art. 117 de la lei de 15 de octubre de 1875 i debe ser fallada con arreglo a los principios del derecho internacional. Tales son los antecedentes del negocio que Y. E. se ha servido remitir al examen del Fiscal por el decreto ue 1S del corriente abril, requirindole su dictamen solo en lo tocante a la competencia del tribunal.
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No es esta la vez primera que Holmes Nagle repite el cobro de les daos que dico haberle causado la detencin, visita i rejistro de la barca Lilly Urace en las aguas del Callao. Lo que ahora se presenta como demanda ante A . E. fu, aos pasados, materia de
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una reclamacin deducida ante el tribunal arbitral anglo-chileno, organizado en Santiago conformo a las clusulas de la convencin ajustada por Chile con Inglaterra el 4 de enero de 1883 i
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DEMANDA l'Olt EL RKJISTUO DE LA 13ARCA LILLY GUACE
promulgada como ledo la Repblica el 2 de junio lu ;go siguiente. La comisin internacional la tom en consideracin en agosto de 1887, declarando unnimes sus jueces, presididos por el barn de Andrada, epie el asunto no era de su competencia i salia de los lmites asignados por el art. 1." del pacto constitutivo de sus poderes i jurisdiccin. As consta del fallo cpie lleva el iui. 77, i recae sobre la reclamacin signada con el m'un. o en el libro de sentencias publicado en 1889 por el ministerio de relaciones exteriores. En concepto del tribunal, sostenido en los casos de las quejas de Samuel Peake (m'un. 41), de G mis ton Edmonds i C.' , (nm. 35), i de Richard Dartnell (nm. 20), los gobiernos contratantes haban circunscrito las funciones de los arbitros a las reclamaciones provenientes de los actos de guerra de mar i tierra en las costas i territorio del Per i de Bolivia, agredidas por las fuerzas chilenas, i quedaban fuera del espacio del compromiso las operaciones de ndole i carcter meramente martimo. En uno de estos fallos, el relativo a Samuel Peake (nm. 41), lleg la comisin, en el juicio estrecho de sus facultades, hasta el grado de establecer que solo cabian en su competencia los actos de hostilidad contra el litoral, como bombardeos de ciudades, poblaciones i fortalezas situadas en la ribera, siendo por consiguiente escluidos los ejecutados por el beligerante chileno en alta mar, dentro del recinto sealado por derecho internacional como de aguas territoriales i aun en los sitios contiguos a las playas. Quedaban as fuera del compromiso las quejas por apresamiento i destruccin de las lanchas i pequeas embarcaciones de comercio en los puertos.
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La reclamacin de Piolines Nagle no hall acojida ni juzgamiento en el tribunal anglo-chileno; ni fu tampoco incluida entre las veintiuna que la comisin no alcanz a fallar i tuvieron un resarcimiento total de cien mil pesos repartibles, sin intervencin del gobierno de Chile, por el convenio ajustado con la legacin britnica el 29 de setiembre de 1887. En vista de estas circunstancias, debidamente acreditadas, el subdito ingles Holmes Nagle ha podido, negado el acceso del tribunal arbitral, acudir a otros arbitrios para perseguir sus quejas i obtener justicia, i al parecer no es desatendible en principio, sean cuales fueren su mrito i fundamentos, la demanda contra el fisco
FALLADA TOR EL TRIBUNAL DE ARBITRAJE DE WASHINGTON
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ante los tribunales ordinarios. Su accin de resarcimiento, justa 0 inmotivada, debe ser oda; i ya que fu patrocinada por la legacin do Inglaterra i careci de juzgamiento solo por un motivo tcnico de incompetencia, o ha de sor ajitada do nuevo en va diplomtica, o debe ser atendida i resuelta por los tribunales de la Repblica. Este segundo procedimiento es a un tiempo mas regular i correcto, tambin el mas exento de peligros i de dificultades; i pues se lia de decidir la demanda conforme a los principios del derecho internacional, ios solos aplicables a la detencin, visita i rejistro por el bebjeranto de una nave neutral sospechosa ele violacin de bloqueo i de contrabando de guerra, fluye de rigor que el caso de la barca Lill/j Grace entra en la clasificacin del art. 117 de la lei de 15 de octubre de 1S75 i es de la competencia de la Corte Suprema. Toca al Tribunal el examen en juicio contradictorio de los accidentes de la detencin, sus motivos i su objeto: de los procedimientos de la visita i la forma en que se oper) el rejistro de la nave i el deterioro real i culpable que sufrieron las mercaderas 1 el buque mismo: de la nacionalidad efectiva del armador o dueo i de la correccin ele la patente provisional de navegacin: del mrito de las tasaciones de los daos que se dicen inferidos por el descuido i neglijeueia de los ajentes inspectores i visitadores: el examen, en fin, ele los hechos que son el fundamento de la accin de derecho i prcticas internacionales aplicables a la situacin do un neutral injustamente perjudicado por el belijerante. Una contencin de esta naturaleza no se decide segn las prescripciones de las leyes positivas i patrias i cae bajo el fuero especial dispuesto por el art. 117 arriba citado. La causa de Holmes Nagle, dadas las consideraciones precedentes, es pues de la obvia competencia de V. E., debiendo tramitarla i fallarla en primera instancia uno de sus ministros i el Tribunal en grado de consulta o de apelacin.
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Pero hai en la demanda de Holmes Nagle, si el Fiscal no est mal informado, circunstancias graves que alteran sustancial mente
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DEMANDA POR El, REJISTRO DS LA BARCA LILLY GRACE
su aspecto aparente i pueden inducir al Tribunal, no solo a migarle acojida en el fondo, i despus de la secuela regular del juicio, sino a rechazarla in Umine i antes de sustanciar un proceso inmotivado, irregular i temerario. El Fiscal las har presente, excediendo tal vez los trminos de la providencia del Tribunal, a fin de que V. E. las tome en cuenta al dictar su fallo de competencia que puede ser tambin de alcance mayor. Henry Holmes Nagle se dijo nacido en una de las posesiones inglesas de la Australia, en la isla (ran Barrier de la Nueva Zelandia, i as lo declar el 6 de noviembre de 1889 en el consulado britnico en San Francisco de California. En esta calidad, al parecer exenta de dudas, solicite) i obtuvo el patrocinio do la legacin de S. M. B. en Chile i pudo presentar sus quejas, do otro modo inadmisibles, ante el tribunal arbitral anglo-ehileno establecido en Santiago. Aos mas tarde, i desodas sus reclamaciones por razn do incompetencia, como se ha espuesto arriba, reaparecen amparadas por el seor Egan ministro de Estados Unidos en Chile, i al propio tiempo i sin perjuicio de esta proteccin diplomtica, son la materia de la demanda entablada contra el fisco en el juzgado de hacienda dla capital. La personera legal de Holmes Naglo deja de ser la de subdito ingles para revestir la de ciudadano de los Estados Unidos, nico que so hallara en aptitud de invocar la bandera norte-americana; i en esta nueva condicin, (pie no se esplica ni admite esplicacion plausible, se promueven al propio tiempo dos recursos que no pueden coexistir simultneamente i son del todo incompatibles. Fuera de dudar do la identidad del sujeto i de las reclamaciones si los documentos agregados, ademas de los datos oficiales que corren impresos i tiene el Fiscal a la vista, no viniesen a radicar el convencimiento de que el Holmes Nagle de la reclamacin llevada en 1887 al tribunal anglo-chileno, es el mismo Holmes Nagle que en 1893 ajita el propio asunto ante la comisin internacional establecida en Washington i en el juzgado do hacienda de Santiago. No hai otra diferencia sino sea la de conipa-
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recer personalmente en el primero de estos recursos, i de estar representado en los ltimos por sus delegados o mandatarios. Ea efecto, del poder atorgado por W. Grace en Nueva York el 2 de febrero de 1893 a J. G. Eyre, de Valparaso, aparece que Holmes Nagle invisti a Grace de un mandato (que se promete agregar i no se inserta) para ajitar la reclamacin proveniente de la visita de la barca detenida en el Callao por la escuadra bloqueadora, i en virtud del mismo documento, amplio, absoluto i delegable, entabl el apoderado una accin de perjuicios ante el tribunal chileno norte-americano de Washington i encarg a su ajente en Chile la promocin de un pdeito contra el fisco. Con este mandato, sustituido por Eyre al procurador Briceo el 15 de julio de 1893, ante el notario don Enricjue Gana, de Valparaso, se inicia la causa materia de la competencia, sin agregarse, como era de necesidad, el poder primitivo de Holmes Nagle, fuente nica de donde emanan las facultades de Grace i de sus delegados. Mas supuesta la existencia de aquel documento, que se dice correr en el espediente de la reclamacin primitiva, ahora archivado en el departamento de relaciones esteriores de Chile, es indudable epue Grace activa la reclamacin simultneamente en Washington i en Santiago, en nombre del ingles Holmes Nagle, n en el propio, i por tanto es el mero jente de un subdito britnico. Esta conjetura es pdausible i aun necesaria, a menos de admitirse la poco verosmil de que el ministro Egan ampar como norte-americano a un individuo de otra bandera, o la mas arbitraria i odiosa de que Holmes Nagle repudi su nacionalidad i tom la de los Estados Unidos con la mira de lograr acceso al tribunal arbitral de Washington. Ambas hiptesis son en grado igual antojadizas i violentas, pues es improbable que el ministro Egan haya incluido en la lista de sus connacionales al ingles Holmes Nagle i haya caido, siendo tan hbil versado en negocios diplomticos, en el error de acordar su proteccin a un estranjero revestido ad hoc del carcter de ciudadano norte-americano. - Bien sabia aquel ministro que ni los principios de derecho internacional, ni las clusulas del tratado de arbitramento concertado con Chile, podan cohonestar estas super-
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DEMANDA POlt EL REJISTRO DE LA BARCA LILLY ORA CE
cheras i artificios, siendo los beneficios del tribunal nicamente reservados a los nacionales en posesin del carcter i derechos de tales al producirse el conflicto i el dao que se trata de resarcir. Mas sea ele esto lo que fuere, i haya Hohnes Nagle cambiado o no de nacionalidad, tiene el Fiscal por cierto que la reclamacin proveniente de la visita i rejistro de la barca Lilly Grace, escduida del tribunal arbitral de Santiago, ha sido conocida i desechada por el tribunal arbitral de Washington, i es ya un negocio fenecido que no es dable hacer revivir i presentar ahora como demanda ante la justicia ordinaria de Chile. A esta persuasin induce, fuera de otros datos, la noticia que por el cable trasmiti la legacin de Chile en Estados Unidos al ministerio de relaciones esteriores el 22 de marzo ltimo i se inserta en el Diario
a
Oficial el 26. All se
anuncia, entre otros, el rechazo por la comisin de Washington de la reclamacin de Grace Hnos. i C. por el embargo, rejistro i detencin de la barca Lilly Grace. Ahora puede ser el caso de la noticia otro distinto del promovido por Hohnes Nagle en 1886 i trado en 1S93 al juzgado de hacienda de la capital? No es posible imajinarlo, ni aun llevando las coincidencias i analojas fortuitas a un grado de prodijio. En ambos figura el mismo apoderado o jente, la misma nave, las mismas causas o motivos de las quejas, o sea el rejistro, embargo detencin de la barca que en las aguas del Callao visite') como sospechosa la escuadra chilena bloqueadora. Solo cambian estos signos de identidad, siempre iguales, en la cifra de la cobranza, elevada en la demanda puesta en Chile a 4,583-0-8, i i-educida en la reclamacin de Washington a l a suma menor de !? 15,372.10 centavos. Acaso la diferencia procede de un error en la trasmisin telegrfica. Tal vez estime V. E. que estos datos, con ser tan graves i decisivos, deben reservarse para el debate contradictorio i prueba de la causa iniciada por el procurador Briceo en nombre de llolmes Nagle, i tomarse en cuenta al tiempo de pronunciarse un juzgamiento definitivo. Pero en el concepto del Fiscal, que somete a la mas recta apreciacin de V. E., ellos, siendo ciertos i regularmente acreditados, constituyen una excepcin perentoria (pie impido el
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ingreso al juicio i aun presta asidero a lej(timas dudas sobre la competencia de la Corto Suprema. La causa del estranjero reclamante, fallada en el tribunal internacional organizado ad hoc por convencin dla Repblica con la potencia que lo amparaba, jamas puede ser trada a la justicia ordinaria. El pacto de arbitraje, revestido tambin del carcter i vigor de lei patria, lo ha distrado de la jurisdiccin nacional i encargado a jueces de otro orden, de criterio distinto i estraos a la majistratura del pais. Esto parece cierto al Fiscal i lo ser tambin en el corncepto de V. E. as que tenga la certidumbre de ser la demanda de indemnizacin, ahora entablada ante la Corte, la misma que la casa de Graco ajit ante el tribunal arbitral organizado en Washington i que la legacin de la Repblica anuncia haberse desechado. Para cerciorarse del hecho puede Y. E., si lo estima conveniente, acordar se oficie por secretara al ministerio ele relaciones esteriores a fin de que se sirva certificar: primero, si la reclamacin de Henry Holmes Nagle a causa de la detencin, visita i rejistro de la barca Lilly Gmee en las aguas del Callao, en abril de 1880, fu incluida entre las sometidas al tribunal arbitral de Washington; i segundo, si dicha reclamacin ha sido fallada i desechada por aquella comisin internacional. Santiago, abril 24 de 1894.
MONTT.
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LITIJIO SOBRE LA ISLA DOA INS EN L IMPERIAL
LLTIJIO SOBRE EL DOMINIO I POSESIN DE LA ISLA D O A INS EN EL RIO IMPERIAL. QUERELLA DE DESPOJO DEL INDJENA LINCOP,
CONTIENDA DE/COMPET ENCA SUSCITADA A LA CORTE SUPREMA,
Excma. Corte: El indjena Juan Tomas Lincop entabl en febrero ultimo una querella de despojo ante el juez letrado del departamento de Caete, en la provincia de Arauco. En su escrito inicial de f. 1 espone: Que el 16 de noviembre de 1893, hallndose con su familia en la isla Doa Ins, sita en el rio Imperial, fue' sorprendido por una partida de cinco soldados al mando del oficial don Rodolfo Glvez, quien le intim, de parte del inspector de colonizacin, la orden de desalojar al punto su casa i terreno; que la jente dol piquete le dio de golpes sin provocacin alguna i luego solt sus caballos al campo que tenia sembrado de trigo, cebada i habas, i talaron i destruyeron por entero; que el indjena Lincop, nacido en la isla, la habia ocupado siempre con su finado padre i la tuvo a su fallecimiento como herencia indisputable. Ofreci en consecuencia informacin testimonial para acreditar estos actos de violencia i su posesin tranquila, a fin de ser amparado i restituido conforme a las prescripciones de la lei. Acojida por el juzgado la demanda de amparo, tres testigos, respondiendo a su tenor, confirmaron la esposicion del querellante en todas sus partes, i motivaron el auto restitutorio de 16 de febrero. La sentencia se funda en los artculos 918, 926 i 927 del cdigo civil, i reserva los derechos que en juicio ordinario pueda hacer valer el fisco. Lincop no tard en pedir la ejecucin del juzgamiento. Pero al notificarse la orden de restitucin, el ocupante de la isla, don Isidoro Errzuriz, se neg a obedecerla en trminos absolutos i de amenaza, burlando as los derechos del indjena i la intimacin que le hizo el juez del 2 distrito de la subdelegacion 9. del dea
partamento. Lincop debi acudir de nuevo al juzgado de Caete, solicitan-
COMPETENCIA SUSCITADA A LA CORTE SUPREMA
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do, en vista de la resistencia opuesta por el seor Errzuriz, se requiriese del gobernador departamental la ayuda de la fuerza pblica. Se accedi a su peticin: mas al ponerse el decreto en noticia del gobernador, el 10 de mayo, este funcionario declar no haber lugar al auxilio en virtud del decreto supremo de 19 de julio de 1893. De aqu los recursos deducidos pior el querellante en el escrito de fs. 15. Reservndose acusar oportunamente al gobernador, reo a su juicio de un delito penado por las leyes, pide se ponga el atentado en conocimiento de la Iltma. corte de Concepcin, del intendente de la provincia de Arauco, del ministerio de justicia i en especial de la Excma. Corte Suprema, llamada en primer trmino a amparar la autoridad de los jueces inferiores deconocicla o entrabada por los ajentes del ejecutivo. As lleg a V. E., a mediados de abril anterior, la querella del indjena Lincop. El Tribunal la remiti al examen del fiscal de hacienda, quien pronto evacu el dictamen requerido. En este documento, c o m e n te a fs. 19, se procura rectificar los errores graves que se advierten en la esposicion del querellante. La hijuela de su dominio, comprendida en los terrenos asignados al cacique Juan Manuel Hueracan, se encuentra en la ribera sur del Imperial, como lo prueban los asientos de radicacin i de matrcula agregados, i se halla por lo tanto fuera de los lmites del departamento de Caete fenecidos en la mrjen norte del mismo rio. Lo manifiesta tambin el plano lineal anexo. Luego, la demanda de despojo i el auto que la acoje adolecen de un vicio radical de incompetencia, causal tambin de nulidad sealada en los artculos 2 i 15 de la leide 1837. Ha debido llevarse al juez letrado del departamento de Imperial en la provincia de Cautn. El fiscal de hacienda al efecto inicia el recurso correspondiente de incompetencia, i ofrece, ademas de los datos que acompaa i ha obtenido del Departamento de colonizacin, otros mas amplios que ayudan a infundir el propio convencimiento en el nimo del Tribunal. Poco despus de este dictamen, se hicieron parte en la causa los apoderados constituidos por el indjena Lincop i por don Isidoro Errzuriz.
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LITIJIO SOBRE LA ISLA DOA INS EN EL IMPERIAL
El primero en su escrito de fs. 27 se esfuerza en rebatir los juicios del fiscal de hacienda, en su concepto inexactos bajo el doble aspecto de los hechos que afirma i de sus apreciaciones legales. El terreno en disputa se halla dentro del departamento ele Caete, i aun en el supuesto de yacer en el punto dudoso del lecho del Imperial, ubicacin de la isla Doa Ins, no habra procedido con falta de jurisdiccin. La lei no autoriza la declaracin ele nulidad sino en el caso de incompetencia manifiesta, i sta todava previamente denunciada, del juez que se arroga contra derecho los poderes de que carece. El representante del seor, Errzuriz se limita solo a hacerse parte en la causa i a encarecer al tribunal la importancia del litijio i los graves daos que el auto restitutivo trae al Fisco, tanto como al poseedor de esos terrenos, en virtud de un contrato de arrendamiento lejtimo i de larga duracin. Hallndose el proceso en el estado que se deja espuesto, surjo por fin la incidencia que lo complica, lo reviste de un aspecto nuevo i mas serio i es sin duda el motivo principal del dictamen requerido por V. E. al fiscal infrascrito. El presidente de la comisin de ttulos i mercedes a indjenas, se cree en el deber de intervenir en el negocio, i de reclamar a un tiempo de V. E una declaracin de inhibitoria i el reconocimiento de su peculiar i esclusiva competencia. En el oficio de 18 del corriente mayo, a fs. 30, dirijido al Presidente del Tribunal, espone: que de un modo casual lia llegado a su noticia la querella interpuesta por Lincop i el recurso elevado a la Corte: que este indjena, radicado en el departamento de Imperial, no en el de Caete, se presume dueo o poseedor de la isla Doa Ins sita en el primero i reservada al uso del Estado: que sean cuales fueren sus pretensiones i ttulos, solo es llamado a juzgarlos la comisin establecida por la lei do 20 de enero de 1SS3, cuyo artculo 2. reproduce sustancialmente el artculo 5." de la lei do 4 de diciembre de 18GG: que de estas disposiciones combinadas, aparece la comisin como el nico tribunal competente para resolver las cuestiones de dominio i posesin que puedan suscitarse respecto de los terrenos ele indjenas: que si la lei orgnica de tribunales de 15 de octubre de 1875
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priv de sus facultades a la comisin, se las devolvi intactas i en todo su antiguo vigor la lei posterior de 20 de enero de 1883; i, finalmente, que ha habido siempre el designio, visible en todos 1 os actos lejislativos, de distraer estos negocios de la jurisdiccin i procedimientos de los tribunales ordinarios. Si, concluye, la Excma. Corte no prestare acojida a la inhibitoria, el presidente, a nombre de la comisin, da por trabada la respectiva contienda de competencia i pide se eleven los autos a la autoridad llamada a dirimirla.
Tales son los antecedentes del conflicto que V. E. se ha servido remitir al examen del Fiscal. Es evidente que la incidencia ltima o sea la promovida a nombre ele la comisin de ttulos i mercedes a indjeDas, absorbe las anteriores subordinadas a su suerte i resolucin, i es por ahora la materia nica del estudio encomendado al Fiscal. No hai al presente inters en revisar en alzada o consulta el juzgamiento restitutorio dictado por el juez de Caete; ni seria tampoco oportuno inquirir, como lo ha insinuado el scal de hacienda, el punto concerniente a la competencia respectiva de los juzgados de Caete o de Imperial. Una autoridad superior niega hoi, no solo la jurisdiccin de esos majistrados subalternos, sino la jurisdiccin d l a misma Corte Suprema, sosteniendo la propia en virtud de leyes que a su juicio la constituyen arbitro nico i definitivo en las contiendas sobre dominio i posesin de terrenos de indjenasi vedan absolutamente su conocimiento a los tribunales ordinarios de la Repiblica. I esa autoridad que acaricia una pretcnsin tan ambiciosa, cuyo xito llevara consigo el trastorno i aniquilamiento de todo nuestro sistema judiciario, es un consejo administrativo compuesto de dos injenieros i un presidente letrado, nombrados por el poder ejecutivo de que dependen i con frecuencia ha de rever, aprobar o revocar sus actos. No sin razn estraa al Fiscal, como no dejar de sorprender a V. E., este singular conflicto de competencia suscitado a V. E. por
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la Comisin, i formulado en un documento tan poco regular que ya toma los visos de solicitud, ya reviste el semblante de una intimacin de inhibitoria, i es dirijido al Presidente del Tribunal con raro desconocimiento de las reglas i prcticas usuales. Tal contienda, en opinin del Fiscal, no solo carece de fundamento en su esencia i propsitos, sino que no puede ser correctamente trabada con V. E. por la comisin de ttulos i mercedes, Supuesta la existencia i vigor de leyes que arrebaten a los tribunales la prerrogativa constitucional de decidir los juicios civiles i criminales en toda la Repblica, en el sur lo mismo que en el centro i en el norte, i admitiendo que el territorio de Arauco haya quedado, como tambin sus moradores, fuera del derecho comn, solo el Presidente de la Repblica se hallara en aptitud de afirmar i repetir estas exorbitantes facultades ele justicia administrativa en materia civil, i de justificar la competencia esclusiva que ha de ejercer por s mismo o por sus ajentes. El conflicto por lo tanto, si hai razn para suscitarlo, ha de ser promovido a V. E, en nombre del jefe del Estado i por el rgano regular del ministerio de justicia. Una oficina subalterna carece de accin piara reclamar, desconocindolos del poder judicial, los fueros correspondientes al Presidente de la Repblica. Halaga al Fiscal la confianza de que el jefe del Ejecutivo, que tan bien conoce i ejerce sus prerrogaoivas constitucionales, como respeta las adscritas a otros poderes del Estado, no ha de patrocinar ni hacer suya la contienda de competencia entablada por la comisin de ttulos i mercedes a indjenas, i fundada en la nocin estraa, de todo punto contraria al rjimen judiciario de la Repblica, de existir en el pais un tribunal supremo administrativo con facultades de resolver en nica instancia las contiendas sobre dominio i posesin de propiedades. Un tribunal de este linaje no es posible en Chile, ni aun en las rejiones de Arauco; i si hai, cual se pretende, leyes que lo hayan Creado en circunstancias i por motivos especiales, esas leyes nacieron sin vigor el dia mismo de su promulgacin i no han debido guardarse como opuestas a los principios fundamentales de la constitucin. Es en efecto uno de los primeros, i si duda el mas preciado,
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la separacin absoluta de los poderes encargados de lejislar, ejecutar i juzgar, atributos que no pueden coexistir ni acumularse en una misma autoridad i son privativos de majistraturas distintas. Este es un axioma inconmovible en nuestro derecho pblico. As la constitucin, reservando a los tribunales el conocimiento i fallo de los juicios civiles i criminales, veda al ejecutivo, veda al congreso mismo (artculo 99), ejercer en ningn caso funciones judiciales. La lejislacion secundaria debe de rigor conformarse a estas bases elementales de la lejislacion sustantiva. I en verdad, nunca se ha desviado de principios tan slidos i seguros. Aun en las pocas mas azarosas, cuando no cataban bien deslindadas las atribuciones de los poderes pblicos, ,' el ejecutivo se vio en la necesidad temporal de ensanchar sus pi or rogativas, j a mas se lleg al caso estremo de alterar i cercenar lis facultades de los tribunales; i si el congreso se las confiri singulares i mui amplias en lo tocante a inversin de caudales, aumento del ejrcito, en el punto mismo tan delicado de las garantas i libertades personales, siempre se guard de darle alguna piarte en la administracin de justicia i de crear tribunales i juzgados mas ornnos dependientes del ejecutivo. Ahora pues, si el mantenimiento de la piaz i del orden pblico amagados por tentativas de subversin, a veces tambin por fac ciones armadas i en abierta guerra civil, no han motivado la promulgacin de leyes que invistan al ejecutivo de poderes judiciales, no se comprende cmo novedad tan grave i perniciosa traiga su orjen i su justificativo, si pudiera haberlo, del designio laudable, pero subalterno, de regularizar el asentamiento, deslinde i trasferencia de propiedades en el territario del antiguo Arauco. El congreso no ha podido incurrir en un estravo de criterio que a un tiempo dejaba presumir el desconocimiento de los principios elementales de la Constitucin i entorpecia i frustraba los pDropisitos mismos perseguidos en beneficio de los indjenas. Una justicia administrativa en Arauco, no mas lejtima que en el resto del pais, habia de ser all singularmente arbitraria i funesta. Lei i autoridad han sido siempre de escasa fuerza i eficacia en aquellas rejiones, i por lo mismo convenia avigorarlas i ayudar
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L1TUI0 SOBRE LA. ISLA !)(.:U INS EN EL IMPERIAL
a su robustecimiento. Es obvia la necesidad de mantener en su plena integridad c independencia los tribunales que interpretan i aplican el derecho, afianzan los preceptos de la lei i contienen dentro de sus justos lmites a los aj entes i funcionarles del orden administrativo.
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Es cierto que nuestra lejislacion relativa a las tierras i capacidad civil de los indjenas, solo de poco ac bien sometidos al rgimen de la Repblica, pero todava mal asimilados a nuestras costumbres, presenta caracteres algo anmalos i de ndole i tendencias mu peculiares. Pero si se penetran sus designios, espresados tambin en sus clusulas i contesto, fcilmente se advierte, no la mira de privar a los naturales de los beneficios de la lei, ni menos la de secuestrarlos del amparo de los tribunales, sino el designio opuesto de ampliar en su obsequio los favores del derecho comn. Se les ha tratado como a menores sujetos a la tutela del Estado. Tomndose en cuenta su ninguna cultura sus hbitos de imprevisin, de ocio
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i do vagancia, sus vicios inveterados, su estremada simplicidad en presencia de especuladores del mas desenfadado artificio, pare(i(') que en el inters de su bienestar i de su progresiva civilizacin convenia limitar su capacidad civil i someter muchos de sus r.jtos a una intervencin complementaria i saludable. Tal es el pensamiento de las leyes especiales dictadas desde los primeros tiempos de la Independencia hasta el dia. Todas tienden al doble fin de asegurar al indjena su lejtima propiedad i la posesin tranquila de un terreno donde se arraigue i establezca su familia, i precaver de fraudes i de invasin dolosa los baldos del dominio del Estado. El decreto de 10 de junio de 1823, espodido por el director Freir con el acuerdo del senado, reconoci a los naturales de Arauco el goce perpetuo ele sus tierras, do que tambin podan disponer por actos o contratos traslaticios de dominio, i aos mas tarde, en junio de 1830, acord el gobierno algunas providencias
COMPETENCIA. SUSCITA OA A LA CORTE SUPREMA
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encaminadas a afianzar el buen cumplimiento de aquella justa disposicin. En 1852 se promulg la lei creadora de la provincia de Arauco, donde se confiere al Presidente de la Repblica, por vez primera, la facultad de dictar ordenanzas para el gobierno de las fronteras, para la mas eficaz proteccin de los indjenas i para arreglar sus contratos i sus relaciones de comercio. Este es el acto inicial del rjimen ele tutela a que se les someti transitoriamente i reclamaban los abusos i despojos artificiosos de que eran presa. Conforme a las provisiones de dicha lei, espidi el ejecutivo el decreto de 11 de marzo de 1853, que reglament en trminos prolijos i rigorosos las adquisiciones i trasferencias de suelo en el territorio araucano; i tres aos despus, en abril de 1856, se dio una resolucin jeneral aclaratoria de ciertas dudas, provenientes, mas que de las oscuridades del testo, de los ardides i arteras puestos enjuego para frustrar o pervertir .sais benficas clusulas. Se ve en el plan do esta legislacin, tanto como en los numerosos decretos gubernativos que la desarrollan, el designio manifiesto de dispensar al indjena una proteccin especial i mas sealada, aun a riesgo de cercenar su capacidad civil; i el de robustecer en su beneficila accin del poder pblico o sea de los tribunales llamados a ampararlos contra las agresiones de particulares, de funcionarios subalternos, o del fisco mismo. La justicia no padeci menoscabo alguno en su dao. Dominando estas ideas en el gobierno i en el congreso, poco dispuestos ciertamente a alterarlas en sentido contrario, se promulg la le de 4 de diciembre do 1SGG que el presidente de la comisin de ttulos i mercedes seala como orjen i raz de su jurisdiccin absoluta i eselusiva, i cuyo tenor, en lo pertinente a competencia, derogado tal vez por el estatuto orgnico de tribunales de 15 ele octubre de 1875, fu revalidado por el artculo 2.~ de la lei, mucho posterior, de 20 de enero de 18S3. De esta fuente se derivan, en concepto de la Comisin, sus facultades para dirimir en instancia nica i sin recurso ulterior las contenciones sobre dominio i posesin que surjieren en el territorio de Arauco. Nada mas arbitrario i desautorizado que esta interpretacin de lei do 1806. La idea que se le atribuye no se halla en su contesto, 22
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LITIJIO SOBRE LA ISLA DOA INES EN EL IMPERIAL
en sus clusulas, ni en sus propsitos; ni, supuestas tan estraas miras, las permitira respetar i obedecer, como antes se ha demostrado, el precepto espreso del artculo 99 de la constitucin de la Repblica. No son verosmiles ni posibles en nuestx-o sistema judiciario. En efecto, el artculo 5. de donde se hace emanar la competencia de la Comisin, no tiene otro objeto que el de constituir un cuerpo de tres injenieros nombrados por el Presidente de la Repblica para revisar las trasferencias de propiedades de indjeuas segn sus ttulos escritos i registrados, i decidir sumariamente las cuestiones que se suscitaren sobre cada propiedad que deslinden. A este fin oirn, si lo estimaren necesario, el dictamen del juez de letras mas inmediato. Es claro, segn la letra del artculo i el contesto jeneral de la lei, que los tres injenieros se han de ceir a la comprobacin de los ttulos de dominio i de su registro i asentamiento, i a los trminos o lmites de las hijuelas; i su jurisdiccin, mal llamada tal, no va mas all de la facultad de dirimir las disputas sobre las demarcaciones i deslindes de las heredades. Son jueces de apeo o de merindad, como los llamaba el antiguo derecho espaol, i como solo pueden serlo los peritos alarifes, i de ninguna manera jueces regulares investidos de la prerrogativa de fallar las contenciones de dominio i menos de fallarlas sin recurso ulterior de alzada i de nulidad. As i solo as ha de entenderse, siendo inadmisible una versin contraria, la frase anfibolgica del artculo 5., de que se quiere deducir la jurisdiccin absoluta de los injenieros. La lei no habla de cuestiones de propiedad, sino, lo que es mu diverso, de las cuestiones que se suscitaren sobre cada propiedad que deslinden, i se suponen ya despejadas de antemano en orden al dominio, o se reservan el conocimiento de la justicia ordinaria. Confirma esta interpretacin el inciso 3. del artculo 11 i final de la lei de 1866. Cuando la propiedad que haya de deslindarse, dice, tuviese pleito pendiente, se omitir el deslinde en la parte cuestionada, mientras se resuelva la litis. Luego, la comisin de peritos, circunscrita solo a resolver disputas de lmites, debe abstenerse de inmicuirse en las contenciones de dominio, materia del pleito o litis sub judice i han de ajitarse i fenecer
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ante los tribunales ordinarios. Luego, los tres injenieros carecen por entero de poder i jurisdiccin para calificar el mrito de los ttulos, las acciones hereditarias, los contratos traslaticios de dominio i dems modos de adquirir o de transferir la propiedad que estn sujeto a la competencia i apreciacin de los jueces de derecho, conforme a las reglas de fuero i de procedimiento comunes. Parece suprfluo dilucidar mas detenidamente la interpretacin obvia de la lei de 1866. No tuvo otra mira, virelve a decirlo el Fiscal, que la de regularizar la entrega de las hijuelas a sus dueos, ya fuesen indjenas o colonos, facultando al efecto a la comisin de peritos para resolver las contiendas relativas a los linderos de las heredades o lotes de tierras. Ni seria justo imputar al lejislador, tan anheloso de civilizar al indjena i mejorar su condicin, el propsito inverosmil, contrario a la mas elementales nociones de derecho i de buen gobierno, de establecer en el sur de la Repblica una corte de justicia absoluta e inapelable, compuesta de tres injenieros legos, nombrados i revocables a discrecin del Ejecutivo i dueos a su albedro de acudir o no a los consejos de un asesor letrado. Esto escedera aun las nociones de una justicia asitica i araucana, i probaria en el lejislador barbarie mayor de la que se propona estirpar. I tal es con todo la fuente orijinal de que el presidente de la comisin de ttulos i mercedes deriva su competencia, i de donde deduce asimismo la falta de jurisdiccin de los tribunales ordinarios i de la propia Corte Suprema de la Repblica. Nunca hubo fundamento mas frjil para pretensin mas aventurada i exorbitante. No fu preciso, en concepto del Fiscal, que la lei de 15 de octubre de 1875 viniese a revocar un orden de cosas que no existia i no era posible en Chile, ni que el artculo 5. de aquel estatuto orgnico, corrijiendo o mejorando lo establecido en la rejion central de la Repblica, devolviese a los tribunales el conocimiento de todos los asuntos judiciales. El artculo 5. no hace mas que reproducir el artculo 99 de la constitucin, siempre en vigor: base judiciaria que no pudo desconocer lei alguna secundaria,
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fuese dictada para todo el territorio, o bien hubiese de rcjir en algunas partes del antiguo Arauco. Ahora ha podido la lei de 20 de enero de 1883 revalidar, cual se pretende, los llamados poderes jurisdiccionales de la junta de peritos constituida en 1866, i heredada en sus funciones, primero por un ministro de la corte de apelaciones de Concepcin, segn el artculo 7. de la lei de 4 de agosto de 1874, i mas tarde por la comisin de un abogado i dos injenieros creada por el artculo 2. de la misma lei de 18S3? Esta cuestin es ociosa desde que ya se han puesto de resalto la intelijencia i designios de la lei de 1866; porque si es cierto que sta no organiz un tribunal absoluto e inapelable para dirimir las contenciones de dominio entre los indjenas, limitndose solo a constituir una junta de peritos encargados de demarcar i deslindar las hijuelas, fluye de rigor que la comisin actual, investida de facultades iguales, ha de circunscribirse a las mismas funciones i abstenerse de las jurisdiccionales propias nicamente de los tribunales ordinarios. Esto es evidente i escusa mas amplios razonamientos. La comisin del dia debe limitarse a las tiles pero modestas funciones adscritas a la de 1866, i alejar el pensamiento, mal sujerido por la interpretacin arbitraria del artculo 5., de asumir en las provincias de la Arancania los poderes de una omnmoda mnjistratura. Hoi existen en aquellas rejiones, todava algo rebeldes a un sistema regular de administracin, varias oficinas i juntas organizadas con el propsito de deslindar los terrenos de propiedad privada i del dominio del Estado, fijar sus trminos, amparar al indjena en el goce de sus heredades o de los lotes que les conceden las leyes, evitar i correjir abusos i usurpaciones en dao de los naturales o del fisco, i cuidar' de la conservacin i venta paulatina de los baldos nacionales. Mas ninguna de estas oficinas, con ser amplias sus facultades, ejerce la mas exigua en materia judicial, vedada por la constitucin al ejecutivo i encargada a un poder independiente. Hai al presente en Arauco una oficina de tierras i colonizacin bajo la presidencia de un inspector jeneral; una oficina de contabilidad; una oficina topogrfica; una comisin de ttulos i mercedes, fuera del protector de indjenas i de otros funcionarios espe-
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cales: i es mu sabido eme todas estas reparticiones son de ndole meramente administrativa, dependen del Presidente de la Repblica i carecen por entero de atribuciones judiciales que jamas pueden conferirse al jefe del Estado o a los ajentes de su directa o remota subordinacin. Sus deberes i sus facultades se hallan prolijamente sealados en el reglamento dictado por el gobierno el 28 de diciembre de 1889. All (art. 2.) se declara que' la primera de estas oficinas, la de tierras i colonizacin, epueda bajo la inmediata dependencia del Departamento de Colonizacin, i se le encarga vijilar los intere ses del Estado i proporcionar a los promotores fiscales los me dios necesarios para la prosecucin de los juicios sobre posesin o reivindicacin dominio, de los terrenos de propiedad nacio-
nal. Tal es la condicin do la mas elevada de estas reparticiones, i bien se dejacolejir si la de ttulos o mercedes, de orden mucho inferior, ha de ejercer la prerrogativa altsima de administrar justicia como tribunal nico e inapelable. No la posee se. guramente, no es posible que la posea; i si el fisco pretende dominio a la isla Doa Ins u otra porcin cualquiera de suelo en las riberas del Imperial, se ha de ventilar i resolver su demanda enjuicio i ante los tribunales ordinarios. Es el promotor fiscal, segn lo prescribe el art. 2. citado, quien debe seguir o promover el pleito, ayudando a su defensa el inspector jeneral de tierras i colonizacin con los datos i elementos de que dispusiere o le fuero dado allegar. Leyes i decretos siempre suponen la existencia actual o eventual de litijios do fuero comn entre los indjenas, o bien entre stos i los estraos a su raza, que especulan o medran en tierras, 0 ya tambin ajitaelos contra el fisco por los naturales o los nuevos pobladores del suelo araucano: hiptesis todas que mal se compadeceran con la nocin de existir un tribunal especial administrativo encargado de conocer i fallar las contenciones de propiedad 1 de posesin que se suscitaren en aquellas rejiones. Ni se pierda tampoco de vista, para la mejor apreciacin del conflicto en examen, que la querella de despojo no se ha puesto por un indjena contra otro indjena usurpador o detentador dla
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LITIJIO SOBRE LA ISLA DOA INES EN EL IMPERIAL
isla Doa Ins, sino por un indjena contra el Estado que lo hizo lanzar de sn dominio por el rgano del inspector jeneral do tierras i un oficial al mando de una partida tle soldados. Tal circunstancia, a la vez que agrava mucho el acto de violencia, pone en relieve todava mayor la falta absoluta de competencia i de jurisdiccin de la comisin que la reclama en virtud del artculo 6. de la lei de 4 de diciembre de 1866, i se permite ahora cuestionar la de V. E. i de todo el poder judiciario de la Repblica. Porque si fuera no poco irregular que una junta de peritos, presidida por un abogado, se hallase con facultades de resolveren definitiva una litis de propiedad entre dos naturales, quienes por ser tales no dejan de ser ciudadanos chilenos, chocara como monstruoso que esa comisin, nombrada por el Presidente de la Repblica i sujeta a su inmediata dependencia, tuviese jurisdiccin omnmoda e inapelable para fallar un pleito de dominio trabado entre el indjena i el sco. El Estado vendra a ser parte i juez en la contencin: cosa por fortuna imposible en Chile i rara aun en los pases de organizacin mas imperfecta i rudimentaria. Djase ver si el Presidente de la Repblica, que tan sealadas pruebas ha dado de su respeto a las leyes i a los tribunales encargados de interpretarlas i aplicarlas, ha de prestar acojida a las pretensiones de la comisin de ttulos i mercedes, i sostener como propia, ya qne a ella no le es permitido, la contienda de competencia suscitada a la Corte Suprema. La conjetura no es por cierto probable.
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El Fiscal ha debido prescindir por ahora, cual era propio, do entrar en el fondo de la contencin piro veniente del dominio i posesin de la isla Doa Ins, circunscribiendo su examen al punto nico de la competencia que reclama el presidente de la comisin de ttulos i mercedes i es la materia del traslado conferido por V. E. el 18 de maj'o anterior. Una vez despejadas estas dudas, i afirmada i establecida la jurisdiccin de V. E vendr, primero, la ocasin de resolver sobre la querella de despojo trada al conocimiento del tribunal, i en seguida, ya repuesto en su pose-
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sion el indjona Lineop, se ajitar ante la justicia ordinaria la causa de dominio que se promueva en inters del fisco. Entonces, i solo entonces, se producirn como elementos probatorios los decretos que el ejecutivo ha dictado sobre la isla Doa Ins, los ttulos del Estado i del indjena Lineop o sus padres, el contrato de arrendamiento celebrado con el seor Isidoro Errzuriz, las matrculas de radicacin de las tierras ribereas del rio Imperial i de las situadas en su cauce: todos los documentos, en fin, que acrediten el dominio del fisco i la detentacin injusta del natural reclamante, i la ineficacia del auto restitutorio pronunciado por el juez de Caete. Entretanto, i segn los preceptos del cdigo civil (arts, 918, 926 i 927), la justicia debe amparar al poseedor, i los ajentes del ejecutivo nales. Ha faltado as a sus deberes, en concepto del Fiscal, el gobernador de Caete al denegar el requerimiento de auxilio que le hizo el juzgado, i no puede disculparse a pretesto del decreto supremo de 19 de junio ltimo o de otro cualquiera relativo al dominio o posesin do la isla Doa Ins. No era el gobernador el llamado a decidir sobre la fuerza comparativa de rdenes en conflicto, una procedente ele la justicia ordinaria, otra del gobierno, i mayormente cuando los decretos del Presidente de la Repblica llevaban espresa o tcita la reserva del derecho de tercero i de la existencia actual o continjente de una litis. I que existia esta litis a la sazn que se rehusaba el auxilio requerido por el juez de Caete, bien lo manifiestan las fechas del auto restitutorio librado a favor de Lineop, la dilijencia practicada por el juez de la 9.* subdelegacion del departamento, la protesta del seor Isidoro Errzuriz, i dems piezas corrientes en los autos. No pudo ignorar este estado de cosas el solo gobernador. En efecto, la querella de despojo, suscitada con motivo de los actos de violencia ocurridos en noviembre de 1893, fu iniciada en el juzgado de Caete a mediados de febrero de 1894, recibindose al punto la informacin ofrecida por Lineop i librndose poco despus, el 16, la sentencia de restitucin. La notificacin al seor Errzuriz, ya poseedor de la isla, se hizo el 27 del propio febrero deben prestar fuerza, conforme al artculo 10 de la le de 15 de octubre de 1875, a los decretos de los tribu-
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LITIJIO SOBRE LA ISLA DOXA INES EX EL IMPERIAL
i el 10 ole marzo siguiente espidi ol gobernador de Caete la providencia denegatoria de la fuerza requerida. Solo nueve das mas tardo, el 19, vino el Presidente de la Repblica a dictar el decreto, publicado el 11 en el Diavio Oficia!, que da en arriendo al seor Errzuriz la isla Doa Ins. De estas fechas aparece con plena evidencia que el gobernador, el inspector de colonizacin i el propio arrendatario de la isla tenan, al tiempo de denegarse el auxilio i de ajustarse el contrato, noticia cierta del pleito promovido por el indjena Lincop i del auto espedido en su favor por el juez de Caete. No pudo pues cojerles de sorpresa la condicin litijiosa de aquella propiedad, i hasta fuera de creer, dadas las clusulas del arrendamiento, que el hecho no ora ignorado en el ministerio do colonizacin. En el artculo 7. se declara que el seor Errzuriz lo celebra sin perjuicio de tercero, i que el Fisco no responde de los perjuicios que pueda sufrir si se lo disputare la propiedad ele la isla. I no se diga que la clusula 7. responde a una eventualidad remota, a una continjencia posible en todo contrato; puesto que al consignarse en la escritura, ya de antemano era conocido el lanzamiento de Lincop en noviembre de 1893 i el auto de amparo dictado en marzo 14, i resistido por el futuro arrendatario ocupante a la sazn de la isla, el 27 del mismo mes. El negocio se concert a sabiendas i corrindose, de parte del seor Errzuriz, los azares de una litis pendiente que el Estado no saneaba i de seo'uro no habia de encomendar al fallo ele la comisin de ttulos i mercedes sujeta a sus rdenes e inmediata dependencia.
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Acaso el Fiscal ha dado a la sencilla cuestin en examen mayor amplitud que la pedida por su mrito intrnseco. Es, en efecto, mui exigua la dificultad desde el punto do vista especulativo i meramente jurdico; pero cobra importancia i gravedad, i no pequeas, si so tiene en cuenta el rjimen algo anormal establecido en las provincias del antiguo Arauco, la existencia i confusin de innumerables leyes i decretos dictados para la organizacin de aquel territorio, i el espritu i tendencia de algunos funcionarios administrativos, all no del todo libres do la influencia de corruptelas tradicionales i tenaces, a exaj erar sus facultades i exonerarse en lo posible de la saludable sujecin de las leyes i de los tribu-
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nales. Llegan a veces al estremo de pensar que no deben obediencia i cuenta sino al ejecutivo que los nombra i puede revocar sus actos i su propio mandato. Es preciso correjir nociones tan errneas como perniciosas. I ninguna lo es en tan alto grado como la de suponer, cual lo sostiene la comisin de ttulos i mercedes a indjenas, que existe en Chile,alo menos en las partes del sur recientemente incorporadas a gobierno regular, un tribunal administrativo subordinado solo al Presidente de la Repblica, apto a dirimir en nica instancia los juicios civiles, cstrao al sistema judiciario establecido por la constitucin, i en situacin de disputar a los tribunales ordinarios, a la misma Corte Suprema, la prerrogativa' de conocer i decidir de las causas sobre posesin i dominio que son de su peculiar i esclusiva jurisdiccin. Cree el Fiscal en conclusin, en vista de los fundamentos estensamente espuestos arriba, que la contienda de competencia en examen carece por entero de motivo i de objeto plausible, no tiene apoyo alguno en las leyes invocadas de 4 de diciembre de 1866 i de 20 de enero do 1883 i pugna con el precepto espreso del artculo 99 de la constitucin; siendo a su juicio igualmente cierto que la comisin de ttulos i mercedes a indjenas, desprovista del carcter de autoridad independiente, porque est sujeta al ejecutivo i es una mera oficina auxiliar de la administracin, no puede suscitar a V. E. un conflicto que solo se hall aria en aptitud ele promover el Presidente de la Repblica. Santiago, junio 1." de 1894.
MONTT.
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POLICA, I USO DE LAS CALLES I VAS PUBLICAS
DICTMENES
AL
CONSEJO D E ESTADO
DEMANDA DE NULIDAD DE UNOS ACUERDOS DEL CABILDO DE VALPARASO QUE PROHIBEN A LA COMPAA DE CONSUMIDORES D E
AGUA TENDER SUS CAERAS EN LAS CALLES DE LA CIUDAD.
Excmo. Consejo de Estado: En 1850 don Guillermo Wheelwright, ciudadano de los Estados Unidos, celebr con la municipalidad de Valparaso un contrato que tenia por objeto la provisin de agua potable en el espacio d e la poblacin comprendido entre la calle del Circo, por la parte del oriente, i el camino que conduce a las alturas de Playa-Ancha, del lado del poniente. Se obliga el empresario a construir slidamente sus depsitos o surtidores; tender caeras en el recinto de la ciudad sealado por el contrato; suministrar agua pura a los vecinos en la medida i relacin del impuesto urbano que debia gravarlos conforme a la lei de 28 de agosto de 1819; surtir las fuentes municipales para el uso gratuito del pueblo, el servicio de aseo de la poblacin i las eventualidades de incendios; proveer a los consumidores, en caso de perturbacin de los depsitos, de las obras hidrulicas o de las caerias, por acarreo a domicilio i sin agravacin de precios; recaudar el impuesto creado por la lei de 8 de agosto de 1848, si llegaba a ser establecido en Valparaso. Wheelwright contraa
ACUERDOS ILEGALES DEL C.NRTLDO DE VALPARAISO
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ademas el compromiso de empezar los trabajos seis meses despus del clia del ajuste del contrato, i a terminarlos tres meses mas tarde, bajo la condicin resolutoria de no surtir efecto lo pactado i de quedar la municipalidad en aptitud de celebrar convenios anlogos con otros empresarios. La municipalidad de Valparaso, por su parte, se obliga a entregar al contratista toda el agua de que pudiera disponer en el recinto sealado a la provisin segn el contrato, reservando a los particulares los derechos de que se crean dueos o de que se hallaban en posesin; a nombrar un juez o perito para la mejor i mas equitativa distribucin de las aguas; a permitir a la empresa el uso de los terrenos del municipio i la colocacin en las calles i plazas pblicas de estanques, acueductos, caeras i desages; a solicitar del congreso nacional la liberacin de derechos para los tiles i caeras que la empresa importase del estranjero; i, finalmente, a dar preferencia a Wheehvright en las licitaciones que pudieran hacerse para surtir de agua potable a los domas cuarteles o secciones de la ciudad de Valparaiso.
* * *
Esto contrato fu iniciado por Wheehvright en 1847. Serias dificultades haban demorado hasta 1850 su ajuste definitivo. La municipalidad de Valparaiso no estaba segura de los derechos de agua de que crea disponer. El arroyo de la quebrada de San Agustn, base del negocio, i los arroyos que afluan a su cuenca, eran objeto de dudas i aun do contenciones; i en 1839 se habia confirmado por el tribunal superior un juzgamiento de primera instancia que reconoca el derecho parcial de algunos particulares a las vertientes que el cabildo entenda poseer como dueo eselusivo. La municipalidad de Valparaiso puso a disposicin del empresario lo que croia corresponderle en las condiciones inciertas de su dominio, i Wheehvright no se oblig a cumplir sino en la medida de lo practicable, o sea a proveer a la ciudad en el espacio del contrato i segn lo permitiese el caudal de agua que llegase a acopiar en sus depsitos,
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POLICA I USO DE LAS CALLES I VAS PUBLICAS
Sea por la vaguedad de la redaccin de las clusulas, sea por dificultades estraas a la previsin i al poder de las partes, o bien por la nocin excesiva que cada cual se habia formado de sus derechos respectivos, el contrato de 1850 no ha tenido cumplimiento satisfactorio; i ya de parte de la municipalidad, ya de la de Weelwright, se han suscitado disputas i contenciones que han provocado serios conflictos i hecho penoso i aun impracticable el funcionamiento regular de las estipulaciones convenidas. As el cabildo como la empresa se quejan de falta de ejecucin que mutuamente se imputan, sosteniendo respectivamente haber llenado las obligaciones que les correspondan por el contrato. El cabildo afirma que concedi a Wheelwright solo el espacio bajo o de riberas comprendido entro la calle del Circo i el camino de Playa-Ancha, i aun que en ese recinto taxativamente limitado, puede tender caeras, segn el convenio do 1850, solo en las calles paralelas a la playa o que jiran de oriente a poniente, i noen las trasversales que corren de norte a sur. Sostiene asimismo que Wheelwright no eli principio a las obras ni las termin en los pdazos estipulados, i ha incurrido por consiguiente en la conminacin rescisoria provenida por el artculo 7.. A su juicio el pacto, aun en la hiptesis de haber tenido vigor i de haber sido observado, ha fenecido por la espiracin de su perodo convencional de veinticinco aos. Cree tambin la municipalidad que el empresario, formndose una idea exajorada de sus derechos, que el contrato, lejos de justificar, contradice i desautoriza, ha abrigado por mucho tiempo la nocin ambiciosa i quimrica de la existencia de un privilejio o monopolio en el recinto sealado a la provisin por el convenio de 1850, llegando a formular protestas pblicas cada vez que el cabildo ha solicitado u oido ofertas de otros contratistas o empresarios, amenazando con acudir a la via diplomtica o a la proteccin de su gobierno en apoyo de sus exorbitanes pretensiones. Nada mas injusto i arbitrario que esta interpretacin de las clusulas del contrato de 1850. Weehvright no tiene derecho sino a proveer de agua a los vecinos habitantes en el espacio determinado espresamente en la clusula 1. , donde se indican una a una las calles comprendidas en la concesin, i atender caeras i construir
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ACUERDOS ILEGALES DEL CABILDO DE VALPARAISO
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obras hidrulicas en un trayecto marcado con precision. Ni puede llevarlas a otros puntos de la ciudad, ni colocarlas en la rejion alta, ni en las calles que j irn de norte a sur, ni menos conducirlas a la playa con el objeto de vender agua a las lanchas cisternas proveedoras de los buques surtos en la baha. En cuanto a la proteccin de un privilejio, base de las protestas hechas por Wheelwright, cada vez que el cabildo ha ofrecido o acojido propuestas de provision, apenas puede creerse se sostenga con alguna seriedad, puesto que el empresario mismo niega a la municipalidad la facultad de crear monopolios por via de acuerdos, no la reconoce en el propio gobierno supremo do la Repblica, i afirma amenudo que solo por una lei se puede otorgar en Chile una concesin de esta naturaleza.
Tales son los cargos rpie la municipalidad de Valparaiso hace al empresario Wheelwright, i a su juicio ampliamente motivan la rescisin o caducidad del contrato de abril de 1850. No son menos graves ni menos justificados, en su concepto, los que formulan contra el cabildo Wheelwright, sus herederos o los cesionarios que en 1S72 adquirieron sus derechos por contrato de compra-venta. La municipalidad de Valparaiso, en el sentir de sus contradictores, jamas ha tenido el propsito de cumplir sus obligaciones, de que parece arrepentida, i ha hecho lo posible por frustrar e invalidar un contrato a que se debe la primera empresa seria i afortunada de provision de agua planteada en la ciudad. Lejos de recompensar los esfuerzos de Wheelwright, dignos ciertamente de estmulo i de apoyo, se ha complacido en suscitarle dificultades i entorpecimientos, ya negndole les obvios derechos que le asigna el contrato, ya restrinjiendo sin razn el espacio sealado a la provision; sea faltando a la obligacin de entregarle los arroyos o vertientes que haban de alimentar los depsitos, o sea provocando competencias con desconocimiento i menoscabo de sus prerrogativas convencionales de abastecimiento esclusivo. El cabildo niega los derechos que se desprenden del contrato i acudo en su favor a arbitrios de interpretacin nada fundados ni lejti-
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mos. El espacio sealado entre la plaza de la Victoria i el camino de Playa-Ancha, como recinto de la provisin concedida al empresario, no puede suscitar dudas racionales, i claramente comprende toda la seccin de Valparaso encerrada entre esas demarcaciones de principio i de trmino. Es una delimitacin enunciativa, dentro ele la cual caben todas las callos rectas o trasversales cpie no salen de sus deslindes, i no una delimitacin taxativa (pie nicamente incluya las vias sealadas i nombradas. Una intolijencia contraria pugnara con las reglas mas obvias de interpretacin legal i con el testo i el espritu del contrato de 1850. No se comprende como la municipalidad hubiese concedilo el uso de las calles pai'alelas a la playa i negado el de las mas pequeas que las cortan i comunican de norte a sur, i forman jarte Je la viabilidad urbana i del recinto de la ciudad que se trataba de surtir de agua potable. Ni es menos arbitraria la medida, dictada aos mas tarde por el cabildo, de restrinjir la venta a los vecinos de aquella localidad, prohibiendo, contra el derecho pblico i comn, que garantiza la libertad de industria, el ervicio de las lanchas cisternas i la provisin de los buques anclados en el puerto. La empresa no discute la ndole i naturaleza de los privilejios, ni es la llamada a sentar las doctrinas legales i constitucionales mas correctas en materia de monopolios i ole concesiones esclusivas; pero cindose a la defensa de su derecho c invocando los principios establecidos por el cabildo, exije a esta corporacin que los aplique con ljica i uniformidad i acepte con lealtad para otros las reglas que ha sostenido con firmeza en favor de sus pretensiones. Si la municipalidad de Valparaso tiene el convencimiento de que las calles i plazas son del dominio municipal; si, agrega, desenvolviendo esta doctrina puede a su discrecin conceder o negar permisos para tender caeras hidrulicas, de gas o de cualquiera otra clase; si asume la facultad de crear monopolios en su beneficio, escluyendo el libre ejercicio de las industrias competidoras; si prohibe la venta, en ciertos lugares o en todo el mbito de la ciudad, de agua potable acopiada por otras empresas que la favorecida por su proteccin o establecida en su privativo beneficio; si, en fin, la municipalidad de Valparaso asigna osta amplitud a sus prerrogativas legales i a las eoncesionos otor-
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gaclas con arreglo a sus poderes, de necesidad ha de aplicar el mismo criterio a las que reconoci por contrato en 1850 a Wheelwright, i no han sufrido hasta el presente alteraciones que relajen su vigor obligatorio o de alguna manera enerven los derechos i deberes que respectvamente impusieron a las partes contratantes. He aqu los cargos que mutuamente se hacen la municipalidad de Valparaiso i la empresa Wheelwright i a los cuales ha dado lugar, en su larga i laboriosa existencia, el contrato celebrado en 1850 para la provision de agua potable en el espacio comprendido entre la plaza de la Victoria i el arranque del camino de Playa Ancha. Hallndose en pie estas eludas i dificultades a que no ha puesto trmino ni un avenimiento amistoso, ni una sentencia judicial que las partes han escusado provocar, la municipalidad de Valparaiso, despus de muchos incidentes que seria tan penoso como intil esponer a V. E., dict las resoluciones de 17 de agosto de 1882, aprobadas el 27 o sea diez dias mas tarde por el intendente de la provincia, donde se consignan los tres acuerdos materia del recurso deducido ante V. E, por la compaia de consumidores cesionaria de los derechos de Wheelwright, i cuyo tenor es literalmente el siguiente:Primero: prestar una vez mas su aprobacin al acuerdo municipal de 15 de marzo de 1872, que declar caducado i sin valor el indicado contrato (de abril de 1850); segundo, no innovar por ahora i permitir por razones de equidad que la empresa de consumidores contine esplotando hasta nueva resolucin las caeras que tiene colocadas para la venta de agua potable en la parte de la ciudad sealada en el artculo 1." del ya referido contrato de Wheelwright, i es la comprendida desde el lado occidental de la calle del Circo hasta el antiguo camino de subida a Playa Ancha, comprendindose la calle del Circo, costado oriental, la plaza de la Victoria, la calle de San Juan de Dios, la del Teatro, la del Cabo, la de Cochrane, la de la Aduana, la de la Planchada i la del Arsenal; i tercero, el intendente de la provincia cuidar de hacer retirar las caeras que la misma empresa de consumidores o cualquiera otra haya colocado en otras calles fuera de las enunciadas, i mui particularmen-
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te las que tienen por objeto conducir el agua a la baha, procediendo en conformidad con lo resuelto en el nmero 2. de este acuerdo. Estos tres acuerdos modifican sustancialmente, como lo manifiesta la mera lectura de su testo, los trminos concretos i limitados de la controversia ajitada desde antiguo por Wheelwright con la municipalidad de Valparaso, i suscitan cuestiones que no solamente interesan al derecho de particulares o de compaas de comercio, sino que en alto grado afectan la intelijencia i ejercicio del derecho comn de los ciudadanos, el rjimen, facultades i poderes de los cabildos como corporaciones constitucionales, i el dominio, goce o administracin de los bienes nacionales i de uso pblico reglados por las leyes con miras i segn principios que es preciso definir i establecer con exactitud. En efecto, los acuerdos materia de la reclamacin interpuesta ante V. E., en nombre ele intereses privados i conforme al derecho que otorga el art. 114 de la lei orgnica de municipalidades de 8 de noviembre de 1854, contienen, junto con la resolucin mas o menos irregular de un caso contencioso i de ndole judicial, doctrinas, principios i decisiones administrativas de un carcter jeneral que conviene dilucidar con algn detenimiento, puesto que establecidas en el sentido del cabildo de Valparaso, o en un sentido contrario, pueden constituir precedentes i contribuir con eficacia a la interpretacin prctica de puntos mu graves de derecho pblico,
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Del testo de los acuerdos, de sus antecedentes i en especial del informe que la municipalidad de Valparaso ha presentado a V. E con la firma de su presidente el jefe de la provincia, i donde se hace una defensa laboriosa i esforzada de los procedimientos i resoluciones que son materia de la reclamacin deducida por la compaa de consumidores, se deducen, a juicio del Fiscal, las cuestiones siguientes, que el Consejo ele Estado es llamado a resolver: Puede una municipalidad de la Repblica declarar por si
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misma, i por via do mero acuerdo aprobado por el gobernador o presidente legal, la resolucin o caducidad de los contratos que haya celebrado con particulares, i tengan por objeto un servicio local, administrativo, de polica o cualquiera otro de inters municipal? Pueden las corporaciones municipales disponer discrecionalmente de las calles i plazas pblicas de las ciudades que rijen, i ampliar o limitar su uso a otros objetos que los del servicio comn, del inters del comercio, trnsito e industria, i del derecho de los habitantes al goce colectivo e inalienable de los bienes nacionales de uso pblico? Las corporaciones municipales, como poderes constitucionales encargados ele la jestion de los intereses locales o de ciudad tienen derechos peculiares suyos, o bien ejercen solamente facultades administrativas de que no pueden excederse i a las cuales deben ajustar sus procedimientos i resoluciones? I como consecuencia de los principios anteriores pueden los cabildos conceder o rehusar a su arbitrio el uso de las calles, plazas i lugares pblicos, que son bienes nacionales, i otorgar o negar concesiones que constituyen privilejios o monopolios en inters propio o de empresas particulares, i fuera ele las limitaciones o reglas que las leyes les permiten dictar solo para los efectos de orden, de policia, del inters comn del trnsito i libre acceso i uso de los sitios pblicos u otros de mera vijilancia i direccin administrativa? Son stas, en opinin del Fiscal, las serias i delicadas cuestiones que solicitan una resolucin del Consejo de Estado, i provocan sealadamente los trminos jenerales, absolutos i un tanto arbitrarios del acuerdo tercero dictado el 17 de agosto de 1882 por la municipalidad de Valparaso, i aprobado el 27 por el intendente de la provincia. El Consejo de Estado no es ciertamente un tribunal ordinario, m sus decisiones, de mucha trascendencia, revisten el carcter circunscrito de los juzgamientos que resuelven una contencin comn entre particulares. Su rbita de accin es harto mas vasta i elevada. Es la autoridad llamada por la constitucin a trazar a las dems sus facultades en la jerarqua activa del Estado, salvo solo 24
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la suprema del congreso nacional, sus atribuciones i sus lmites en conflicto con los otros poderes concurrentes, i a sealar a cada una el recinto dentro del cual ha de funcionar con independencia i sin perturbacin. Si la municipalidad de Valparaso se hubiese limitado en 1882, como lo hizo en el acuerdo de 1872, de 15 de marzo, a solo pronunciar la caducidad del contrato de abril de 1850, celebrado con Wheelwright, la decisin que ahora se aguarda de V. E. seria en estremo fcil, acaso se habra evitado por suprflua, pues no cabria otra, a juicio del Fiscal, que la de declarar el negocio materia de la esclusiva competencia de los tribunales ordinarios, a quienes nicamente corresponde estimar los motivos i las condiciones resolutorias de un contrato cualquiera. Las controversias que se ajitan por el cabildo i el empresario, sean cuales fueren sus cargos recprocos, arriba espuestos, entran en la rbita de una contencin de derecho comn, no teniendo los municipios, como no posee el mismo fisco nacional, fueros ni prerrogativas que los eximan de la justicia ordinaria, ni los habiliten a determinar el sentido i a fijar la interpretacin de los contratos que celebren con particulares. As pues el punto primero del acuerdo de 17 de agosto, materia de la reclamacin de que se trata, no es susceptible de dudas, i en rigor no requiere un pronunciamiento de parte del Consejo de Estado. Tanto la municipalidad de Valparaso como V. E. mismo carecen de poderes, no solo para decidir sobre contratos, sino para determinar las competencias que se susciten con motivo de su interpretacin contenciosa o judicial, siendo los tribunales superiores, en especial la Corte Suprema, la nica autoridad que en nuestro organismo constitucional tiene el encargo o la funcin de deslindar la jurisdiccin que respectivamente corresponde a los jueces de derecho comn. Los contratos no son objeto de conflictos, porque son materia de pleitos ordinarios. El conflicto nace, no de un desacuerdo entre contratantes de capacidad igual i de fuero comn, sino de una confusin de poderes administrativos o judiciales que se mezclan, se invaden o salen de su esfera regular de accin i reclaman, por lo tanto, la intervencin del poder moderador que ejerce la fun-
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cion constitucional de trazar a cada cual el espacio o recinto donde ha de jirar. Esta es una de las tareas del Consejo de Estado. Es V. E. quien seala los lmites o facultades do los tribunales civiles en conflicto con los tribunales militares, de las autoridades judiciales en conflicto con las autoridades administrativas, o bien quien est llamado por las leyes orgnicas o constitutivas, como sucede en el caso presente, a trazar las facultades (los cuerpos administrativos como tales no tienen derechos) que corresponden a los cabildos, i a declarar los actos, resoluciones o acuerdos que constituyen un exceso do poder. El punto primero del acuerdo reclamado no es, ajuicio del Fiscal, la materia lejtima del conocimiento i resolucin solicitados de V. E. Ese acuerdo no tiene los caracteres de un acto de autoridad que pueda ser mas o menos legal i eficaz, sino que, segn lo manifiesta el informe mismo suscrito por el intendente de la provincia, es la mera opinin que se form el cabildo, en su condicin do cuerpo deliberante, acerca de un negocio que afectaba sus intereses ordinarios i de derecho comn. La Ilustre municipalidad, dice el informe (pajina 21), al declarar como lo ha hecho en repetidas ocasiones recordadas en la primera parte, que el contrato con Wheelwright no existe para ella, que ha caducado, no so ha constituido juez en ningn asunto contencioso ni ha dictado sentencia alguna. No ha hecho mas que lo que cualquier vecino habra hecho en su lugar.n Este acuerdo, agrega,, mo importa otra cosa que declarar la corporacin, como cualquier particular, que no se considera obligada, i que en lo sucesivo proceder en conformidad con ese juicio. Esta declaracin despoja el acuerdo de los caracteres de acto de autoridad que les atribuye el reclamante, i evita a V. E. un pronunciamiento que seria suprfluo, si lo dictare en el sentido que solicita el apoderado de la compaa de consumidores, o podria adolecer, en el concepto del Fiscal, del defecto de recaer en materia estraa a las funciones privativas del Consejo de Estado.
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Entra ahora el Fiscal a examinar los puntos segundo i tercero del acuerdo de 17 de agosto de 1882, a su juicio los solos que corresponden a la competencia del Consejo de Estado, i tambin los que afectan al derecho pblico de los ciudadanos i al funcionamiento regular de las municipalidades, segn las han constituido las leyes fundamentales i orgnicas de la Repblica. Al ordenar la municipalidad de Valparaso que la compaa de consumidores recoja las caeras tendidas en cierto espacio de la ciudad, i disponer asimismo, por el acuerdo tercero, que se retiren tambin cualesquiera otras, especialmente las que tienen por objeto conducir agua a la baha, el cabildo ha procedido, segn lo manifiesta en su informe, en la intelijenca de que posee por las leyes el derecho de disponer discrecionalmente de las calles i plazas de la ciudad, i le corresponde, junto con su propiedad, el de otorgar o negar permisos, autorizar el establecimiento de empresas particulares a su arbitrio, o bien el de reservarse por su propia autoridad la provisin del pueblo i de las naves surtas en la baha. El Fiscal no podra aceptar las doctrinas que sirven de fundamento al acuerdo. Ellas contravienen tanto a los principios ele nuestro derecho pblico i constitucional, como a las leyes civiles que reglan la propiedad nacional, municipal o privada, i suponen el desconocimiento de la naturaleza i funciones de las corporaciones que tienen a su cargo la jestion meramente administrativa de los intereses locales. Ya se ha dicho, i conviene repetirlo, que todo poder pblico es un mandatario de la lei constitutiva u orgnica que lo establece, determina su rbita de accin i seala sus funciones. Ni los municipios, ni los tribunales, ni los ajentes de la jerarqua ejecutiva, ni el gobierno mismo tienen derechos propios, a lo menos en el sentido absoluto de la palabra i en la acepcin que le dan las leyes: poseen solo facultades i deberes, o sea el conjunto de obligaciones que les impone la lei, i la autoridad de que ella los reviste para llenar el mandato trazado en una rbita definida i circunscrita. As como la lei no crea derechos, que por su naturaleza son preexistentes, as tampoco los poderes pblicos no los asumen en nombre propio, pues ellos son los meros ajentes i resortes del clere-
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cho existente solo en el Estado, o en el pueblo colectivamente, 0 en los individuos. A estas nociones, que al Fiscal parecen ciertas, se ajusta constantemente el testo i el espritu de las leyes constitutivas u orgnicas dictadas en Chile para la organizacin de los poderes pblicos. El reglamento constitucional provisorio de 1812, primer punto de partida de nuestro sistema de gobierno, nada estatuy sobre los cabildos, que dej al rjimen de las leyes espaolas existentes, i se limit en su artculo 12 a declarar que deban ser elejiclos en condiciones populares. La constitucin de 8 de agosto de ISIS los traz su rbita de accin, que es, con lijeras modificaciones, la sealada en las constituciones de 1822, 1823, 1828 1 1833, cuidando de prescribir que a estas corporaciones locales corresponde el rjimen de polica de las ciudades, el fomento de la educacin i de las industrias, la vijilancia de los establecimientos de beneficencia, la recaudacin de los impuestos urbanos: confirindoles al efecto la facultad de dictar ordenanzas para regularizar estos servicios i afianzar el cumplimiento de los gravmenes o cargos impuestos a los habitantes. Los cabildos por estas leyes fundamentales son los mandatarios electivos de los pueblos o ciudades donde funcionan, i deben ceirse a la mera jestion del cargo administrativo que se les ha confiado. La lei orgnica de 1844 no pudo menos de conformarse a las bases que se les asignaba en el rjimen jeneral del Estado, i lejos de revestirlos de derechos o poderes propios o independientes, los someti a la severa vijilancia i a la direccin superior del Presidente de la Repblica. Les permiti dictar reglas de administracin local; pero estas reglas, llamadas ordenanzas o acuerdos, segn su alcance i trascendencia mas o menos grave i jeneral, debian ser aprobadas por el jefe ejecutivo de la municipalidad o por el gobierno con la intervencin del Consejo de Estado. Tanto la constitucin como las leyes secundarias someten las municipalidades a funciones de mera jestion administrativa, limitada i circunscrita a los fines taxativamente sealados para el buen gobierno de la ciudad, e invisten a estas corporaciones de las facultades o poderes que requiei'e el desempeo de su mandato, i en ningn caso pueden ser confundidos con la nocin de un dere-
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cho a los bienes pblicos, a las calles, plazas u otros sitios de propiedad nacional. El acuerdo de 17 de agosto olvida estos principios de nuestro derecho pblico, i aun los viola cuando en vez de reglar, como corresponde a los cabildos, el goce del derecho de uso que tienen los particulares a las calles i vas urbanas, lo limita i reserva en beneficio de las empresas que se han ganado su proteccin, o de la* establecidas por su cuenta i en su inters. Otro error, acaso no menos grave, del acuerdo en examen es el de afirmar, como lo hace el informe, que la facultad de permitir lleva consigo la de negar; i por lo misino que el cabildo de Valparaso ha consentido que Wheehvright u otros empresarios tiendan caeras en las plazas, calles i sitios pblicos, tiene el poder correlativo i complementario de recojer a su arbitrio las licencias otorgadas con caracteres de temporales i facultativas. Esta doctrina en opinin del Fiscal es de todo punto falsa i perniciosa. Ella no obstante es una consecuencia o emanacin del error, antes sealado, de suponer ojuo los cabildos i tiernas poderes del Estado poseen derechos en su condicin de tales, i no, como se ha demostrado, meras facultades dentro do la esfera de su mandato constitucional. El derecho de permitir o negar en su forma absoluta, o sea la libre disposicin de la propiedad, es privativo del dominio particular, que tambin suele sufrir limitaciones en el inters colectivo del Estado, o de la moral i del bien pblico (como las servidumbres, la espropiacion, la lesin enorme, etc., etc.), i no lo ejerce jamas en su plenitud ninguna autoridad establecida por las leyes precisamente con la mira superior de afianzar i garantir el derecho i el nteres del ciudadano. No debe confundirse con el poder de disponer, o sea con la nocin jenuina del derecho, la facultad que se confiere a los funcionarios administrativos, judiciales o municipales, de otorgar permisos en nombro del Estado, i que se les ha concedido con el objeto de vijilar el goce correcto i regular de un derecho preexistente, o do subordinar su uso i ejercicio a ciertas reglas de bien pblico. Estos permisos, mal llamados tales, son verdaderas prestaciones obligatorias i modales, que han de hacerse en favoi de toda persona en aptitud do exijirlos conforme
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a la le. Podra considerarse como permiso facultativo, i de concesin voluntaria, la merced do minas que se pide al diputado llamado por la lei a otorgar esta clase de favores? Podra mirarse bajo el mismo aspecto la merced de agua obtenida del gobernador del distrito o rejion donde discurre el rio de que se desprende? Tendr los caracteres de permiso discrecional, que lejtimaniente puede concederse o rehusarse, la insinuacin o permiso solicitado de un juez para regularizar una donacin en los trminos de derecho, el discernimiento o permiso pedido a la justicia ordinaria para ejercer una tutela lejtima o testamentaria, o para otros actos que por el cdigo civil exijen el sello de la autoridad judicial? Tendran los mismos caracteres las patentes de navegacin que se conceden a los armadores en mrito de un pedimento regular, i las autorizaciones de sociedades annimas que el Presidente de la Repblica espide en vista de estatutos conformes a las leyes? I podr, en fin, juzgarse de concesin facultativa el permiso que el habitante de la ciudad solicita del cabildo para reedificar su casa, establecer un gasmetro, tender rieles en la superficie de las calles, colocar cafleras en el sub-suelo o poner alambres elctricos a cierta altura en los edificios pblicos?
* *
Estas cuestiones se deciden con solo establecerlas. La autoridad, llamada por las leyes al servicio del derecho, jamas puede atribuirse la facultad exorbitante, irregular i contraria a su institucin, de desconocerlo, limitarlo o negarlo a su discrecin i menos todava por motivo de inters propio, ya sea el de dilatar sus poderes mas all de su recinto de accin, ya sea el de fomentar sus rentas o de mejorar sus recursos econmicos. Ajuicio del Fiscal, la nocin que de los permisos se ha formado el cabildo de Valparaso, segn se desprende del informe suscrito por el intendente de la provincia, alterara gravemente el derecho pblico i aun el civil de Chile, i reagravara, en obsequio dlas autoridades de todo orden, polticas, administrativas, judiciales, locales o nacionales, la condicin ya mui pasiva en que se hallan los ciudadanos i las industrias. En nuestro pais, as como
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en todas las sociedades de orjen espaol, rijen todava leyes i prcticas limitativas con exceso de la iniciativa individual i de la libertad de asociacin industrial, i que dan al Estado una accin de vijilancia que, siendo amenudo impotente para la correccin del abuso, paraliza o dificulta el juego i movimiento de los resortes que constituyen la vida activa i fecanda del trabajo libre. La autoridad no debe intervenir sino en los actos, negocios i situaciones que prescriben las leyes existentes; i ya que su testo es severo, i comprende lo que en un rjimen mas perfecto ha de quedar fuera dla accin del poder, debemos esforzarnos en interpretar estrictamente sus limitaciones, i en correjir la nocin exorbitante i abusiva que algunas inajistraturas so forman de sus atribuciones respectivas. Ni a la municipalidad de Valparaso, ni a otra corporacin o magistratura de la Repblica, sea cual fuere su puesto en la jerarqua constitucional, le es lcito denegar a su discrecin los permisos, mercedes o concesiones que so les pidan por los ciudadanos en el ejercicio de su derecho i dentro de las disposiciones de la lei, Aquel cabildo, como cualquier otro, puede sin duda reglamentar el uso de las calles, plazas i sitios pblicos, tomar medidas que aseguren la libertad del trnsito, la conservacin i mejora del pavimento, su aseo i el embellecimiento de la ciudad, precaver derrames, esplosiones i otros daos, dictar penas, multas i procedimientos conminatorios o represivos, etc. Mas no les es permitido vedar a su arbitrio, i sin causa de inters pblico, el uso industrial o personal que se haga de las calles con objeto til i moral, i aceptndose la carga de pagar el impuesto, indemnizar el perjuicio i conformarse a las reglas prescritas en beneficio comn i con las facultades concedidas por las leyes. Un permiso impetrado de esta manera tiene los caracteres del derecho, i no se halla subordinado a la discrecin o arbitrio facultativo del cabildo. Debe ser concedido. Estrechamente ligadas con las cuestiones precedentes, que el Fiscal acaba de examinar, se hallan las que suscita el punto tercero del acuerdo de 17 de agosto i se refieren al dominio de las calles, plazas i sitios pblicos. El acuerdo se limita a prohibir imperativamente, tanto a l a compaa de consumidores como a
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otras empresas, que tiendan caeras en los lugares no comprendidos en la concesin de Wheehvright, veda en especial el servicio de las lanchas cisternas o provisin de las naves surtas en la rada, i parece reservar esta industria i sus beneficios solo a la empresa del Salto en que el cabildo tiene inters propio. El informe procura justificar esta resolucin, (pie estima justa i cuya aprobacin espera del Consejo de listado, por dos rdenes de consideraciones: una de carcter legal, i otra de ndole meramente econmica i de conveniencia. il informe sostiene que las calles i plazas son de propiedad municipal, i en consecuencia puedo el cabildo disponer de su uso i aplicarlas, cuando no se trato de su trnsito i del servicio eminentemente priblieo, a los objetos industriales' que le convengan. I en cuanto a los motivos de utilidad, que tambin aduce en su favor, la bai evidente, a su juicio, en protejer una empresa, (la del Salto) que proveo a la poblacin de agua pura, sana i abundante; (pie ha reducido considerablemente los precios, antes mui sudados, cobrados a los vecinos por una provisin escasa, con ti nj ente i de inferior calidad; i que junto con mejorar la condicin del consumidor, allega nuevos i no despreciables recursos a! tesoro innnicipal. El Fiscal se ha hecho cargo, con estudio i con detenimiento, de este doble sistema de defensa del acuerdo tercero impugnado, i ha llegado a formarse el convencimiento, que somete al alto criterio de V. E., de estar fundada en un doble error econmico i legal. Es sabido que la ciudad de Valparaso, ya mui populosa i comercial, ha carecido por largo tiempo de una dotacin de agua que guarde alguna relacin, siquiera sea mediana i exigua, con el nmero de sus habitante.*, la importancia i variedad de sus establecimientos industriales i los muchos buques surtos en su baha. Durante cuarenta aos se han combinado diversas empresas para proveerla, ya con depsitos formados por los arroyos i vertientes de sus quebradas, ya trayendo las aguas del rio Quillota, ya tambin hacindolas llegar del Mapocho por un trayecto de mas de doscientos kilmetros. Muchas de estas tentativas han fracasado, o porque se las crey impracticables, o porque se las estim en estrenio costosas, habiendo tenido xito solo las denominadas de Quebrada Verde, de Consumidores i de Wheelwright, existentes
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de antiguo, i la del Salto que se inici hace diez aos i funciona al presente con regularidad, Ninguna, ni aun todas ollas reunidas, alcanza al amplio abastecimiento que se apetece, i puede decirse que Valparaso es la ciudad de la Repblica mas exiguamente provista de agua, i que la escasez de este elemento capital de alimentacin, de aseo, de vegetacin, es la causa primera de la mediana salubridad de aquella opulenta poblacin. El Fiscal carece de datos ciertos para calcular la provisin comparativa de la empresa del agua del Salto i de las tres empresas Wheelwright, Quebrada Verde i Consumidores, ahora reunidas bajo esta riltima denominacin. Pero quiere suponer, por via de argumento, que la primera surta al pueblo en cantidad igual a las ltimas, i que las compaas rivales entren por mitad en el abastemiento total de Valparaso. Cul no seria, en esta hiptesis, el dao (pie se sufrira i la escasez i alza de precio si desapareciese la concurrencia i se privase al pueblo, no solo de los beneficios consiguientes a toda competencia econmica e industrial, sino de la falta ele uno de los agentes de la provisin? La capital ha esperimentado i paelece todava los efectos de los monopolios de agua i de gas, i pagan sus vecinos por estos artculos de primera necesidad precios que asombran i no tienen sus iguales en ciudad alguna de Europa i de Amrica. No la hai, en efecto, donde el metro cbico valga 30 centavos, si no sea en sitios o lugares absolutamente privados de vertientes naturales i donde ha sido preciso acudir al arbitrio costoso de cavar cisternas o destilar las aguas marinas. En Valparaso, como en Santiago, el monopolio producir sus resultados inevitables, sea cual fuere el empeo que el cabildo ponga para atemperarlos i en moderar sus perniciosos efectos, i all como ac el pueblo tendr una provisin escasa, cara, neglijente i revestida de todos los caracteres ele los privilegios i de las industrias escentas del estmulo benfico de la competencia El Consejo de Estado no puede dar acojida a los motivos econmicos i de conveniencia que invoca el cabildo de Valparaso en apoyo de su acuerdo. Lejos de restrinjirse la provisin en aquella ciudad i de limitarse a las vertientes del Salto, debe fomentarse en lo posible el establecimiento de las empresas concurrentes, i en especial el de lasque se hallan fundadas desde antiguo.
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han construido depsitos i tendido sus caeras, han comprado terrenos para sus surtideros o lugares de acopio, i han consagrado a estos fines considerables capitales i esfuerzos industriales. Tenga tambin presente V. E. que esta vez los intereses s >n derechos, seria i espresaniente protejidos por las leyes, i cpie ni el cabildo de Valparaso ni autoridad alguna de la Repblica puede perturbar el libre ejercicio de una industria honrada, ni lastimar derechos adquiridos, ni espropiarlos sino en virtud de una lei i por causa de pnblica utilidad. Cmo podra el cabildo prohibir que las empresas competidoras del Salto surtan de agua a la poblacin i la vendan a las lanchas cisternas? Tiene facultad para limitar en el espacio o en la cantidad el jiro de una empresa industrial? Podra el cabildo imponer restricciones anlogas a la fabricacin del gas? Los municipios, ya se ha manifestado latamente, no ejercen derechos ni poderes propios, sino meras facultades de administracin i ele rgimen local: i solo a virtud de una lei, que ciertamente no dictar el congreso nacional, podran establecerse monopolios i privilegios de cualepuier naturaleza, ya sea nacionales como el estinguido estanco de tabacos, ya locales como la empresa de gas de Santiago, o bien el mas anmalo i pernicioso de limitar en un espacio daelo el ejercicio de una industria o comercio. Asi la propiedad privada como las industrias se hallan garantidas por la constitucin, i nadie en Chile, fuera de la potencia legislativa, puede limitar el dominio de la una o el ejercicio de las otras. Todo monopolio es ilegal i abusivo, sea que se otorgue directamente o bien se establezca por procedimientos tortuosos i disimulados. * * No son menos inexactas, ajuicio del Fiscal, las doctrinas legales con que el in./unne pretendo justificar el punto tercero del acuerdo de 17 de agosto. Segn las leyes positivas de Chile i las de los piaises sometidos a una legislacin regular, las calles i plazas son bienes nacionales, i no de aquellos cpie pertenecen al dominio colectivo del Estado, que administra el poder ejecutivo, simo de aquellos posedos i
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gozados directamente por los ciudadanos i los habitantes del territorio donde se encuentran. Los ttulos 1., 2. i 3. del libro 2." del cdigo civil, sealadamente el ltimo, definen con precisin cientfica la naturaleza de las diversas clases de bienes i derechos i designan los caracteres de los que son considerados comunes nacionales del Estado, nacionales de uso pblico, de corporaciones 0 de dominio privado. Esta clasificacin es exacta i severa, i no da lugar a las dudas o errores de apreciacin de que adolece el informe. Nada mas errneo ni contrario a nuestras leyes que municipal la calle o la plaza de una ciuclasificar de propiedad
dad. Su dominio corresponde a nociones mu diversas de la propiedad como derecho de libre disposicin ele una cosa, i jamas puede convenir a las facultades meramente administrativas, de jestion, de vijilancia, que por las leyes corresponden a los cabildos en los sitios i lugares pblicos de las ciudades que rijen. Las calles 1 plazas no son propiedad: ni, sindolo, pertenecera su dominio a los municipios. El carcter esencial de la propiedad es el derecho de uso, de disposicin absoluto, de trasferencia por contrato o por otros ttulos, es decir, el derecho de dominio directo en su plenitud: carcer que no correspondo a bienes que. como las calles i plazas piblicas, no son susceptibles de apropiacin, no lo son tampoco de prescripcin, i en rigor tienen la ndole de inalienables por hallarse fuera del comercio. No solamente se encuentran fuera de la propiedad municipal, sino que, en opinin de muchos jurisconsultos (Pardessus, Duranton, Colmeiro) ni aun son de propiedad nacional. Se niega al Estado mismo el derecho de disponer de esta clase de bienes, incorporados a la nacin como miembros necesarios de su organismo, juzgando, no sin fundamento, que la accin del poder lejislativo debe ceirse nicamente, como lo hace respecto del territorio nacional, a reglar su uso i su goce en el nteres del pueblo, o a declarar, como dice Colmeiro (Derecho administrativo, t. 2, pj. 5), que su antigua aplicacin ha dejado de ser til al pblico i pueden ser restituidos al dominio directo del Estado o a la propiedad de derecho comn
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ACUERDOS ILEGALES DEL CABILDO DE VALPARASO
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El cdigo civil no introdujo innovacin alguna en punto a lejislacion de calles, plazas i sitios pblicos de ciudades, ni tampoco en el goce de los habitantes o en el rjimen del Estado o de los cabildos, i no ha hecho mas (pie refundir o metodizar, en preceptos breves i claros, las infinitas leyes que constaban dispersas en las Partidas, en el Fuero Pical, en el ordenamiento de Alcal, en el cdigo de Indias, en la ordenanza de intendentes de 1749, en la instruccin de Correjidores de 1788, i en otros testos del antiguo derecho espaol. La lei 1. , ttulo 28, Partida 3. , los dea a
clara bienes nacionales de uso pblico, como el artculo -589 del cdigo civil; i como el artculo 598, decide tambin que su uso pertenece a todos los ornes comunalmente, en tal manera, que tambin pueden usar dolas los que son de otra tierra estraa, como los C[ue viven o moran en aquella tierra do son. La lei 7.
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del ttulo 29 dispone que no son susceptibles de prescripcin porque, segn sus motivos i la glosa de Gregorio Lpez, estn fuera del comercio i son inalienables como los templos, los palacios, las fortalezas del Estado, etc. La lei 1. , ttulo G. , libro 4. del Fuero
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Real impone severos penas al que obstruya el trnsito, i la lei 49, ttulo 32 del ordenamiento de Alcal, inserta en el ttulo 35 del libro VII de la Novsima Recopilacin, asegura todava con mas duras conminaciones el libro uso de los habitantes. Mas tarde, la ordenanza de Intendentes i la instruccin de Correjidores, ambas loyes orgnicas de los cabiklos espaoles, facultaron a estas corporaciones, as en la pennsula como en Indias i en todos los dominios do la monarqua ibrica, para dictar reglas de polica de aseo, de orden administrativo local, debiendo naturalmente encerrarse dentro de la rbita sealada por las leyes jenerales i someter al re o a sus vireyes, gobernadores i otros funcionarios de la corona, segn los casos, los acuerdos, ordenanzas o reglamentos que dictaren. Tanto estas leyes espaolas, promulgadas en el curso de siglos, como las disposiciones del cdigo civil, espresan i netamente declaran que las calles i plazas son bienes nacionales, inalienables, imprescriptibles, de uso pblico incesante i directo, i pertenecen por lo tanto a una clase mu distinta, por ser mucho mas alta i especial, de los bienes nacionales que administra el Estado, como
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fortalezas, palacios, casas de gobierno, etc.; los bienes propiamente fiscales que constituyen el patrimonio colectivo o la renta de la nacin; los bienes que poseen los cabildos de su dominio privativo, absoluto i disponible, como mercados, teatros, establecimientos de educacin; i los bieues privados o de particulares, ya sean personas naturales o jurdicas que revisten por excelencia los caracteres de la propiedad. El cdigo civil se separ en esta materia de su modelo el cdigo Napolen, i siguiendo las tradiciones del antiguo derecho espaol, antes que el ejemplo de la moderna lejislacion. francesa, orden el artculo 589 i el artculo 598 en trminos mas precisos i mejor definidos que el artculo 538 del cdigo Napolen que les sirve de tipo. La lei francesa est redactada en trminos que han sido tomados como limitaciones i han dado lugar a dudas que los tribunales subalternos, i aun la misma corte de casacin, no han interpretado siempre en sentido uniforme. El artculo 538 citado declara ser del domino nacional, entro otros bienes, los caminos, sendas i calles a cargo del Estado: lo que se presta a la intelijencia, acojida con frecuencia por las comunas o municipalidades, de que son del dominio o propiedad local i de los cabildos las calles que ellos han abierto i atienden i cuidan a sus espensas. El gobierno central, no obstante, ha perseverado en su modo de ver que es contrario; i si alguna vez ha permitido la venta de sitios pblicos, calles o plazas, su supresin o modificacin parcial, siempre ha impuesto a las comunas, como nos lo afirman los espositores franceses (Rogron, Duranton, Toullier, etc.), la obligacin de aplicar el precio ntegramente a otros servicios o adquisiciones de utilidad local. Mas ljico i mejor ajustado en esta parte a las doctrinas de la ciencia, el cdigo chileno no vacila ni ofrece ambigedades, i de una manera neta define i clasifica las distintas especies de bienes nacionales, unos propiamente tales, otros de uso pblico, i dispone (po el uso i goce dlos ltimos, o sea la nica apropiacin de que son susceptibles, corresponde a los particulares o al pueblo en jeneral, debiendo someterse el ejercicio de este derecho, ya reconocido o establecido, solo a las prescripciones del cdigo mismo o a las ordenanzas locales ojenerales que sobre la materia se promul-
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eraren. I cules son las limitaciones que el cdigo impone al uso de las calles i plazas, i cules las que pueden prescribir las ordenanzas municipales? Caben otras que la del ejercicio fcil, correcto i regular del derecho reconocido por la lei a los habitantes? Seria posible suponer que el cdigo, o sea la lejislacion sustantiva, diese al poder subalterno i reglamentario, gobierno o cabildo, la facultad de frustrar sus prescripciones i de hacerlas nugatorias i quimricas por medio de reglas de polica i de procedimiento? Estas conjeturas no son plausibles ni siquiera verosmiles en el orden constitucional i legal del pais. Ningn reglamento u ordenanza de municipalidades o del mismo Presidente de la Repblica puede alterar, debilitar ni menos aniquilar el derecho reconocido por la lei. Sus decretos i sus acuerdos son eficaces i obligatorios solo en cuanto desarrollan el pensamiento del lejislador, obedecen a su espritu i son resortes de ejecucin i del buen cumplimiento de sus preceptos. No se concibo una ordenanza local o jeneral que pueda desvirtuar las disposiciones del artculo 598 del cdigo civil, ni se ha dictado tampoco alguna, do que tenga conocimiento el Fiscal, que invista a los municipios de la odiosa facultad do frustrar el derecho de los habitantes al uso de las calles i plazas por medio de reglamentos o acuerdos de polica i de buen orden. Si las restricciones no se hallan fuera del cdigo, como se acaba de ver, tampoco se encuentran dentro de su testo, i los habitantes pueden hacer uso de las calles i plazas sin mas cortapisas ni lmites que las reglas prescritas por la lei sobre servidumbres, alineamiento, proyeccin de obras sobre el plan vertical, i otras propiamente de polica urbana que el lejislador crey conveniente incorporar en la lejislacion sustantiva. *' * Ahora bien, qu derechos comprende el uso de las calles i plazas reconocidas por la lei como de dominio nacional i de ejercicio publico? Ser solamente el de trfico o libre goce de la superficie del suelo? O deber tambin comprender, como consecuencia i emanacin del derecho de trnsito personal e industrial, el uso de
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la rejion inferior donde se tienden caeras de desage, de gas, de agua, etc., i de la rejion superior que ocupan los alambres de establecimientos telegrficos u otros de trasmisin acstica i elctrica? Estas cuestiones, suscitadas tambin por el informe, no son materia de lejtimas dudas, en opinin del Fiscal, i hallan fcil i buena solucin en los preceptos do las leyes arriba enunciadas i en la naturaleza misma del derecho de trnsito personal e industrial que conceden a los vecinos do una ciudad, Es un axioma de derecho que la lei de la superficie es la le de la rejion superior i de la rejion inferior; i a esta regla, que sufre mu escasas excepciones, se ajusta el cdigo civil cuando determina el dominio de los objetos yacentes en el sub-suelo o el do los que se encuentran elevados sobre el plan aparente. Salvo ciertas sustancias minerales a que el Estado se atribuye un dominio eminente, dejando el til i transitorio a los descubridores o esplotadores a quienes los conceded salvo las reglas relativas al hallazgo i otras maneras anormales de adquirir, las leyes constantemente reconocen en el dueo de la superficie las prerrogativas accesorias i anexas al dominio de la rejion superior e inferior, i naturalmente aplican igual criterio i doctrinas anlogas al uso o goce que por derecho corresponde a los habitantes en las calles, plazas i otros sitios de propiedad nacional. Si la superficie es bien pblico, inalienable,de uso comn,los mismos caracteres ha de revestir el sub-suelo. Ni se comprende tampoco cmo la lei lia podido declarar nacional la superficie i del dominio municipal la rejion inferior. Tal disposicin, algo estraa o irregular, debi ser espresamente consignada, no siendo posible colejirla de doctrinas jenerales o de medios de interpretacin que no la justifican, i, por el contrario, la condenan i desautorizan. Solo la le podra establecer diferencias donde el derecho supone analojas. Si olla reconoce en el habitante el de transitar por las calles i plazas, abrir sus puertas i ventanas, rodar su carruaje, tender rieles piara ferrocarriles urbanos, establecer jiro o comercio de acarreo por carros o bestias de carga i ejercer, en suma, la plenitud del derecho del uso i goce de los sitios i vas pblicas, sin otras limitaciones que la de guardar el orden, no ofender la moral 'pblica ni lastimar los intereses de tercero i conformarse a las reglas de polica i al pago de
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los impuestos lejtimamente establecidos, no puede caber duda de que el vecino so halla en aptitud, en ejercicio de su derecho de industria i do trabajo libro, ole fundar una empresa de desage, de gas, do agua i cualquiera otra que requiera el uso del sub-suelo o do la rejion superior. Este derecho es legal i es constitucional: es anterior a la organizacin regular del Estado i de los cabildos, i mas (pie una servidumbre de derecho pblico, como la llaman algunos jurisconsultos, es un derecho anexo a la condicin misma de vecino i coexisto con la fundacin ele la ciudad. La ciudad en efecto ha tenido cimientos, cisternas, pozos, desages i vas de comunicacin antes de que poseyese una organizacin poltica o se diese la institucin administrativa de un municipio. El moro goce de la superficie es propio de las pioblaclas que no tienen asiento fijo, tienden sus aduares temporales i viven de la caza o del pastoreo: solo posee i domina el suelo el pueblo que lo cultiva i lo penetra, ya anuido el campo que cultiva, ya cavndolo cu las ciudades para la construccin do edificios, de muros de defensa, de depsitos de aguas, ele fuentes i cisternas, de desages i acequias i dems obras hidrulicas o de cualquier especie que reclama el bienestar, aseo i salubridad de los habitantes reunidos en grupo social i poltico. X o cabe duda que el uso de la superficie lleva consigo el do la rejion inferior, i (pie el ltimo derecho no es sino la dilatacin i el complemento del primero, siendo ambos esencialmente peculiares del vecino que establece su domicilio en un pueblo i ejerce en l su aptitud o trabajo industrial.
falos son las consideraciones que provoca el acuerdo de 17 ele agosto de 1882, dictado por la municipalidad de A alparaiso i
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aprobado por el intendente de la provincia. El Fiscal las ha espuesto con amplitud, ya por la importancia de la materia concreta del acuerdo mismo, ya especialmente por el inters pblico i jeneral de las cuestiones que ajita i decide el cabildo. Eran ciertamente dignas de un examen detenido. No puede ser indiferente
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do poco momento la nocin que se forme do sus facultades la
corporacin que rijo la ciudad mas activa de la Repblica, la mas 26
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laboriosa i comercial, inferior solo a la capital en riqueza i poblacin, e inferior a ninguna en el espritu de empresa i de adelantamiento de sus habitantes. El municipio de tal pueblo, llamado a administrarlo por eleccin peridica i directa, ha de reflejar vigorosamente la ndole i condicin de sus comitentes, cooperar con eficacia a la obra comn del progreso econmico e industrial, i servirlo por el respeto mas amplio de los derechos i de las garantas pblicas e individuales. Desgraciadamente, el acuerdo de agosto no guarda armona con los intereses de adelantamiento de que da constante testimonio aquel cabildo: hai en esta resolucin exceso o exajeracion de facultades, desconocimiento de la naturaleza i fines de su mandato constitucional, i errores legales i econmicos que lastiman el derecho individual i daan el bien colectivo de la poblacin. Resumiendo el Fiscal las observaciones consignadas en este dictamen, se cree autorizado a establecer las conclusiones siguientes: 1. Que el contrato de provisin de agua celebrado en abril de
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1850 por la municipalidad
de Valparaso con don Guillermo
Wheelwright, cualesquiera que sean sus clusulas, sus condiciones rescisorias i las dudas que ha suscitado su interpretacin i cumplimiento, no puede ser materia de un acuerdo o acto de autoridad de parte del cabildo, sea de caducidad o de resolucin u otro que exija competencia judicial, i debe ser sometido a los tribunales para su juzgamiento como negocio esencialmente contencioso. 2. Que el Consejo de Estado, llamado por las leyes constitutivas
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i secundarias a determinar el recinto de accin i las facultades de los poderes pblicos administrativos i judiciales, no puede conocer sino de los conflictos que se susciten por las autoridades entre s o entre una autoridad i un individuo o corporacin privada, i no es por lo tanto competente para deslindar las contenciones que se ajiten entre los cabildos i otras corporaciones de derecho pblico i los particulares con motivo de laintelijencia i ejecucin de un contrato. 3. Que, en consecuencia de la conclusin precedente, el punto
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primero del acuerdo de 17 de agosto, materia del recurso deducido
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ante el Consejo de Estado por la compaa de consumidores de a<>'ua,es nulo i carece de valor i eficacia, en cuanto sea considerado
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0 pretenda producir los efectos de un acto de autoridad de la municipalidad de Valparaiso. 4." Que segn la constitucin i las leyes de Chile los poderes pblicos, especialmente los administrativos i los de municipios, no ejercen derechos propios i directos, que son peculiares del ciudadano o de la nacin como entidad colectiva e indivisible, sino meras facultades conferidas por la leipara determinar la rbita i lmites de sus funciones respectivas. 5." Que la obligacin impuesta en ciertos casos por las leyes de impetrar autorizaciones, permisos o licencias de las autoridades, sea para ejercer un derecho, establecer una industria o regularizar una situacin jurdica, no confiere la facultad de conceder o rehusar al arbitrio o discrecin del poder solicitado, debiendo ser otorgados siempre que las peticiones se hallen conformes a los principios de orden, de moralidad, de bien pblico i de derecho que las leyes han tenido en mira i a que nicamente han subordinado la concesin. 6." Que las calles, plazas i otros sitios publicos de las ciudades no son de propiedad municipal, sino bienes nacionales de uso pblico jeneral i directo, i como tales no son susceptibles de apropiacin i de dominio, como espresamente lo prescriben las leyes patrias 1 las antiguas leyes espaolas, debiendo someterse su trnsito i goce individual e industrial solo a los reglamentos de polica que se dicten por los cabildos con la mira de regularizar i afianzar el derecho preexistente de los vecinos. 7." Que ninguna municipalidad dla Repblica puede restrinjir el uso pblico de las calles i plazas de que tiene mera vijilancia administrativa, do modo que se limite el derecho de trnsito personal o industrial o directa o indirectamente se constituyan privilejios o monopolios en favor de una empresa cualquiera, particular o municipal. < Que el derecho de uso personal o industrial reconocido a los V vecinos por las ley es, en ejercicio del derecho que tienen a los
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tienes nacionales de goce comn, comprende asila superficie de las calles i plazas donde transitan, tienden rieles, ruedan carruajes i se
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practican todos los actos del servicio personal e industrial, como el sub-suelo i la rejion superior que por las leyes es anexa al dominio de la superficie, i cuyo uso es necesario para la construccin de edificios, desages, pozos, cisternas, el establecimiento de fbricas de gas, de surtidores de agua i dems obras industriales requerida:: por la fundacin i la vida misma de la ciudad. Si V. E. llegare a dar acojida a estas conclusiones, en concepto del Fiscal justas i fundadas en las leyes constitutivas i secundarias de la Repblica, no podra menos de aceptar la reclamacin o recurso de la compaa de consumidores i declarar que el acuerdo de 17 de agosto carece de efecto i de eficacia, en cuanto pronuncia la caducidad del contrato celebrado por la municipalidad de Valparaso con Wbeehvrigbt, en abril de 1850, i es contrario en los puntos segundo i tercero al derecho pblico i civil que regla las atribuciones de los cabildos i asegura a los vecinos el uso personal e industrial de las calles, plazas i sitios pblicos de las ciudades. Santiago, octubre 5 de 1883.
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Excmo. Consejo de Estado: Por conducto de ministerio del interior se han elevado a V. E. los antecedentes del conflicto de competencia suscitado entre el intendente i el primer alcalde municipal de Valparaso, con motivo do un contrato celebrado por el segundo para la estraccion da las arenas del estero de las Delicias que atraviesa parte de la ciudad i desagua en el mar al lado de la estacin central del ferrocarril. Estos documentos constan en dos legajos marcados con las letras A i B, conteniendo el primero, de f. 87, copias de las comunicaciones cambiadas entre los dos funcionarios en desacuerdo; i trayendo el segundo, de f. 57, compulsas de algunas actas de sesiones municipales relacionadas con el mismo asunto. El intendente agrega por separado una esposicion dirijida a esplicar i justificar sus procedimientos. El primer alcalde en cumplimiento de los deberes de su cargo, tambin de cierto acuerdo jencral de la municipalidad, pidi propuestas para la estraccion de las arenas que cegaban el cauce del estero de las Delicias, cuyo caudal, mui exiguo en la estacin de verano, crece mucho en invierno i suele producir aluviones e inundaciones de grave dao a las calles i edificios adyacentes. Las lluvias del ao ltimo, en estremo copiosas i tenaces, trajeron gran masa do tierra i piedras al lveo del estero, haciendo temer que en el invierno prximo, ya disminuida su hondura i capacidad, rebalsen las aguas con mayor mpetu i fuerza i causen mayores estragos al vecindario i a las obras i propiedades municipales. Se presentaron cuatro licitaciones. El alcalde acept la de don Vicente C. Hidalgo, la mas ventajosa en su concepto, tambin al juicio ele la comisin municipal que la examin en nombre del cabildo, i en consecuencia se estendi el contrato de G de diciem-
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bre que corre trascrito entre las piezas agregadas. Hidalgo se obliga a ejecutar los trabajos de estraccion en corto tiempo i p
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el precio de 16,000 pesos, debiendo arrojar los escombros en un punto de la playa sito en la desembocadura del estero, entre los baos llamados de Salinas i el muelle all construido por la direccin elel ferrocarril para el desembarque del carbn de s u consumo. Esta ltima clusula, al parecer de mui escasa importancia, h a sido el motivo principal de la desintelijencia ocurrida entre el intendente i el alcalde i elel vivo debato ajitado por ambos frucionarios en el seno de la corporacin municipal de Valparaso. El intendente, luego que empezaron los trabajos de estraccion, oy i dio alguna acojida a las quejas que le llev una seora Flores, duea de los baos establecidos en la desembocadura del estero, en el sitio mismo sealado para el depsito de las arenas, siendo tambin de notarse que el marido de la reclamante, don Doroteo Molina, haba al propio tiempo puesto querella de amparo ante la justicia ordinaria. El intendente con todo, teniendo por cierta su jurisdiccin o creyendo que el asunto no podia corresponder ni al cabildo ni a los juzgados civiles, lo toma en su conocimiento, pide informe al primer alcalde en nota ele 26 de diciembre; i dos dias mas tarde, el 2S, fecha del oficio en que el alcalde afirma su competencia, dicta el decreto por el cual prohibo bajo apercibimiento el depsito de las arenas en el lugar designado por el contrato i ordena su notificacin por un jente do polica, lis de advertir que el intendente funda su resolucin, no solo en las quejas de la seora Flores, sino i especialmente en otras, de mayor gravedad, llevadas por la direccin del ferrocarril a los ministerios del interior i de industria i obras pblicas, i que estos departamentos le habian trasmitido por oficios de 16 de noviembre i 27 de diciembre. La direccin temia que el acopio de materiales en la desembocadura del estero, donde se hallan los muelles de desembarque, tarde o temprano, parcial o totalmente, habia de embancar la playa i dejar inutilizadas esas obras por el retiro de las aguas del mar.
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Tales son los motivos de la ardiente competencia trabada entro las autoridades gubernativa i municipal de Valparaiso. El intendente lia sostenido que las leyes de la Repblica, tanto las constitucionales como las orgnicas, atribuyen solo a los ajentes del poder ejecutivo el cuidado de los bienes nacionales de uso pblico: que las playas del mar, si son del goce de las ciudades i aun pueden serlo de los particulares, quedan siempre en el dominio del Estado, a cuyos funcionarios administrativos, militares i dems de la dependencia del Presidente de la Repblica, incumbe nicamente velar porque nada se ejecute con detrimento del inters nacional: que la lei de 8 de agosto de 1849 confa a los aj entes del ejecutivo la vijilancia de las riberas martimas en los puertos i la alta polica ele las playas, sitios de edificacin, de muelles i desembarque: que el cdico civil manteniendo estos principios no introdujo otra novedad sino la de autorizar a las corporaciones municipales a dictar ordenanzas o reglamentos de goce i polica, rpue tambin deben ser sometidos piara su validez a la aprobacin del ejecutivo: que la lei especial de 17 de agosto de 1852, sobre el ferrocarril de Santiago a Valparaiso, concedi a la compaa annima constructora sesenta varas de playa para tender rieles, formar malecones, construir estaciones, etc.: que las leyes posteriores de rgimen interior i do organizacin de municipalidades, si lian ampliado las facultades de estas corporaciones, no lian cercenado las atribuciones del Presidente de la Repblica ni de sus ajentes en orden a la administracin de los bienes nacionales, ni conferido a los alcaldes sino ciertas facultades limitadas, taxativas i de carter meramente local; i que en consecuencia el primer alcalde de Valparaiso, al disponer de i las playas sin el consentimiento del intendente, ha incurrido en exceso de poderes, e invadido el recinto de accin privativo del jente administrativo i poltico que representa al Presidente ele la Repblica en la provincia. El alcalde por su parte apoya sus pretensiones, sostenidas con ahinco i calor de convencimiento i a veces de lenguaje, en la situacin especial e independiente que le ha creado la lei vijente de municipalidades. Estas corporaciones i sus magistrados principales son los llamados a dirijir las obras locales, cuidar de plazas,
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POLICA DE LAS PLAYAS EN LAS CIUDADES MARTIMAS
calles i dems sitios pblicos, sin que puedan sor escluidas las plazas o riberas de las ciudades fluviales o martimas. Respetando el dominio del Estado o de la nacin, que tanto comprend; las playas como las calles, pueden los cabildos disponer de su uso i goce i dictar libremente las medidas que requiera su seguridad, su trnsito fcil i su embellecimiento. A juicio del alcalde no son aplicables ni se hallan en vigor las leyes de 1849 i de 1852, que invoca el intendente, i menos todava la antigua lei de rjimen interior sustancialmente modificada por otras posteriores do ndole mas liberal i mas favorables a la organizacin independiente do les municipios. La lei de 189 lia sido abrogada por el cdigo civil, segn la disposicin de su artculo final; i la de 1852, dictada en proteccin de una sociedad annima, caduc con la compaa mas tarde disuelta por la adquisicin que hizo el Estado de todas las acciones del ferrocarril de Santiago a Valparaso. Las plaj-as i riberas quedan subordinadas en Chile, no a leyes especiales, precarias i continjen tes, sino a las leyes jeneralcs, las del cdigo civil i de municipalidades en primer trmino, que determinan las condiciones de su goce, de su cuidado i de su vijilancia por las autoridades administrativas o locales. Ni la direccin del ferrocarril pudo celebrar contratos de locacin de parte de la playa, ni supuesta la validez del arrendamiento, tenia competencia el intendente para oir i satisfacer las quejas que el reclamante debi llevar al alcalde o a la justicia ordinaria. El decreto de 28 de diciembre, que paraliz los trabajos de estraccion, ha sido pones un acto abusivo i tan contrario alas leyes como a los intereses do la ciudad. Ni puede tampoco escusarso con los oficios ministeriales de 1G de noviembre i 27 de diciembre, la uno i otro se da parte de una queja, o se denuncia un dao eventual, pero no se trasmite una orden positiva, concreta i do ejecucin inmediata. El gobierno, mejor informado de la cuestin i de sus antecedentes, no habra vacilad) entre el riesgo remoto i en parte quimrico del deterioro de un muelle de desembarque de carbn, i el peligro inminente i casi cierto de nuevas inundaciones con motivo del aterramiento del cauce del estero. Las arenas, por lo dems, yendo a depositarse en la desembocadura del estero, llevaban su curso natural i previsto, i no poda la Direccin estra-
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ar que ese acopio de materiales fuese acarreado a la playa o por el curso ordinario de las aguas paulatinamente, o por creces i aluviones en corto tiempo. \il sitio del muelle haba sido mal escojido: i como no ora posible la mudanza del lveo, lo solo racional era o la eleccin de mejor pninto, o el adelanto de los aparatos del muelle a medida que se aterrase la pihiya. No habia pmes, ajuicio del alcalde, motivo alguno justificativo de los procedimientos del intendente, ni elel decreto de 28 de diciembre que trajo de rigor la paralizacin de los trabajos emprendidos en el estero; ni pueden tampoco tomarse en cuenta los reproches tan injustos como inoportunos que el intendente, o los sostenedores de sus actos, han echado en rostro al alcalde i al contrato ajustado con Hidalgo. La subasta fu leal, regular i de perfecta correccin. El alcalde, previamente autorizado por la corporacin, acorde') bases, llam licitadores, dio avisos i eliji entre las propuestas la que estim mas ventajosa una comisin especial examinadora de su mrito propio i comparativo.
He aqu, suscintamonte condensados, los argumentos legales i las consideraciones de hecho en que el intendente i el alcalde fundan sus pretensiones respectivas. Se hallan consignados con toda amplitud en las notas dirijidas por el primero al segundo, o a la municipalidad, el 17 i el 26' de enero; en las respuestas que tuvo de su contradictor en varios oficios; i en los estensos i vehementes debates habidos en las sesiones municipales de 17, 21, 22, 23 i 31 del propio mes de enero. El punto ha sido discutido no solo con el detenimiento i acopio de luces que requera su importancia intrnseca, sino con el calor de convencimiento i la pasin amenudo desplegados en las controversias de autoridades que defienden sus fueros i prerrogativas. La municipalidad de Valparaso, llamada repetidas veces a pronunciarse entro el intendente i el alcalde, sin mayores vacilaciones se puso de parte del segundo; i yendo acaso mas lejos que el alcalde mismo, cuya mira se limitaba al respeto i ejecucin del contrato celebrado con Hidalgo, celebr el acuerdo de 24 de enero 27
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corriente entre las copias agregadas. El cabildo ordena primero la continuacin de los trabajos de estraccion, encarga en seguida al alcalde aceptar el ofrecimiento de meolios de acarreo hecho por el ministerio del interior, i manda por ltimo se notifique de espulsin, como detentadores sin ttulo, a los que ocupan parte del cauce o de la boca del estero en la playa. Este acuerdo no pudo menos de provocar la improbacin del intendente, quien no tard en oponerle el veto autorizado por la lei, i le movi a tomar al punto las medidas conducentes a impedir o frustrar su ejecucin. Hallndose el conflicto en este estado de gravedad, i no teniendo al parecer otra salida que la decisin del Consejo de Estado, el intendente, en sesin estraordinaria ele 4 de febrero, ley a los municipales un oficio, recibido el mismo da, donde el ministerio del interior le comunicaba que el gobierno estaba dispuesto a hacer por su cuenta los gastos de estraccion de las arenas del estero de las Delicias, i que al efecto servirian los trenes ofrecidos de antemano por el departamento de obras pblicas. Al propio tiempo se oli cuenta de que el subastador Hidalgo convenia en la resolucin de su contrato i aceptaba el mdico resarcimiento de dos mil pesos por los daos i pe juicios que habia sufrido. La municipalidad acoji con viva complacencia ambas noticias, acordando en la misma sesin dar las gracias al gobierno por su ofrecimiento i admitir los trminos rescisorios propuestos por el contratista.
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Tal es el desenlace tan plausible como inesperado del conflicto que caus tanta desazn i ajitacion de nimo al intendente, al alcalde i al cabildo de Valparaso. No existe ya el contrato, jrmen primitivo de la controversia, ni subastador que reclame perjuicios, ni quejas del propietario de los baos de Salinas, ni temor de aterramiento del muelle del ferrocarril, ni materia alguna especfica i cierta de una competencia entre funcionarios administrativos i municipales. Por qu pues i con qu miras se han elevado a V. E. los antecedentes ya ociosos i baldos de un conflicto meramente formal i
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especulativo? Puedo V. E. decidir un caso de pura doctrina, de deslindes jenerales e ideales de poderes, de reglas do conducta para el rozamiento i relaciones de autoridades en posible antagonismo?He aqu una cuestin previa que el Fiscal ha de tomar en consideracin, i ha de fallar V. E. antes de pronunciarse entre las autoridades en conflicto. Ha sido materia de la contienda, segn lo manifiesta la exposicin precedente, el contrato de estraccion de arenas celebrado por el alcalde con Hidalgo, en una de cuyas clusulas, la relativa al depsito de los materiales en la playa, vio el intendente un exceso de facultades i una invasin de las a l adscritas por las leyes. De ah el decreto de suspensin de trabajos dictado el 28 de diciembre. Es cierto que hubo tambin, de parte del jefe poltico de Valparaso, el nimo de amparar en sus quejas a la seora Flores i mantener en su vigor el contrato de arrendamiento de suelo ajustado por ella o por su marido Molina con la direccin del ferrocarril. Pero este fundamento, acaso ausiliar en concepto del intendente i ciertamente de mui exigua importancia, fu olvidado en el debate posterior del conflicto; ya porque llegase su autor al convencimiento de no ser el llamado a proveer querellas de despojo o de obra nueva, peculiares de la justicia ordinaria: o bien porque la direccin del ferrocarril ejerce poderes propios o delegados del gobierno para vijilar i defender los derechos de la empresa. Ni el alcalde ni la municipalidad han puesto tampoco empeo particular, ni siquiera mediano inters, en ajitar ese incidente tan subalterno de la controversia de atribuciones que absorba su atencin. Luego ha de ser eliminada de rigor, como punto despegado, suprfluo i frivolo, la queja indebidamente llevada por la seora Flores a la intendencia, i acojida por esta como un refuerzo ausiliar de argumentacin en la defensa de sus pretensiones. Ni seria tampoco posible, despus del fenecimiento de la causa orijinaria de la competencia, tambin la nica seria i vivamente controvertida, que V. E. dictase resolucin en asunto indeterminado, mal definido, sin formas precisas ni propsitos ciertos i claros. Porque ni el intendente ni el alcalde, lo mismo que el cabildo de Valparaso, no han sostenido ia pretensin de avocarse i fallar las reclamaciones de la seora Flores, ni disputar a la direccin
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POLICA DE LAS PLAYAS EN LAS CIUDADES MARTIMAS
del ferrocarril sus facultades para celebrar un contrato de arrendamiento de parte de la playa que ocupa la empresa en virtud de la lei de 1849, o en representacin de los poderes administrativos del Presidente de la Repblica. No existe por lo tanto, ni en condiciones de terico i de especulativo, el conflicto accidentalmente suscitado por la querella de la seora Flores; i aun en la hiptesis de que V. E. llegase a considerar vijente i en pi la competencia trabada entre el intendente i el alcalde, tiene el Fiscal por cierto que el Consejo de Estado, circunscrito a los trminos definidos do la contencin, se abstendra de pronunciarse sobre la validez del contrato celebrado por la direccin del ferrocarril con los esposos Molina. Apartado este pequeo incidente de la materia real i primaria del conflicto, a qu vendra a quedar reducida la competencia de atribuciones elevada al conocimiento i decisin del Consejo do Estado? A resolver sobre la validez o nulidad del contrato ajustado por el alcalde con Hidalgo?Pero este contrato, sea correcto 0 irregular, fu rescindido, no existe al presente, ni puede ser objeto de litijio ni de juzgamiento. Subsistira por ventura la controversia en la forma abstracta de un mero deslinde de funciones 1 prerrogativas, es decir, si en principio corresponde al intendente o al alcalde i cabildo el cuidado i vijilancia de las playas de Valparaso? Pero esta investigacin, si puede ser til i motivada pollas antinomias i vacos mas o menos ciertos de las leyes vijentes, no es materia de juicio concreto i activo, i sale del recinto do jurisdiccin del Consejo de Estado i de todos los tribunales de la Repblica. No hai pues sujeto alguno de contienda. La resolucin del contrato con Hidalgo dej sin efecto la clusula del depsito de las arenas en las riberas del mar, i en consecuencia qued baldo i sin aplicacin el decreto gubernativo que prohiba el acarreo de los escombros del estero a la playa contigua a la estacin. No tiene tampoco mayor vida ni sentido mas serio el acuerdo municipal de 23 de enero, objetado por el intendente en el oficio del 26 del propio mes i mantenido en vigor por la municipalidad de Valparaso en sesin de 1. de febrero. Ya no se trata de saber dnde se han de arrojar las arenas del estero; i pues el gobierno
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tom a su cargo las obras i el costo de la estraccion i trasporte de los escombros del cauce, i este ofrecimiento, comunicado sin demora por el intendente, fu aceptado con gratitud por la corporacin, el conflicto de competencia ces de hecho en su forma regular, jurdica i prctica, i solo puede subsistir en el carcter de polmica abstracta i doctrinaria. Ahora pues, ni V. E. ni tribunal alguno de la Repriblica pueden, segn la estructura conocida i bien definida de nuestro sistema judiciario, deslindar los trminos ideales de las diversas autoridades, sealarles en el futuro su recinto preciso de accin i de movimiento, trazarles reglas de conducta en el ejercicio de sus funciones, ni mucho menos fijar el sentido de las leyes, concertar sus antinomias o esplicar su concordancia. Supuesto que las leyes de rjimen interior i de municipalidades no sean claras, i den asidero a las pretensiones encontradas del intendente i del alcalde, i admitida todava la existencia de dudas lejtimas i plausibles sobre la autoridad a la cual corresponda la vijilancia i cuidado de las riberas, pertenecera al solo congreso nacional, autor de la le, la interpretacin autntica i jeneral de sus preceptos, la aclaracin de sus ambigedades, o la correccin de sus vacos i lunares; siendo de la competencia del Consejo de Estado, tanto como de los otros tribunales de la Repblica, nicamente el conocimiento de pleitos existentes i ciertos i la aplicacin de la lei al caso concreto en litijio. Nuestro organismo judiciario, basado en el principio de la independencia del juez, sea cual fuere su jerarqua, dentro de una rbita estrecha i limitada, no consiente ni los juzgamientos por precedentes, ni los juzgamientos con carcter de edictos, imponiendo as a la majistratura, a cambio de su plena libertad de criterio i conciencia, ol deber de circunscribirse a la especie concreta sometida a su conocimiento i de abstenerse de dictar reglas de decisin para los casos anlogos, parecidos o idnticos. No recibe ni trasmite autoridad alguna estraa al precepto mismo de la lei, i de ah es que todo tribunal se halla en aptitud, no solo de apartarse de la jurisprudencia de sus iguales, sino de la propia i aun de la de sus superiores en la jerarqua. Esta libertad de apreciacin no tiene otros lmites que los
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recursos de alzada o de revisin, pero no puede jamas exceder el recinto trazado por la lei. La situacin del Consejo de Estado, en cuanto funciona como tribunal, es igual a la de las otras cortes o majistraturas de la Repblica; i aunque un conflicto de competencia de atribuciones no sea en rigor un pleito ordinario, un juicio idntico a los de derecho civil i comn, es evidente con todo que estas contenciones anmalas han de ser sometidas en su tramitacin i juzgamiento a los principios jenerales de procedimiento i a las reglas de interpretacin i de aplicacin de la lei. El Consejo de Estado no puede interpretarlas i aplicarlas sino en los casos especficos i concretos; i puesto que ha perdido los caracteres de tal la controversia ajitada entre el intendente i el alcalde, parece necesario al Fiscal que V. E., escusndose de pronunciarse sobre las facultades que respectivamente se atribuyen estos funcionarios i la intelijencia jeneral de las leyes que las trazan, definen i deslindan, declare improcedente el recurso i ordene la devolucin de los antecedentes al archivo u oficinas de su guarda. Santiago, marzo 15 de 1889.
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Excmo. Consejo de Estado: Se han enviado a V. E., conforme a lo prescrito por las leyes, los antecedentes de la contienda de competencia ajitada entre el intendente de Santiago i uno de los jueces de subdelegacion de esta capital, don Anbal Cruz Diaz, con motivo de las rdenes i procedimientos de apremio dictados por el primero para el cobro de un impuesto municipal de alumbrado i sereno, objetado por la persona de quien se repite. Don Paulino Cdiz fu rerpierido de pago el 28 de setiembre de 1888, por la suma de 63 pesos que debia de contribucin devengada de alumbrado i sereno, correspondiente al escritorio de comercio que tiene establecido en la calle de la Bandera de esta capital. No habindolo verificado en el trmino del apercibimiento, un oficial de polica, en nombre i como jente de la intendencia, exiji al deudor el entero inmediato del recibo, i se dispuso a trabar embargo en los muebles existentes en la oficina i a tomar consigo los que estimare de precio equivalente al impuesto vencido i por vencer en un ao i las costas de la cobranza. El seor Cdiz rehus el pago, a su juicio ilegal e indebido, ya porque la lei de contribuciones no autoriza la de alumbrado i sereno sobre las tiendas i oficinas de comercio situadas en el esterior de las casas, ya porque el impuesto, admitida su lejitimidad, ha de ser de cargo de los propietarios i no de los locatarios: agregando tambin que en una i otra hiptesis, ambas plausibles, no es la autoridad administrativa la llamada a decidir de asuntos contenciosos i judiciales, ni puede librar autos de apremio, de conminacin i de embargo en el inters de sus propias demandas. Acudi en consecuencia al juzgado de letras, previa consignacin ele los valores reclamados; i no hallando all acojida por razn de la
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cuanta del litijio, se present ante el juez de subdelegacion que se ha declarado competente i trabado con la intendencia de Santiago la contienda ahora sometida al conocimiento del Consejo de Estado. Sostiene el intendente, en su informe de f. 10: que la lei de contribuciones de 31 de diciembre de 1888 incluye en su nomenclatura la municipal de alumbrado i sereno, i mantienen en vigor, no solo la lei de 23 de octubre de 1835, que autoriz su cobro, sino los decretos posteriores dictados por el Presidente de la Repblica para reglamentar su reparticin, cuotas i procedimientos de ejecucin; que, segn el artculo 3." de la lei de 1S35, base de la delegacin lejislativa, espidi el gobierno los decretos de 4 de febrero de 1841 i 26 de diciembre de 1842, que imponen a las tiendas i escritorios de comercio una contribucin adicional de alumbrado i sereno, fuera do la afecta a los propietarios de las casas, i facultan asimismo a las autoridades administrativas o municipales piara proceder sumariamente a su percepcin, trabar_ embargos i disponer remates sin acudir a la justicia ordinaria
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con prescindencia de las reglas del juicio ejecutivo. As lo prescriben el artculo 76 del primero de los decretos citados, i el artculo 5. del segundo: preceptos uno i otro que no ha derogado la lei de 15 do octubre de 1875, de organizacin i atribuciones dlos tribunales de la Repblica, i guarda intactos i en toda su fuerza la lei posterior ele contribuciones de 31 de diciembre de 1888. El juez de subdelegacion, por su piarte, aceptando algunas de las alegaciones del reclamante, niega al intendente i a todos los funcionarios administrativos la facultad de entender en negocios contenciosos peculiares nicamente de las autoridades judiciales, i cree que estn derogadas por la lei de 15 de octubre do 1875, las que les conferian los decretos de 1841 i 1842, en virtud de la autorizacin concedida al Presidente de la Repblica por la lei de 1835. La jeneral de contribuciones, dictada por un perodo de diez i ocho meses, tiene por objeto solo justificar el cobro peridico dlas existentes, en su forma legal i regular, i no ha podido entenderse como derogatoria de las leyes de tribunales civiles, de procedimiento ejecutivo i dems relativas al rgimen judiciario i admi-
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nisfcrativo de la Repblica. El juez se declara por lo tanto competente. Tales son los antecedentes de la contienda de competencia en examen.
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Ni el Consejo de Estado, llamado a dirimir un conflicto de poderes, ni el Fiscal, circunscrito a dictaminar sobre este punto concreto, pueden ahora entrar en el fondo de la contencin suscitada entre el intendente i el seor Cdiz, ni interpretar las leyes i decretos que el uno invoca para cobrar el impuesto adicional de sereno i alumbrado en la capital, i cita el otro para probar que esa contribucin es ilegal i arbitraria. Se trata al presente solo de investigar si existe una contencin; si esta contencin es de ndole judicial; i si, acojidos i demostrados estos supuestos, puede el intendente de Santiago, lo mismo que cualquier otro jente poltico i administrativo del Presidente de la Repblica, resolver por s mismo las dudas que supera la intelijencia i aplicacin de la Ici, denegar las escepciones deducidas por el demandado i dictar decretos conminatorios, de apremio, de embargo i de remate, para la cumplida i eficaz ejecucin de sus decisiones i el cobro ntegro del impuesto rehusado. Las controversias de competencias son esencialmente de procedimiento i afectan, antes que la existencia de un derecho o de una obligacin, materias propias de las majistraturas constituidas para su conocimiento i fallo, la forma en que ha de deducirse la accin i el tribunal o autoridad a que corresponde el asunto i debe decidirlo con plena jurisdiccin. Es un principio de lejislacion, tambin de administracin regular, que la facultad de juzgar no concurra con la facultad de sealar la rbita o recinto de la competencia del poder que la ejerce; i de ah es que en nuestro sistema judiciario, como en nuestro rjimen constitucional, se ha tenido cuidado de deslindar esas atribuciones de ndole incompatible i de peligrosa confusin. Ningn poder pblico, salvo el congreso nacional, (i eso con la reserva de ajustarse a la constitucin), tiene en Chile el derecho de trazarse a s mismo la rbita de su accin, sus trminos i lmi28
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tes, i ha de acudir, siempre que surja una duda sobre su competencia, a otro poder del propio o de diverso orden encargado pollas leyes fundamentales u orgnicas de fijar el recinto donde ha de obrar i ejercer sus funciones judiciales o administrativas. As los jueces superiores sealan a los inferiores los asuntos litijiosos de su jurisdiccin, en el doble sentido de inhibirse de los que aceptan o de conocer de los que rehusan, fuera o dentro de su competencia, i la Corte Suprema misma, con ser el tribunal mas alto de la Repblica, no se halla exenta de estas saludables limitaciones. El Consejo de Estado tiene el encargo de sealar la lnea en que cesan sus facultades, i cuyo exceso implicara la invasin de las pertenecientes a otros tribunales o al poder ejecutivo de la Repblica. Esta es ciertamente la mas elevada i la mejor concebida de las atribuciones que la constitucin confiere al Consejo de Estado. Desinteresado en la administracin de justicia, que no ejerce, se halla en aptitud de llevar cada autoridad en conflicto a su esfera regular de movimiento, a sus deberes i prerrogativas, sin que sus resoluciones, favorables o adversas a las pretensiones en antagonismo, aumenten o menoscaben su propio poder, al cual no acrecen las limitaciones que han debido padecer los sometidos a su juzgamiento. No hai pues en nuestro sistema de gobierno autoridad alguna que acumule las funciones incompatibles de ejercer los poderes de su cargo, administrativo o judicial, i de definir por s misma los trminos mas o menos amplios de su competencia; ni hai tampoco, a lo menos en la lejislacion vijente, leyes o decretos que invistan a un funcionario cualquiera, del orden de la judicatura 0 de la dependencia del ejecutivo, de la facultad discrecional e irresponsable de interpretar, fallar i ejecutar por mano propia, 1 sustituir i absorber a los diversos aj entes llamados al desempeo de estas diversas jestiones. Se abstiene el Fiscal de inquirir si el impuesto exijido por la intendencia de Santiago al seor Cdiz se diriva de una lei vijente, o puede repetirse en virtud de meros decretos supremos, o se halla incluido en la contribucin municipal impuesta a las casas de la capital. Ser esta la materia del juicio que se ajita ante el
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juez ordinario. La contienda de competencia, ahora en vista, recae sobre puntos mas elevados que afectan la administracin correcta i regular de la justicia en Chile, la divisin de los poderes pblicos i el mantenimiento i respeto de las garantas que gozan los ciudadanos por la constitucin de la Repblica. Subsiste en pi i vigor la lei de 23 de octubre de 1835? Pudo entonces el congreso delegar sin trminos ni plazos, contra el precepto del nmero 6. del artculo 36 de la constitucin, la prerrogativa de dictar leyes de impuesto? Podra hoi el Presidente de la Repblica, ya reformado sustanciaimente aquel artculo, invocar una autorizacin irregular en su otorgamiento, fenecida en su objeto i agotada en las fuentes mismas de su procedencia? La derogacin de una lei lleva consigo la cesacin de los actos que se ejecutaban conforme a sus preceptos, i a cuya repeticin perniciosa ha querido poner trmino el legislador? Fu lcito en 1841 i 1843, vijente la lei del procedimiento ejecutivo, dictar decretos gubernativos do cobranza i de apremio contrarios a las provisiones protectoras de aquella lei, derogatorios del derecho de poner escepciones, i que atribuan ademas a los ajentes municipales demandantes la facultad peligrosa i de todo punto irregular de apremiar al demandado i de tomar i rematar sus muebles con mano violenta? La lei jeneral de contribuciones, de 30 de diciembre de 1888 ha tenido en mira, junto con el mantenimiento de la de sereno i alumbrado, autorizada en 1835, el de los decretos que se libraron por el rigor de las circunstancias, en los tiempos primitivos de nuestra administracin i cuando era talvez preciso, si no del todo correcto, compeler al vecindario de la capital a las mas benficas mejoras i adelantamientos locales?
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Parece al Fiscal que estas cuestiones son de aquellas que se resuelven con solo establecerlas, i que hoi, realizados tan grandes progresos en la legislacin constitucional, administrativa i tributaria del pais, en el espritu piblico i en las nociones de derecho dominantes dentro i fuera del poder, no se hallan en pi ni son
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aplicables leyes, decretos i procedimientos transitorios por su naturaleza i en pugna abierta con el rgimen regular que ha alcanzado la Repblica. La lei de 23 de octubre de 1835 no tiene ahora, a juicio del Fiscal, vigor alguno propio, ha fenecido desde la reforma constitucional de 1874, i revive o convalece solo a virtud de la lei general de contribuciones que dicta peridicamente el congreso. Este es el mejor, acaso el solo fundamento, del cobro de la contribucin de alumbrado i sereno en Santiago. La constitucin nunca ha permitido, hoi menos (pie en otros tiempos, autorizaciones lcjislativas indefinidas o permanentes, i no es propio invocar la de la lei de 1835, dictada en trasgresion de sus preceptos, como el orjen lejtimo i la fuente pura de los decretos espedidos el 4 de febrero ele 1841 i el 26 de diciembre do 1842. Estos decretos tambin, fuera de los vicios orijinarios ya indicados, adolecen, en opinin del Fiscal, del defecto mas grave de derogar parcialmente la lei del juicio ejecutivo de febrero de 1837, vijente en 1841 i 1842, vijente en el dia, i de frustrar los recursos que franquea sin reserva a toda clase de deudores. Tienen estos el derecho, que nadie puede desconocer, do oponer escepciones a la demanda, sea de competencia, sea de fondo, admitiendo el lejislador las hiptesis amenudo verosmiles de la insuficiencia del ttulo, del pago del crdito u otras que invalidan la demanda o le imprimen los caracteres de ordinaria. Podra el Presidente do la Repiiblica dictar decretos en abierta oposicin con estos preceptos de la lei? Le conferia esta gravsima i peligrosa facultad la de octubre de 1835, que lo autorizaba nicamente al repartimiento del impuesto en el vecindario de la capital i a espedir reglamentos conformes a estas miras?. Es de dudarlo. La facultad de reglamentar una lei, funcin propia del Presidente de la Repblica, aun cuando sea delegada por el congreso, no va mas all del objeto, clusulas i propsitos ole la lei misma, i ha de ejercerse dentro del espacio taxativamente sealado, si el testo es claro, o, siendo oscuro, dentro de la idea que el lcjoslador emiti en sus bases jenerales i debe el ejecutivo desenvolver en sus pormenores i detalles subalternos. La reglamentacin por lo tanto ni puede exceder el recinto de la lei cpue la suscita, ni con-
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travenir a otras leyes vijentes, no menos dignas de observancia, i susceptibles ele derogacin solo por la potencia soberana. Mas sea cual fuere la lejitimidad de los decretos de 1841 i 1842 al tiempo ele ser espedidos, parece cierto al Fiscal que ahora no se hallan vijcntos; i estando derogado el artculo de la constitucin que autorizaba delegaciones lejislativas, i habindose organizado los tribunales con mayor independencia propia i sobre la base cardinal de la divisin de los poderes pblicos i de la reserva oselusiva al judicial do las materias contenciosas, no pueden hoi ejercer los intendentes i gobernadores funciones judiciales vedadas al propio Presidente ele la Repblica. El artculo 1. de la lei de 15 de octubre ele 1875 las adscribe eselusivamente a los tribunales que ella establece: el artculo 11 establece el principio de su independencia absoluta de toda otra autoridad o sea de los poderes colaterales elel congreso i del ejecutivo: el artculo 10 pone a sus rdenes la fuerza pblica requerida piara el cumplimiento eficaz de sus sentencias; i el artculo 5., consagrado a trazar su rbita de compotencia, les asigna el conocimiento de todas las contenciones que se piromucvan en el orden temporal dentro fiel territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza, la calidad de las personas naturales i jurdicas investidas de altos, cargos polticos i de gobierno. Esta regla, jeneral, absoluta i esencial en el sistema de la lei, no padece otras escepiciones que las mili especiales indicadas en el propio art. 5.", circunscritas todas taxativamente a la jurisdiccin del Consejo de Estado en las causas de nulidad de elecciones municipales, a las do excesos de libertad do imprenta, a las de fuero militar en cuartel i en campaa, a las de cuentas reservadas al tribunal superior de contabilidad fiscal que deben rendir a las municipalidades sus propios ajentes recaudadores i administradores de rentas. No hai otras contenciones ele fuero especial. Todos los ciudadanos, todas las autoridades, el fisco tanto como los particulares, han de acudir los tribunales en demanda de justicia: ya sea que se reclame el cumplimiento de un contrato en contencin, o se ventile el derecho a una herencia, o se repita un impuesto denegado, o se cobren contribuciones bien definidas: correspondiendo tambin a
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los tribunales, a la vez que la facultad de conocer i juzgar sobre el fondo del negocio en litijio, la prerrogativa conexa i acibrente de dictar apercibimientos, apremios, conminaciones, embargos, remtese domas medidas de ejecucin. Estos actos de procedimiento son de la esencia del poder judicial, cuyas atribuciones sustantivas serianeiusorias si quedasen subordinadas, en su eficacia i vigor, al criterio mas o menos discrecional de una autoridad estraa i en ocasiones tambin rival. No se concibe en un sistema judiciario regular i de buen ordenamiento, la separacin perniciosa de estos poderes de jurisdiccin i de imperio, que lian de coexistir en la magistratura: ni menos todavia que el poder armado i activo, jente de la fuerza piblica, se halle en aptitud de negar o prestar el ausilio requerido, o lo que es mas grave, lo lleve solo all donde se resisten sus rdenes i se ajitan sus pretensiones. No se objete cpie la lei de organizacin de tribunales, de octubre de 1875, olvid o desde las materias de mnima cuanta, reservando a las autoridades locales, gubernativas o municipales, los procedimientos sumarios i primitivos de ejecucin autorizados por los decretos de 1841 i 1842. La lei no establece diferencias, somete todas las contenciones al propio rgimen de conocimiento, tramitacin i sentencia, i por lo mismo que son pequeos los intereses, debi probar mayor solicitud. El derecho no es susceptible de medidas. Proteje tanto los caudales del fisco como los artculos de consumo popular que vende en las plazas i calles un mercader ambulante, siendo stos por su propia modestia i debilidad los mas dignos del amparo de las leyes i de los tribunales. La opulencia se defiende por s misma. Una casa poderosa de Valparaso fcilmente puede contender con el Estado sobre el cobro mas o menos lejtiino de derechos de importacin. Pero un contribuyente de impuestos locales en la capital, con mayor razn en los pueblos subalternos, carece de recursos, si tuviera entereza de nimo, para trabar proceso con la autoridad gubernativa o municipal tocante a la legalidad de gabelas de exigua cuanta. Pe ah una tolerancia que antes prueba impotencia que asentimiento, i ha contribuido a establecer prcticas perniciosas en el doble sentido de pervertir o frustrar las garantas otorgadas por las leyes i de alentar a la repeticin i agravacin de los abusos.
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Porque no es posible desconocer que choca en alto grado, tanto al espritu de nuestro sistema judicial como a la conciencia pblica, cada dia mas severa e ilustrada, que se intente en nuestra culta capital, asiento del gobierno i de los tribunales, un cobro de contribuciones por los procedimientos primitivos i asiticos de estraccion de muebles i su venta forzada segn el criterio i por la sola orden de los ajentes de policia. Es preciso poner trmino a un estado de cosas tan depresivo de la civilizacin del pais, del progreso de nuestra lejislacion i del prestijio de las autoridades dependientes del Presidente de la Repiblica. La prctica no justifica estos actos irregulares i atentatorios. El cobro de los impuestos locales, sea cual fuere su cuanta, mxima o mnima, ha de sujetarse en su apreciacin legal al conocimiento de los tribunales, i en su ejecucin, una vez dictada la sentencia de pago, a los procedimientos sealados por la lei que regla la forma del embargo i del remate. Tal es el rjimen saludable a que se somete el fisco en la percepcin de las rentas de aduana, territoriales u otras cualesquiera,i al mismo deben ajustarse las autoridades locales para la de alumbrado i sereno i dems autorizadas por la lei. Los decretos de 1S41 i 1842, dudosos en su orjen, son hoi de ningn valor por su incompatibilidad con las leyes posteriores que los han derogado implcitamente, i han restituido el derecho, por ellos cercenado, a su rbita regular de reconocimiento i proteccin. Se ha visto que los decretos de 1841 i 1842 han sido derogados por la lei de organizacin de tribunales, de octubre de 1875, i pugnan tambin, en cuanto a la fuente de que se derivan, con la reforma que la lei de 1874 introdujo en el nmero 6. del artculo 36 de la constitucin. No son tampoco conciliables con las prescripciones de la lei de municipalidades de 12 de setiembre de 1887. Ella dio a los cabildos, antes mas o menos sujetos al ejecutivo, cierta independencia i ensanche de accin i de iniciativa: ya limitando las facultades de sus presidentes natos, gobernadores, intendentes o subdelegados, ya atribuyendo a sus ajentes propios las jestiones de atender los servicios locales, disponer el presupuesto, recaudar las rentas i vijilar i defender los derechos del municipio. Confi a los alcaldes, al primero en especial, muchas de las funciones antes a cargo del representante del ejecutivo; i al
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procurador del cabildo impuso, entre otros deberes que seala el artculo 49. el de representar i defender enjuicio a la municipalidad i ejecutar a los deudores morosos de contribuciones i rentas. El artculo 65 repito el propio mandato. Las acciones judiciales, dice, relativas a contribuciones debidas o a rentas que la caja debe percibir peridicamente, se entablarn por el procurador municipal en vista del aviso del tesorero. En estas prescripciones, sin buscar otras fuentes menos puras o mas remotas, pudo hallar la intendencia de Santiago los procedimientos que convenia aplicar al caso do negativa de pago de contribucin, materia de la presente controversia. La lei de municipalidades prev el evento verosmil i aun frecuente de una resistencia del contribuyente, de (pro se deriva naturalmente una contencin; i sin acordarse, como era discreto, de que en 1811 i 1842 se habia autorizado a los ajentes del ejecutivo a penetrar en el domicilio del deudor, estraer sus muebles inanii militari i rematarlos sin figura de juicio, confi al asesor i consejero letrado del cabildo el encargo do entablar la demanda i seguirla en los trmites i grados de derecho. La lei de 12 de setiembre derog virtualmento las preexistentes, con mayor razn los decretos librados en sentido contrario, i restituy los cabildos i sus deudores al rjimen del derecho comn.
El caso en discusin obliga al Fiscal a entrar en mas amplios desenvolvimientos; porque si bien modesto en apariencia, pues se trata de una cobranza de 03 pesos, representa intereses i derechos de grave trascendencia, se repite amenndo i reclama del Consejo de Estado una decisin mu deliberada que'establezca jurisprudencia i aparte de contiendas anlogas. Tiene tambin el Fiscal en vista una mui parecida i casi idntica en su estructura i elementos principales, siendo tambin de observar que en otro conflicto del mismo carcter, suscitado entro el intendente i el juzgado de letras de Valparaso, en 1886, se produjo por el primero, entre varios argumentos, una sentencia librada por la corte de apelaciones de Santiago (2.
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de marzo de 1887. Este fallo, dado contra las resoluciones del juzgado, (|ue revoca, contiene principios i motivos mui dignos ido ser tomados en cuenta, bien sea por su mrito propio, o por la 1cjtima autoridad i prestijio del tribunal que lo libr. Toda la argumentacin de la Corte puede reducirse a estos dos fundamentos capitales: 1. que los decretos espedidos por el Presidente de la Repblica, cu el ejercicio de la autorizacin concedida por la lei de octubre de 1835, sobre derrama o repartimiento de contribuciones locales, son do ndole meramente administrativa i salen fuera del recinto de competencia trazado por las leyes a los tribunales, i 2." que sean cuales fueren los trminos de la autorizacin, conformes o contrarios al precepto de la constitucin, no es permitido a los tribunales calificar los actos de la potencia lejislativa, debiendo limitarse en sus funciones a la mera aplicacin c aicrcta de las leyes dictadas por el Congreso i promulgadas per el Presidente de la Repblica. El Fiscal examinar ambos puntos con la posible brevedad, i acaso llegue a trasmitir V . E. su persuasin de que los juicios de lalltnia corte, dignos del mayor respeto, no son del todos satisfactorios ni se hallan exentos de dudas mui plausibles i justificadas. Ya en otra ocasin (dictamen de 1G de abril ltimo, sobre una peticin de los seores Al leudes i Cari-asco) ha procurado el Fiscal inquirir lo (pie constituye en Chile, dado nuestro sistema poltico i judiciario, la materia propia i jenuinamente administrativa del resorte privativo del Presidente de la Repblica i de sus ajentes, i la que corresponde a la rbita meramente judicial dentro de la cual obran los tribunales con pilona independencia. No caben dudas acerca de la demarcacin d i los confines ideales o abstractos de uno i otro poder, trazados por el artculo 99 de la constitucin i el artculo 5." de la lei de 15 de octubre le 1875, i solo pueden suscitarse dificultades sobro la intelijencia cierta i precisa ele las nociones (pie se trata distinguir i separar. Qu os administrativo, i qu es judicial? La exacta definicin de estas voces, comprensivas, la una i la otra, de un orden vastsimo de ideas i de hechos, lleva consigo la fcil delimitacin de las fronteras que les parten trminos, por decirlo as, i fijan el espacio propio de cada provincia. 92
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La determinacin de la materia judicial no ofrece por fortuna dificultad alguna seria, i consta de los cdigos as como de las doctrinas corrientes en las ciencias del derecho. La constituye el delito que requiere pesquisa i castigo, i la contencin que reclama debate i sentencia. He aqu el orjen de toda jurisdiccin criminal i civil. Nada mas elemental. El poder activo i armado, llamado ejecutivo, cuida del orden pblico en conjunto, contiene i reprime los atentados que tienden a perturbarlo; pero una vez que se ha restablecido la paz i recobrado el imperio de la lei, cesan sus Funciones i entra la magistratura a conocer do las ti-asgresiones individuales. La accin del juez empieza all donde termina la del gobierno, a quien corresponde la represin, mas no el enjuiciamiento i castigo, del delincuente que viol la lei o atento* al orden pblico Esto por lo que toca a la separacin de los poderes en materia criminal. En cuanto a la materia administrativa, corresponde al poder ejecutivo, segn nuestro rjimen de gobierno, la direccin de todos los funcionarios dependientes del Presidente de la Repblica, la reglamentacin de las leyes, el mundo de la fuerza pblica, de ejrcito o de polica, o sea de la defensa csterior i del orden interno: el conjunto de atribuciones, en fin, que le confieren las
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para rejir el Estado en su existencia colectiva i en sus intereses indivisibles. En este espacio vastsimo queda naturalmente comprendida la facultad de dirijir i vijilar los actos de t;dos los ajentes de la administracin, segn el rodaje i encadenamiento proscrito por las leyes, i de rigor se hallan cscluidas, como propias de otra autoridad, las controversias sobre bienes i derechos de n lolc civil que se ajiten entre los particulares i el fisco o tesoro pblico. Toda contencin do intereses es pues materia ostraa a la. administracin ejecutiva do la Repblica, i cae en el recinto do competencia propio i peculiar del poder judicial. El listado acreedor o deudor se halla en la misma situacin que los ciudadanos, i. salvo ciertos privilejios ele grados u otros concedidos por las leyes a sus crditos, ha ce ocurrir i comparecer ante los tribunales i ventilar sus acciones en derecho comn i justicia ordinaria. Es un error i un error pernicioso i grave el confundir en la categora de administrativos los actos que son de jurisdiccin, porque
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emanan de un jente del ejecutivo, i mas todava, si el caso que suscita la confusin envuelve una contienda do intereses entre el fisco i los particulares Parece por lo tanto al Fiscal mu dudosa la doctrina establecida por la Iltma. corte, en la sentencia referida de 1837, do no ser lcito a los tribunales discutir ni desconocer los decretos administrativos del Presidente de la Repblica, siendo opinin mas correcta en principio, tambin la mas conforme a nuestro rjimen constitucional, que los jueces llamados a la interpretacin i aplicacin concreta de las leyes se encuentran en aptitud i aun tienen el deber de calificar el vigor absoluto i el mrito comparativo de los preceptos a que han de njustar sus procedimientos i sus fallos, i de graduar en consecuencia la fuerza relativa de los derivados de las leyes fundamentales, do las leyes orgnicas i ele los meros decretos del gobierno. Esta facultad requiere de necesidad i lleva como acibrente la de deslindar la materia administrativa de la materia judicial, a menos que negada en su ejercicio por los ajentes del poder ejecutivo en la controversia que se ajite, surja una contienda de competencia (pie solo pinedo ser dirimida por el consejo de Estado. I esto conduce a la consideracin del segundo argumento de la sentencia en examen, o sea que los tribunales se han de abstener de calificar la constitucionalidad do las leyes, i deben obedecerlas i aplicarlas tales como las dicte el congreso i las promulgue el Presidente de la Repblica. La hiptesis por fortuna es remota, casi improbable en el orden de las cosas, pero cabe en lo especulativo i en el orden de las ideas.
En Chile no existe, como existe en los Estados Unidos i en otros pases que han imitado el modelo norte-americano, una autoridad judicial suprema encargada do decidir, en ciertas eventualidades, si las leyes ordinarias se hallan dentro o fuera del recinto de la constitucin, i declarar su eficacia o su invalidez. No hai poder de tan altas funciones en nuestro sistema judiciario. Ningn tribunal entre nosotros, ni la propia Corte Suprema, ejerce la atri-
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bucion soberana de apreciar en principio los actos del congreso, ni siquiera los decretos del Presidente de la Repblica; pero todos los jueces de Chile, los inferiores tanto como los superiores, asumen por la naturaleza de su cargo la facultad de aquilatar el mrito de las prescripciones que han de aplicar en sus fallos i en la tramitacin del proceso. Esta es una facultad de mera interpretacin. Sucede amenudo que el caso en litijio. oscuro de suyo, cae baje el imperio de leyes diversas, de sentido ambiguo o contradictorio, i puede tambin acontecer que estas leyes se encuentren en pugna con preceptos constitucionales de orden superior o con decretos gubernativos de un orden inferior. Cmo decidir en medio de tales antinomias i contradicciones? La misma lei da la clave del conflicto. Cede la anterior a la posterior, la antigua a la moderna, la esplcita a la vaga, la especial a lajeurica: como ceden tambin los decretos a las leyes ordinarias, i las leyes ordinarias a las constitucionales o fundamentales. .De este modo los tribunales, sin ejercer en principio la facultad do calificar, prctica i virtualniento estiman el vigor comparativo de los preceptos en antagonismo, sea cual fuere su orjen, constitucional, lejislativo o gubernativo; i sin invadir en las prerrogativas del congreso, ni en los fueros del Presidente de la Repblica, resuelven el pleito i administran justicia conforme al derecho existente en su mayor fuerza i eficacia. Estas facultades, de mera interpretacin i aplicacin de las leyes, son ejercidas en todos los pases donde los altos poderes del Estado son independientes i poseen autoridad propia. El tribunal del rei en Inglaterra, segn refieren Blackstonc i Erskine May (1), con frecuencia ha prescindido de resoluciones de la Corona o de una de las cmaras en pugna con actas del Parlamento. La corte de casacin en Francia so neg, en obedecimiento a las leyes fundamentales en vigor, a reconocer, en 1857, una patente de vinculacin o mayorazgo concedida por el soberano fuera i mas all de su prerrogativa; i entro nosotros mismos, si no ha surjido todava
(1) Condi'onal Jlist-iri/, cliap. V I I Case of Wilkos Cominentaries (Cllty's otlioii) t t t I, di:>l>. VI i VII passim.
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un conflicto entre la le ordinaria i los preceptos de la constitucin, ha ocurrido mas de un caso en que los tribunales se han visto obligados a subordinar los decretos del Presidente de la Repblica a las leyes que deben primarlos. Ningn precepto constitucional, dice un distinguido publicista chileno (Huneeus, La Constitucin ante el Congreso, t. 2. pj. 226)
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ha previsto el caso de una competencia entro el Poder Lejislativo i el Ejecutivo. I, sin embargo, cuando ocurre que este ltimo invade la esfera de accin de aqul, dictando decreto .solre materias de lei, como muchas veces ha acontecido, tales decretos, aparte de los medios de represin que las cmaras suelen emplear, wn nidos i los tribunales rescinden de ellos ai sus senleivcias. Esto mismo haran los tribunales cuando las autoridades administrativas dictasen resoluciones en asuntos contenciosas. Consideraran tales resoluciones como nulas, i fallaran con completa prescindencia de ellos, como lo hicieron, por ejemplo, en el caso tan conocido de la fragata Titulaba, resuelto por la Corte Suprema a favor de los captores, a quienes nos cupo la honra de defender, a pesar del decreto supremo que, injirindose en materia que no era del resorte del Ejecutivo, les haba negado derecho a la presa, declarando que el valor total perteneca al Estado. El autor, como se v, juntamente sienta una excelente doctrina i prueba con ejemplos recientes que el principio de la libro interpretacin de la lei, tanto como el principio de la competencia esclusiva de los tribunales en las materias contenciosas, no es en Chile un axioma especulativo i un anhelo quimrico. Recordar tambin el Fiscal, en apoyo de la idea que viene desenvolviendo, la sentencia dictada p>or la Corte Suprema en 1S7S, en un caso notable suscitado por el conflicto del decreto de 12 de marzo de 1875 i la ordenanza de estanco promulgada con fuerza de lei. La factora de Santiago intent decomisar, conforme a las disposiciones del decreto, los tabacos i especies estancadas que se vendieren fuera del recinto de su administracin; pero la Corte Suprema, atenindose al testo mas liberal de la ordenanza, tambin el de mayor vigor, no reconoci contrabandos ni comisos en el trfico interior de la Repmblica, i dispuso la restitucin de las especies indebidamente confiscadas al reclamante.
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Seria intil citar otros ejemplos. Abundan eu la Gacela de los Tribunales. Los referidos claramente manifiestan que el poder judicial tienela conciencia de sus prerrogativas, las ejerce amenudo, no invade las peculiares del Presidente de la Repblica, ni perturba c o n su ejercicio, segn parece temerlo la Iltma. corte de apelaciones, en su sentencia do 1887, el orden trazado por las leyes a la accin administrativa.
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En ninguno de estos casos, conviene notarlo, ni e n muchos otros
anlogos, que sin eluda tuvo por obvios, crey el Presidente de la Repblica menoscabados sus fuei os lejtimos, ni juzg conveniente acudir, como lo hizo en el del coronel Letelior, suscitado
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entre la Corte Suprema i el jeneral e n jefe ele nuestro ejrcito en Lima, a la decisin del Consejo de Estaelo. El fallo de V, E., dictado en aquella ocasin, no contradice por cierto los juicios que ahora se sustentan. No estima pues el Fiscal del todo correctas las doctrinas sentadas por la corte de apelaciones ( 2 . sala,) en los considerandos del
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juzgamiento en examen, i tiene por mas slidas i seguras las (pie en sentido contrario, en su concepto el nico fundado e n nuestras leyes, ha emitido la Corte Suprema en la nota ele 2 o ele marzo de 1888, dirijida al Consejo de Estado en la contienda de competencia, aun pendiente, promovida por el oficio ministerial de 1." de diciembre ele 1887. El tribunal con grande acopio de argumentos prueba que toda materia contenciosa es del resorte de los tribunales, i hai contencin siempre que el fisco o sea el Estado come jente de la hacienda i administrador del patrimonio de la Repblica cobra un impuesto, deniega un pago, desconoce un derecho, revoca un privilejio, o entra por cualquier motivo en litijio de intereses con los particulares, o dicta resoluciones judiciales en asuntos cstraos a sus funciones ejecutivas. La Corte Suprema no olvida tampoco de citar, en robustecimiento de sus juicios, las decisiones conformes dictadas por el Consejo de Estado en gran nmero de casos, unos parecidos, otros anlogos, algunos idnticos al del conflicto de compotencia provocado por el Ministerio de justicia, dando as a sus conclusiones, ele suyo tan respetables i
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justificadas, la autoridad do que las revisten los juzgamientos armnicos i frecuentes de \ . E.

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fa parecido al Fiscal que el asunto en vista mereca, a pesar de su poquedad aparente, una investigacin detenida de las facultades que suelen arrogarse los ajentes del ejecutivo, dentro i fuera de la capital, en el recinto peculiar de competencia atribuido por las leyes a los tribunales i jueces de la Repblica, i era oportuno inquirir los orjerres i causas de estas perniciosas tradiciones. Xada las justifica ni las escusa en el dia: las leyes no autorizan otros cobros de contribuciones que los impuestos por el Congreso, ni otras formas de percepcin que las sealadas en el derecho procesal, ni otros jueces, si el caso llegare a ser contencioso, que los llamados a decidir segn el estatuto orgnico de los tribunales de la Repblica. Todas estas leyes, coordinadas en plan uniforme i dirijidas al mismo fin, separan con cuidado las materias administrativas de las judiciales, i vedan a los ajentes del poder ejecutivo todo acto que invada en el dominio do la judicatura. El de una demanda de contribuciones rehusadas corresponde por excelencia a los tribunales, como los procedimientos de embargo, apremio, remate i dems de ejecucin; i por lo tanto son de la competencia del juez de suhdolegacion i no del intendente de Santiago, las jestiones promovidas para la percepcin del impuesto de sereno i alumbrado que se repite de don Paulino Cdiz. Santiago, julio 9 de 1889.
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Excnio. Consejo de Estado: La viuda Carmen Montenegro, madre lejtima del soldado Casimiro Olmo, del batalln Cbacabuco G." de lnea, muerto en el combate de la Concepcin el 9 de julio de 1882, lia solicitado as pensiones asignadas a su condicin por la lei de 22 de diciembre de 1881, i al efecto se present ante el juez letrado de San Felipe, ciudad de su domicilio, para rendir la prueba que acredite su estado civil i los hechos justificativos de su peticin. La Montenegro exhibi a las autoridades militares las partidas de su matrimonio, del nacimiento i muerte de su hijo i del fallecimiento de su marido; i a in de completar el espediente, conforme a las prescripciones del cdigo civil i de la lei especial de 1881, ofreci ante el juzgado ele San Felipe informacin ordinaria ele testigos para acreditar que Casimiro Olmo no fu casado, ni ha dejado descendientes naturales en aptitud de reclamar o compartir los beneficios"pertenecientes solo a su madre i nica heredera. Tanto la comisin calificadora como el Ministerio de la guerra han credo qne estas pruebas del estado civil son de la competencia de la justicia ordinaria; pero el juez de San Felipe, apoyado por la Excina. Corte Suprema, consultada sobre la materia, sostiene por el contrario que la lei de 22 de diciembre ha conferido esclusivamente a la comisin militar, establecida en Santiago, las funciones de inquirir la condicin de los aspirantes a gracias i montepos, su relacin de parentesco con los soldados fallecidos en la guerra, i la de apreciar segn su criterio la prueba documental o testimonial que tambin ha ele rendirse ante sus vocales i en forma sumaria. Tales son los trminos i fundamentos de la contienda de competencia ahora sometida a la decisin del Consejo de Estallo.
DEBEN RENDIRSE ANTE LA JUSTICIA ORDINARIA
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Todas las dudas dependen de la interpretacin jenuina i correcta de la lei de 22 de diciembre de 1881, en cuyas clusulas, sealadamente en las de los artculos 32 i 34, se cree bailar la competencia esclusiva i peculiarmente atribuida a la comisin militar.
El Fiscal ha examinado con el debido detenimiento el punto en controversia, i aunque tiene en mucho los motivos deducidos por la Excuia. Corte Suprema, en la nota trascrita, i el prestijio de ipie los reviste la lejtima autoridad del tribunal, no puede menos de espresar a V. E., siendo llamado a manifestar los juicios de su criterio individual i propio, que a su parecer la lei de 1881 no justifica por su espritu, sus clusulas i sus fines la interpretacin rigorosa del juez de San Felipe. Su mira visibli, al establecer la comisin militar calificadora, es la de facilitar en lo posible la tramitacin de los espedientes o demandas de los agraciados, jente por lo comn destituida de conocimientos i de recursos; i con ee.'e propsito, mui en armona con los designios de la lei, permit a 1 J S aspirantes a montepos estraordinarios llevar a la comisin los justificativos de su estado civil i de los grados de parentesco (pie tuvieren con los soldados muertos en acciones de guerra. Dnde i cmo han de buscar i allegar estos diversos elementos probatorios? Ser preciso que los instrumentales i escritos sean requeridos solo por el rgano de la comisin i los de prueba o informacin testimonial se reciban solo en la capital i por los vocales o ajentes subalternos de la comisin misma? No ha podido ser tal la intencin de la lei; ni, sindolo, guardara consonancia con los fines que persigue. Los interesados se hallan en libre aptitud do acopiar sus documentos donde existen ya acudiendo al ministerio de la guerra, ya a las parroquias donde antes se asentaban las partidas de matrimonio, nacimiento muerte; sea a las oficinas del rejistro civil posteriormente encargadas de estos actos, o bien a los juzgados a quienes por derecho corresponde recibir las informaciones supletorias en los casos de la falta absoluta o del cstravo de estas pionas. 30
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La lei de 1881 n o escluye el empleo de estos arbitrios, fciles, lejrtimos, a veces necesarios e inmutables; i ce art. 34. citado por el juez de San Felipe, lejos de compeler a los aspirantes a recurrir a la comisin i de imponer a sta el deber do tramitar por s misma los espedientes, prescribo por el contrario (ue la comisin p o d r pedir directamente a todas las oficinas i funcionario:! pblicos los datos necesarios para justificar las solicitudes. E n t r o estos datos figuran en primer trmino los documentes que acreditan el estado civil de los agraciados, es decir, su condicin do padres, hijos, esposos, la lejitimidad de sus relaciones de parentesco, i los hechos negativos (ue no pueden justificarse por piezas instrumentales i requieren de necesidad la prueba testimonial, c o m o ser el estado de soltera, la falta de hijos nafcural.-s i otras circunstancias del mismo carcter. La comisin militar, si est- llamada a calificar, n o se halla obligada a recibir las informaciones que se rindieren, i puede, segn los trminos del artculo 34, requerir cooperacin ausiliar as de los departamentos meramente administrativos c o m o de los tribunales i autoridades judiciales (pro conocen ele las peticiones de jurisdiccin voluntaria 0 de los actos del estado civil. F u pues correcta, en concepto del Fiscal, la invitacin dirijida p o r la comisin al j u e z do San Felipe. 1 n o es m o t i v a d a la escusa de incompetencia deducida del testo de la lei de 1887.
N o se comprende t a m p o c o c o m o la lei do 1881 h a y a
querido
atribuir a una comisin militar, la menos adecuada al efecto, el encargo delicado i gravsimo ele tramitar i calificar, con eselusion ele las tribunales, las pruebas del estado de las personas, fuente de donde emanan los derechos mas esenciales i preciados de a vida civil, las calidades de heredero, las acciones sucesorias, la aptitud piara cargos o dignidades eclesisticas, impedimentos matrimoniales, etc. Una i n f o r m a c i n do estado civil corresponde de r i g o r a la justicia ordinaria, n o admito compromisos ni conciertos,
ni podida partirse en competencias provisionales i permanentes.

La condicin opte de ella se deriva es constante e indivisible.
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"fo importa el propsito, si fuere regular i lejtimo. que persiga el interesado, ya sea el de acreditar su filiacin ante las autoridades militares llamadas a tramitar las solicitudes de montepo, ya el de probar su calidad de heredero en una sucesin, o bien el de postular dignidades cannicas, o cualesquiera otros fines que piden la justificacin de un nacimiento lejtimo o de cierto grado de parentesco con la persona que se trata de heredar. Ahora pues, habra el juez de San Felipe podido denegar la informacin dirijida a estos propsitos? Perjudica a la viuda Montenegro la declaracin, hecha con lealtad en su pedimento, de acudir al juzgado con la mira de acreditar que era madre lejtima del soldado Olmo i aspiraba a los socorros concedidos por la gratitud nacional a su condicin desgraciada i a su pobreza? En rigor pudo callar sus intenciones i exijir el mero respeto de sus derechos. El juzgado no habra podido compelerla a revelar sus fines; ni, llegando a conocerlos, declarar que era competente para la informacin destinada, por ejemplo, a repetir derechos hereditarios, e incompetente para la informacin encaminada a obtener los favores de la le de 1881. Esta divisin de competencias, ademas de irregular o impropia, seria ocasionada a traer la grave consecuencia de fraccionar la entidad indivisible del estado legal de los ciudadanos, asignanciles calidades distintas e incompatibles, puesto que las autoridades civiles o militares, estables o transitorias, serian dueas de sus apreciaciones i correran el riesgo de dictar juzgamientos contradictorios. La hiptesis no es violenta ni inverosmil. La comisin militar puede tener por suficiente la informacin que se lo rinda i declarar soltero o lejtimo a quien en el juzgado ordinario resulto ser, despus de mas lato conocimiento i prueba mas amplia, casado o bastardo. Cul seria el resultado de este doble i monstruoso estado civil? Se revocaran las concesiones dispensadas por la comisin militar? No habra razn para subordinarla a la competencia civil: ambas procederan de la lei, i ambas tendriar de rigor el misino sello de autoridad. Se someteran la una i la otra a un nuevo proceso i juzgamiento? Esta suposicin, aun siendo la mas racional i plausible, no dejara tampoco de ofreeer serias dificultades, i en ltimo caso perjudicara a las
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partes obligadas a ventilar su filiacin en un triple juicio, i al prestijio de las autoridades que haban resuelto con tan poco criterio i acierto los dos anteriores. La lei de 22 de diciembre de 1881 en ninguna parte ved a los jueces ordinarios la informacin de eme se trata, i antes bien se refiere, en su art. 19, a la de montepo militar de 6 de agosto de 1S55, cuyo art. 26 dispone que los juzgados de letras deben recibir la prueba del estado civil de los reclamantes i hacer por s mismos el examen de los testigos. Esta referencia manifiesta que no tuvo en mira atribuir a la comisin una competencia esclusiva en el procedimiento, propio i peculiar de las autoridades judiciales, i limit su pensamiento, como resulta del espritu i contesto jeneral de la lei, a confiar a ese consejo militar la apreciacin de los ttulos i elementos probatorios presentados por los aspirantes al montepio estraordinario.
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No es tampoco verosmil (pie el lejislador, dispuesto a otorgar gracias i favores, subordinase su concesin a procedimientos difciles, costosos, a veces impracticables; porque si hubiera de prevalecer el juicio omitido por el supremo tribunal, todos los peticionarios han de ocurrir donde quiera que residan, en el estremo norte o en el cstremo sur de la Repblica, a la comisin establecida en la capital i rendir ante ella sola las informaciones que no podran aceptar ni tramitar los jueces departamentales. Estas jestiones, gravosas en negocios de importancia i para personas de condicin holgada, excederan en costo a la exigua remuneracin dispensada por la lei a las viudas i hurfanos de soldados. I las dificultades no solo serian de espensas excesivas. Faltara a los peticionarios, si pudieran trasladarse a Santiago o constituir apoderados, testigos aptos a deponer sobre su filiacin i las circunstancias de su vida oscura. La informacin llegara a ser imposible o
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seria, piues faltaran testimonios ciertos i fidedignos o los
habra venales o de mui dudosa seriedad, frustrndose as los derechos de los agraciados i los propsitos jenerosos de la le. Ignora el Fiscal cal haya sido el procedimiento observado
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desde la promulgacin do la lei de 1881. Los datos que posee son contradictorios. El jefe de la comisin afirma, en su nota de 25 do mayo ltimo, que los juzgados de la Repblica han tramitado hasta el dia dos mil setecientos espedientes; mientras que la Excina. Corte asegura por su parte, en el oficio trascrito de 5 do julio, que desde la promulgacin de la lei (de 1881) ces la facultad conferida a la justicia ordinaria, i desde entonces ha seguido el tribunal la prctica uniforme de exonerar a los jueces del conocimiento de estos asuntos i remitirlos a la oficina especial de tramitacin. Es de creer que el procedimiento ha sido vario, ya en el sentido de la competencia do los jueces, ya en el sentido contrario: mas sean cuales fueren los precedentes, parecen al Fiscal mas conformes a la lei, a su espritu, a sus miras, a su contesto jeneral, los que mantienen en los tribunales la atribucin, tan apropiada a la majistratura, de formar i tramitar todos los espedientes dirijidos a verificar i acreditar el estado civil de las personas. Estas informaciones, ele carcter estable i regular, pueden ser llevadas a todas las autoridades con la misma eficacia i validez, i no quedan espucstas, como sucedera con las rendidas ante una comisin militar, a producir efectos aislados, transitorios i propios a crear conflictos perniciosos i de mu difcil solucin. Por lo espuesto el Fiscal es de dictamen que V. E. declare que el juez de letras de San Eelipe puede i debe conocer de la informacin ofrecida por la viuda Carmen Montenegro, piara acreditar sus ttulos i derecho a las pensiones asignadas a su estado pior la lei de 22 de diciembre de 18S1. Santiago, agosto 22 de 1889.
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Excmo. Consejo do Estado: Se han trado al conocimiento i fallo de Y. E. los antecedentes de la contienda de competencia trabada entre el juez do letras del departamento de Mulchen i el intendente de la provincia de Bio-Bio, en cuya comprehension se halla aquel departamento, con motivo de la querella de amparo deducida por don Adolfo Solano contra clon Jorje Bussey i del decreto que este solicit i obtuvo de la autoridad administrativa para la apertura de un camino. Pretende Solano que el fundo de su propiedad, situado en la subdelegacion de Malben, departamento de Mulchen, no reconoce servidumbre de senda ni mucho menos de camino en servicio de los predios adyacentes ni del pblico, i que Bussey en inters propio o del dueo del fundo contiguo, puesto bajo su administracin, ha querido indebidamente abrirse paso a travos de su campo; i sorprendiendo la buena te del intendente de Bio-Bio, consigui de este funcionario la orden de derribar los cierros i cegar las zanjas que protejian su hijuela. Bussey sostiene por su parte que el querellante ha cerrado solo de poco tiempo ac el camino existente desde antiguo en su heredad, i que siendo las vias pblicas por las leyes del cargo i cuidado de las autoridades administrativas, a las cuales incumbe velar por su mantenimiento, uso i goce, debi acudir al gobernador de Mulchen primero, despus al intendente de la provincia, para la represin do abusos i usurpaciones que no son ele carter contencioso ni corresponden a la justicia ordinaria. El intendente de Bio-Bio, para mejor proveer la solicitud de Bussey, pidi informe al gobernador de Mulchen, i con los datos que ste le trasmiti, tomados tambin dol subdelegado de Mal-
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ten, dict la orden ds f. 7 vuelta, fecha de 8 de octubre de 1888, en que manda despejar el camino en el trmino de cuarto dia i con apercibimiento de empleo de la fuerza piblica. Dos dias antes, el G de octubre, el gobernador de Mulchen, instruido de i a querella posesoria entablada por Solano i del auto del juzgado que le daba el curso do derecho, habia dispuesto la suspensin de todo procedimiento administrativo i elevado la consulta del caso a su superior jerrquico. Seria intil referir aqu todas las incidencias, por lo jeneral de escaso inters, ocurridas 211 la contienda trabada entre las autoridades en conflicto, bastando pai'a la intelijencia del asunto trado al fallo de V. E. la breve exposicin de los fundamentos legales respectivamente aducidos por el intendente de Bio-Bio i ei juez de Mulchen,
Ajuicio del intendente, el cuidado de las vias pblicas, tanto como el de todos los bienes nacionales, pertenece esclusivamente alas autoridades administrativa-!. As lo prescribe la lei especial de 17 de diciembre de 18+2, sealadamente en los artculos adicionales 1. i 2.; el nmero 10 del art. 21 de la lei de rjimen interior, ele 22 de diciembre de 1885, i el mnero 4. del art. 35 de la lei de municipalidades de 12 de setiembre de 1887. Todas ellas atribuyen al delegado del ejecutivo, gobernador o intendente, el encargo de mantener espedit.as las vias pblicas de trasporte i comunicacin, cuyo uso no podra paralizarse un momento sin grave dao del trfico personal i comercial, e impedir que los particulares los degraden o deterioren, ocupen alguna porcin de su recinto, los obstruyan con obras o trabajos de su industria i beneficio, o agreguen de sbito o paulatinamente a sus fundos parto del espacio sealado por la lei i trazado por los injenieros del Estado. "No caben pues, en intereses de este orden, contenciones ordinarias de derecho comn, lentas, morosas, de mui complicada tramitacin, i ha sido preciso que la autoridad pblica se halle investida, como realmente lo est, ele poderes suficientes piara correjir los abusos en el momento de intentarse i restituir el derecho al ejercicio constante que reclama el bien jeneral. Los
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tribunales no pueden ni suspender ni frustrar los actos administrativos de esta naturaleza, ni atribuirse xinn competencia impropia i ocasionada, no solo a enervar las facultades privativas de los ajentes del Presidente de la Repblica, sino tambin a interrumpir, en obsequio a pretensiones particulares mas o menos justas o artificiosas, un servicio pblico necesario, esencial i perenne. El juzgado o su vez funda su competencia en los motivos espuestos en el auto de 28 de abril ltimo, a f, 53 vuelta. En su concepto no se ha probado, ni con mucho, que el camino reclamado por Bussey sea pblico, ni que se haya alguna vez trazado en terrenos del querellante Solano. No asienta el hecho el gobernador de Mulchen i lo contradice, lejos ele confirmarlo, el informe del subdelegado de Malben inserto en el oficio de f. 7. Ni se deduce tampoco de la nota del director jeneral de obras pblicas, de 12 de noviembre de 1888, trascrita por el intendente en el oficio de f. 31; pues de este documento, decisivo ajuicio de ese funcionario, solo se desprende que el gobierno dispuso la apertura de varios caminos en aquellas rejiones i la divisin en tres secciones del que conduce de Mininco a Mulchen. La traza de nuevas vas supone que antes no existan o se haba alterado su curso; i en ambas hiptesis, las mas verosmiles, ha debido respetarse el derecho de los propietarios del trayecto, cuyos predios, garantidos por la constitucin, no pueden ser espropiados s i n o a virtud de una le; i por procedimientos regularos. El juzgado contesta asimismo la intelijencia atribuida por el intendente a las leyes de rjimen interior i de municipalidades. Esta ltima, si por su art. 21 confiere al gobernador la facultad de dictar providencias de carcter accidental en materia do vias pblicas, reserva al cabildo mismo, por el nmero 4." del art. 33, el cuidado permanente de su reparacin i mejora. La de rjimen' interior no es mas favorable a los procedimientos que se. trata de justificar. El nmero 17 del art. 31. autoriza al gobernador a exijir la restitucin de los bienes nacionales posedos u ocupados sin derecho, pero a condicin de que el acto defcentatorio, que se desea correjir o reprimir por la autoridad administrativa, se haya consumado dentro de un ao. Las posesiones mas antiguas, j i r o tejidas por los
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recursos ordinarios de amparo i despojo, requieren demanda judicial, han de ser reclamados por el promotor fiscal i fallados por los tribunales. El juzgado observa por ltimo que la competencia, mal fundada en derecho, ha sido indebidamente suscitada por el intendente de Bio-Bio; piorque hallndose el predio do Malben en el departamento de Mulchen, solo el gobernador de Mulchcn, presidente tambin de su municipalidad, se encontraba en aptitud de ejercer, en unin con el cabildo, las facultades que la lei de 1887 les atribuye en punto a vas pblicas i desconocer en consecuencia los poderes jurisdiccionales del juzgado.
Talos son las alegaciones contradictorias que respectivamente, se producen en el conflicto de competencia sometido al conocimiento del Consejo de Estado. La cuestin, de suyo delicada i de no fcil apreciacin, se agrava tambin por la piarte que en ella ha tomado el ministerio de industria i obras pblicas. El intendente de Bio-Bio, si no dudaba de su compotencia, creia a lo menos que durante el curso i resolucin del conflicto debia suspenderse la orden de apertura del camino en disputa, i dicte') en conformidad la que dispona la paralizacin de todo procedimiento conminatario i de apremio contra Solano. Pero mas tarde tuvo del Departamento de obras pblicas el telegrama, trascrito a f. 23, que manda abrir cuanto antes (segn sus palabras imperativas) el camino cerrado arbitrariamente por Solano en Mulchen.>> Esta circunstancia reviste la controversia de mayor seriedad, i dispone al Fiscal a investigar cen detenimiento el asunto en examen. No se podra desconocer que los caminos pblicos, jenerales, departamentales i vecinales, tan necesarios al trfico personal i comercial, deben ser vijilados, as como son de ordinario abiertos i construidos, por las autoridades ejecutivas i municipales encargadas por las leyes de administrar los bienes nacionales de goce comn. Constituyen parte esencial del patrimonio colectivo do la Repblica, i son por su naturaleza mas preciados que los bienes
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LEJISLACION
SOBRE
CAMINOS
PBLICOS
fiscales o del dominio del Estado. Las vias de comunicacin, carreteras, calles, rios navegables, etc., estn destinadas a un uso i servicio que no admite interrupcin, como rganos que son de la vida i movimiento del pueblo, i han de ser custodiados por la autoridad de modo que ningn inters particular los inhabilite con obras o degradaciones materiales, o paralice el trfico mediante recursos o procedimientos litijiosos. Una contencin sobre vias pblicas amenudo producira los efectos de una verdadera obstruccin. El pueblo no puede litigar despojado. En una controversia sobre bienes del patrimonio nacional del Estado, demandante o demandado, se ajita la causa i se aguarda resolucin judicial sin riesgo de que perezca la cosa disputada o se enerve o frustre un servicio administrativo; pero en los juicios sobre vias pblicas, de uso necesario i perenne, la sola iniciacin del proceso causara, si se hubiesen de suspender las comunicaciones, un mal irreparable i superior al de su misma prdida. El goce de este derecho es esencialmente activo, al grado que su actividad es inherente al derecho mismo, i no soporta por lo tanto, como las contenciones ordinarias i aun las relativas a los bienes del patrimonio fiscal, los trmites i dilaciones inevitables en las causas de fuero comn. Por esto nuestras leyes constitutivas i orgnicas han atribuido a las autoridades administrativas dependientes del Presidente de la Repblica o a las corporaciones municipales, ya conjunta, ya separadamente, la facultad de velar por la conservacin de los caminos e impedir que los particulares los degraden, los intercepten u ocupen, o se apropien parte del espacio legal de su trazado, o los desvien en su provecho con perjuicio del pblico. Estas autoridades ejercen sobre la viabilidad funciones de alta polica, que no son ni pueden ser de carcter contencioso ni corresponden por su ndole a la justicia ordinaria. La obstruccin sbita de un camino, sea que se haga con cierros, o bien por escavacioncs, o con el depsito de escombros o la ocupacin del sitio, es un acto de carcter criminal que exije de pronto la represin del poder pblico, nacional o municipal, i en seguida el enjuiciamiento i castigo de los culpables. No hai en esta hiptesis materia de contencin civil, ni ejerc-
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ci de derechos particulares, ni defensa de intereses legtimos. Ac-
tos de violencia de tal naturaleza- caen bajo el rgimen i son de

la peculiar correccin de la polica do orden i do seguridad. Asi
pues, si alguien obstruye una calle en la ciudad o embaraza una via pblica i de uso constante en los campos, el alcalde o el jente administrativo del lugar del abuso, gobernador, subdelegado o inspector, ejercera ol derecho indisputable i aun tendra el deber, propio de las funciones de su puesto, de remover los obstculos que entorpecen el trfico i emplear al efecto la fuerza pblica i someter sus autores a la justicia criminal. Tal es la doctrina sana i correcta dominante en nuestra organizacin poltica, administrativa i judicial, i se halla consagrada por las leyes que sucesiva i progresivamente se han dictado en la Repblica. L a establece la constitucin en el ttulo que organiza el poder ejecutivo; la le de caminos promulgada el 17 de diciembre de IS1G; las leyes de rgimen interior de 10 de enero de
1844 i de 22 de diciembre de 1 8 8 o ; i la lei de municipalidades de

12 de setiembre de 1 S 8 7 . Tridas con lajeras modificaciones asignan a los poderes administrativos o municipales el cuidado, viji-
lancia i mantenimiento de las vias pblicas, c u y a apertura, costo sostenimiento i reparaciones son tambin de su cargo, dndoles al propio tiempo la facultad, necesaria en todo rgimen bien ordenado i regular, de reprimir i corregir los abusos que se cometieren i de guardar espeditas, libres i corrientes esas arterias principales del comercio i de la vida nacional.
Son stos, a n o dudarlo, los derechos i los deberes del poder

pblico en orden a la viabilidad nacional, al uso de las calles i
plazas i al goce de los caminos departamentales i vecinales.
Pero al lado de los derechos, o p o r mejor decir, de los atributos del poder pblico representante de los intereses colectivos e indivisibles, se halla la propiedad o el dominio privado que alguna vez puede ser lastimado o desconocido, i c u y o s fueros, garantidos por la constitucin e inviolables por su naturaleza, jamas se han de subordinar a la discrecin de los ajoutes del ejecutivo ni a su
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apreciacin de los sacrificios mas o menos amplios que pueda requerir el bien comn. Esos ajen tes son susceptibles de errores i de estravios; ya de los que de ordinario padecen las autoridades investidas de poderes activos, amenudo inclinadas a darles mayor ensanche i amplitud, ya de los que causa el anhelo vehemente del acierto i del buen desempeo de su cargo; i bien puede acontecer i sucede efectivamente con frecuencia que los funcionarios del ejecutivo, intendentes o gobernadores, se forman un concepto exajerado de las facultades de polica superior que les confieren las leyes, dictan providencias a las veces arbitrarias, intervienen en contenciones de propiedad privada i se arrogan jurisdiccin i competencia peculiares de los jueces i tribunales. Tales excesos, mas o menos escusables, provienen comunmente de la nocin inexacta i perniciosa, pero tenazmente imbuida en el espritu de muchos funcionarios, que los actos administrativos son estraos i superiores a la accin de los tribunales, no estn sujetos sino al criterio i revisin del gobierno i no pueden ser entrabados ni paralizados en su ejecucin por autos i decretos de la justicia ordinaria. Semejante doctrina, si llegare a prevalecer, dara por consecuencia el estremo penoso de dejar a merced del ejecutivo, de sus ajentes subalternos tanto como principales, los derechos mas preciados del ciudadano, su propiedad i su libertad personal; o el estremo no menos funesto de confundir los poderes pblicos i de crear conflictos perturbadores juntamente del buen rjimen do la Repblica, de la armona de sus autoridades i de la paz de sus habitantes. La accin del poder administrativo tiene siempre, sealadamente en el caso en examen, lmites ciertos i mu estrechos, i no va mas all de las necesidades supremas de orden que motivan i justifican sus actos represivos i de mera polica. \ i nuestras leyes existentes, ni otras mucho mas sabias, pueden demarcar los deslindes precisos de una accin que escapa a trminos definidos i no lograra determinar el anlisis mas prolijo ni la mas profunda sagacidad. Dnde fenece el poder administrativo, i dnde empieza el poder judicial? Cul es el punto en que cesa el inters colectivo sujeto a los decretos imperativos de la autori-
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dad, i el punto en que surje el inters particular sujeto a proceso i a juzgamiento de tribunales? Qu trasgresiones i faltas caen bajo el dominio de la polica, i qu excesos o abusos constituyen injurias del peculiar conocimiento i castigo de la justicia? No seria ciertamente posible trazar los trminos divisorios de hechos, ideas i nociones que en su gradacin sucesiva i sutilsima no admiten espacios o pausas apreciables; i si fuese posible sealar en abstracto lneas ideales de separacin, no habra pericia ni versacin, por mas consumadas que fuesen, capaces de imprimirles formas visibles i de aplicarlas en el tumulto i funcionamiento activo to los negocios. No podemos pues aspirar al sealamiento de reglas que fijen con perfecta exactitud los lmites dentro de los cuales han de moverse los poderes administrativos i los poderes judiciales; pero esta deficiencia, que no es el vicio de nuestras leyes tanto como el vaco insanable de la perfeccin a que aspiran, se corrije a lo menos, si no se repara del todo, por los principios jenerales que ellas establecen i dan una norma racional i discreta de conducta a los funcionarios encargados de su cumplimiento i observancia o interpretacin. No faltan seguramente las que han de aplicarse a la viabilidad pblica. Desde luego nuestras leyes, el cdigo civil en primer lugar, prescriben que el dominio de los caminos, calles, plazas i dems vas de comunicacin i trasporte es nacional do uso pblico, esto es, que no entra en el patrimonio especial del Estado administrado por el ejecutivo, i es del goce inmediato de todos los ciudadanos i habitantes de la Repblica. Dedcese de aqu que no puede ser enajenado sino por lei, i su cuidado i administracin no son peculiarmente esclusivos del Presidente de la Repblica i de los ajentes de su dependencia. Su disfrute es pblico, su enajenacin lejislativa, su vijilancia de una accin combinada de cabildo, juntas especiales i aj entes del gobierno. No se halla la viabilidad, como otros servicios, en la condicin de los bienes i reparticiones administrativas rpie el gobierno tiene a su cargo privativo, dirije bajo su sola responsabilidad i delega en los empleados de su sola subordinacin. Fluye de este principio la consecuencia natural de no haber
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competencia absoluta all donde no existe accin nica, i cjuo nial puede una autoridad atribuirse la facultad de espedir por s misma, con esclusion de toda otra autoridad, judicial o municipal, rdenes o decretos imperativos que ha ele deliberar con acuerdo estrao. Porque se ha de notar que los preceptos de nuestras leyes sobre vas pblicas, aun los de la antigua i caduca le especial do 1842, no asignan a los ajentes del ejecutivo la jestion eselusiva de este ramo de servicio, i todas ellas en mayor o menor grado asocian al intendente o gobernador en calidad de ausiliar una junta ad hoc, i con el carcter de director al cabildo o su pmiiner alcalde. La lei de 1842, dictada en los tiempos primitivos de nuestra organizacin, deficiente por lo mismo, creaba un consejo de trabajos, vigilancia i reparaciones, tambin investido de cierta jurisdiccin contenciosa; pero aun esa lei, de constitucionalidad dudosa i de estructura mui rudimentaria o imperfecta, no lleg hasta el punto de dejar al gobernador o intendente la facultad excesiva i perniciosa de disponer a su arbitrio la apiertura, traza i rumbo de los caminos, sin respeto al derecho i propiedad de los particulares i con desconocimiento de los fueros ele los tribunales. Esto no fu posible ni en e! perodo embrionario ele nuestro derecho pblico. La lei, es cierto, compele a los vecinos a cooperar al establecimiento i servicio ele las nuevas vas, a llevar piara los terraplenes materiales de sus fundos, i a otras prestaciones gratuitas que prueban escaso respeto a la propiedad, o que prevaleca todava la nocin atrasada del sistema de tributos en especie; autoriza tambin a alterar los trazados, con la mira ele hacerlos mejores i mas rectos, en los campos abiertos donde se hallaban indecisas i mal determinadas las vas antiguas; indemniza con nuil exiguos resarcimientos a los dueos espropiados; inviste a las juntas de poder piara decidir las contiendas que se suscitaren sobre la apertura, direccin u otros puntos entre los particulares i la autoridad; i los faculta, por ltimo, piara dictar con acuerdo del gobernador las medidas conducentes a reprimir abusos i usurpaciones, deterioros, obstrucciones, etc. La lei con todo, atrevindose a tanto, no fu al estremo de conferir al solo jente del ejecutivo estos poderes exorbitantes, ni a inhibir a la justicia ordinaria del
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conocimiento de las quejas o demandas que los vecinos pudieran deducir en defensa de sus derechos de propiedad i contra las violencias posibles de una junta naturalmente tentada al abuso. Los poderes que asigna al gobernador i sus asociados son solo para el evento de usurpaciones.. es decir, de actos abusivos que reclaman correccin inmediata i procedimientos de polica, i no, como lo entiende el intendente de Bio-Bio, para el caso diverso i mucho menos grave que provoca la contienda ahora trada al Consejo de Estado.
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Ayudan a esplicar la le de 1842, tambin a disculpar sus rigo^ res, las circunstancias polticas i econmicas de la poca de su promulgacin. Nuestra organizacin administrativa no habia alcanzado todava el orden i progreso del dia; ni los campos de la Repblica, por entonces mal cultivados, o eriales, o sin cierros ni lneas divisorias precisas, se hallaban hijuelados i guardados con el esmero que mas tarde ha trado el mayor precio del suelo i el incremento de la agricultura, Iioi no discurren los caminos por desiertos o baldos, ni jiran sin traza cierta por heredades abiertas i mal deslindadas; i su alteracin, siquiera sea con propsitos de mejora, no puede efectuarse sin perjudicar los fundos, perturbar su distribucin interna i orijinar daos que de rigor han de motivar justas demandas i crecidos resarcimientos. Lo que en 1842 fu solo un desconocimiento de garantas, por lo jeneral inertes, aletargadas i de raro ejercicio, seria hoi la violacin irritante i arbitraria de derechos que existen activos i en toda su vitalidad, enerja i disfrute. Ni hai tampoco sitio alguno de la Repblica, por mas apartado que se halle de la capital i del centro del gobierno, privado de los beneficios de la le i del repinen mejor i mas liberal que hemos alcanzado en la materia administrativa. El antiguo territorio de Arauco, antes rebelde a la civilizacin i rejido por ordenanzas militares, se encuentra ahora sometido al orden civil en toda su plenitud i garantas; i por lo mismo que pudieran quedar tradiciones viciosas i abusivas, conviene que las
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autoridades supremas se esfuercen en correjirias i en implantar en aquellas rejiones, recin incorporadas a la vida de derecho, un sistema severo de legalidad i de buena administracin. Es visible la tendencia de nuestra legislacin, desde que se consolid el poder pblico i se afianz la paz, a descentralizar los servicios administrativos antes reservados al gobierno o a sus ajentes; i esta mira ha sido perseguida con ahinco, no solo por la reforma de nuestras leyes secundarias, sino por serias alteraciones en las fundamentales o constitucionales. Unas i otras van enderezadas al propsito de escitar el celo de las poblaciones subalternas al fomento de los intereses locales, i de revestir a las municipalidades de atribuciones que las pongan en aptitud do promover por s mismas, o con la libre i espontnea cooperacin de los vecinos, el desarrollo de las ciudades i distritos confiados a su cargo. No es pues hoi el gobernador, como lo fuera en 1842, ni el solo encargado de la direccin i cuidado de las vas pblicas, ni aun el jente nico de la polica superior llamada a guardar su mantenimiento i reprimir los abusos cualesquiera, degradaciones, obstrucciones, cierros, zanjas, etc., que intercepten el trfico o tiendan a invadir o usurpar una parte del suelo de las carreteras nacionales o vecinales. La lei vijente de cabildos, de 12 de setiembre de 1887, les confiere privativa i especialmente estas funciones, que juzg propias de las corporaciones locales, dndoles en las ciudades i en toda la ostensin del departamento municipal juntamente la direccin do la polica administrativa i el cuidado, reparacin i mejora de los caminos interiores del territorio de su comprehension. As lo prescriben el nm. 2. del art. 22 i el nm. 4." del art. 23. El gobernador o subdelegado que la preside, es decir el jente del ejecutivo, no ejerce por la lei sino una influencia ausiliar i de cooperacin, nunca de direccin, rara vez de iniciativa, en punto a vas pblicas, calles, caminos, ote. Limtase su accin, como depositario de la fuerza armada., a dictar providencias de carcter accidental i para atonde] a la seguridad del vecindario i mantener espedita la viabilidad urbana i rural. En estos propios trminos define su mandato el nm. 4. del art. 3-5 de la lei de 12 de setiembre de 1887. Es evidente, en vista de tales preceptos, que el
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jente del ejecutivo, reducido a mero ausiliar de la accin municipal, en todo lo relativo a vas de comunicacin departamentales i vecinales, carece do facultades para decretar por s mismo la apertura, traza i rumbo de nuevas carreteras, i con mayor razn de poderes para conocer i decidir de las contenciones de propiedad privada que suscitaren estas obras pblicas. Ni el gobernador do por s, ni el gobierno mismo supremo que representa como delegado constitucional, se hallan investidos de atribuciones que la lei o les confiere, en lo tocante a la materia administrativa, en unin con los cabildos, o reserva en el orden judicial nicamente a los tribunales de la Repblica. Le falta por consiguiente la competencia en sus dos fundamentos i fuentes de emanacin lejtima, probndose as (pie la orden de apertura de un nuevo camino departamental, espedida por un gobernador, lastima a un tiempo las prerrogativas del municipio i la jurisdiccin de los tribunales, i lleva consigo la violacin del derecho pblico organizador de los poderes del Estado i del derecho privado de propiedad que las leyes garantizan a todos sus habitantes. Nuestras leyes no prestan ciertamente asidero a errores o excesos de esta naturaleza. Sin haber llegado a la perfeccin deseada, talvez quimrica e inasequible, prescriben por lo menos reglas que permiten al gobernador conocer sus facultades i cumplir sus deberes, i trazan el recinto de accin que les corresponde junto con los cabildos i el de la competencia judicial que no le es lcito invadir. La naturaleza del asunto denota por s mismo la autoridad que ha de intervenir. Se trata de construir un nuevo camino, o de rectificar su direccin, o de espropiar a los vecinos cuyas heredades atraviesa? Esta jestion reclama, junto con la iniciativa del cabildo, la cooperacin del consejo de que es parte el gobernador, i el concierto con los particulares o la cspropiacion de su terreno conforme al procedimiento i mediante las indemnizaciones de una lei especial. Se disputa la existencia de una antigua carretera, ocupada, desde antiguo con ttulos o por usurpaciones paulatinas de los vecinos de su trayecto? Solo la justicia ordinaria puede conocer de negocio revestido de todos los caracteres de una contencin. Se ocup>a de sbito una va traficada i constante, se la degrada con escavaciones, o se la obstruye con carros, mate32
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rales, tendales u obras cualesquiera que intercepten el trfico? El gobernador, jente de la tuerza pblica, es el llamado a correjir el abuso en ejercicio de sus funciones de mera polica, a imponer las multas i apremios que fueren de derecho i a remitir a los culpables a la justicia criminal en caso de reincidencia o de trasgresiones mayores. He aqu la intervencin respectivamente adscrita al cabildo, al juez i al gobernador por la le ele municipalidades que determina sus atribuciones, por la lei de rjimen interior que seala las de los ajentes del ejecutivo, i por la lei do organizacin de tribunales que fija la rbita de su competencia i jurisdiccin. Estas leyes en su confusin aparente persiguen propsitos claros, definidos i benficos, asignando a cada poder las funciones propias de su institucin i protegiendo con equidad igual los intereses pblicos i particulares espuestos a ser ofendidos en su rozamiento i choque. En primer trmino procuran evitar o reprimir los actos de violencia, i no pueden menos de admitir la hiptesis, penosa tanto como verosmil, de que lleguen a cometerlos as los particulares mal aconsejados por el ansia de lucro como las autoridades mal inspiradas por un exceso de celo. En efecto, es posible i se ve amenudo que en la rejion donde hai un vecino al asecho del trazado de un camino i lo agrega al suelo propio, o viajeros que obstruyen la va o la degradan o causan daos mas graves, no falten tampoco subdelegados o ajentes de la autoridad epue a su discrecin alteren el rumbo de las carreteras, lo dirijan al travs de campos de dominio privado, u ordenen su apertura en sitios que no son de propiedad del Estado. Ambas hiptesis, posibles en el orden de las ideas, suelen realizarse en el orden de las cosas i fueron previstas por las leyes. Las especiales de rjimen interior i de cabildos sealaron la manera de correjir el abuso de los particulares, i el cdigo civil i la lei ele tribunales determinan los recursos que pueden entablarse contra los excesos de las autoridades administrativas. Ninguna violencia ha de quedar exenta de la accin protectora de la justicia. El despojo, sea cometido por un particular o bien por un gobernador, tiene su represin i correctivo; i si precave del
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uno la polica que allana las vas pblicas obstruidas o degradadas, ampara del otro la justicia ordinaria por los arbitrios de derecho. Los ajentes del ejecutivo no se hallan a cubierto de las responsabilidades anexas al ejercicio irregular de sus atribuciones, i sus actos, sujetos a las censuras de sus superiores jerrquicos, no escapan tampoco al conocimiento i correccin de los tribunales. Una querella de despojo no solo os admisible, si se deduce con con arreglo a derecho, contra el vecino que destruye cierres i a viva fuerza se abre paso al travs de un fundo de dominio privado, sino que puede entablarse contra la autoridad misma administrativa o municipal que espidiere decretos ilegales i atentatorios al derecho de propiedad. As se desprende de los preceptos de la constitucin, i de los trminos mismos de las leyes que se trata de interpretar. Si la propiedad es inviolable como garanta, debe serlo de rigor corno goce, pues ningn derecho existe en condiciones pasivas, ni es digno del nombre de tal el que carece de medios de respeto eficaz. En efecto, las garantas de propiedad, establecidas en principio por la constitucin, han sido afianzadas i resguardadas por el cdigo civil con singular inters i acierto. No solo proteje el dominio derivado de ttulos, sino que ampara en su propiedad al poseedor con semblante i presunciones de derecho. La lei supone con fundamento que el tenedor de un bien mueble o inmueble, especialmente el de la ltima clase, no es un usurpador arbitrario i violento, i mas todava si la tenencia ha subsistido tranquila i sin molestia durante un lapso considerable de tiempo. No imajina que un acto de fuerza, en alto grado ofensivo de intereses privados o perturbador del orden social, quede impune, tolerado i consagrado a vista del particular que lo padece o de la autoridad que debi reprimirlo. E-ta justificada presuncin constituye un verdadero derecho. El poseedor es reputado dueo mientras no se le convenza, enjuicio ordinario i contradictorio, de carecer de ttulos o de ser sus ttulos irregulares, viciosos o fraudulentos. Entre tanto, tiene accin indisputable a impetrar en su favor la proteccin de los tribunales contra toda tentativa de violencia.
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Tales son las eventualidades a que proveen los ttulos V I I i XIII del cdigo civil. El ttulo V I I estatuye sobre la posesin, que define i clasifica en todas sus diversas condiciones; i el ttulo XIII, dirijiclo a consolidar los derechos sustantivos reconocidos por la lei, establece los recursos o formas de procedimiento que pueden deducirse ante la justicia ordinaria. Es mui de notarse que el cdigo civil, en su anhelo por afianzar la propiedad, casi excede los lmites de su estructura regular i desciende a dictar reglas secundaras i propias de la lejislacion procesal. Apartndose de los principios ordinarios de codificacin, observados con rigor en otros paises, incorpor las acciones a la esencia misma del derecho sustantivo, i dio a los interdictos posesorios, positivos o negativos, do amparo o de despojo, la importancia capital que realmente les corresponde en el goce i ejercicio olel derecho de propiedad. Nuestro cdigo ha consignado las reglas epue pro tejen no solo la estable, la definida i la cierta, sino la aparente que dimana de la mera tenencia de los bienes. Todo poseedor puede reclamar amparo o querellarse de despojo. El art. 916 atribuye el recurso tanto al que ha sufrido violencias consumadas, como al amagado de sufrirlas, exijiendo solamente, en una i otra eventualidad, la posesin tranquila de un ao. La lei no establece diferencias, ni exime de sus preceptos a las autoridades ni corporaciones ele derecho pblico. El fisco i los cabildos se hallan dentro del fuero comn, i sea que padezcan el abuso, o sea que lo cometan, han de acudir o comparecer ante los tribunales a ejercitar las acciones o producir las escepciones correspondientes a las situaciones jurdicas e impersonales que asumen en presencia de la lei. De dnde pues arrancara la facultad, que se permiten algunas autoridades administrativas, de dictar rdenes imperativas con desconocimiento de los derechos posesorios i de negar o disputar su apreciacin i juzgamiento a los tribunales ordinarios? Acaso de los deberes de vijilancia i de polica superior que ejercen sobre el goce de los bienes nacionales de uso pblico? Pero esta hiptesis, ya examinada arriba, se halla fuera de las previsiones de la lei i de los casos concretos i especialsimos que justifican los actos represivos del poder armado. Una querella de amparo o des-
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pojo, si no fuere de todo punto inep>ta e improcedente, tendida pior raz i base elementa] la posesin de un ao; i no se comprende cmo la repeticin de un hecho durante doce meses, o su tolerancia en el mismo dilatado espacio, pueda cojer de sbito a la autoridad i revestir la ndole odiosa i punible de un atentado sorpresivo e imprevisto. No caben medidas de polica sobre hechos antiguos, continuos, tolerados i hasta consagrados por el tiempo: su ilegalidad i dao, supuesto que adolecieren de estos vicios, no son evidentes ni resaltan de bulto: requieren examen, admiten contradiccin, suscitan un proceso i de necesidad reclaman como contencin de derecho comn el conocimiento i fallo de los tribunales. I esto es todava mas obvio en el caso de las vas pblicas. No es verosmil por cierto ia existencia de una. si merece el nombre i presta los servicios de tal, qne se encuentre paralizada i cerrada durante un ao; ni que esta arteria, rgano necesario de la vida de un distrito, de un departamento o de una provincia, haya permanecido atrofiada largo tiempo i recobre de sibito su actividad i funcionamiento. La especie es inadmisible. O la va pblica era de trfico incesante, o fu abandonada por neglijenca de la autoridad, usurpacin de vecino, o repugnancia de los pasajeros que tomaban otra mas corta o fcil. En el primer estremo, la autoriridad no debi aguardar por doce meses la represin del abuso; i en el segundo, la autoridad, perdidas sus acciones posesorias, ha de respetar los adquiridos de otros, i solo por el rgano de los tribunales puede recobrar el dominio lenta i artificiosamente invadido. No se redimen por actos de fuerza las faltas de neglijencia, ni se escusa el descuido del deber propio con la agresin del derecho ajeno. Procedimientos de este linaje probaran al propio tiempo, de parte del funcionario que los emplease, una nocin mui dbil de su responsabilidad i mui escaso temor de los poderes llamados a pedirle cuenta i correjir su conducta. Ni en nuestro sistema administrativo, ni en otro alguno bien ordenado i regular, invisten las autoridades del ejecutivo, gobernadores, subdelegados, etc., sino las atribuciones mui limitadas de polica i de seguridad arriba indicadas; i la misma lei del rjimen interior, invocada por el intendente de Bio-Bio, lejos de justificar su conipietencia, espresamente dispone, por el contrario, que los
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LEJISLAGION SOBRE CAMINOS PBLICOS
actos de polica han de ejercitarse dentro de los lmites i en las condiciones prescritas por el cdigo civil, en la materia de vas pblicas. As lo dispone el nm. 17 del art. 21 antes citado. La orden de represin solo ha de recaer sobro hechos, usurpaciones i abusos cometidos dentro del ao. Trascurrido este trmino, que es tambin el adquisitivo de posesin, el funcionario administrativo queda paralizado como jente de la fuerza pblica, i ha de ocurrir con acuerdo del cabildo a la justicia ordinaria en demanda de dominio.
Este es el rjimen vijente en los pases de mejor administracin, i particularmente en equellos que nos han servido de modelo o nos han dejado las tradiciones aun guardadas en Chile. No so hable de Inglaterra i Estados Unidos, donde las vas pblicas, nacionales, provinciales, vecinales, se hallan al cuidado esclusivo de los municipios i juntas territoriales o do condados, sino de la Francia sometida desde antiguo al sistema mas estrecho de centralizacin, i de la Espaa que en grado menor, si bien todava mu alto, mantiene estos i otros servicios bajo la dependencia del poder nacional. En Francia casi todas las contenciones sobre vas pblicas son de la competencia jurisdiccional del consejo de Estado, no por cierto de los prefectos i dems ajentes subalternos del ejecutivo; i en Espaa, sujeta a rjimen algo mas liberal, la lei (de 1857), si atribuye a los alcaldes i gobernadores la facultad de reprimir los abusos i usurpaciones violentas por medidas de polica, deja a los particulares ofendidos el derecho do querellarse de despojo i pedir amparo, i somete las contenciones de dominio al conocimiento de los jueces. Comprobada la intrusin, dice Colmeiro (Derecho Administrativo t. 2, 1279) en la carretera o sus partes accesorias, se allanan las zanjas, tapias o vallados que hubieren construido los propietarios para internar en su propiedad los terrenos usurpados, verificndose esto i la colocacin de nuevos hitos o'rnojones a costa de los intrusos en el trmino preciso de ocho dias a intimacin que les hiciere el alcalde bajo la multa que les seale. El apeo i amojonamiento de estos terrenos es una opera-
CONFLICTO
DE COMPETENCIA
EN
LA
PROVINCIA
DE EIO-BIO
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ckm puramente administrativa, mientras no se suscita la cuestin de propiedad, en cuyo caso entra en la competencia de los tribunales ordinarios o de los especiales a quienes corresponde el conocimiento de aquel negocio segn las leyes. Tal es la jurisprudencia de Espaa. All, como en Chile, solo el abuso inmediato, el atentado flagrante, por decirlo as, justifica los actos de represin de las autoridades encargadas de la fuerza pblica; i por la nueva lejislacion, apenas mas liberal que la medieval de las Partidas i la del rjimon absoluto que promulg las Recopiladas, quedan en pi i en todo su vigor los interdictos posesorios, i son de la esclusiva competencia de los tribunales las contenciones de dominio que se aj i taren entre los particulares o por estos con los cabildos o los ajcntes del poder ejecutivo.
*'"*
Llega ahora el Fiscal, una vez definidos los princijDos de nuestro derecho civil i administrativo, coordinados tambin con los principios de nuestro derecho constitucional, al. examen del punto concreto (pie motiva la contienda elevada al consejo de Estado, i a inquirir si las rdenes espedidas por el intendente de Bio-Bio, aprobadas i aun encarecidas por el ministerio de industria i obras pblicas, se ajustan a los preceptos de nuestras leyes i son emanadas de una autoridad competente. Advirtese de pronto que la orden de apertura del camino de Mulchen, que discurre por terrenos del querellante Solano, fu espedida primero por el gobernador de Mulchen, sin efecto, i mas tarde con eficacia por el intendente de Bio-Bio, a peticin solo de don Jorje Bussey como administrador i en inters de un predio adyacente. Echase de ver que la enreja de Bussey, si justa en el fondo, llegaba tarda i desprovista del carcter de urjencia que requera instantnea satisfaccin. Cmo se habia cerrado, sin dao diario e irreparable del trfico, una carretera en uso constante, i no escitaba el atentado, tan grave de por s, otras quejas que las del vecino contiguo? Por qu el cabildo de Mulchen, lo mismo que el pueblo del departamento, haban soportado pacientes o cmpli-
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ees una usurpacin en alto grado perniciosa a sus derechos i a los del pueblo? Por qu el peticionario Bussey, al parecer animado de celo i de patriotismo, contuvo el impulso de estos mviles jenerosos, hasta el momento en que se le ved el paso i fueron
vul-
nerados sus intereses particulares? I cmo se espea tambin que el denuncio del abuso, hecho solo el clia do la notificacin de la demanda de amparo, no llegase a las autoridades por la voz de otros vecinos ni por el clamor i descontento que naturalmente habia de levantar en el distrito? El espediente en vista no resuelve estas dudas, i antes bien induce a sospechar que Bussey, disgustado con .Solano i llamado a un juicio, procur evadir una querella privada i busc en su provecho personal el favor del poder (jue solo corresponde al bien pblico. La conjetura, con ser severa, no parece inverosmil, i contribuye a despertar en el nimo del consejo de Estado, como suscita en el criterio del Fiscal, dosconfianzas no desvanecidas tampoco por otros elementos de la contienda. Es niui posible que td intendente de Bio-Bio haya sido sorprendido en su celo i buena f, i que mal informado por el denunciante, haya asignado a la controversia el carcter impropio de abuso de orden pblico i de represin inmediata o inaplazable. No presentaba por cierto esa grave ndole el asunto, i de
ello
dan testimonio, junto con otras consideraciones, los trminos mismos de las rdenes libradas por el intendente. La primitiva prescriba la apertura del camino en cuarto da; i poco despus, oyendo las representaciones de Solano, fu paralizada .sven[[< i
mien-
tras se decidiese el conflicto de competencia provocado por el juez de Mulchen. De aqu so colije que el abuso, si realmente existia, no era flagrante i de correccin urjente, i (pie no haba necesidad de reprimir por actos do polica, de suyo violentos i delicados, una usurpacin antigua, disimulada i gradual que tampoco habia paralizado un servicio pblico i activo. Cuando la fuerza de polica es requerida por un atentado o desorden, ni concede plazos ni suspende el cumplimiento de sus decretos, i ha de obrar con rapidez instantnea i enrjica. Un derecho en duda, pasivo o adormecido, puede esperar en el curso de un proceso cnanto aguard antes de promoverse; i si es cierto, como lo afirma el mismo bus-
CONFLICTO D E COMPETENCIA E N L A P R O V I N C I A D E BIO-BIO
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sey, que Solano hacia tiempo tenia interceptado el camino, i si el

propio intendente c o n c i l i o trmluos a su reapertura i aun admi ti un aplazamiento indefinido, : n fu ljico ni justo alterar estos procedimientos, de s u y o di crotos. i dictar sin nuevos motivos la
orden imperativa do destruir cierros, colmar zanjas i habilitar en el momento la va on litijio. Ni hai tampoco, menos no constan en los espedientes
anexos, pruebas que mrlbmimentt' sustenten las pretensiones de
Bussey, justifiquen los decretes de olida del intendente de Bi Bio, ni motiven las nUr.m: .'u:>eri:>r..s conformes i mas apremian tes espedidos por el Departamento do industria i obras pblicas. Son dos las piezas exhi deas como fundamentos de estas graves resoluciones, i una i otra, preciso es reconocerlo, estn mui lejos de llevar al nimo dd Fiscal, t a m o ; m el criterio superior de V. E., la persuasin de su justicia, conveniencia i legalidad. Nos referi rnos al informe del su id degado do Mulchon, trascrito a f. 7, i al
1
emitido por el director jenoral do obras pblicas i corriente a f. 31. En el primero se dice que don Solano ha variado un poco
el camino, por cierros no roten ti hacer, pero de ninguna manera
se ha quitado el trfico?. El segundo, requerido tambin por el

intendente de BioBio i ; : g ; v g a d o c o m o justificativo de sus rde
nes, es todava, si cabe, mas v a g o i menos satisfactorio. Limtase el informante a osponor orto d .gobierno orden, por el decreto de 2 de noviembre do ll>SS, la divisin en tres secciones del cami no de Mininco a Mnlchen, i que al costo de estas obras, reclama
das por los vecinos o propietario.! del distrito, deben contribuir
los beneficiados con ciertas cuote,s nusiliarcs. La direccin de los trabajos fu confiada a d o n Jorjo Bussey.
Ahora pues, cmo ha p o d i d o el intendente de BioBio, en pre
sencia de tan exiguos i deficientes documentos, tener por cierta la existenciailel camino que so discuta o proyectaba i disponer su apertura por procedimientos de polica i a viva fuerza? El subde legado solo habla de cortos desvos o alteraciones en su curso, nunca interrumpido, i el inspector, lejos de establecer q ue ha habido usurpacin de la va o de parto de su trazado, se refiere a la_apertura de una nueva solicitada i parcialmente costeada por
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los vecinos de Malben. Ni uno ni otro denuncian o comunican actos abusivos, de grave dao pblico i de urjente represin. Los informes dejan las cosas en la duda primitiva, siendo cierto nicamente el hecho, propio a conmover i no a consolidar los juicios del intendente, del doble inters personal de Bussey como administrador del predio contiguo al de Solano i de director de las obras del camino recien decretado por el gobierno. Estos datos debieron despertar naturales sospechas i desconfianzas e inducir la aut&ridad a mas lato esclarecimiento, si tomaba a su cargo la responsabilidad de espedir decretos de polica, o, lo que era mas propio i discreto, a no entrabar ni paralizar el curso de la querella de amparo deducida por Solano. Habia en el asunto todos los elementos de una controversia de derecho comn: hechos oscuros, intereses privados en choque, quejas de un vecino, existencia incierta de la via en disputa, posesin prescrita, dominio disputado. I todo esto, que constituye proceso por excelencia, era de la evidente competencia del juzgado de Mulchen, llamado a conocerlo i resolverlo, i no de la competencia del poder administrativo encargado de la vijilancia superior de las vias nacionales i facultado como tal solo para correjir los actos de obstruccin u otros anlogos o mas graves.
Tales son los antecedentes de la contienda que solicita las resoluciones del consejo de Estado. Pocas habrn llegado a los estrados de V. E. en trminos de mas fcil apreciacin i juzgamiento. Solo la reviste de gravedad, de que carece en su estructura especfica i concreta, la circunstancia de que el Departamento de industria, rgano de las facultades i de las rdenes del Presidente de la Repblica, hizo suyas las espedidas por el intendente de Bio-Bio i en cierto modo apoya la competencia trabada por su subalterno en la jerarqua administrativa. Pero esta circunstancia, si ha inducido al Fiscal a examinar mas despacio el conflicto i a motivar mas ampliamente sus conclusiones, no desvirta las con-
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diciones elementales del conflicto mismo, ni enerva el vigor de las leyes existentes i aplicables a su solucin. Todos los resortes del organismo administrativo, tanto los que imprimen como los que trasmiten el movimiento, forman ante V. E. una entidad indivisible; i sea cual fuere el puesto de los funcionarios en la escala de los ajentes del ejecutivo, de iniciativa o de subordinacin, han de jirar dentro de la rbitra de accin que sealan las leyes i defino el Consejo de Estado en los casos de desconcierto, de choque i de invasin. En su aspecto tcnico reviste el mismo carcter el conflicto de pretensiones entre un subdelegado i un juez de mnima cuanta, que el desacuerdo entre el Presidente de la Repblica i la Corte Suprema; porque el Consejo de Estado asume la funcin constitucional de deslindar por juzgamiento, ya que no lo pueda por declaraciones jenerales i doctrinarias, el recinto lejtimo ele cada poder pblico, i ele mantener tambin a cada cual en su plena actividad e independencia. Todo exceso de atribuciones cae bajo la jurisdiccin de V. E., excitando su celo i su justicia en especial los de las autoridades armadas de la fuerza piblica, en aptitud de consagrar los abusos por la ostensin ' i aumento de sus facultades, o a favor del prestijio moral que ejercen sobre los funcionarios de su dependencia. El Fiscal llama la atencin de V. E. a la repeticin en estremo frecuente i amenudo inmotivada de los conflictos de competencia. Los pirovocan a veces las causas mas frivolas, i es sensible observar que la mayor parte son suscitados por los funcionarios administrativos. De aqu perturbaciones graves que juntamente paralizan la accin do la justicia, prolonga con mucho dao los procesos ya tan lentos en nuestro sistema judiciario, pervierten el criterio de los ajentes del servicio pblico, i confunden los poderes que las leyes procuran deslindar en los trminos mas exactos i ciertos. Convendida pues establecer una jurisdiccin constante, uniforme i severa en lo posible, a fin de minorar, cuando no sea dable evitar por entero, contiendas tan poco justificadas como la traida a V. E. por el intendente de Bio-Bio. La precedente esptosicion prueba, a juicio del Fiscal, que no ha tenido razn alguna plausible para li-
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LEJISLACION
SOBRE CAMINOS PBLICOS
brar la orden de abrir a viva fuerza el camino en disputa, suspender el curso de la querella de amparo i disputar al juez de Mulchen la competencia que lejtimamente le corresponde en negocio a todas luces contencioso i de su peculiar jurisdiccin. Santiago, setiembre 5 de 1889.
MONTT.
RECLAMACIN D E PERTENENCIAS SALITRERAS E N ATACAMA
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DICTMENES
AL
PRESIDENTE DE LA REPBLICA
SOLICITUD ELEVADA AL GOBIERNO POR LOS SEORES ALLENDES SALITRERAS CORRESPONI CARRASCO SOBRE DERECHO A UNAS ATACAMA PERTENENCIAS
EN LAS PROVINCIAS D E
I ANTOFAGASTA.
DE ESCLUSIVAMENTE A LOS TRIBUNALES ORDINARIOS.
Excmo Seor: El ministerio de hacienda dispuso, por providencia de 14 de febrero lltimo, que los fiscales de hacienda i de la corte suprema de justicia dictaminasen sucesivamente sobre ciertas peticiones que don Eulojio Allendes por s i en representacin de los seores Carrasco, sus socios i poderdantes, haban presentado a los intendentes de Antofagasta i Atacama, i estos funcionarios administrativos haban denegado o elevado en consulta al supremo gobierno. El intendente de Atacama en nota de 23 de enero espuso al ministerio que varios individuos, concesionarios, segn el decreto de 28 de julio de 1877, de salitreras ubicadas en el departamento de Taltal, por entonces de la provincia de Atacama, le haban pedido la mensura de pertenencias requerida por la lei para regularizar i perfeccionar sus ttulos i mercedes; i quo no estando cierto, por una parte, de si subsistan las concesiones obtenidas por los ocurrentes, talvez caducadas por falta de cumplimiento de los requi-
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RECLAMACIN DE PERTENENCIAS SALITRERAS EN ATACAMA
sitos prescritos por el cdigo de minera i por el decreto mismo de 1877, i dudando, por otra parte, de su competencia para conocer en asuntos iniciados en territorio desprendido de la provincia de su administracin e incorporado en la nueva provincia de Antofagasta, solicitaba del gobierno le trazase la lnea de conducta a que habia de conformar sus actos en los dos puntos de la consulta. El intendente de Artofagasta, sin abrigar dudas sobre su competencia i jurisdiccin, no vacil en conocer de la peticin presentada por los seores Allendes i Carrasco, ni en decidir tampoco, segn lo manifiesta la carta inserta a fs.. que han caducado a su juicio las mercedes o concesiones que se les hicieron en aos pasados i fueron anotadas en el rcjistro de minas de Copiap. Tales son los puntos que se examinan en el dictamen emitido por el fiscal de hacienda. En cuanto al primero, o sea el relativo a jurisdiccin, parece al fiscal de hacienda que la creacin de la provincia de Antofagasta ha desprendido de la provincia do Atacama, junto con una porcin de territorio, los negocios administrativos, judiciales i de todo orden correspondientes al departamento anexado a la primera. Esta opinin es correcta i no requiere mas amplio desenvolvimiento i demostracin. En nuestro sistema constitucional, al cual se conforma rigorosamente toda nuestra lejislacion secundaria, los jefes de provincia representan al poder ejecutivo en el espacio sealado por la lei de su creacin, cabida i deslindes; i dentro de ese recinto territorial ejercen, no solo los poderes polticos que les corresponden como ajentes del Presidente de la Repblica, sino tambin las funciones que les han conferido los cdigos civil, de comercio, de minera, las ordenanzas militares i otros estatutos estraos a la mera jestion administrativa. Un asunto de minas por lo tanto, sea cual fuero el departamento donde primitivamente se otorg la merced, es de la competencia del intendente en cuyo territorio est ubicado el mineral: como tambin, tocante a la jurisdiccin contenciosa, cabe dentro del recinto sealado a los juzgados i cortes de apelaciones por la lei de organizacin de los tribunales de la Repblica.
INCOMPETENCIA DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
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Mucho mas complicado i de mas difcil apreciacin es el punto relativo al fondo o materia de la solicitud de los seores Allendes i Carrasco. Afirman stos, en sus diversas esposiciones, que recabaron i obtuvieron en aos pasados, mucho antes de 1880, el permiso exijido por el decreto de 28 de julio de 1877 para esplorar i esplotar depsitos de salitres en los territorios baldos del Estado; que la merced otorgada por el intendente de Atacama, de quien dependan por entneos los distritos de Taltal, fu anotada o inscrita regularmente en el rejistro de minas de Copiap; que, alentados por la promesa del decreto, tambin por la proteccin que el gobierno dispensaba a la sazn a los industriales dispuestos a llevar su labor i sus capitales al desierto de Atacama, empredieron viajes penossimos de espioracion i cateo de los yacimientos de Taltal, i practicaron en el desierto trabajos costosos de reconocimiento i barreno de las capas salitreras; que no les fu posible en el momento, primero por la falta o escasez de operarios, i mas tarde a causa del estado de guerra con el Per i Bolivia, plantear obras serias de esplotacion, ni regularizar sus ttulos, como lo requera el decreto de 1877, por la mensura de las pertenencias i las escavaciones que diesen a conocer la potencia de los yacimientos concedidos; que el propio decreto supremo, en previsin de los azares i dificultades de tales empresas, otorgaba prrrogas sucesivas para la ejecucin de estos trabajos, i autorizaba a los ajentes del gobierno en las provincias i departamentos a ampliar los trminos i plazos de caducidad; que pidieron i alcanzaron las prrrogas que amparaban su derecho i precavan la resolucin de las mercedes obtenidas; i, finalmente, que el decreto supremo de 28 de mayo de 1881, librado con la mira de mejorar la condicin de los adjudicatarios de salitreras en Atacama, habian suspendido los artculos conminatorios o rescisorios del decreto primitivo de 28 dejulio de 1877, i declarado que no tendran vigor sino desde el dia de la terminacin de los ferrocarriles de Taltal a Cachinal i de Aguas Blancas a Antofagasta. A estas consideraciones, a su parecer concluyentes, agregan los peticionarios la de los graves sacrificios personales i de dinero que les ha impuesto la empresa que acometieron fiando en la f del Estado, en las espectativas sujeridas por el propio gobierno i
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RECLAMACIN D E PERTENENCIAS SALITRERAS EN ATACAMA
en la certidumbre de no ser frustrados do derechos tan costosa i lejtimamente adquiridos. Estos argumentos con todo, i otros muchos aducidos por los peticionarios en sus representaciones a V. E. i en sus escritos, no han bastado a conmover la persuasin, manifestada tanto por el fiscal de hacienda como por el intendente ele Antofagasta, de haber caducado, si alguna vez fueron regulares, las mercedes o meras concesiones preparatorias obtenidas por los seores Alineles i Carrasco. No consta al fiscal de hacienda, ni hai pieza alguna que acredite haber obtenido los peticionarios las pertenencias de que se trata, i el intendente de Antofagasta ruega, por su parte, cpie se haya elevado a su despacho una solicitud de mensura. Pero, supuestos estos hechos, cree el fiscal de hacienda, como lo afirma tambin el intendente, cpie el denuncio i permiso de csploracion han caducado por el trascurso de los trminos e inobservancia do los requisitos prescritos por el decreto supremo de 2b' de julio de 1877. El artculo 2. subordina los depsitos salitreros alas reglas de adquisicin i goce, tambin de prescripcin, despueble i caducidad, dispuestas por el cdigo ele minora, salvo solo las modificaciones que dispusiere el decreto mismo; i como ste nada estatuye para el caso de no cumplirse sus provisiones, do rigor se han de aplicar a los denunciantes las penas de desistimiento o prdida de merced ordenadas por el artculo SS de aquel cdigo. Ni se sabe tampoco de cierto cul sea la verdadera condicin do los peticionarios, pues ellos mismos olvidan ele expresar en sus diversas solicitudes i escritos si pretenden derechos ele descubridores, o se limitan a solicitar pertenencias inmediatas a salitreras descubiertas. Como quiera, agrega el fiscal, no pidieron en tiempo hbil la mensura que solo poda atribuirles dominio, ni obtuvieron prrrogas de los trminos i plazos sealados por el decreto de 1877. El de 1880, que los ampli indefinidamente, no puedo aprovechar a los seores Allendes i Carrasco, ya porque a la sazn haban caducado sus mercedes, o bien porque el decreto de 1889 restrinjia sus efectos i beneficios nicamente a los verdaderos dueos o poseedores de salitreras, esto es, a los propietarios adquirentes por trasferencias regulares de sus oficinas, o a los denunciantes que se haban so-
INCOMPETENCIA D E L PRESIDENTE DE LA REPBLICA
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metido a los requisitos de denuncio, rejistro i mensura dispuestos por el gobierno. No seria pues lcito al intendente de Antofagasta acceder ahora alas pretensiones lelos recurrentes, ni el gobierno mismo, cuya equidad se invoca, se hallara hoi, ya reformado el cdigo de minas, en aptitud de otorgar a particulares los yacimientos salitreros reservados por la le al Estado. He aqu las conclusiones a que llega el fiscal de hacienda, no dejando sin embargo de hacer presente a V. E. que la situacin de los seores Alineles i Carrasco merece, ya que no la acojida de su solicitud, algunos favores lejislativos en premio de sus esfuerzos o en resarcimiento de sus sacrificios i gastos.
El Fiscal
rito, llamado tambin a emitir su opinin,
no distara de adherir a los juicios tan autorizados del fiscal de hacienda, si la cuestin no tuviese otros aspectos que el limitado, tal vez no el mas serio, (pie presenta en la forma antes espuesta i ha sido la nica considerada por aquel alto funcionario. Pero el caso de los seores Alineles i Carrasco, que puede ser el de muchos otros, revisto los caracteres i asumo la ndole i gravedad, en concepto del infrascrito, de un verdadero conflicto de atribuciones i poderes; i aunque la parte interesada no ha reclamado hasta ahora, acaso reservndose para mas tarde, el derecho ele llevar sus quejas a la justicia ordinaria, parece discreto i conveniente inquirir desde luego si las jestiones de los seores Alineles i Carrasco correpouden como solicitud al conocimiento del supremo gobierno, o pertenecen en calidad i condiciones de demanda a los tribunales de la Repblica. El negocio ademas merece un estudio detenido, bien sea por la importancia creciente i la probable frecuencia de reclamaciones anlogas, o bien por el inters de orden pblico i de buena administracin (pie hai en trazar el recinto preciso de accin dentro del cual han de obrar, segn la naturaleza de las reclamaciones las autoridades administrativas i judiciales de la Repblica. Porque la materia de que se trata no es, a juicio del infrascrito
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de competencia administrativa; i si corresponde a V, E. librar instrucciones al intendente de Antofagasta acerca de la acojida o denegacin de las providencias reclamadas por los peticionarios, solo a los tribunales de la Repblica incumbe ventilar en proceso contradictorio la demanda de los seores Allendes i Carrasco, examinar con arreglo al derecho procesal el mrito de sus documentos i pruebas, i el de los argumentos, piezas i cualesquiera otros elementos de defensa que en sentido opuesto produzca el jente del fisco, e interpretar en concreto las leyes i decretos que se han de aplicar a la resolucin del litijio. V. E. puede denegar la solicitud, pero n decidir de la caducidad de los derechos que creen poseer los recurrentes. Este es un acto esencialmente judicial, propio i privativo de los tribunales, siendo tambin de notarse que la incompetencia del gobierno, derivada primero de las ndole iitijiosa del negocio, se agrava ademas por la circunstancia de ser ahora el Estado el dueo esclusivo de los yacimientos salitreros en las rejiones baldas i de tener inters en el desconocimiento de los ttulos adquiridos o preexistentes de los particulares. Nuestro sistema judicial, ni nuestro rjimen administrativo, ni la propia dignidad del gobierno, mantenida siempre con mucho celo, consienten quo el Presidente de la Repblica, llamado por su altsimo cargo a protejer todos los intereses i derechos, i a cuidar de que los poderes colaterales o subordinados no se invadan ni se perturben en su razonamiento i relaciones, decida por s mismo asuntos contenciosos en que el sco es parte, i frustre a los ciudadanos o habitantes del pais de sus justos recursos de defensa. Esta hiptesis, ademas de irregular i arbitraria en abstracto, podra traer el resultado penoso de lastimar i desairar la autoridad del gobierno, siendo mu de temer que sus juzgamientos, librados fuera de rbita i competencia propias, no dejaran de mirarse como invlidos i llevarse las quejas a la justicia ordinaria. De aqu menoscabo de prestijio o conflicto de poderes. En nuestro sistema poltico i judiciario no existe lo que en otros pases, sealadamente en Francia i en Espaa, se llama C07itencioso-administrativo, esto es, el poder de conocer i decidir en juicio mas o menos regular por autoridades estraas a la judi-
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catura propiamente dicha, a veces dependientes del ejecutivo, las controversias que suscitan algunos actos o contratos de la administracin del Estado, la vijcncia o caducidad de gracias, favores o concesiones de gobierno, u otros de ndole anloga o parecida. En aquellas naciones, tanto como en muchas otras que las han tomado por modelo, el consejo de Estado, constituido con cierta independencia, numeroso, rentado i compuesto de individuos de preparacin especial i probada, suele formar o nombra de permanencia secciones o grupos de su seno llamados a tramitar i resolver en instancia nica los litijios anormales que entran en la clasificacin tcnica de contencioso-administrativos. En Chile, por fortuna, no hemos imitado esta perniciosa institucin. Es cierto que la constitucin de 1.833 adopt en parte, aneme en parte mu pequea, el sistema francs de la jurisdiccin administrativa, pmesto que al organizar el consejo de Estado, confiere a esta corporacin, por lo jencral meramente ausiliar o cooperadora del poder ejecutivo, la facultad de conocer en materias de patronato i proteccin que se redujeren a contenciosas, decidir las competencias entre las autoridades administrativas i entre stas i los tribunales de justicia, i resolver las disputas que se suscitaren sobre contratos i negociaciones celebrados por el gobierno i sus ajentes. Mas estas atribuciones judiciales del consejo de Estado, restrinjidas o suprimidas por reformas posteriores, no comprendieron jamas la facultad peligrosa de entender en contenciones de piropiedad, aunque el fisco no fuera parte en el litijio, o el Estado mismo hubiese concedido el dominio que se tratare de calificar de subsistente o caduco. Queda por consiguiente en pi el precepto del art. 108 de la constitucin, que atribuye esclusivamente a los tribunales el juzgamiento de las causas civiles i criminales, vedando al Presidente de la Repblica, al mismo congreso nacional, el ejercicio de funciones judiciales, o avocarse causas pendientes, o hacer revivir procesos fenecidos. De dnde procedera pues, en nuestro orden judiciario i constitucional, el derecho del gobierno o poder ejecutivo a declarar la caducidad de una merced de minas o de yacimientos salitreros, o
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sea la prdida absoluta, irreparable, sin apelacin ni recurso alguno, de acciones de dominio mas o menos estables i ciertas, de ttulos de propiedad que solo puede apreciar i calificar la justicia ordinaria? Ya se ha observado que el congreso mismo, fuente i raiz de la potencia lejislativa, no ejerce en Chile jurisdiccin alguna civil, criminal, de ninguna especie, no admitiendo este sabio precepto, netamente consignado en el art. 108 de la constitucin, sino las escepeiones limitadas de la jurisdiccin de polica i orden interno que cada cmara asume dentro de la sala o casa de sus sesiones, i la competencia anormal, de ndole meramente poltica, atribuida al senado para conocer i decidir de las acusaciones que entablare la cmara de diputados contra los altos funcionarios del ejecutivo, ministros o intendentes de provincias, majistrados de la corte suprema i contra el presidente cesante de la Repblica. Estos procesos en rigor salen de la rbita regular de la justicia civil i criminal; i ya por la forma de su sustanciacion, ya por la condicin de los enjuiciables, ya tambin por la naturaleza del juzgamiento i de la pena, son, antes que juicios de derecho comn, procesos de Estado dirjalos a correjir i castigar solo los delitos o crmenes que violan o perturban la constitucin, comprometen la seguridad nacional, menoscaban el derecho pblico, o arrebatan las garantas constitucionales de los ciudadanos. La Inglaterra misma, con ser la nacin mas celosa de la divisin i limitacin de los poderes i de la plena independencia de la majistratura, admita procesos polticos i de jurisdiccin parlamentaria. La lei i la tradicin autorizaban a la cmara electiva a promover acusaciones (impeachments), arbitraria. La jurisdiccin anormal del congreso nacional no relaja el vigor del principio establecido por el art. 108 de la constitucin vijente. No lo alteran tampoco las escasas, i as escasas, todava excesivas facultades que la constitucin de 1833 confiere al consejo de Estado, nunca al Presidente ele la Repblica, i han sido suprimidas casi por entero en la reforma de 1874. Ya no existe, como es bien sabido, el recurso de proteccin autorizado por el inciso 4. del que la cmara hereditaria debia or i podia acodo fuero especial i pena jer por sentencia-le (bil of atlainder)
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art. 104, ni la facultad, atribuida a aquella corporacin poltica o administrativa, de entender en excesos de autoridades eclesisticas, en conflictos de curia i ele tribunales; siendo hoi la corte suprema la llamada, por el art. 55 do la lei do 15 de octubre de 1875, a dirimir las competencias i rozamientos de los fueros civil i cannico. Fu tambin abrogada, con igual cordura i no menor beneficio pblico, la atribucin, conferida al consejo de Estado por el nmero 7. del art. 104, de resolver las disputas que se suscitaren con motivo de los contratos celebrados por el gobierno i sus ajentes. Dejse esta materia, como todas las contenciones de derecho i de propiedad privada, al conocimiento i decisin esclusivos de ajusticia ordinaria, escluycndo as de nuestro sistema judicial ciertas practicas tradicionales heredadas del consejo de Castilla i de Indias, o mal imitadas de las constituciones francesas, o introducidas por los constituyentes de 1833 con la mira de robustecer el poder ejecutivo. Queda en claro que el consejo de Estado no ejerce hoi jurisdiccin alguna administrativa, i que su competencia judicial, suprimida por la reforma constitucional de 1874, se limita ahora a la mera comisin supletoria i accidental de entender en los juicios de nulidad de las elecciones municipales, i otros pequeos negocios del mismo orden que le han confiado leyes especiales i secundarias. Esa alta corporacin no guarda de sus funciones primitivas, sino la de piroponer ternas de dignidades eclesisticas i de jueces, la de cooperar a la accin del Presidente de la Repblica por acuerdos deliberativos o consultivos, o limitarla por advertencias o representaciones, i la de decidir de los conflictos que surjan entre las autoridades judiciales i las administrativas, militares i dems que se choquen o se sientan perturbadas o invadidas en su rbita mas o menos bien definida de movimiento i de atribuciones.
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Parece as al Fiscal que se puede establecer con certidumbre la doctrina sana i correcta de que en Chile no existen autoridades ejecutivas con poderes de jurisdiccin llamada contencioso-admi-
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RECLAMACIN DE PERTENENCIAS SALITRERAS EN ATAOAMA
nistrativa, irregular i perniciosa en alto grado, que carece de mices i fundamento en nuestra organizacin i aun pugnara con la ndole de nuestro gobierno. En el repinen actual, ya depurada la constitucin de los errores peligrosos acojidos en el art. 104, teda contencin de bienes i de derechos, sea que se ajitc entre particulares, sea que se suscite entre el fisco i los ciudadanos, es de necesidad un asunto judicial, peculiar i privativo de los tribunales, i jamas i en ningn caso de la competencia del Presidente de la llepfiblica, de las autoridades administrativas i aun del propio conOTCSO nacional. No importa cual sea el orjen o procedencia de los ttulos de que se derive el derecho o propiedad reclamados, siquiera emane de gracias o concesiones del Estado; porque una vez espedido el ttulo conforme a la lei, ya asume el derecho el carcter i condiciones de adquirido e inconmovible, o revocable en juicio solo por sentencia del tribunal competente. En todo gobierno, aun los mas democrticos i liberales, el jefe del Estado se halla investido de la facultad de discernir los cargos pblicos i de otorgar en nombre de la nacin mercedes, patentes, tierras i otros bienes que los particulares alcanzan, no de una munificencia personal i discrecional, sino de sus propios merecimientos i de la equidad de las leyes. As en Chile el Presidente de la Repblica nombra, con asentimiento del senado o del consej o de Estado, los mas altos dignatarios de la iglesia i confiere los grados superiores del ejrcito i de la armada, las majisiraturas de los tribunales supremo i de apelaciones, i por s provee de empleados a todo el orden administrativo i secundario. El Presidente tambin i sus ajentes, mas especialmente sus ajentes, conceden mercedes de minas i de aguas, adjudican pertenencias salitreras i distribuyen, en suma, con el sello i la autoridad del Estado, las tierras, privilejios, bienes i derechos cualescpuiera que la nacin se ha reservado en dominio absoluto, i deja en goce o dominio condicional a los particulares que los descubren, o los esplotan con sus capitales, su labor o su injenio. Todos estos beneficios, si concedidos, algunos a lo menos, con cierta discrccionalidael, no pueden recojerse ni revocarse por la autoridad suprema que los atorg en nombre de la lei, e imprimi,
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por decirlo as, formas esternas i visibles a la personalidad ideal i moral del pueblo i del Estado. Hai una sustancial diferencia entre los cargos o empleos pasajeros, de la dependencia inmediata i de la libre investidura del jefe de la Repblica, revocables por lo misino, i los ttulos o diplomas que espide i firma con mano propia o por el rgano de sus ajentcs a favor de las personas que han ganado una promocin, conseguido una patente, adquirido un privilejio, o alcanzado una merced de aguas o tierras pblicas en las condiciones de la lei. Estos derechos o bienes, desprendidos del patrimonio del Estado o derivados del acervo colectivo i soberano de la nacin, se radican de firme en la piersona que los obtiene, se transfieren por contrato i por herencia, o caducan por causas justas apreciadas en proceso contradictorio i regular. Entran en el peculio del cuidadano, como los dems haberes del patrimonio privado, i no padecen otras limitaciones que los trminos o pxlazos sealados por las leyes, i el derecho de reversin al Estado en caso de no cumplirse los requisitos de su otorgamiento i goce.
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Que la peticin i quejas de los seores Atiendes i Carrasco revisten los caracteres de contencin, do verdadero juicio contradictorio, os un hecho que salta de bulto a primera vista i no admite siquiera dudas que puedan justificar o escusar una apreciacin contraria. Nada mas oscuro i lit'jioso. No constan, a lo menos no corren en los espedientes, los ttulos o mercedes de la concesin primitiva de salitreras, o sea de lo que llaman los peticionarios adjudicaciones preparatorias i condicionales. So discute tambin si las prrrogas de trminos fueron pedidas en tiempo, i aun si fueron pedidas por escrito i en formas regulares, asegurando los reclamantes que virtualmente se conformaron a los pireceptos de la lei de minas, tambin a los decretos de 1877, i sosteniendo en contrario el intendente de Antofagasta que la solicitud de mensura i amparo, si formulada alguna vez, jamas lleg a su despacho. No so sabe tampoco de cierto si los seores Alineles i Carrasco han invertido grandes capitales, como ellos lo dicen i no lo duda
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el fiscal de hacienda, en el reconocimiento de los terrenos salitreros del desierto; o si, como no deja do parecer verosmil, no ha habido ocasin de poner trabajos, ejecutar obras i plantear un establecimiento industrial en pertenencias inciertas, apunas esploraclas i de ubicacin, cabida i deslindes todava indeterminados. Se ventila asimismo la mente i alcance del decreto supremo de 1877, base de las concesiones reclamadas, de claros, ajuicio de los peticionarios i
de sus las
prorrogas rjuc otorel testo
gan i ole sus condiciones de caducidad: no siendo tampoco mas contradictores, e interpretacin del decreto de 1880 i aun de los preceptos del cdigo de minera aplicables al caso en controversia. De una parte se sostiene que los favores del decreto se limitan nicamente a los propietarios efectivos de salitreras ya medidas i adjudicadas de firme: mientras de otra parto
0 so
afirma,
con igual gohb-rno, mira el merattulos
mayor enerja de convencimiento i
de
palabra, que el
las
al dictar aquella resolucin, tuvo en primer trmino amparo de las mercedes do rejistro, o sea de definitivos.
en
concesiones
mente incoadas i en va de alcanzar su perfeccionamiento i
Todo es pues cuestionable en la peticin i en la merced de los seores Alineles i Carrasco: los hechos tanto como la intelijeneia de la lei, i as la existencia como el mrito de los ttulos que invocan i de los procedimientos adoptados pura mantenerlos en vigor 1 evitar su menoscabo i caducidad. Estos hechos, afirmados i negados respectivamente, reclaman esclarecimiento i prueba testimonalo documental: i esas
leyes i
decretos, entendidos en sentido contradictorio, exijen disensin do parte e interpretacin de juez. Cmo podra el gobierno aceptar la carga judicial i onerosa de tramitar i resolver por s o por el consejo de Estado este complicado litijio. i la carga moral, todava mas pesada i de mayor responsabilidad, de decidir de las quedas de los seores Alineles i Carrasco, i dla subsistencia o ostincion de sus ttulos, por decreto administrativo i sin forma ni figura de juicio? Tngase ademas presente que las pertenencias reclamadas, como tantas otras en igual condicin, no caducan, si se pronueiare su resolucin, en favor de otros denunciantes mas afortunados, i han
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de volver al Estado no ya en calidad de bienes nacionales de goce privado, sino en la forma de propiedades fiscales. Esta circunstancia agrava seriamente la ndole de la contencin; porque la decisin que el gobierno dictare, favorable o adversa, carecera en apariencia de los caracteres de la absoluta imparcialidad: prestando asidero, si favorable, a la conjetura ofensiva de neglijencia o abandono del inters nacional, i, si adversa, a la conjetura no menos injusta i odiosa de sacrificar el buen derecho de los ciudadanos a un fiscalismo implacable. No cabe eluda al Fiscal que el gobierno, en su probado celo por mantener inclumes tanto el derecho privado como su propia dignidad, lastimada en cualquiera de las hiptesis antes insinuadas, ha de inhibirse del conocimiento i resolucin de las peticiones de los seores Alineles i Carrasco, i disponer que estos reclamantes, lo mismo que otros colocados en idntica situacin, acudan a la justicia ordinaria i ventilen enjuicio contradictorio sus derechos en pugna con los intereses i derechos del fisco. Tal parece ser, a juicio del Fiscal, la opinin mas cierta i correcta i la fundada en el espritu i en el precepto de la constitucin, en el tenor i miras de las leyes secundarias, en el pensamiento visible de la reforma ele 1874, en la organizacin que imprimi a los tribunales la lei de 15 de octubre de 1875, en las modificaciones sustanciales introducidas en las atribuciones del consejo de Estado i en la impropiedad que habra, dado nuestro rjimen poltico i judiciario, en establecer en Chile una jurisdiccin conteneioso-administrativa. Pero, supuesto que quedase todava alguna duda, i hubiese oscuridad en el testo i sentido de nuestras leyes constitucionales i orgnicas, vendra a disiparlas el inters evidente, tanto del pais como del gobierno, de separar i deslindar con cuidado los trminos de los poderes administrativo i judicial, i de atribuir solo al ltimo el conocimiento i decisin de todos los juicios de propiedad, de todas las quejas que puedan entablarse con motivo de los actos i. contratos de las autoridades dependientes del ejecutivo. El gobierno asume hoi, debido a circunstancias bien conocidas, unas casuales, otras preparadas, no todas justificables, gran parte de la accin industrial i econmica de la Repblica; i ya como
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administrador del patrimonio nacional, ahora amplio i rico, ya como promovedor de obras riscales de inters pblico, se encuentra al frente de infinitas empresas, e inicia i dirije una multitud de trabajos que no pueden menos de provocar dificultades i suscitar contenciones. Tiene a su cargo casi todos los ferrocarriles del pais, construye diques i muelles, edifica escuelas i crceles, posee tierras pblicas enajenables, preside a las obras de defensa militar i naval, fortalezas, cuarteles, fbricas de municiones, contratacin de naves de guerra, etc.; i junto con esta inmensa i complicadsima tarea, ha de tomar en mano la administracin superior i vijilancia de las salitreras del estado en Tarapac i en el desierto de Atacama. Esta acumulacin de negocios, superior tal vez a la que existe en pais alguno de Europa o de Amrica, reclama una vasta labor administrativa i exije de necesidad actos i contratos de la mas variada naturaleza. El gobierno se halla hoi en Chile en la situacin, por decirlo as, de una sociedad industrial de jiro universal, i por mucha que sea su discrecin, la sagacidad de su juicio i la previsin i celo que desplegue, no ser posible evitar contenciones i disputas que no siempre admiten avenimiento i han de requerir debate, proceso i sentencia. I a quin ha de atribuirse la facultad de dirimirlas? Es evidente que solo a los tribunales de la Repblica. Estos tribunales, ademas de aliviar al gobierno de una caiga abrumadora, traen al piis, llevan al gobierno mismo el inestimable beneficio de franquear a todos los contendores, fisco i ciudadanos, amplia libertad de defensa i plena confianza en el desinters del juzgamiento: consolidando as, al propio tiempo que la autoridad moral del ejecutivo, los fueros del derecho i dla justicia i el respeto mas profundo de la propiedad particular. Ellos tambin evitarn graves i penosas controversias internacionales, Nuestras obras pblicas afectan no solo a ciudadanos, sino a contratistas estranjeros, cuyos capitales, industria i labor llamamos con incesante solicitud; i si, como no se podr evitar, llegaren a surjir dudas sobre la intelijencia de los contratos, o dificultades tocante a la ejecucin ele los trabajos, viniendo las unas i las otras a tomar el carcter de contenciones, salta de relieve la conveniencia de que las decida la justicia ordinaria, i no una corporacin o
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consejo administrativo eme forzosamente habra de infundir confianza menor. Ni los contratistas ele fuera, ni sus gobiernos, amenudo inclinados a patrocinar sus quejas, tendran razn para desconfiar de juzgamientos iinparciales librados en proceso regular, en todas las instancias i grados de derecho i despus de una amplia discusin i de la mas abundante prueba; i de cierto miraran con menor respeto, cuando no desconocieran por entero, la autoridad de cuerpos administrativos mas o menos dependientes del gobierno, de competencia dudosa en el concepto pblico i de procedimiento anormal i menos favorable al litigante particular. La reclamacin diplomtica, injusta de todo punto en un caso, podra revestir en el otro, ya que no mejor fundamento intrnseco, las apariencias o semblante de queja plausible o motivada, prestando asidero a reproches que menoscabasen la dignidad de la Repblica i del gobierno, o conmoviesen la paz o las buenas relaciones que mantenemos con las potencias estranjeras. El Fiscal ha creielo que el asunto en vista, ya considerado en su aspecto concreto por el de hacienda, requera un examen detenido de los poderes de jurisdiccin que tienen por las leyes las autoridades administrativas de la Repblica; i persuadido de que ni V. E. ni el consejo ele Estado se hallan investidos de competencia para decidir contenciones de derecho comn, de dominio, de propiedad, de ttulos o mercedes de minas, i menos todava cuando el fisco est interesado en el punto litijioso, no vacila en afirmar en conclusin: Que la solicitud ele los seores Allendes i Carrasco corresponde como demanda a los tribunales ordinarios, i solo estos han de resolver si subsisten o lian caducado las pertenencias salitreras que concedi el intendente de Atacama i desconoce o contesta el intendente de Antofagasta. Santiago, abril 16 de 1889.
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INTERNACIN LIBRE DE OBJETOS DESTINADOS A L CULTO
SOLICITUD UNA
DE
LIBRE
INTERNACIN
DE
EFECTOS
DESTINADOS A NO LA
IGLESIA
I ESCUELA
PROTESTANTE EN
TRAIGUN.
P E R M I T E N L A S L E V E S V1JENTES
Excmo. Seor: El rev. J. R. Tyerman, socio del King's College i ministro de la iglesia anglicana, ha elevado a V. E. una solicitud dirijida a obtener liberacin de derechos de aduana para los materiales do fierro i de madera de la iglesia i escuela protestante que desea construir en el pueblo de Quino, departamento de Traigun, i han deservir al culto i educacin moral e intelectual de los emigrados britnicos que residen al presente o se establecieren mas tarde en aquella localidad. Sobre esta peticin se han emitido, conforme a las rdenes del Departamento de hacienda, los dictmenes del superintendente de aduanas i del fiscal especial orijinales agregados al espediente en vista. Cree el primero de estos funcionarios que la ordenanza vijente no exonera de derechos sino los efectos consagrados al culto divino, i por consiguiente no podran gozar del beneficio de la lei los destinados a la construccin de escuelas; i juzga tambin que los trminos de la lei de 6 de julio de 187S, concesionaria de estos favores, dan a conocer que son privativos de la relijion catlica romana protejida por la constitucin de la Repblica i no pueden hacerse estensivos alas sectas cristianas disidentes, solo toleradas en Chile segn la lei interpretativa de 27 de julio de 1865. El fiscal de hacienda, p>or su parte, junto con adherirse a la intelijencia que el superintendente atribuye a la ordenanza de aduanas, considera que la peticin del ministro anglicano contraviene al espritu i al testo de las leyes fundamentales i secundarias del pais. i habria una evidente i flagrante anomala en asimilar las sectas disidentes a la relijion que la constitucin vijente declara del Estado, i debe ser protejida por el Presidente de la Repblica i todas las autoridades administrativas o polticas.
ES PRIVILEJIO DE LA. RELIJION DEL ESTADO
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El fiscal que suscribe, llamado tambin a espresar sus juicios, no puede desconocer que la mira de fundar en el sitio de Quino, asiento de una considerable inmigracin de ingleses i alemanes, una iglesia i una escuela al servicio de sus creencias, es en alto grado benfica i jenerosa, se halla en armona con los propsitos que persigue con ahinco i esfuerzo la Repblica i merece la proteccin de las leyes i del supremo gobierno. Si el congreso nacional fomenta la inmigracin europea, en especial la de los pueblos del norte, que no son catlicos, i destina crecidas sumas al trasporte de los colonos i a su ventajoso establecimiento en Chile, por rigor de ljica ha de favorecer los institutos religiosos i cientficos que se funden en el pais en servicio de su culto i en el inters de la educacin moral e intelectual de sus familias. As lo quiere la sinceridad i la probidad de los ofrecimientos e invitacin qne hace la Repblica a los inmigrantes de pueblos i religiones estraas. No habra equidad ni discernimiento en limitar su proteccin, que debe ser amplia, eficaz i bien entendida, a solo el desarrollo de sus aptitudes industriales i al aumento de su intereses i bienestar material, desentendindose de los agentes de orden superior que forman el criterio, morijeran las costumbres i contribuyen en primer trmino al progreso de las colonias que se desea establecer en los territorios nacionales del sur. Estas son las condicionos fundamentales de toda colonia estranjera, i sin duda han de hallar la plena acojida, en tiempo mas o menos prximo, de V. E. i de los poderes llamados a iniciar o coadyuvar a la reforma de nuestra lejislacion, i a ponerla en armona perfecta con el pensamiento i designio, por todos anhelado en Chile, de ofrecer al inmigrante europeo, junto con los beneficios i franquicias econmicas e industriales, la proteccin que en grado igual se debe a los establecimientos consagrados al culto de su creencia i a la educacin de su familia.
El Fiscal, con todo, debe reconocer que las leyes vijentes constitucionales i orgnicas no permiten dispensar favor alguno a las
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sectas disidentes, aun a las cristianas mas prximas a la relijion catlica romana, i que la reforma parcial de 1865 fu limitada, segn lo manifiesta la lei de 27 de julio i su debate en ambas cmaras, nicamente a la tolerancia de los cultos estraos al que la constitucin declara i proteje por el artculo 5. i dems que se rozan con el reconocimiento de una iglesia de Estado i el ejercicio del patronato nacional. La lei de 1865 no fu de libertad de cultos. Esta idea, propuesta i sostenida en el congreso, no tuvo la acojida del ejecutivo ni de ninguna de las cmaras, prevaleciendo la mas restrinjida i estrecha, hoi todava dominante, de consentir al disidente el ejercicio privado de su culto en sitios o edificios de propiedad particular, sin signos estemos de templo ni manifestaciones pblicas, i de tolerar en las propias condiciones la fundacin de escuelas o institutos de educacin protestante. La reforma no fu mas all. Mantvose el precepto constitucional que reconoce del Estado la relijion catlica romana, as como la frmula del juramento de proteccin que debe prestar el Presidente de la Repblica al entrar en el desempeo de su cargo, i quedaron tambin en pi las prerrogativas de patronato por su naturaleza, tanto como por su orjen i tradiciones, derivadas del principio correlativo del favor i amparo que el Estado dispensa a la iglesia nacional. Las sectas disidentes se hallan en Chile en una situacin inferior i de mera tolerancia, que no puede equipararse en manera alguna a la condicin favorecida i privilejiada de la relijion oficial i solemnemente establecida por las leyes fundamentales. Tal es el derecho positivo que los funcionarios ejecutivos i judiciales han de respetar en la plenitud de sus preceptos i de su espritu. V. E. a juicio del Fiscal no podra otorgar al peticionario Tyerman los favores que solicita, ni aun otros mucho menores, sin dar a la lei interpretativa de 1865 una estension que no admite su contesto, ni autorizan tampoco las ordenanzas de aduanas que en ocasiones sealadas, definidas i taxativas exoneran de derechos los objetos consagrados al culto divino. El pensamiento del lejislador es conocido i no consiente ni aun las mas benignas i jenerosas interpretaciones.
ES PRIVILEJIO DE LA RELIJION DEL ESTADO
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La lei de 6 de julio de 1878, la sola que autoriza la liberacin de derechos de aduana, si no circunscribe sus beneficios espresamente a la relijion catlica romana, que no crey necesario nombrar en trminos propios, claramente manifiesta tener en mira nicamente la relijion del Estado i escluir do su recinto de favor las sectas disidentes. Habla de objetos destinados esclusivamente al culto i al altar. Estas espresiones, aun siendo mui comprensivas en su acepcin jen eral, se concretan i limitan pollos trminos i designios de la lei i por su mente visible de amparar solo la iglesia e institutos privilejiados. No hai en Chile otro culto ni otro altar que el reconocido i protejido por la constitucin. Las sectas disidentes, protestantes 0 cismticas, no tienen existencia de derecho pblico en el pais, 1 no son sino sociedades o fundaciones estranj eras toleradas en sus creencias i propiedades segn los principios del derecho civil. La lei dispensa a sus iglesias i escuelas, no la proteccin reservada nicamente a los establecimientos catlicos, al culto nacional, sino el mas exiguo amparo concedido por derecho comn al dominio privado de una casa i a los actos lcitos que se ejecutan o celebran bajo su techo i dentro de su recinto. La lei en vigor, relajando las antiguas tan severas, prohibi inquirir, como lo permitan las Recopiladas i de Indias, si habia cultos clandestinos en trasgresion de sus preceptos i en competencia con el dominante i pblico, i mand respetar i no perturbar el que pudiera tributarse por cristianos disidentes en lugares reservados i sin figura ni apariencia esterna de templos. Siendo esta la interpretacin jenuina i correcta de la lei de 27 de julio de 1865, i no desvindose de su espritu ni de sus fines la de 6 de julio de 1878, parece evidente que no seria lcito a V. E., sean cuales fueren las razones alegadas de equidad, i de conveniencia, otorgar a las iglesias i escuelas protestantes las franquicias i favores correspondientes solo a la iglesia nacional i constitucional. No es este el momento de discutir la lejislacion existente, sino el de cumplir sus preceptos, por mas que estos preceptos se hallen en pugna con el designio de traer a Chile una emigracin europea sana, vigorosa i tilsima al desenvolvimiento econmico i
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social de la Repblica, i no guarden tampoco armona con la liberalidad i elevado criterio de nuestras prcticas aduaneras. Choca en verdad que el ejecutivo i el congreso exoneren amenudo de gabelas los rieles, locomotivas i maquinaria de un ferrocarril, i nieguen el mismo beneficio a los materiales de una iglesia o de una escuela que en grado superior ayudan a la moralidad, enseanza i cultura del pueblo: i no es tampoco mas ljico ni acertado el invitar con ahinco i gran costo una inmigracin europea que hallar en el pais acogimiento desigual i limitado. Pero estas consideraciones, si deben inducir a la reforma de las leyes, no debilitan la fuerza de las vijentcs, ni pueden justificar interp etaciones violentas i de trasgresion cierta de sus preceptos. En concepto del Fiscal no admiten duda los de la lei de 27 de julio de 1865. Ella en nada altere') ni menoscab la condicin privilegiada de la relijion del Estado, ni consiente (pie su testo, circunscrito solo a espresar el pensamiento de tolerar las sectas disidentes, se estienda al propsito estrafio de dispensarles alguna proteccin. Cree en conclusin el Fiscal que la legislacin vijente no autoriza a V. E. a conceder al ocurrente los favores solicitados. Santiago, diciembre 7 de 1889.
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INCOMPATIBILIDADES POR RAZN DE PARENTESCO
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INCOMPATIBILIDADES POR RAZN DE PARENTESCO. INTERPRETACIN DE LA LE DE 31 DE DICIEMBRE DE 1S89
Excmo. Seor: El profesor de teraputica i materia mdica de la escuela de medicina, doctor don Francisco R. Martnez, fu encargado en marzo ltimo por el gobierno de cierta comisin cientfica en Europa, i antes de dejar el pais ha presentado al rector de la universidad, conforme a los preceptos de la lei de 9 de enero de 1879, una nmina de las personas aptas a su juicio para el desempeo de acprella asignatura durante su ausencia. Aparece en primer lugar en la serie, i con recomendaciones especiales, el doctor don Manuel F. Aguirre, catedrtico actual de fisioloja en la misma escuela, viniendo en seguida los seores Manuel A. Varas, Temstocles Reyes i Roberto Polhainmer, todos mdicos-cirujanos i licenciados en la facultad de medicina. El rector de la universidad doctor don Joaqun Aguirre, tio del sujeto propuesto de preferencia, se ha limitado a trascribir ntegro al departamento do instruccin pblica el oficio en que el doctor Martnez le anuncia su comisin i su prximo viaje i designa reemplazante, dejando al criterio i supremo juicio de V. E. la interpretacin concreta de la lei de 31 de diciembre anterior sobre incompatibilidades por razn de parentesco. El rector de la universidad no acepta ni rechaza la propuesta do su deudo para la asignatura temporalmente vacante, se abstiene aun de formular los trminos de sus dudas i de su consulta; pero bien so echa de ver que su reserva, despejada por el oficio que el Departamento dirije al Fiscal, el 16 del corriente, envuelve el conflicto que causa en su nimo, o el temor de faltar a la lei, si diera acojida a las recomendaciones del profesor permanente, o el de incurrir en injusticia eliminando en obsequio a su delicadeza personal un candidato meritorio. En realidad el oficio del rector no lleva consigo una propuesta regular de candidatos a la asignatura ole teraputica, sino el so36
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metimiento a V. E. de las dudas que le asaltan acerca de la lei de incompatibilidades, a fin de que V. E. decida, en vista de su testo, su espritu i sus miras, si el doctor don Manuel F. Aguirre puede o no ser incluido en la lista con la aprobacin del rector i obtener su nombramiento del Presidente de la Repblica. Tal parece ser al Fiscal la mente del oficio dirijido al departamento de instruccin piiblica por el doctor Aguirre, i la materia del dictamen que el Ministerio se ha servido requerir del infrascrito. Trtase solamente por ahora de inqui-ir si el rector de la universidad puede acojer, trasmitir i recomendar como suya propia la propuesta de profesor suplente hecha por el propietario doctor Martnez. Este ser, por lo tanto, el punto nico del examen i estudio del Fiscal.
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La lei de 31 de diciembre ltimo prescribe que en ninguna oficina administrativa, establecimiento de instruccin pblica, naves, batallones, Tejimientos, etc., podrn figurar, tales como son sus propios trminos, empleados que estn ligados por parentesco de consanguinidad o de afinidad hasta el segundo grado inclusive con el jefe inmediato. La formula del precepto prohibitivo, amplia i absoluta, se halla exenta de toda ambigedad, si bien las voces i frase que la espresan no sean de una precisin rigorosamente tcnica i del lenguaje peculiar de la lejislacion. Pero, si las palabras de la lei, de uso familiar i corriente, pudieran adolecer de alguna vaguedad, no cabe duda que denotan la intencin manifiesta de vedar, tanto la presencia de deudos inmediatos en una oficina pblica determinada, cuanto, i mui especialmente, la presentacin al Presidente de la Repblica de personas relacionadas con el jefe de una reparticin administrativa. Quiere la lei no solo impedir que los jefes de oficinas tengan por subalternos a sus parientes, sino que puedan llevar a otras oficinas, superiores o inferiores, en la jerarqua del propio ramo, individuos que despierten sospechas de parcialidad i de favor, i cuyo nombramiento o ascenso, siquiera sean justificados, den asidero a
INTERRETCTON DE LA LEI DE 31 DE DICIEMBRE DE 1889
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imputaciones ofensivas al jefe i perjudiciales a la moralidad i buena disciplina de los establecimientos del Estado. La lei visiblemente anhela la estirpacion radical de la corruptela del nepotismo, vicio pernicioso en todo sistema de gobierno, i mas todava en el rjimen de una democracia; i sacrifica a sus designios, plausibles i saludables en jeneral, los ttulos i aspiraciones de ciudadanos meritorios i aun las reglas ordinarias de promocin que han de presidir, i conviene a menudo aplicar, en la provisin de las plazas vacantes. Estos rigores son el precio mui alto, pero justo i necesario, de todas las leyes polticas tendentes a moralizar la administracin i depurarla de abusos actuales o eventuales que no admiten otra forma de enmienda. La lei de 1889 ha venido a complementar el plan de administracin a que obedecen las anlogas o parecidas dictadas en la Repblica, de muchos aos a esta parte, sobre acumulacin de empleos, inhabilidades electorales, incompatibilidad de funciones ejecutivas, legislativas i judiciales, i otras que tienen en mira el mejor i mas eficaz servicio de los diversos cargos del Estado.
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Definidos los trminos i propsitos de la lei de 1889, i llegando ahora a su aplicacin al caso concreto de la consulta, qu relacin existe entre el rector de la universidad i el profesor titular, propietario, interino o suplente, de una asignatura de la escuela de medicina? Es el consejo de instruccin pblica, presidido por el rector, una oficina de aquellas que la lei comprende en sus clusulas prohibitivas? Tiene el rector por la lei de 1879, organizadora de la instruccin superior i secundaria, la facultad Je proponer por s o de acuerdo con el consejo, los profesores que han de llenar las vacantes temporales o perpetuas de las ctedras; o es el rector un mero rgano o canal de trasmisin de las propuestas que eleva el jefe independiente de un liceo o escuela i califica en definitiva el Presidente de la Repblica? Estas cuestiones, de cuya solucin depende la de las dudas sufridas por el punto en examen, quedan decididas, a juicio del Fiscal, en vista del contesto i fines ciertos de las leyes de 9 de
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enero de 1879 i de 31 de diciembre de 1889, que ahora se desea interpretar. La primera, relativa solo a instruccin pblica, seala tres arbitrios o procedimientos para la provisin de las ctedras vacantes o de nueva creacin: el certamen u oposicin; la contratacin de profesores en el estranjero; i el nombramiento por el Ejecutivo, a propuesta i previo examen de una comisin formada en el seno de la respectiva facultad universitaria. En estas distintas hiptesis el rector de la universidad, tambin presidente del consejo de instruccin pblica, o no interviene en la designacin de los candidatos, o solo aparece al frente de la delegacin examinadora que debe constituirse en la ltima de las tres eventualidades; i por consiguiente es mui de dudar si las prohibiciones de la lei de 1889, inaplicables de toda evidencia al evento de las asignaturas por contrato, no del todo claras en el caso de provisin por certamen, caben en la hiptesis del nombramiento a propuesta de la comisin cpie el rector puede presidir i a la cual no est obligado a comparecer en persona, Pero las reglas, algo complicadas i susceptibles de interpretaciones diversas, son referentes nicamente a la provisin de las ctedras estables de la escuela de medicina, siendo otros, i harto mas claros i obvios, los preceptos aplicables al nombramiento de los pi-ofesores interinos i suplentes ele aquel establecimiento. El profesor titular podr proponerlos, segn el inciso penltimo del artculo 29 de la lei de enero de 1879, quedando sujeta la acepitacion del reemplazante, segn el inciso final del mismo artculo, a la calificacin que de sus aptitudes i competencia hiciere el rector de la universidad. Tales son los propios trminos de la lei. Ella admite varios procedimientos para la provisin de las ctedras permanentes o en propiedad, sometiendo la de las asignaturas de desempeo temporal, de mui corta duracin a veces, solo al arbitrio i discernimiento del rector, quien puede atender o desor las recomendaciones del titular con licencia. La accin del rector es libre i sin otra cortapisa o reserva cpre la prerrogativa constitucional i a menudo verbal del Presidente de la Repblica. El gobierno nunca repudia sus propuestas. Tales la situacin en que se encuentra el profesor suplente designado al rector de la universidad por el titular de la clase de
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teraputica, doctor Martnez; i siendo cierto que entre los doctores Aguirre existe el parentesco de consanguinidad en segundo grado, parece evidente, en concepto del Fiscal, que no puede el sobrino figurar (segn la espresion de la lei) en la lista que su tio ha de elevar por su cargo a V. E., sean cuales fueren las recomendaciones del titular i los merecimientos i aptitudes del presentado en su reemplazo. Las prohibiciones de la lei caen de lleno i con todo su peso en el caso en consulta. Ella dispone tambin que el rector de la universidad intervenga directa i casi esclusivamente en el nombramiento de los profesores interinos i suplentes de la escuela de medicina: al grado, ntese bien, que no le seria lcito, por razones de decoro u otras dignas de respeto, abstenerse de apreciar los mritos de los presentados, i limitar sus jestiones a la simple trasmisin al Presidente de la Repblica del oficio de propuestas del catedrtico permanente. La lei de 1879, al ampliar las facultades del rector i del consejo, cuyos cargos organiza i constituye con mucha independencia, quiere i prescribe que esas facultades sean ejercidas en toda su plenitud i eficacia, sin intermitencias ni aletargamientos, i no autoriza por consiguiente renuncias ni delegaciones contrarias a sus designios i ocasionadas talvez a procedimientos frustratorios. El rector de la universidad nunca es un resorte pasivo i de mera trasmisin. Un funcionario tan alto, llamado por su puesto a presidir i aun a inspirar las deliberaciones i acuerdos del consejo de instruccin pblica, debe siempre formar su juicio, emitirlo como opinin al consejo i darlo al gobierno con el carcter de dictamen rara vez desodo: juicio que ha de verter de rigor en los casos, como el presente, en que el Presidente de la Repblica decide oyendo nicamente su parecer i no el del cuerpo universitario consultado por el rector en otras situaciones. El doctor Aguirre no podra, pues, esquivar el suyo en la designacin de su sobrino para la ctedra de teraputica; i como la lei no le permite encarecer los mritos, aun cuando sean raros i notorios, de un deudo prximo, ni la justicia consentira tampoco su desconocimiento, i no hai tampoco funcionario designado para el desempeo supletorio de estos deberes, queda en claro la consecuencia
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penosa, pero ljica e ineludible, de suprimir de la lista de candidatos el inhabilitado a figurar en ella por razn de parentesco i segn los preceptos de la lei de incompatibilidad. El pensamiento del lejislaelor es manifiesto, i consta asimismo, no solo de la espresion literal de sus prohibiciones, sino de los debates que dieron a conocer sus motivos i sus fines. Se persigui en especial el de evitar el abuso, cpue se temia o ya se haba producido, de nombrarse en los establecimientos del Estado, de instruccin, de hacienda, etc., profesores i empleados ole la familia del jefe o director, i el de poner trmino, pronto i severo, a corruptelas que pudieran perturbar la disciplina i buen rjimen de los servicios administrativos. La lei no estableci escepciones; i yendo derecho a susfines,no se detuvo ante la eventualidad, realizada en el caso en examen i posible en muchos otros, de sacrificar a sus rigores los merecimientos de un profesor distinguido o de un empleado idneo i digno de promocin. Pudiera talvez decirse, en el inters de conciliar o atemperar las clusulas de la lei de 1889, que la incompatibilidad por razn de parentesco recae nicamente sobre los individuos de una misma familia empleados en la misma oficina, i no afecta, siendo tan severa como innecesaria, las personas relacionadas con el funcionario que preside los departamentos, reparticiones o consejos superiores de un servicio administrativo. As, por ejemplo, segn este raciocinio, si no es legal, como tampoco es conveniente, que hava deudos inmediatos en el rectorado i ctedras de la escuela de medicina o de un liceo de provincia, seria tan lcita como inocente la propuesta de profesores de liceos emparentados, no con su superior inmediato, sino con el rector i los miembros del consejo de instruccin pblica. Mas estas diferencias, no del todo desatendibles en el debate de la lei, no tienen cabida en su interpretacin jenuina i correcta, puesto que su testo i su espritu ponen de resalto i en plena luz la idea i la intencin de estender las incompatibilidades a todos los establecimientos i funcionarios del Estado, separada i conjuntamente: i ya sea que se apliquen las prohibiciones al rjimen
interno de cada liceo, escuela u oficina, o bien a las relaciones de
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familia de sus empleados i profesores con el presidente e individuos de un consejo o departamento administrativo superior. Recaen pues sobre el rector i consejo de instruccin piiblica. A este cuerpo, eje i centro de todos los establecimientos de enseanza del Estado, han de converger por la lei las diversas ramificaciones esparcidas en el territorio de la Repblica, porque del rector i del consejo reciben su rgimen, su reglamentacin, sus directores, muchos de sus empleados i los profesores que no derivan sus ttulos de un contrato ajustado por el ejecutivo. Si pues al rector de la universidad se han de dirijir las propuestas de ctedras vacantes, que tambin ha de apreciar.por s o asociado del consejo, i si el rector es el nico llamado a trasmitirlas al gobierno con sus juicios i recomendaciones, es evidente que el rector ejerce una accin cierta, eficaz i a veces decisiva en la provisin de las asignaturas de los establecimientos de enseanza del Estado, i se halla en aptitud de encarecer el mrito verdadero, o corre el riesgo de exajerar, por afectos de familia, la escasa idoneidad de un candidato. All est la incompatibilidad donde se manifiesta la accin, siendo de poco momento que el aspirante, cuyo xito depende de las apreciaciones del rector o del consejo, quede en la oficina o liceo local de su prximo pariente, o vaya a otros establecimientos donde no tiene conexin alguna de familia. Siempre le perjudica la posibilidad de que su nombramiento o su ascenso sean debidos, antes que a sus mritos propios, al influjo i calor de las predilecciones de parentesco. De ah las severidades i las prohibiciones de la lei.
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Tal es el juicio que se ha formado el Fiscal del caso que el ministerio de instruccin pblica ha tenido a bien someter a su estudio. El Fiscal no exajera ciertamente las severidades de la lei de 31 de diciembre ltimo, que por lo dems, siendo de suyo rigorosa, no fuera propio interpretar en sentido estrecho; pero ya que ha sido dictada i se halla en vijencia, es preciso guardarla en su pleno testo i en su pleno espritu, sea con la mira de no malograr por-
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cion alguna de los beneficios esperados de sus preceptos moralizadores, sea con la de graduar, en su funcionamiento prctico, las ventajas e inconvenientes comparativos que traiga a la administracin i buen rjimen de la Repblica. Leyes de esta naturaleza, como las suntuarias i dems con tendencia a depurar i morijerar las costumbres, encuentran amenuelo su escollo en su propia perfeccin; i pues lastiman muchos intereses, no todos ilejtimos i algunos mui poderosos, i contraran hbitos tenaces i arraigados de antiguo, o (pie fcilmente se introducen a la sombra de nociones mas censurables que censuradas, no es discreto aguardar su cabal observancia de su solo prestijio i autoridad. Tales leyes requieren de parte del poder pblico una enerja de ejecucin igual a la fuerza de resistencia que han de hallar en su funcionamiento. De otro modo desfallecen en breve sus preceptos, frustrndose los designios 'onerosos del hjislaelor, i, lo que es mas grave i pernicioso, probndose que el abuso i la corruptela cuentan con influjos i empuje mayor (pie los anhelos del bien pblico. Esta es la vez primera rpie se trata de interpretar el testo, mente i clusulas de la nueva lei de 31 de diciembre, a lo menos es la primera consulta que sobre sus prohibiciones llega al Fiscal; i por lo mismo que la eleva al gobierno un funcionario de acreditada delicadeza, i se presenta en condiciones que ponen de relieve sus decorosas dudas, conviene que el gobierno, siempre celoso de la leal i severa observancia de las leyes, esfuerce ahora, si posible fuere, su solicitud por el fiel cumplimiento de la de incompatibilidad recien promulgada, a fin de desalentar i alejar por entero las espectativas peligrosas que pudiera sujerir el rigor excesivo de sus preceptos i su atenuacin a favor de consideraciones de una mal entendida equidad. Santiago, 24 de abril de 1390.
MONTT.
CONSTRUCCIN D E LOS NUEVOS FERROCARRILES DEL ESTADO
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CONTRATO DE DE
CELEBRADO DE
POP. E L G O B I E R N O , E N V I R T U D CON LA COMPAA DE
DE LA LE
OCTUBRE
1888, PARA DEL
NORTE-AMERICANA DIEZ LINEAS DE DE LA
LUISVILLE
LA
CONSTRUCCIN FRACASO DEL
FERROCARRILES EMPRESA.
ESTADO.
IRREPARABLE
RESCISIN
NECESARIA
CONTRATO.
Excrao. Seor: Don Juan Agustn Palazuelos por s i en nombre ele su hermano i socio elon Pedro Enrique Palazuelos, se ha presentado al gobierno solicitando, en mrito de los documentos que acompaa,se le considere i reconozca como jerente nico ele la empresa de construccin de los ferrocarriles del Estado, que ha tenido a su cargo en compaa del finado don Julio Bemstein. En su primera solicitud, do 10 de enero anterior, Palazuelos espuso en sustancia: que por el contrato de 17 de octubre de 1888, aprobado por el congreso i promulgado como le de la Repiiblica el 31 del propio mes, el gobierno adjudic las diez nuevas lneas en proyecto a una sociedad organizada en Estados Unidos con el nombre de North and South American Gonstruclion Company: que el directorio de esta compaa, domiciliado en Luisville, capital del estado de Kentucky, constituy en Chile ajentes i apoderados sucesivos para ejecutar los trabajos, entenderse con el gobierno i dar cumplimiento al contrato: que despus de diversos contratiempos, de que se tema el fracaso de la empresa, la sociedad norte-americana concert con don Julio Bernstein un ajuste por el cual le delegaba plenamente sus poderes, tambin sus derechos, lo asociaba a sus espectativas e intereses i prcticamente le traspasaba la negociacin a cambio de las obligaciones serias i onerosas que contraa el cesionario: que Bernstein, representante i ajente esclusivo de la compaa, segn el contrato celebrado con clon Osear Whitord el 12 de agosto de 1889, dio participacin por mitad a Palazuelos en los beneficios i cargas de la especulacin, conforme lo acreditan las escrituras estendidas en Santiago el 9 de enero i el 1. de agosto de 1890: que por el primero de estos 37
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CONSTRUCCIN DE LOS NUEVOS FERROCARRILES DEL ESTADO
instrumentos Bernstein sustituy a Palazuelos todas las facultades que le fueron atribuidas por el convenio con Whitford i el mandato amplio de ajencia otorgado poco mas trele por el propio directorio organizado en Luisville i residente en Nueva York: epue por el segundo, destinado a definir los derechos respectivos de las partes entre s, Palazuelos deba ayudar a la jestion administrativa de la empresa, i tanto l como Bernstein eran llamados a su direccin nica en el evento de fallecimiento del consocio; i finalmente, que por muerte de Bernstein, acaecida el 8 ele enero ltimo, queda a su socio el derecho indisputable de ser reconocido, de parte del gobierno i ele piarte de la sociedad norte-americana, como solo i esclusivo jerente de la empresa. Son estos los fundamentos de la primitiva presentacin do don Juan A. Palazuelos. El departamento de industria i o liras pblicas, antes de formar sus juicios i dictar sus resoluciones, envi la solicitud con los poderes anexos en vista al fiscal de hacienda, seor Varas, quien emiti el dictamen de 24 de enero. El seor Varas se limit a examinar los poderes orijinarioi de Bernstein i la delegacin constituida en favor de Palazuelos i sometiendo estas piezas a las reglas del mandato, que establece el cdigo civil, fundadamente dedujo que el poder haba caducado por el fallecimiento del mandatario. La sociedad norte-americana lo haba otorgado a la persona de Bernstein, mui amplio ciertamente, pero sin facultad de sustituirlo: i por consiguiente los conciertos ajustados con Palazuelos, sean cuales fueren sus trminos i los deberes que contraen las partes, no obligan a la compaa que no los autoriz esprosament ni los ratific despus como propios, ni menos al gobierno ele Chile que ha reconocido al solo Bernstein como jente ele la sociedad contratante. As opin el fiscal seor Varas.
Palazuelos, sin desconocer la justicia do estas observaciones, basadas en los preceptos del cdigo civil, ha redargido en su segundo escrito, ele. 29 de enero, que el negocio en examen no puede
FRACASO M i LA COMPAA
NORTE-AMERICANA
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ser circunscrito a las reglas estrechas del mandato ordinario, i que el contrato ajustado por Whitford con Bernstein, si lleva la rbrica i denominacin esterna de mera ajencia. contiene las clusulas i condiciones esenciales de un pacto signalagmtico, obligatorio i no rescindible a discrecin del otorgante de poderes que confieren derechos i no son revocables. La convencin, mal llamada de ajencia i representacin, es virtualmente un contrato bilateral i oneroso que trasfiere a Bernstein, a cambio de cargas mui graves, todos los derechos i facultades de la compaa empresaria de las lneas en construccin. Bernstein paga las deudas de la sociedad, mui crecidas al tiempo del convenio: toma a su cargo i bajo su responsabilidad las obligaciones contraidas con el gobierno, ya la primitiva de mantener en pie una garanta de resultas por un milln de pesos, ya las provenientes de las alteraciones que puedan introducirse en la construccin i en el trazado misino de las lneas, segn las indicaciones de los injenieros del Estado i conforme tambin a las bases incorporadas en el contrato-lei de octubre de 1888. Bernstein en fin. mediante desembolsos mu considerables, alz el concurso decretado contra la compaa, salv su crdito, evit su liquidacin judicial i la puso en aptitud de continuar con el gobierno negocios que de otro modo habran fracasado con mengua de intereses i de reputacin. En compensacin de servicios tan sealados, la sociedad no podia ofrecer a Bernstein el quimrico o mezquine: aliciente de una ajencia gratuita o mal remunerada, de mucha labor, de seria responsabilidad, i hubo de cederle, junto con los gravmenes reales, las espectativas eventuales de la empresa. Le tras ti ri pues todos los derechos del contrato-lei de 1888, sin reservarse otro beneficio que el uno por mil del precio alzado de las diez lneas, i cuyo monto, dems de ser exiguo, habia de percibirse paulatinamente i a medida que se entregasen los ferrocarriles en los plazos de dos, tres o cinco aos sealados por el ajuste de construccin. La compaa no es duea de cumplir o resolver sus estipulaciones, i por el contrario se obliga, en caso de desconocerlas o violarlas, a indemnizar a Bernstein con doscientas mil libras esterlinas,
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i a resarcirle tambin los canos ciertos i espectativas legtimas cpue causare o frustrare la inobservancia del convenio. Todo esto pone de manifiesto que hubo cesin absoluta de derechos, no mera constitucin de ajencia, i que solo por olvido, o taivez por creerse supe'rfiuo. se omiti, en la prolija enunciacin ele las facultades concedidas a Eernstein, la clusula secundaria i banal de la sustitucin de poderes. En rigor, Eernstein no es mandatario sino dueo de la empresa, i como tal pudo asociar a Palazuelos, no en el carcter transitorio i precario de un delegado ausiliar, sino en la condicin mas aventajada i permanente do un copartcipe en el negocio. As se esplica el vaco que nota el fiscal de hacienda: defecto de mera forma sin importancia alguna real en la esencia del contrato, de sus trminos, obligaciones i propsitos, i que corrijo plenamente la intelijencia superior de los documentos en examen i el anlisis exacto del ajuste celebrado por la compaa con Eernstein i por ste con su socio Palazuelos, En ltimo caso, i ya que hubiere de dar acojidaalas severas observaciones del fiscal, podra exijir el gobierno que la sociedad residente en Lnisville o en Nueva York ratifique los poderes que tuvo Palazuelos de Eernstein, o mas propiamente, confirmo la cesin que hizo Bernstein a su socio de la mitad de sus derechos al contrato de construccin. Si, concluye Palazuelos, el gobierno aceptare este arbitrio, espera de su equidad le otorgue un plazo razonable para ejecutar en Estados Unidos las diligencias encaminadas a reparar el vicio o deficiencia de sus poderes.
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He aqu los antecedentes del asunto que el. departamento de obras pblicas ha remitido, a instancias o por insinuacin del interesado, al examen del Fiscal infrascrito. Junto con los escritos i documentos arriba espresados, el Departamento ha mandado agregar a la vista un grueso legajo de piezas orijinalc, unas en castellano, otras en ingles, relativas todas al contrato-lei de octubre de 1888 i a la organizacin, gestiones i litigios de la empresa norte-americana constructora i de sus diversos ajentes en Chile El seor Palazuelos tambin ha enviado al
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Fiscal algunos folletos o impresos sobre las cuestiones que la compaa ha sostenido con el gobierno i contienen entre sus anexos los contratos primitivos i sus alteraciones posteriores. Estos datos, sin ser completos, ponen con todo al Fiscal en aptitud de penetrar con mediana luz el oscuro negocio encargado a su estudio, i formar el juicio que pasa a espresar a V. E. i somete a su criterio i a su mejor conocimiento del contrato-lei de octubre de 188S i de su desenvolvimiento posterior .
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Palazuelos reclama la ajencia nica de una empresa en que el Estado tiene comprometidos grandes capitales i la ejecucin de obras que afectan en alto grado la hacienda pblica i el progreso industrial i econmico del pais. Esta pretensin es grave i exije la mas prolija investigacin de los ttulos i fundamentos que puedan justificarla. Palazuelos sucesivamente ha invocado los de sustituto de Eernstein en los poderes amplios i absolutos que la compaa norte-americana otorg a su finado socio, i los de partcipe cierto en la cesin o traspaso de derechos que la compaa hizo a Eernstein i ste parcialmente transfiri a Palazuelos. Reclama as la ajencia de la empresa en su doble condicin de delegado de un mandato vijente i de cesionario de derechos ciertos. Ya el fiscal seor Varas ha examinado, en su corto pero fundado dictamen de 24 de enero, los mritos del primero de estos ttulos, el nico que por entonces dedujo Palazuelos, i probado con citas oportunas del cdigo civil que el mandato otorgado por Whitford a Eernstein cu agosto de 1889, ampliado i ratificado mas tarde por el directorio de la compaa en Nueva York, es personal, no contiene la facultad de delegacin i ha debido caducar con el fallecimiento del mandatario. La apreciacin del fiscal de hacienda era correcta i consonaba con las prescripciones do la lei i con el testo i el espritu de los documentos exhibidos por Palazuelos. Eernstein lo mismo que Whitford, Lewis, Field i el primitivo contratista Lord, han jestionado en Chile en el carcter de meros ajentes i apoderados civiles o judiciales de la compaa de Luisville. siendo de notarse que el direc-
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torio en jeneral les haba vedado, ya por conformarse a los estatutos, o por motivos de reserva i cautela u otros, delegar- sus mandatos respectivos a menos de estrema necesidad, i todava con la cortapisa de que el sustituto fuese un individuo de la sociedad i del consejo administrador. As consta del poder conferido a Lord en diciembre d e ' 18S8, i trasmitido por la legacin de Chile al gobierno en cablegrama de mediados de aquel mes. Es personal i no trae la facultad de delegacin. En mas rigurosa forma viene estendido el otorgado a Lewis el 28 de octubre de 1888, donde se nota la rara circunstancia de estar revocado el mandato de Lord que se enva como vijente cincuenta dias mas tarde. Iguales clusulas, mas o menos espresas, pero ciertas, se consignan en los poderes dados a Field por el directorio el 7 de abril de 1S89, en Nueva York, i en el que Eield, en virtud de sus facultades, otorga a favor de Whitford en Lima el 25 de junio siguiente. De estos precedentes, concordantes todos i uniformes, se deduce que la compaa empresaria de los ferrocarriles tenia acordado conferir su representacin a personas de su dependencia, de su confianza, de su conocimiento, i no les permita estender sustituciones que podan dar a la sociedad ajentes estraos, mal penetrados de sus ideas i designios o rebeldes a sus rdenes, ni celebrar contratos que le impusieran responsabilidades legales que no haban sido lamateria de sus deliberaciones i acuerdos. El vaco notado por el fiscal seor Varas no es pues frivolo, casual i de mera forma: es una limitacin intencional i de propsitos reflexivos i serios. Salta de bulto la mira de mantener en sujecin inmediata a los ajentes (jue haya de acreditar en Chile; porque ya que no era posible restrinjir los trminos del mandato, necesariamente mui estensos, atendida la distancia i la ndole del negocio, correjia de algn modo esta peligrosa amplitud de accin el temor saludable Je una revocacin i el deber consiguiente de rendir cuenta del pode)-. Una esperiencia constante, en ocasiones tambin penosa, prob la discrecin i cordura de los procedimientos del directorio. En breve tiempo otorg i revoc varios mandatos. El de Lord, jente primitivo i signatario del contrato-lei de octubre de 1888. fu transferido el 28 del propio mes a Lewis, quien lleg a Chile i asumi la ajencia. segn lo escribe al directorio, antes de que se hu-
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Hese empezado trabajo alguno en las lneas en construccin; i Lewis a su vez, no mas afortunado i seriamente acusado de desaciertos ('mismanagemenlj, es destituido de la jerencia por Field en julio do 1889 i queda reemplazado por Whitford para celebrar el contrato de ajencia i cesin con Bernstein. Whitford mismo no permanece largo tiempo en el puesto. Sus poderes, objetados en Chile por el fiscal de hacienda seor Ugarte Zenteno (dictamen de 8 da agosto de 1889), no parecen suficientes al gobierno i los estima viciosos el propio directorio de Nueva York, que los revalida por el otorgamiento del mandato trasmitido a Chile en cablegrama del 1G de agosto de 1889. Era ciertamente mui irregular la delegacin hecha a Whitford por Field en la escritura estendida en Lima el 25 de junio. Ademas de no conferrsele facultad de sustitucin, adoleca del vaco de no insertar en el instrumento el acuerdo del directorio que habilitaba a Field a nombrar jente, i del vicio mayor de que Field, presidente del consejo, se discerna a s mismo el ttulo i comisin de representante de la compaa. Whitford por el mandato directo i posterior de la compaa tuvo amplias facultades para ajusfar con Bernstein el poder-contrato de agosto de 18S9;pero consta del testo, inserto en el legajo agregado i exhibido tambin por Palazuelos, que Whitford careca de la facultad de delegar la ajencia de la compaa i no la sustituy tampoco en trminos ciertos i definidos. Una i otra vez le reconoce i confiere la condicin de jerente i de representante de la sociedad: condicin, ntese bien, que aparece en el contrato en la, serie de las obligaciones i en la serie de los derechos de Bernstein; i so'o por incidencia suena en el curso de la escritura la palabra delegacin, aplicndose, antes q_ue al ejercicio del mandato, al traspaso de os derechos, existencias, oficina i de todo lo que la empresa posea en Chile o poda reclamar del gobierno en virtud del contrato de 18S8. I esta espresion impropia, estampada en la escritura de Lima, que objetan la compaa i el gobierno de Chile, desaparece del poder directo que Whitford recibi mas tarde i es la base cierta i la fuente nica del ajuste concertado con Bernstein. Parece as evidente al infrascrito, como lo estim el fiscal de
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hacienda, que Palazuelos no so halla en aptitud de solicitar la jerencia de la compaa constructora a ttulo de delegado de Bernstein, i ser ahora preciso inquirir si podr reclamarla por la participacin que tiene en la empresa en el carcter de cesionario de los derechos que posea Bernstein, i ste le traspas por las escrituras de 9 de enero i de 1. de agosto de 1890.
Este es el punto do vista mas serio i dificultoso del asunto que el departamento de trabajos pblicos ha tenido a bien remitir al estudio del Fiscal. Cul ha sido la condicin real de Bernstein en la empresa de las lneas en construccin? Fu mero jente de la compaa de Luisville? Fu i pudo ser cesionario absoluto o condicional de los derechos i facultades, tambin de los gravmenes i obligaciones, de la sociedad constructora? Cul era el estado del contrato-lei de 1888, i de los trabajos i operaciones de la empresa, al tiempo de la transferencia que Whitford hizo a Bernstein pjor el contrato de Lima, i de la cesin posterior i parcial de Bernstein a favor de su socio Palazuelos? Existe en vigor el contrato primitivo, fuente nica de los traspasos subsiguientes, o ha caducado legal i prcticamente por la quiebra de la compaa, su falta absoluta i orijinaria de recursos i la toma i apoderamiento directo de las lneas por el gobierno a causa del fracaso de la empresa i con la aquiescencia de los propos ajentes de la sociedad? H aqu las dudas que suscitan al Fiscal el orjen, antecedentes i desenvolvimiento de la oscura i complicadsima negociacin de las lneas frreas en construccin: dudas que han de ser despejadas antes de emitir un juicio acertado sobre las solicitudes de Palazuelos i las epue puedan elevar a V. E. la testamentara de Bernstein o sus acreedores eventuales, o la compaa misma (pie se cree viva i en pi i se ha reservado, a cambio de los gravmenes que la afectan todava, ciertos derechos i espectativas de accin i de beneficio. A todos interesa una prolija i severa investigacin. El Estado tiene empeados capitales i responsabilidades de seria conside
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racin. Las diez lneas, adjudicadas en mucho mas do tres millones de libras, representaban en 1SSS treinta millones de pesos, i hoi, abatido el cambio, ha subido la cifra a mucho mas de cuarenta millones de la moneda corriente. A este costo cierto i mnimo, ha de agregarse ol exceso posible i aun ordinario en esta clase de obras, poco susceptibles de avalos previos, exactos i seguros, i el de las reparaciones o reformas que exija un accidente desgraciado o un propsito de mejoramiento. Empresa de tal magnitud no puede quedar en condiciones indeterminadas, ni dejarse a la suerte azarosa de sociedades de dudosa responsabilidad i solvencia, A la compaa de Luisville importa tambin, i en alto grado, definir con exactitud su situacin, esclarecer sus prerrogativas, conocer de cierto las obligaciones que aun la afectan, i tomar con nimo entero la resolucin do asumir una parte activa, si se siente bien penetrada de su derecho i de sus fuerzas; o bien ele confesar su impotencia, liquidar sus deudas i dar punto al negocio. A Palazuelos mismo i a la sucesin de Bernstein, por ltimo, conviene, talvez mas que a todos, disipar la oscuridad de su situacin, poniendo en claro la ndole, ostensin i espritu de sus poderes i contratos, (pie ya parecen, ser de mera ajenca i vijilancia de la empresa, ya de participacin cierta en su manejo i beneficio. Su condicin es en verdad la mas ambia'ua e indefinida. La sociedad de Luisville los mira como simples delegados, i el gobierno de Chile, teniendo a la vista el contesto do sus ttulos, les desconoce un carcter a su juicio desautorizado i sin fundamento. Nadie puede aprovechar de este desconcierto: i tanto el Estado como los contratistas, primitivos o posteriores, tienen nteres en la exacta delimitacin de los derechos i facultades de cada cual, o en decidir con resolucin la caducidad ele una empresa cpis no pudo acometer con eficacia la sociedad de Luisville i ha de llevarse adelante con los solos recursos i bajo la absoluta i esclusiva direccin del departamento de obras pblicas i de los injenieros i funcionarios de su dependencia. Estas sern las conclusiones que formular el Fiscal, i estas conclusiones, en su concepto justas i motivadas, fluirn como consecuencia natural del orjen, miras i condiciones de la compaa 38
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empresaria i del fracaso inevitable del contrato que celebr en 1S8S con arrojo mu superior a sus fuerzas. El Fiscal se propone manifestar a V. E., en presencia i con la prueba de los documentos agregados, que la sociedad de Luisvillc, trasladada despus a Nueva York, fu concebida i organizada sin condiciones racionales de vida, i que los esfuerzos dirijidos a su convalecimiento, lejos de robustecerla i de correjir los vicios de su constitucin primitiva, no han trado otro resultado que el poner de resalto su flacpueza i acelerar su desconcierto, su descrdito i su fracaso.
Al saberse en Estados Unidos que el congreso i gobierno de Chile haban dispuesto la construccin de varias lneas frreas en la zona norte, central i sur de la Repblica, i llamaba licitadores dentro i fuera del pais, algunos especuladores de Kentucky, asociados con otros de Nueva York, todos poco conocidos o de tirinas subalternas, concibieron el plan de tomar en mano toda la empresa i proyectaron con esta mira 3a organizacin de una sociedad annima. Fueron sus fundadores H. C. Comegys, Jaral E. Lewis, .Newton B. Lord G. S. Field, nombres entonces de poca nota i mu repetidos despus por la prensa i en el congreso de Chile. Comegys era socio de una modesta compaa de trabajos de construccin en Nueva York, i Field, oficial retirado del ejrcito o milicias movilizadas de la Federacin, se daba a negocios de comercio i tenia participacin en una sociedad de construccin de puentes (Union Bridge G.) Ni ellos, ni Lewis, ni Tx>rd posean capitales de consideracin o un crdito prestigioso o competencia especial en ferrocarriles o injeniera, icn todo acometieron, mas provistos de valenta que de recursos, una especulacin oscura en pais remoto, de valores injentes i de responsabilidades graves e indefinidas. En breve concertaron entre s los trminos de la sociedad, i antes de regularizar su establecimiento legal (lo que sucedi solo a principios de 1889), enviaron a Chile, en setiembre de 1888, a Newton B. Lord con ttulos de vice-presidente del directorio i poderes amplios de jente i de representante de la compaa.
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En Chile se crey que Lord traia fondos i elementos iguales a la magnitud de la empresa, i nadie puso en duda la seriedad de los propsitos de la compaa, el crdito de sus fundadores, la existencia de un copioso capital i su perfecta organizacin legal en Estados Unidos. Solo mas tarde, despus de sucesos i fracasos inesperados i ele las contiendas do los propios asociados primitivos o de sus cooperadores posteriores, vino a tener el pas i el gobierno el exacto i penoso conocimiento de la ndole artificiosa, atrevida i aun temeraria del negocio combinado en Luisville. Discordias al principio latentes i disimuladas, abiertas mas tarde i llevadas a los tribunales de Nueva York, revelaron con estrpito los orjenes, bases i fines poco serios ele la compaa armada para sorprender la buena f i el patriotismo del congreso i del gobierno. Ha de verse, no sin estraeza i asombro, cules fueron las fuerzas con que se emprendi la construccin de diez lneas frreas de valor de tres i medio millones de libras esterlinas, o sea do mas de cuarenta millones de nuestra moneda del dia. En mayo de 1SSS los citados Comgys, Lewis, Lord i Field formulan, segn lo prescriben las leyes de Kentucky, comunes a todos los Estados de la Union, las bases preparatorias (articlea of incorporal ion a que se da en Inglaterra el nombre de memorndum of asHociation) que suscriben los iniciadores de la nueva and Soutli American compaa. Esta con el ttulo de Norfh
Constmiction C'om'pany, tendr su asiento inicial i permanente en Luisville, capital del Estado de Kentucky, podr funcionar en otros sitios de la Union i lleva en mira la contratacin de toda clase de obras dentro del pais i en Chile i otras rejiones de la Amrica meridional i central. Conducir los negocios un directorio de no mas de cinco individuos, no menos de tres, i un presidente, un vice-presidente, tesorero i secretorio. El capital social es de un milln de pesos dividido en diez mil acciones de ciento, i ser enterado con un dividendo efectivo de un cinco por ciento i cuotas posteriores segn el desarrollo de las operaciones i el criterio del consejo. La compaa es de responsabilidad limitada a sus fondos i no podr obligarse por suma mayor de seiscientos sesenta i seis mil pesos. Tales son las bases primitivas de la sociedad que con el fondo
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cierto de cincuenta mil pesos, vnico exijido en dinero, har propuestas por trabajos i construcciones de precio de tres millones i medio de libras. Esto en mayo de 1SS8. Poco mas tarde los socios organizadores, deseando allegar mayores recursos a su empresa, o revestirla por lo menos de semblante algo mas serio, reformaron los artculos orijinarios 3., 5. i G., ampliando el capital a la cantidad de dos millones, la responsabilidad eventual {indeblnmm and liability) a un milln trescientos treinta i tres mil pesos, i llevando a trece el nmero mximo ele los individuos del directorio. Las alteraciones en sustancia introducen la sola novedad del aumento de los vocales del consejo i del fondo efectivo, elevado ele la exigua cantidad de cincuenta mil piesos a la doble, pero siempre estremadamente exigua, de cien mil. Pero el incremento de acciones, recursos i responsabilidades es meramente verbal i decorativo. As lo manifiesta la forma oscura i artificiosa de los enteros imajinarios que han de quedar afectos a las obligaciones i prdidas eventuales de la empresa. Los accionistas deben solo el desembolso en dinero (cash) de un cinco por ciento de los dos millones que han de cubrir al tiempo de firmar los estatutos o bases reformadas, pudiendo, dice el artculo 5., enterarse el resto, noventa i cinco por ciento, en especies, propiedades, trabajo i servicios (catsh-, prvperty, labor and ser vice*) en las pocas, por los motivos i en las condiciones que acuerde el directorio. Estos ttulos o cuotas, una vez adjudicados, sern mirados como pagos efectivos de las acciones, i de modo que sus tenedores o beneficiados queden exentos de todo desembolso ulterior (not Hable to any fartlier calis). Bien se echa de ver, sin mayor esfuerzo ele sagacidad, el pensamiento de estas clusulas, no otro ciertamente que el de allegar de pronto un fondo cierto de cien mil pesos, dar al pblico las apariencias de un capital i solvencia de dos millones i presentar a los ajentes de la compaa el incentivo, destinado a prender su celo i excitar sus esfuerzos, de acciones liberadas so color i a ttulo de servicios. En adelante se vera que todo el fondo social, salvo el dividendo primitivo de cinco por ciento, fu atribuido a Comegys i a Field en grandes cuotas, i en porciones menores a los ajentes subalternos que ayudaron a la compaa en Chile o en Estados Unidos.
FRACASO DK LA COMPAA NORTEAMERICANA
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Estos son los fundamentos de la sociedad organizada en mayo de 1888, en Luisville. Mas no bastaban a darle una constitucin regular, i fu preciso, conforme a las leyes vijentes sobre compaas annimas, en Kentucky, desenvolverlos en el cuerpo de reglas que en Estados Unidos llevan el nombre de By Leaos, en Inglaterra el de Articlea of association i en Chile el de Estatuios. Esta pieza corre en el
folio 54, en su orijinal ingles, del legajo agregado por el ministerio de obras pblicas, i llama la atencin solo por la vaguedad, deficiencia i ostremo laconismo de su testo. Limtase a determinar los sitios i condiciones do reunin de los accionistas, sealar el nmero, facultades i obligaciones de los miembros del consejo administrativo i concentrar en el directorio, sealadamente en su presidente, la mayor suma de poderes. El directorio no solo es el representante de la sociedad, sino la sociedad misma, absorbida por los individuos que la componen i en puridad son tambin, como se ver adelante, sus esclusivos accionistas. As los estatutos. Conviene tambin notar que este documento capital, equivalente en la legislacin inglesa i norte-americana a la escritura social i autntica que lleva el mismo nombre en Chile, fu legalizado e inscrito (incorporated) el 2c de enero de 1S89, ocho meses despus del concierto de las bases o memorndum de mayo de 18SS, segn lo prueba la certificacin constante a fojas 75 del legajo anexo. Es pues de creer, a menos de que haya error en las fechas, que la Nort.h, and South American tion Gompany Gonstrucno tuvo existencia legal i correcta sino mucho
despus del contrato que Lord, su vice-presidente, ajust en Chile en octubre de 1888. La compaa en aquella sazn, mero bosquejo embrionario i en estudio, ya, haba realizado o acometido una especulacin de tres i medio millones de libras.
*
Entra ahora el Fiscal, ya definidos i esclarecidos ios orjenes, propsitos i recursos de la compaa, a inquirir sus procedimientos en Chile, los actos de sus ijentes, sus negocios con el gobierno i con otros especuladoras i el funcionamiento prctico o desarro-
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lio ulterior del contrato do construccin de las diez lneas del Estado. Lord llego a Chile con el prestijio de jente de una poderosa sociedad, i no es de estrauar que sus ofertas, al parecer serias, ventajosas i bien garantidas, tuviesen acojimicnto, no despertasen desconfianzas i correspondiesen por el momento a las impaciencias i anhelos jenerosos do los poderes pblicos. Congreso i gobierno aceptaron sus propuestas, i en octubre de soro. Es preciso examinar, siquiera sea rpidamente, las condiciones i el espritu del contrato-lei de construccin. Llama desde luego la atencin la estrema cautela, por no decir desconfianza i recelos, que revelan sus clusulas, i la llaman tambin, conviene conocerlo i establecerlo, el fcil asentimiento i condescendencia suma que hallan estas severas precauciones en el nimo del jente Lord. Parece que el negociador del Estado tiene como una intuicin penetrante en los misterios do la compaa, sus artificios, la flaqueza real de sus recursos; i (pie el apoderado de la compaa, anheloso solo do alcanzar el contrato i las expectativas de trasferencia posteriores, acepta de prisa i buen grado limitaciones i reservas que espera eludir o suavizar en el futuro. No hai en el ajuste aquella mutua confianza queso infunden i se guardan las partes, cuando de un lado est la competencia i la solvencia, i de otro la certeza de un cumplimiento fiel del pacto i la buena ejecucin de la obra convenida. Hai sin duda en las estipulaciones o condiciones jenerales el propsito visible, justo tambin i por dems motivado, de someter la accin de la compaa en Chile a la mas severa vijilancia, entrabndola con precauciones que si tienden a evitar abusos, pueden tambin enervar la iniciativa i vigrele ejecucin de los trabajos,menoscabar el prestijio de los injenieros i otros operarios superiores, e infundir en los inspectores fiscales cierto espritu de arrogancia i un antagonismo peligroso. La compaa virtuahnente queda sometida a la mas estrecha tutela. Las bases jenerales obligan (arfc. l . ) al contratista a conformarse a los planos, como es natuc
1S8SS
se solemniz,
por la lei del 31, el convenio firmado el 17 por el director del te-
ral, i tambin a entenderlos e interpretarlos (art. 2.), segn el
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criterio de Jos injenieros del gobierno: ha de escojer i emplear materiales conforme al mismo juicio, debiendo removerlos i sustituirlos por otros a la sola discrecin de los inspectores (art. 4.): sern demolidas i reconstruidas (art. 5.) las obras que no merecieren la aprobacin del jefe ele la seccin respectiva: en el supuesto de negarse el contratista a ejecutar lns instrucciones, reformas, nuevas obras o alteraciones que le fueren prescritas, el Ministerio (art. G.) le sealar un breve plazo de cumplimiento; i trascurrido el trmino podr innijir, en castigo del desobedecimiento (art. 7.) la resolucin completa e inmediata del contrato. A estas clusulas, en verdad onerosas i severas, se agrega la natural i ordinaria del mantenimiento de las fianzas i garantas en caso de una rescisin, i la de tomar el Estado por su cuenta el negocio o confiarlo a otros empresarios, en el evento de quiebra de la compaa (art. 9). Bien ha probado la esperiencia que las cautelas del Ministerio, a primera vista mui rigorosas, fueron previsoras i discretas; pero no es posible desconocer que el cumplimiento del contrato, subordinado al concierto permanente, por lo mismo improbable, de los ajentes de la empresa i do los inspectores del Estado, o solo al criterio de los ltimos en disidencia de pareceres, se hacia por todo estremo dificultoso i habra exijido de una o de otra parte condescendencias excesivas i fuera de lo verosmil. O los injenieros del Estado reducan a mera forma, con mengua de su honra i de su cargo, sus deberes de inspeccin, o la compaa en su riqueza i en sus espectativas de lucro se allanaba a perder con nimo lijcro fuertes desembolsos i gastos en obras rehusadas i construidas de nuevo. Ninguna de estas conjeturas era prxima ni razonable: sucedi por el contrario que el jente de la sociedad, lejos de poseer sobrantes para reparaciones, careca de recursos para la ejecucin ordinaria de los trabajos i empez luego a mirar con desaliento la empresa de que antes esperaba cuantiosos beneficios. El cuerpo de injenieros a su vez, justamente receloso de la marcha de los trabajos, poco atinada i poco dilijente, recreci su vijilaucia, llegando hasta poner un ahinco que tuvo a los ojos del jente o de sus empleados los visos de parcialidad i de nimo hostil,
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El fracaso de la empresa vino a ser indefectible i prximo. No contando con fondos adecuados, de que careci en el tiempo mismo de acometer las obras, no le quedaba, segn la injnua o desenfadada declaracin del jente de la compaa (affuhiv'd do Field, a fs. 108) sino la esperanza presuntuosa i por fortuna luego frustrada, de que el Estado o sus inspectores mirasen i recibiesen las lneas i sus secciones parciales con ojos distrados o condescendientes. MU poco adelantaron los trabajos en los cinco meses trascurridos desde los ltimos dias de octubre, fecha de la promulgacin de la lei i del perfeccionamiento del contrato, hasta principios de abril de 1889, a pesar do que los trminos de ejecucin ele las lneas, de dos, ele tres, de cinco aos, eran precisos i no podan ser diferidos. Lord i Lewis, delegados al parecer conjuntos, se haban esmerado solo en ganar a la empresa los ttulos de la concesin de los ferrocarriles, i en obtener nuevos i sealados favores que le diesen prestijio mayor dentro i fuera de Chile. sus tenaces instancias, que movieron la equidad del gobierno, se dict, no sin vivos debates i resistencias en el seno del congreso, la lei. de 21 de enero que modificaba el inciso 2." del artculo 14 del contrato de octubre, fijando en 2G peniques, dentro de ciertas sumas, el tipo movible del cambio o conversin de la moneda corriente en libras esterlinas. Los trabajos, entretanto, o se iniciaban tardos o progresaban lenta i dificultosamente. Ninguno de los ajentes de la, compaa, ni Lord ni Lewis, posea competencia facultativa o prctica, i su injeniero 'principal Leacb, que inspiraba mediana confianza a la direccin de obras pblicas de Chile, llamada siempre a vijilar, a veces a sealar por s. misma los trazados, cortes,
ti a lns eT pe e
i dems procedimientos tcnicos e industriales do la
construccin, vivia en peremne desacuerdo i contienda con aquellos delegados superiores de la sociedad. Esta en Nueva York o en Luisville apenas tenia conocimiento dolo que aconteca en Chile, i solo sabia poner al mal, causado por los vicios originarios c insanables de la organizacin de la compaa, el remedio frivolo, cuando no pernicioso, de remover a su jente del dia i nombrar otro no mas provisto de recursos, menos conocedor del pais i del negocio, pero investido de amplias facultades para cambiar
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el personal i alterar las combinaciones lo lo- empresa. Mal tenta la compaa de L o r d , a quien con-
deba con todo el inesperado
contrato de octubre, lo r e v o c a p o c o de dictarse la- lei de 3 1 ; i si dej adormecida por un tiempo i sin v i g o r esta severa medida, en diciembre siguiente la llev adelante, dando a L o r d , si n o un sustituto tnico en L o w i s , un ansiliar que deba intervenir en la ajencia i reemplazarlo evenlualmente. N o tard en estallar la discordia entre los delegados. L e v a s con nimo resuelto separa a L o r d , anuncia el directorio la r e m o cin en cablegrama de 1 de marzo i obtiene del consejo, a la sazn reunido en N u e v a Y o r k , el acrenlo del 2'J que lo justifica i le inviste de la representacin eselusiva de la sociedad. N o mejoran por esto las condiciones de la empresa. Sus trabajos, pocos e i m perfectos, p r o v o c a n j u s t o s i frecuentes reparos do los injenieros inspectores del g o b i e r n o : su crdito, mal afianzado en Estados U n i dos i m u i decado en C'liile, vacila, se menoscaba i es materia de dudas i de ofensivas conjeturas: la direccin del tesoro no entrega fondos sino con arreglo a las mas severas "precauciones del c o n trato: L o r d i Leacl), reidos con Levvis, dan soltura i publicidad a sus reproches, devueltos a su turno con creces p o r el jente i n j u riado. Las cosas, en fin, llegan a tal p u n i de desconcierto que el propio Lcvvis, con ser hbil i nad el til 1 ido, confiesa su impotencia 1 en sus cadas al directorio (de abril i mayo'), solicita su relevo i el viaje a Chile del presidente Ficld, anuncie, c o m o p r x i m o el revs de la empresa c insina la conveniencia i aun la necesidad de rescindir un contrato de c u m p l i m i e n t o impracticable. Tan malas nuevas, trasmitidas al directorio con encono por Lord i Leach, comunicadas no sin desenfado por Ee^vis, determinaron a Ficld, con el asentimiento mas o menos cierto o simulado de sus colegas, a trasladarse sin prdida de tiempo a Chile, a fin de mantener, si todava .subsistencia del era posible, el crdito de la sociedad i la contrato, i decidir en vista de los sucesos, o la
reorganizacin do la ajencia i do sus empleados, o el traspaso del negocio a especuladores de m a y o r prestijio, recursos i c o m p e t e n cia, o la resolucin en l t i m o caso, pero con alguna honra i b e n e ficio, sin prdida a lo menos, del convenio p r i m i t i v o con el gobierno. F i c l d dej a Nueva York concertado los ltimos dias de 39
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abril, i lleg a Santiago el 1. de junio de 18S9. Permaneci en la capital solo dos dias, que fueron, a su decir, de infinita labor, i de no menor confusin i desaliento; i al regresar a su pais encontr de camino en el Callao, donde recal el vapor una semana, a Osear Wliitford, que por acaso o intencionalmente le habia seguido i fu quien le sujiri la idea, a su juicio acertada i salvadora, de una sustitucin de poderes i ele ma trasferencia eventual de derechos a don Julio Bernstein.
* *
As aparece Bernstein por primera vez en los negocios de la compaa constructora. Cules son los contratos que este nuevo empresario ajust con Whitford i la sociedad de Luis vil le i trasfiri despus parcialmente a don J. Agustin i don Pedro Enrique Palazuelos? Han sido de mera ajencia i representacin de la compaa, de cesin absoluta de derechos, gravmenes i facultades, o bien renen en su denominacin, tambin en sus clusulas i elementos esenciales, las condiciones de uno i otro contrato? Antes de entrar en este examen, materia especialmente concreta de su dictamen, parece al Fiscal necesario definir bien i establecer con la posible exactitud la situacin de la compaa en aquellos dias, porque solo con el pleno conocimiento de sus circunstancias en Chile i Estados Unidos, se podr llegar al de los pactos ajustados en Lima i en Santiago por Field con Whitford i por ste con Bernstein. Valdrn los contratos, no lo que suenan i conviene a las miras de las partes, sino lo que haya de regular en su testo, de autorizado en su otorgamiento, de cierto en sus clusulas, de eficaz i serio en las mutuas obligaciones i deberes que se estipulan. Es preciso penetrar hondamente en ios secretos de la sociedad, guardados hasta entonces con estremada reserva, i esclarecer i poner de manifiesto los sacrificios que la revestian de semblante de solvencia i la decoraban en Estados Unidos i en Chile con las apariencias de una empresa bien concebida, legalmente organizada i provista do fuerzas iguales a una negociacin de tres i medio millones de libras.
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NORTE-AMERICANA
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No faltan por fortuna los elementos do una buena investigacin. Los han procurado, mas que toda otra pesquisa o dilijencia, las revelaciones de sus organizadores principales i ajentcs, Comegys, Lewis, Field, Williams, etc., ante la corte suprema del Estado de Nueva York. Desavenidos ruidosamente i citados a juicio, unos en comprobacin de sus cargos, otros en desagravio de su conducta, han narrado los estraos ardides, supercheras i procedimientos dolosos que precedieron al contrato con Bernstein i siguieron al ajustado con el gobierno: i si bien los testimonios se resienten de la pasin natural en los contendores, que pervierte la serenidad de su nimo i de sus juicios, la morijera i corrije la fe del juramento i las penas gravsimas que se inflijen al perjuro por las leyes i tribunales de Estados Unidos. Corren estas declaraciones de fojas 103 a fojas 189 del legajo agregado por el departamento de obras pblicas, i fu remitido por la legacin de Chile en Washington con el oficio i datos de 9 de diciembre de 1889. La legacin anuncia al ministerio, junto con la remesa de los documentos, el pleito promovido por Comegys i otros accionistas de la compaa sobre la nulidad o validez de los acuerdos celebrados por el directorio en Luisville, con la mira de revocar los poderes de Lewis i otorgarlos a Whitford, i la de aprobar el contrato de ajencia i de cesin concertado por Whitford con Bernstein. Agrega el enviado de la Repblica, en la misma nota de diciembre, que en Washington se le asegur haber espedido la corte, a peticin de los demandantes, un auto provisional de suspensin de los acuerdos objetados, i tuvo en Nueva York conocimiento do esta providencia, que en concepto de Field no tardara en ser revocada. Las declaraciones constan en el orijinal ingles i no vienen acompaadas de versin al castellano. No hai sin embargo, entre todos los papeles acompaados a la vista, por la parte de Palazuelos o del departamento de obras pblicas, documento alguno impreso o manuscrito que proyecte luz mas viva sobre el oscuro i complicadsimo asunto en examen. Los hechos aparecen en su injnua desnudez, referidos por sus propios autores i a veces con las asperezas del despecho i del resentimiento. Los demandantes acusan de superchera i aun de
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CONSTRUCCIN D E LOS NUEVOS FERROCARRILES D E L ESTADO
dolo a sus contendores, i stos, en su defensa, en ocasiones bien agresiva, les devuelven reproches e imputaciones de no menor gravedad, quedando en evidencia que unos i otros, organizadores, ajentes o empleados de la compaa, acometieron a ciegas i sin elementos adecuados una empresa arriesgada i aleatoria hasta el grado de exceder los lmites de la audacia i rayar en los de una aventura temeraria i culpable.
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Juzgese en vista de las declaraciones. Es la primera la de Nataniel Paven. Fu secretario i tesorero de la compaa en su primitivo establecimiento en Luisvilic. i en esas condiciones, de plena confianza, tuvo conocimiento de los estatutos, suscriciones simuladas i efectivas, acuerdos i correspondencia. Procura justificar las resoluciones objetadas, i cree que no se ha faltado a las sociales de convocacin i de voto de los acuerdos. Estos fueron impuestos por la necesidad. Las noticias de Chile, en abril de 1389, eran alarmantes por el desconcierto (rmbarrasment) i graves abusos (gvoss mismanngement) del jente Jjewis. De acpu el viaje do Field, el mandato de Whitforel i el contrato con Bernstein. En la sesin de enero de 1889, se comprob haber diez mil acciones emitidas, siendo nueve mil setecientas ele Comegys, ciento de Field, igual nmero de Macdonal i otras tantas ele Williams. Iiaven en nombre de Comegys, a la sazn dueo de todo el capital social, ayud a la eleccin de mi directorio de nueve individuos. Algo mas tarde, en 14 de febrero, el consejo as constituido acord adjudicar a Comegys i Lewis el noventa i cinco por ciento ele las veinte mil acciones de la compaa, en pago de los servicios per ellos prestados en el logro i ejecucin del contrato de octubre con el gobierno de Chile, entendindose liberadas i pagadas, tambin exentas de toda responsabilidad ulterior, las diez i nueve mil setecientas acciones que espedirn con arreglo a los estatutos el presidente i secretario. Esto es ciertamente grave i estrao. No sern sin embargo las solas ni las mas serias revelaciones
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DE
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del tesorero Haven. Declara ademas (afjidavit de fojas 91) que los agraciados Comegys i Lewis haban suscrito a sus espensas todo el cinco por ciento del primer dividendo, tambin el nico desembolsado en efectivo, ascendente a 98,500 pesos, i con esta suma, tomada toda a prstamos por Comegys de la Union BritUja Go., o insoluta todava en la cantidad de 72.750 pesos, se provey al viaje i establecimiento de Lord en Chile. La empresa no posea otros fondos. Agrega Haven que la sociedad, al tiempo de su declaracin, (mediados de 1889), no dispone de un centavo en caja, no tiene saldos contra el gobierno, ha contrado deudas en Chile por 495,000 pesos, en Nueva York una por 23,2.95 pesos, otra por 1.25,000, sin otras espectativas de solvencia i lucro que el contrato celebrado con Bernstein. Afirma por ltimo el tesorero-secretario que las obligaciones citadas no afectan los accionistas i directores demandantes, i pesan sobre otras personas, cuyo nombre omite, i que l por su parte, desinteresado en este desgraciado negocio, no se preocupa sino de su responsabilidad eventual por el bono del milln de pesos constituido en garanta en el banco nacional de Chile. No se pierdan de vista estas singulares revelaciones. Vienen en seguida las de Charles H. Williams, iniciado en los arcanos de la compaa en su calidad de procurador judicial, abogado e individuo del directorio. Es dueo de cien acciones i de cierto las gan a ttuto de servicios personales. Declara que en la sesin do 9 de octubre de 1889, en la cual actu como secretario, comput acciones en nmero de 12,974, i puesto en debate el pacto con Bernstein, tuvo la aeojida de 11,073 votos i la improbacin solo de 1,301. Comegys, antes director preponderante i absoluto de la sociedad, queda entonces supeditado por Field que domina en el consejo, lo preside i conduce derecho a sus miras. El declarante Williams, demandado, asume con rencor visible el carcter de acusador i afirma tener conocimiento cierto del descrdito i estado de falencia do Comegys. Le consta que en solo tres meses ha sido citado catorce veces en justicia por cobranzas ascendentes al total de 131,3S0 pesos 5 centavos; i existe a la fecha de la declaracin una demanda de quiebra i disolucin de la sociedad de Comegys i Lewis ante la suprema corte de Nueva York.
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As pinta Williams el carcter del fundador principal de la North and South American Gonstruction Company. Declaran asimismo el demandado Charles J. Mercer, contador de la compaa, i Julio M. Foster, que no figura entre los actores i desempea el cargo de presidente a la poca del proceso. Mercer en su breve testimonio de fojas 130, se limita a confirmar el emitido por Haven, i a decir que no tiene en la empresa otro inters que el de accionista responsable por el bono del milln de pesos constituido en garanta de resultas i de buen cumplimiento del contrato. El ajfjUdavit do Foster, aunque algo oscuro i limitado, no deja de ofrecer hechos curiosos i dignos de conocimiento. Es ciudadano norte-americano establecido en Chile durante cuarenta i cinco aos. Conoci a Lord tan pronto como lleg a Santiago, a mediados de 1888, i a sus instancias (at his requests) le ayud con su introduccin e influencia t'introduction and, infiaences) a obtener el contrato de las lneas en proyecto. Nada haban avanzado las obras de la empresa, concediela en octubre, antes ele que viniese a la capital, a ltimos de diciembre, un cierto Ja red E.
JJCWS,
quien luego plante los negocios en pi de mucho lujo Montla oficina de la ajencia al costo mensual
(estravagance).
de veinte mil pesos, puso casa ostentosa con coches i lacayos de librea, i se dio a vivir en gran tono (qrand style). Supo Foster que Lewis compraba a crdito i se rodeaba de jen te disipada. La compaa no tard en caer en una situacin difcil i embarazosa, i al arribo a Chile de Jorje S. Field (en junio) la ajencia haba perdido su crdito, no pagaba sus deudas i se encontraba en ruina i bancarrota, Foster inform de todo a Fclel i le encareci la necesidad de tomar los asuntos a su cargo, o nombrar un ajenta idneo. Field le contest que no le era posible quedar en el pais: tratara ele buscar una solucin a las dificultades, i en ltimo caso estaba resuelto, si el gobierno lo exoneraba de garantas i responsabilidades (ifthe and garanly) Government vonld exonrate securities a rescindir el contrato de construccin.
Foster conoci tambin de cerca a Whitford, Al volver ste de Lima, en junio de 1889, le ayud el declarante a organizar un sindicato que se subrogase en las obligaciones i derechos de
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la compaa. Fracasaron en su tentativa (they failed
in tliis
efort). Acudi entonces a Bernstein su antiguo amigo de treinta aos, a quien tenia por hombre afortunado en negocios i era tasado en no menos de un milln de pesos (reputedy to be worth not less than a mili ion). Bernstein busc i alleg fondos, i con su ayuda se consigui, pagadas las deudas urjentes, alzar la quiebra, decretada por el juez de comercio i dejar sin efecto el nombramiento de un depositario judicial. Foster por fin, sin dar razn de los motivos i propsitos de su viaje a Estados Unidos, ni de cmo fu investido, a su llegada a Nueva York, de las funciones de presidente de la compaa, de la cual no era director, termina su affidavit con algunas esplicaciones de escaso inters sobre el contrato de Whitford con Bernstein i su aprobacin por el directorio en octubre de 1889. Ni Lewis ni Whitford deponen en la informacin rendida ante la corte suprema de Nueva York; pero su silencio, mui sensible sin duda, ser compensado por las importantes revelaciones de Field i de Comegys. Field asume en la empresa una situacin superior a la de todos sus coasociados, sin esceptuar al mismo Comegys, i por mucho tiempo fu el inspirador o el rgano de las resoluciones del directorio i el autor nico de las medidas que se tomaron en Chile. Daremos su testimonio en la forma mas breve posible. El testo ntegro se halla en diez i seis gruesas pajinas del orijinal ingles. Field entra en la compaa a fines de 1888. Ni Lewis ni Comegys, sus fundadores primitivos, haban podido obtener la garanta del milln de pesos previamente exijida por el gobierno de Chile. La ofreci el solo Field, a cuyas instancias i esfuerzos, tambin bajo su responsabilidad personal, la otorgaron seis casas respetables de Nueva York. El bono orijinario, ascendente a un milln en oro, fu sustituido despus por otro de un milln papel a satisfaccin del gobierno i a cargo del banco nacional de Chile. El deponente no esplica los procedimientos i detalles de esta oscura i peligrosa operacin. No se hallan tampoco en los otros affidavits, ni en documento alguno manuscrito o impreso, de los legajos i folletos agregados a la vista. En recompensa de tamaos servicios, Field exiji i obtuvo de
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Comegys i L e w i s la absoluta direccin Inte control
de la compaa (the ahso-
of the sooiety), o sea la facultad, p r o n t o ejercida en
su plenitud, de reconstituir el directorio, n o m b r a r l o a su agrado i miras, elejir nuevos ajentes en Chile, revocar los existentes, ejecutar o modificar las clusulas del contrato, etc. Este ajuste, concertado en reserva p o r las partes, fu solemnizado en junta del directorio del 14 do febrero de 18S9, en la cual se acord la adjudicacin a Field, a ttulo de servicios, de ocho mil acciones de dominio directo i ciento de concesin personal, i el traspaso con el carcter de fiduciario (trastee) ele otras tres mil ciento setenta i tres. Viene as a quedar en posesin do 11,273 acciones, cpre si no son dinero, recursos i elementos econmicos, dan fuerzas i resortes para c o n d u c i r al directorio i a la compaa, i gobernarla con absoluto poder. Desde eso m o m e n t o dej C o m e g y s de ser el arbitro de la sociedad en Estados Unidos, i ces L e w i s en la ajenca que desempeaba en Chile. Field espone con prolijos detalles el estado ele la empresa al tomar en m a n o su direccin. L o r d bamente enemistados, le denuncian en sus cartas los contratiempos i estorbos que encuentran en Chile, i m u t u a m e n t e se imputan el mal rumbo de los trabajos i el fracaso inminente del contrato. A m b o s lo invitan con instancia a trasladarse al sitio de las dificultados. Field se decide a venir a Chile, d o n d e queda unos pocos das, i regresa penetrado de desaliento. T a arriba se ha dado una nocin do esta parte del afjidavit. Field en N u e v a Y o r k , a donde llega a fines de j u l i o , se muestra profundamente disgustadi> del negocio, i ofrece a C o m e g y s la devolucin ele las acciones ceelidas a trueque solo ele que le exima de responsabilidad p o r el bono del milln de garanta. N o se olvide que entonces so hallaba vijenfce esta seguridad otorgada por las seis firmas de N u e v a Y o r k , i que a la fecha misma ele las declaraciones, meses mas trele i y a celebrado el contrato de Bernstein, Field, Mercer, W i l l i a m s , H a v e n , todos los deponentes espresan el temor de que p u e d a afectarles el desembolso eventual de los valores afianzados p e r los banqueros norte-americanos. Field en su ajj'ulaoil declara tambin: que en telegrama de 17 de j u l i o , dirijido a Whitford, espuso que la c o m p a a n o podia le-
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gal me rite transferir el contrato de construccin d l a s lincas: que Whitford en carta de Lima, escrita p o c o despus de recibir sus poderes, advirti a Field que su mandato era deficiente e i m p e r fecto, i crea, asimismo (pie el g o b i e r n o de Chile n o aceptara el traspaso del contrato (will notmnotion tmmfer): que L e w i s hizo en nota al gobierno u n a propuesta de rescisin i aun la f o r m u l
enviada al ministerio de obras pblicas: que el contrato celebrado por W h i t f o r d con Bernstein, en j u l i o ele 1889, lo llev a N u e v a Yark Julio M. Foster, quien, en sesin del directorio de 27 de setiembre, celebrada tres dios despus de su arribo, logr su a p r o bacin p o r m a y o r a regular de votos i bajo la presidencia del mismo Foster. Field declara, por ltimo, que fu arrastrado al n e g ci por los halagos i esperanzas de C o m e g y s i L e w i s , i ha dejado de intervenir en el directorio i en todos los procedimientos posteriores de la empresa, en Chile i en Estados U n i d o s , desde el dia que fu aceptaelo el c o n v e n i o ele Bernstein. Hasta aqu las revelaciones de Field. .Son ciertamente de m u cho inters. Richard J u l y , llamado tambin a dar su testimonio, refiere hechos que o son ele escasa importancia o y a han sido narrados pollos otros deponentes. Merece solo tomarse en cuenta la circunstancia que revela, i c o n o c i c o m o secretario del directorio en la sesin de octubre, que en esa j u n t a , materia del pleito i de tantas reclamaciones, Field so n e g a d a r razn i cuenta de sus actos en Chile (any
nkitement
OH lo ivhat
would
do) e hizo aprobar en si-
lencio i p o r fuerza de votos el p o d e r conferido a AVhitford i el c o n venio ajustado con Bernstein. Termina la informacin el affidavlt de C o m e g y s . Su intervencin en la compaa, y a tantas veces referida, escusa el amplio i casi superfino relato ele sus quejas, cargos i revelaciones. Lo circunscribiremos solo a, lo que contenga importante. C o m e g y s dice haber entablado el pleito c o n el propsito de e v i de n u e v o o de m u i
tar que la Noiik
and, Hou-th
Ainsrimn
and
Con*lruction
franchi.ses)
O//., sus d i -
rectores, ajentes i empleados n o dispongan arbitrariamente de sus derechos i franquicias (i'gltl* en obsequio de Bernstein, ni se tengan p o r vlidos i estables los acuerdos que los 40
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han sacrificado. Organiz con Lewis la sociedad en 1888 i luego envi un jente e injenieros a Chile. Gracias a sus esfuerzos i a sus solas espenss, obtuvo el contrato de construccin de ochocientas millas de ferrocarriles. La compaa, a fin de allegar recursos, distribuy as las 20,000 acciones emitidas: 8,000 a J. Field, 8,000 a Comegys i Lewis como socios de a Union Bridge, i 4,000 quedan reservadas en caja (o remain in the treasury). El declarante tom a prstamo, con la garanta de su firma i la de su socio, tambin con prenda de acciones, una suma de 50,000 pesos, otra de 35,000 que facilit la Construction Company i 15,000 puestos por Field como precio de suscricion o compra de ttulos. De este modo se form el fondo primitivo de los cien mil pesos. Comegys no da otras esplicaciones sobre los orjenes i jestiones primitivas de la sociedad i de sus aj entes. En abril de 1889, agrega, el directorio reunido en Broadway (Nueva York) acord autorizar a Field para trasladarse a Chile con poderes para remover i nombrar ajentes i empleados, i tomar a su discrecin todo jenero de medidas relativas al contrato de construccin. Comegys no fu citado a la junta, a pesar de ser director, i no tuvo noticia de sus resoluciones sino muchos dias mas tarde. El consejo estaba a las rdenes absolutas de Field. Este tan pronto como lleg a Chile removi a Lewis, depositario de su confianza i guardin de sus intereses (de Comegys), coloc en su lugar a un tal Whitford (one Whitford). a quien decor con el nombre ficticio de (nom deplume) vice-presidente conjunto i facult para ajusfar con Bernstein el contrato materia del pleito. Recuerda en seguida los procedimientos de Field en el meeting de octubre, los vicios de su reunin, su negativa a dar esplicaciones i el voto ilegal i colusivo del directorio, etc. El declarante, por lo dems, se refiere a los cargos formulados en el escrito do demanda (plaintiff complaint), cuya copia corre de fs. 167 a fs. 174 del legajo anexo. As el affidavit de Comegys. En nada concuerda con el de Field, i saltan a primera vista, ademas de sus vacos i reticencias, los errores mas o menos voluntarios que se advierten acerca de la emisin i reparto de las acciones de la compaa.
FRACASO
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COMPAA
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Son estos los testimonios, o mas propiamente, las revelaciones que oy la corte suprema de Nueva York, i la movieron a dictar la suspensin provisional, pero indefinida i grave por su naturaleza i consecuencias, de los acuerdos de octubre que aprobaban el pacto celebrado por Whitford i el directorio con don Julio Berstein. El legajo del Ministerio no contiene otras piezas del proceso, sino sea algunas dilijencias de legalizacin i las copias de las actas en litijio, e, ignora el Fiscal el desenvolvimiento ulterior de la controversia ajitada por los socios desavenidos. Es probable que la causa haya fenecido a poco de su iniciacin, convencidas las partes del escaso fruto que podia traer su secuela regular i en todos sus grados; i no es inverosmil tampoco la conjetura, de cierto la mas favorable a la compaa, que los socios en contienda hayan apagado en un momento de reflexin i de calma, un proceso que en Estados Unidos les llevaba descrdito i en Chile haba de precipitar con mengua i escndalo el fracaso de la negociacin. El inters de la Repblica, lejtimo tanto como manifiesto, habra sido mejor servido, a no dudarlo, con la prosecucin activa del pleito de Nueva York. Una investigacin mas prolija habra puesto en claro los secretos que en piarte divulg el resentimiento de los contendores, i guard despus, ya apaciguada su clera, una nocin mas clara de su mutua conveniencia i responsabilidad. En el examen segundo i mas severo de los affidavits (cross examination), exijido por la le procesal comn en los Estados Unidos, demandantes i demandados a presencia del juez se habran visto forzados a someter sus testimonios al anlisis prolijo, sagaz e implacable de cada uno de sus dichos, de sus espresiones, de sus reticencias mismas i vacos, debiendo esplicar lo ambiguo, revelar lo secreto, armonizar lo contradictorio i echar a plaza los artificios i designios mas encubiertos. Field habra sido compelido a dar en los estrados del Tribunal las espiieaciones que rehus, acerca de ciertos trminos oscuros del contrato con Bernstein. en la sesin de 27 do setiembre de 18S9, i a poner en plena luz el misterio de la garanta ofrecida por los seis banqueros de Nueva York. Esta operacin, base esencial de los contratos de la compaa con el gobierno de Chile, primero, con Bernstein mas tarde, ha sido tocada de prisa i con estudiad ^ cautela por todos los deponentes, en
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especial por Field, quien dice haberla ejecutado a su sola diser cion i riesgo. Hoi quiz conoceramos de cierto el nombre do los garantizaolores del bono del milln, la cuota ele .-ai responsabilidad individual i el aliciente en espectativa o lucro actual (pie los indujo a arrostrar una contili enca tan azarosa. En el debato contradictorio de las declaraciones se habida despejarlo asimismo otro enigma indescifrable basta el presente, a lo menos en los documentos i datos trados a la vista del Fiscal, a sabor, el nmero de las acciones emitidas por la compaa, su adjudicacin a Lewis, Comegys i Field, a ttulo de servicios o en recompensa de sus gravmenes i la suerte del saldo que no aparece colocado ni distribuido en donativos graciosos o remuneratorios. Todo esto, con ser de mucha importancia, o no se halla explicado por los deponentes, o queda espuesto en sus affidavit en trminos ambiguos, deficientes i a veces contradictorios. Sabemos solo que la emisin de acciones, limitada primero a diez mil, fu despus elevada por los estatutos reformados (bij laivs de enero de 1889), a las veinte mil equivalentes al fondo de dos millones de pesos, i consta tambin (affidavit del tesorero Haven, a fs. 105) que en la reunion de directores en Nueva York, el Id de febrero de 1889, se otorg a Comegys i Lewis, en pago de sus servicios i de sus esfuerzos para alcanzar el contrato con el gobierno de Chile, el 95 /o del fondo social nominal, quedando un 5"/ destinado al capital suscrito de 97,500 pesos i a trescientas acciones obsequiadas a otros ajen tes de la compaa. Mas tarde, en el meeting de 7 de octubre, nico celebrado por los accionistas, Comegys i Lewis, ambos ausentes, tienen una representacin de solo 1,801 votos (xlmv:>>)\ mientras que deld, ya arbitro del directorio i do la sociedad, leva ai contrato Bernstein, motivo de la junta i materia del acuerdo, la mayora abrumadora de 11,27-3 sufrajios. Estas acciones ascienden al total de 12,574, todava mui distante de la suma do 20,000 que constituye el fondo social. Dnde so hallaban entneos, i donde se luui encontrado, antes o despus, los 7,420 iaren de la diferencia/ A estas dudas, que prestan asidero a muchas conjeturas, no responde ninguno de los declarantes: Field mismo, el mas abierto i espansivo, da en su affidavit de fs. 1.08 explicaciones: deficientes i oscu-
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ras que tampoco concuerdan coa las del tesorero Havon i menos con las de Comegys. Ya se ha dicho arriba, i conviene traerlo de nuevo a la memoria, que en el meeling de 14 de febrero se concedi a Field un fondo de 8,100 acciones en dominio absoluto i do 3,173 en el carcter de IrmU'c. o fiduciario: lo que forma, no el nmero de 11,073 del cmputo de Haven sino el algo menor pero siempre crecido i decisivo de 11,273. Con estas fuerzas, Field reorganiza el directorio, se asigna el cargo de presidente i hace aprobar, a pesar de las vivas resistencias de la minora, el acuerdo de octubre (pie entreg la empresa a Bernstein i fu la causa del juicio de protesta i de nulidad instruido ante la corte suprema de Nueva York. El Fiscal fcilmente se d cuenta del cambio que oper en el directorio el reemplazo de la influencia de Comegys por la do Field, cesionario, dueo o Ir antee ele mas de la mitad de las acciones do la compaa; pero n o acierta a comprender el desaparecimiento do las acciones que ya no son de Comegys, no han pasado a poder de Field i nadie lleva a una contienda do votos mui ardiente i a la cual allegaran elementos poderosos. I esas sitares o acciones fueron emitidas en febrero i trasteladas a Lewis i sus socios en dominio cierto i permanente. Dnele se hallaban i quin las poseia al tiempo de los acuerdos ele octubre? En Chile? En Estados Unidos?He aqu un secreto guardado con suma discrecin por los litigantes, en sus primeras declaraciones, i que talvez el desenvolvimiento ulterior del proceso habria descubierto, trayendo viva luz a la inteligencia perfecta ele esta oscursima negociacin el testimonio jurado do las partes, la pericia de sus letrados o la autoridad del juez. Los affldavils con todo, as deficientes como son, suministran datos que ponen al Fiscal en aptitud, si no de penetrar todos los secretos, miras i designios de la compaa i de sus directores i ajentes, a lo menos de conocer los vicios sustanciales e insanables de la organizacin i procedimientos ele la sociedad contratante de las lneas 1I2I Estado i de la delegacin o traspaso que concert con Bernstein, i Bernstein parcialmente cedi a los hermanos Palazuelos.
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C O N S T R U C C I N D E LOS N U E V O S F E R R O C A R R I L E S D E L ESTADO
Llega el momento de definir la ndole real i legal do los contratos de ajenca i de cesin celebrados por Bernstein con el apoderado Whitford, i ratificado mas tardo por el directorio de la North and South American Unidos. Son ya conocidas las circunstancias, mas de una vez referidas en este dictamen, que decidieron a Field a nombrar a Whitford jente de la compaa en Chile, en reemplazo do Lewis, i a proveerlo de amplios poderes para buscar socios, cooperadores i en ltimo caso cesionarios de una empresa en descrdito i ruina, Pero el mandato, otorgado de prisa, en viaje i con nimo poco sereno, ademas de sus vicios de forma, visibles a su simple lectura i pronto notados por los funcionarios del gobierno, adoleca del mas grave defecto de exceder las facultades del constituyente i de las adscritas al propio directorio de la sociedad organizada en Luisvillc. Whitford no obstante, anheloso de tomar la aj enca en mano i de aprovechar una coyuntura feliz de negociar, no aguard la renovacin correcta i regular de sus ttulos i procedi a ajusfar con Bernstein el contrato de 12 de agosto de 1889. Con dificultad se hallar en los protocolos del notariado una pieza tan oscura, ambigua i de mas complicada estructura. Es un poder absoluto i amplsimo, pero sin facultades de delegacin, i al propio tiempo es una trasferencia subordinada a la voluntad del cesionario i al asentimiento de un tercero. Bernstein se hace dueo de todos los negocios de la empresa, cuyas cargas i gravmenes tambin ha de soportar; mas sus jestiones han de ser concertadas con el jente que mantenga la compaa en Chile i no podr entenderse con el gobierno sino en el carcter de delegado o representante de la sociedad existente en Luisvillc. El traspaso se opera desde luego, i con todo habr de ser regularizado i perfeccionado, por una clusula posterior, a instancias del cesionario, con el acuerdo del directorio i la aquiescencia del gobierno. Bernstein contrae la obligacin, que pronto pone en cumplimiento, ele pagar las deudas sociales en Chile, tomar en mano las lneas en construccin i sus trabajos; i a cambio de sus esfuerzos, responsabilidades i desembolsos, se le conceden los beneficios eventuales, ya rpie no los hai actuales, de la empresa de los diez ferrocarriles, Constvuction Company en Estados
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coala reserva nicamente de un uno por mil en el precio orijinario de los tres millones i medio de libras. Alwo mai claras son las domas clusulas de esta singular cono o
vencin. Aparece de resalto, por poco que se penetre en su espritu i contexto, el propsito doble i ambicioso, incompatible por lo mismo, de revestir el ajuste del carcter de mero poder revocable i subordinado al directorio, i de un pacto bilateral estable i obligatorio. Ni Bernstein quiere estar sujeto al arbitrio de la compaa, ni sta consiente en ser absorbida i aniopuilada, resultando de estos temores i deseos encontrados una indecisin de ideas i una ambigedad de palabras que de pronto presenta el aspecto de una red de artificios. I no hai otros, a juicio del Fiscal, que el designio, por una parte, de conservar siquiera en nombre i apariencia la vida de una compaa fenecida, caduca, sin condiciones orijinarias de existencia; i por otra, la de Bernstein, el designio de reconocer en la compaa solo la menor suma de personera que exija el mantenimiento del contrato de construccin i el vigor i lejitimidad de su propia sustitucin. Es evidente que Bernstein, sea cual fuere el texto de sus convenios ole agosto, no pudo abrigar la esperanza exorbitante de quedar dueo nico i absoluto de la empresa, i que la clusula de cesin eventual i voluntaria, estampada al pi de la escritura, no fu seriamente estipulada ni pudo ser exijida con eficacia i xito. La lci de 31 de octubre no permita el traspaso del contrato sin el espreso asentimiento olel gobierno (art. 19); i todo dispone a creer que Bernstein, mu al cabo de los antecedentes i circunstancias del negocio i de su difcil desenvolvimiento, no ignoraba que el jente Lewis haba ofrecido la resolucin del contrato i que el gobierno no prestara odo a una proposicin de traspaso. As lo declara Field en su afflt.lavit ante el tribunal de Nueva York. La idea de transferencia, desatendida en Chile, tampoco hall cabida en Luisville. Field en sus cartas a Whitford, antes citadas, no vacila en calificar de ilegal lo que el directorio por su parte juzo- tambin pernicioso. Esto esplisa por qu los poderes enviados a Bernstein, en lugar del vicioso mandato otorgado por Whitford, depuraron el ajuste de la clusula de transferencia mal incorpo-
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rada en la escritura do 14 de agosto, i fueron circunscritos solo a constituir una delegacin que mantena los derechos de la compaa i su accin a intervenir mas o menos activamente en las gestiones ele la empresa. Bernstein acepte') de buen grado el carcter de jente que se lo asignaba; i on esa condicin, no en la ele cesionario, fu reconocido por el g o b i e r n o de Chile. P r u b a l o su oficio ele -1 de noviembre do 1889 al ministerio, i lo prueba- asimismo la correspondencia frecuente seguida con el D e p a r t a m e n t o i la direccin de obras pblicas. Bernstein i sus ajentes subalternos, apoderados i procuradores judiciales, su socio mismo Palazuelos, no se han dirijido a las autoridades administrativas i al tribunal arbitral, en sus peticiones i demandas, sino en n o m b r e ele la !\'orh. an<l Salh rican Gonslruction Oompany, i j a m s han p r e s u m i d o
A meabsorber
a la sociedael de que se decan i eran tenidos c o m o simples mandatarios. Si esta condicin modesta lastimaba sus derechos, no mal con corresponda a la amplitud de su accin o se compadeca
los trminos de su contrato con la compaa, libre era Bernstein de requerir el c u m p l i m i e n t o de la clusula de cesin i ele reclamar, en el evento de una negativa, el pago de la multa de doscientas mil libras esterlinas sealada en pena elel desconocimiento i violacin del convenio. No lo hizo, i con ello acredit tino i prudencia. La clusula de cesin no era perfecta i exjible sino despus del asentimiento elel g o b i e r n o , i no ignoraba Bernstein (pie el departamento de obras pblicas, si bien reconoca su carcter de jente de la compaa, no estaba dispuesto a mirarle en el de s u b r o g a d o absoluto i dueo d l a empresa. N o lo permita tampoco el decreto librado por la corte suprema de N u e v a Y o r k , puesto en conocimiento elel gobierno, con inclusin ele un traslado autntico, por la legacin de la R e p b l i c a en 'Washington. El tribunal por auto ele 7 ele octubre de 1889, que corro a 's. 159 en su orijinal ingles, orden que mientras se viese i decidiese el litijio (mean w)hile and unid the hearliuj and decisin), los demandados o sea el directorio i la compaa se han ele abstener de transferir o intentar el traspaso a Bernstein ele cualquiera do sus derechos, privilegios, franquicias, contratos u otros bienes ele la sociedael (are restrained and enjoined from transfering or alernpiing lo irans*
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fer to J. Bernstein any of tlie rights, privileges, Jranchises, contracta, or other propevty of the said Corporation), i de inscribir i asentar los acuerdos objetados en los libros i entre los documen* tos, o sacar i remitir copias con los sellos de la compaa i de tomar, en in, medida alguna eiicaminada a perjudicar sus negocios. La transferencia so hizo as imposible. No la autoriza el gobierno de Chile, la rechaza la minora del directorio i la prohibe la corte de Nueva York.
* *
Seria hoi intil el examen mas amplio del contrato ajustado por Bernstein con la compaa constructora, e investigar hasta qu punto se hallan en pi i son exijibles i cumplideras sus clusulas en relacin con los especuladores de Estados Unidos. Este aspecto del negocio, sin dejar de ser interesante, es ajeno a la cuestin del da, i no requiere un estudio que el Fiscal ha de concretar especialmente a los ttulos que posea Bernstein en nombre propio i pudo delegar o ceder total o parcialmente a Palazuelos. Ahora pues, si queda demostrado que el contrato de agosto de 1889, llamado de traspaso en su rbrica, de cesin i de ajencia segn los trminos de su contexto, ha tenido solo el viador i efectos de un mero poder personal, limitado e indelegable, fluye de necesidad la consecuencia del fenecimiento del mandato por la muerte de Bernstein, i la consecuencia no menos obligada de la caducidad de los sustitutos i ajentes ausiliares o cooperadores constituidos por el difunto. Bernstein no deja herederos en su condicin de jerente de la empresa, ni se concibe cmo una negociacin de millones i de diez lneas frreas, que requiere pericia consumada i afecta en alto grado a la Repblica, pueda caer en administracin pupilar o de albaceas testamentarios. La sucesin del finado jerente, cualesquiera que sean sus derechos i sus responsabilidades, nunca tendr accin a exijir de la compaa o del gobierno la subsistencia, en beneficio de la familia, de jestiones que no son hereditarias ni entran en el patrimonio personal. Idntica es la condicin de Palazuelos. En vida de Bernstein pudo compartir los negocios a ttulo de asociado o como sustituto 41
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CONSTRUCCIN DK LOS NUEVOS FERROCARRILES DEL ESTADO
de poderes: pero luego que acaeci la muerte do su mandante o compaero, el 10 de enero, se estingui la fuente nica i la causa de su ajencia ausiliar i ha quedado sin funciones i sin derechos a la empresa. No se dice por esto que han caducado sus acciones de socio del difunto. Existen en la plenitud de sus contratos, de compaa u otros, a condicin solamente de cpie se entablen contra la testamentara de Bernstein i no se promuevan contra la compaa de Estados Unidos o el gobierno de Chile. Palazuelos no ha celebrado con ellos contrato alguno. Su nombre no suena en las deliberaciones, acuerdos i actas del directorio de Luisville, donde talvez no se tuvo noticia de su jerencia conjunta o delegada: i el ministerio de obras pblicas, con el cual Palazuelos ha cambiado algunas notas, le ha mirado solo en el carcter de jente ausiliar del mandatario de la compaa. No existe al presente, preciso es reconocerlo, persona alguna que represente a la empresai a la North and Soutk Gonstruction American Compaa, i legal i prcticamente ha desaparecido
hasta la sombra de una sociedad que jams tuvo una vida cierta, una organizacin sana i formas claras i bien definidas. Quin se halla ahora en aptitud de reclamar la direccin o vijilancia de las lneas en construccin i el pleno vigor, en sus clusulas favorables tanto como en sus clusulas onerosas, del contrato-le de ?1 de octubre de 1888? No por cierto la testamentara de Bernstein, incapaz de heredar en derecho lo que tambin no es capaz de ejercer en punto a competencia: doblemente inhbil, por tanto, a tomar en sus manos, que son talvez las de una viuda tutora i curadora, negocios arduos que -reclaman suma destreza, pericia i versacin. No tampoco el jente ausiliar que tuvo Bernstein. La intervencin de Palazuelos termin con la vida de su poderdante, i por mucha que sea su intelijencia i profundo su conocimiento de los negocios de la compaa, sus aptitudes i sus anhelos quedan paralizados por su falta absoluta de ttulos. Caducaron los de sustituto, i nunca asumi los de cesionario de una empresa que no fu transferida a su propio causante. En defecto de uno i de otro, de Palazuelos i de Bernstein, surjo la hiptesis tercera, al parecer la mas verosmil, la mas remota en realidad, de la vuelto a la compaa de mandatos i facultades emanados de su seno i
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reversibles, despus do una rotacin laboriosa i estril, a la fuente de que partieron. Luego se ha de ver que esta ltima continjencia, a juicio del Fiscal la menos ventajosa a los intereses del pais, es tambin, por fortuna, la mas improbable i desautorizada.
Si '
*
Entretanto, el orden de examen de este complicado asunto requiere no dejemos de mano las jestiones de Bernstein, alas cuales se asoci Palazuelos, sin esponer o recordar suscintainente el estado de las cosas al tiempo del fallecimiento de aquel jente de la compaa. La empresa se encontraba en los ltimos estreios de impotencia i de aniquilamiento, i virtualmente, si no por conciertos o declaraciones formales, halda cesado la accin de la sociedad norte-americana i de sus ajentes en las lneas frreas en construccin. Bernstein acometi una tarea mui desigual a sus fuerzas, superior talvez, atendidas las circunstancias i sus graves dificultades, a otras mas aventajadas que las suyas. Ni l ni la compaa llevaban capitales adecuados a la magnitud de la empresa, i haban de contar solo con los elementos que les suministrara el Estado segn el contrato i en la medida del progreso cierto i satisfactorio do los trabajos. Era esa la base de la negociacin i tambin la mejor i acaso la nica garanta de buen cumplimiento. El gobierno ademas, en precaucin justa de abusos posibles i frecuentes en obras ajustadas a precio alzado, someti la accin de los contratistas a la mas severa vijilancia de los funcionarios facultativos del Estado, como se ha dicho arriba, i dispuso no se verificase pago alguno sin previo reconocimiento ele la buena ejecucin cientfica e industrial de los trabajos i de la calidad de los materiales, todo conforme al juicio i criterio de los injenieros pblicos. En robustecimiento de estas garantas, cuya eficacia poda ser eludida o frustrada, se estipul tambin, fuera del bono del milln consignado en el Banco Nacional, el depsito de un diez, un veinte o un treinta por ciento del precio de las secciones o lneas i de su material rodante o de traccin, i cuyos fondos acumulados, reem-
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bolsables solo en cuotas i perodos graduales, podran ser sustituidos por letras hipotecarias o bonos de Ja deuda nacional, siempre que excediere el depsito de la suma de cien mil pesos. Ni Lord ni Lewis, ajentes primitivos de la compaa, pudieron dar curso a las obras en tan severas coneliciones, i pronto hubieron de reconocer qne las clusulas de vijilancia prescritas por el contrato no eran verbales ni nugatorias, ni era posible esperar del cuerpo de injenieros sino el mas estricto cumplimiento de sus deberes. De ah el desastre de una empresa que solo contaba con estas quimricas espectativas. Bernstein, mejor provisto de competencia i de recursos, no dej tambin de acariciar la esperanza de relajar el rigor, a su juicio excesivo, de las precauciones i ele los funcionarios encargados de velar por su observancia: i como hall en vez de condescendencia un recrecimiento laudable ele celo i el nimo firme de mantenerlas en toda su plenitud, la nueva ajencia no tard en encontrarse en situacin tan embarazosa como la antigua i amenazada del propio desconcierto i revs. En efecto, desde eme Bernstein tom los negocios a su cargo, en setiembre de 1889, casi no ha habido un trabajo que no haya, sido materia de reparos i de contencin, i el contrato-lei mismo no ha quedado exento de dudas i de interpretaciones mas o menos justificadas o arbitrarias. Bernstein empez por observar que el trazado definitivo de las lneas no corresponda a los planos de los anteproyectos, bases de la licitacin i del ajuste de los precios, i sostuvo que si el artculo 41 del contrato-lei de octubre permita algunas modificaciones, tiles, fciles, de poco costo, no autorizaba los cambios radicales que el cuerpo de injenieros del Estado impona o pretenda imponer a la compaa constructora. As, por ejemplo, en la lnea del Huasco ha sido preciso rectificar, fuera de otros, el error tcnico de sesenta i siete metros en la nivelacin i de omisin en el perfil de las obras principales: en la de San Marcos a Ovalle se ha mudado el curso de la lnea, primitivamente trazada en la ribera izquierda del rio Guatulame, a la orilla derecha, que altera por completo las condiciones de construccin: en la de Vilos a Illapel i Salamanca, ademas de reducirse el trayecto i desviarse el rumbo orijinario, se han dislocado en muchos kilmetros los ejes de ambas lneas: en la de Calera a Ligua i
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Cabildo so ha variado radicalmente la traza del anteproyecto. As en las dems. El injeniero Mamby, de la empresa, que justifica estos cargos, o los sujierc a Bernstein en su informe de 30 de setiembre ltimo, solo halla libre de reparos tcnicos i de cambios radicales el plano i trazados de la lnea do Victoria a Osorno, que estima excelentes. Esto por lo que hace a los proyectos orijinarios. Echase de ver cul ser la serio de controversias que ha suscitado la ejecucin de las obras en las diversas secciones de cada lnea. Bernstein se ha quejado del retardo en la entrega de los perfiles de los trazados, de los planos i de las especificaciones de los materiales: del repudio por los injenieros divisionarios de obras bien ejecutadas i acojidas mas tarde por los arbitros facultativos: del rechazo de materiales de construccin, piedras, postes, durmientes, etc., utilizados como buenos por los injenieros del Estado: de la demora inmotivada en la espedicion de los certificados que deban librar los ajen tes inspectores de los tiles comprados en Europa: del desaire sistemtico de las solicitudes de la compaa, o desodas o tardamente provedas: de las exijencias absurdas avanzadas por los inspectores i condenadas por injenieros de reconocida competencia, etc., etc. Tal es el cuerpo de cargos que el apoderado judicial de Bernstein formula ante los jueces arbitros, en setiembre de 1890, i trata do comprobar en la estensa esposicion que corre impresa i ha sido agregada a la vista por la parto de Palazuelos. Antes de esta presentacin judicial, henchida de reproches i quejas no siempre templadas en la forma, Bernstein haba sostenido una viva polmica con la direccin de obras pblicas, fuera de las disputas diarias i penosas que ajitaba con los injenieros inspectores de las secciones. El acuerdo era imposible, i al parecer, la empresa daba sus esfuerzos i actividad, mas que a la ejecucin del contrato, a la discusin de sus clusulas i de las facultades del Estado i de sus ajentes. Crey el departamento de industria que ni su dignidad ni el inters del Estado, comprometidos por los cargos i las perennes reclamaciones del jente de la compaa, permitan soportar pa-
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ciento un estado de cosas tan intolerable i pernicioso; i con mano resuelta, alentada sin duda por el sentimiento del deber i de la responsabilidad, dict el decreto de 31 de mayo que dispuso la entrega inmediata de las lneas a la direccin de obras pblicas. Esta orden habia sido precedida i fu motivada por la ltima i violenta contienda optada con ocasin del nmero de operarios que deba poner la empresa i pedia la ejecucin de los trabajos dentro de los plazos del contrato. Sabiendo el ministerio que marchaban con desmayo i lentitud, i no habia en las secciones, ni con mucho, los peones i obreros adecuados, mand a Bemsteim en la forma imperativa de la nota de 29 de marzo, establecer en las diez lneas una fuerza de cerca de quince mil hombres, sealando en cada faena el nmero respectivo que deba destinarse a terraplenes, lastre, enrieladura, cierros, telgrafos, etc., i dando el trmino improrrogable de treinta dias para el cabal cumplimiento de la orden. La Direccin le imparti asimismo la de acelerar i acabar, dentro de un perodo cierto i corto, la construccin de los puentes, estaciones, tneles, alcantarillas i otras obras que indica el oficio i parecan adelantar con flojedad o se hallaban paralizadas. Bernstein objet estas rdenes diversas, en oficio do 8 de abril siguiente, i las objet bajo el doble aspecto de la facultad de librarlas i de la posibilidad de cumplirlas. En su estensa esposicion, que corre impresa entre los anexos, el jente de la compaa niega a la Direccin, de rigor al departamento i al gobierno, el derecho de interpretar el contrato, ensancha.] las facultades de los inspectores del Estado, agravar los deberes de la empresa e inmiscuirse en la ejecucin industrial i tcnica de trabajos que ha de vijilar a cierta distancia i puede examinar de cerca solo al tiempo de su conclusin i entrega. Las exijencias del decreto son pues injustas i arbitrarias. No son tampoco practicables. Las condiciones econmicas del pais, su escasa poblacin, sus industrias en competencia, etc., no permiten allegar de sbito un gran nmero de operarios, sino sea con procedimientos de violencia que la compaa no se halla en aptitud ni con nimo de emplear; i por mucho que sea su celo i el aliciente de mayores salarios que ofrezca, no le seria posible, supuesto que fuera til, poner en un mes quince
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mil peones i artesanos en las lneas. Son dignos de notarse i aun de trascribirse los apartes talos de esta vehemente i no mui comedida representacin de Bernstein: Si, dice, se quiere que los trabajos marchen con regularidad, es necesario que de parte de los representantes e injenieros del gobierno haya buena voluntad sincera i leal, concurso eficaz i oportuno, buena te en la interpretacin, justicia, en fin, debida a los empresarios de una vasta obra i do un gobierno honrado. As amonesta al cuerpo de injenieros. No es mas corts la insinuacin dirijida al gobierno mismo: Si agrega, lo que no es verosmil ni conciliable con el rol i la integridad propia de los ajentes de la administracin, lo que se busca es el medio de daar a esta empresa i de hacerla fracasar, menos ter seria, aunque doloroso i triste, que la compaa pusiera en juego todos los resortes de su dependencia, dado que es completamente inadmisible que se irrogue dao a los intereses privados i se viole la f solemne de un contrato por la sola voluntad de una de las partes. Djase ver que ni la forma ni las conclusiones de la solicitud eran para atemperar los rigores de la Direccin, ni propiciar a su autor la benevolencia i la gracia del departamento. La nota de Bernstein, corolario de sus pretensiones arrogantes i tenaces, puso trmino a la paciencia del gobierno, movindole a librar, no sin haber intimado por segunda vez sus rdenes de marzo, el decreto de 31 de mayo que aniquile') la accin de la compaa i de sus apoderados i llev todas las lneas i sus trabajos al cuerpo de injenieros del Estado. Esto en ejercicio de las facultades de rescisin i de apoderamiento reservadas al gobierno por el contrato-lci. Bernstein con todo, o mejor aconsejado por la ciara inteligencia de sus intereses, o intimidado por la entereza i resolucin que probaba el decreto, acept con callado sometimiento lo que en mucho menor grado haba, excitado i exasperado su nimo; i en vez de acudir al tribunal arbitral en demanda de justicia, o de buscar la proteccin mas alta que deja vislumbrar en las ltimas frases de la representacin de abril, arriba trascritas, se acerc al ministerio con la mira discreta de calmar su enojo i de mejorar en lo posible la penosa i desairada condicin a que le reduca la entrega de las lneas. Solicit entonces, no } a un puesto de inir
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ciativa i de accin, sino el mas humilde de vijilar a distancia respetuosa i discreta los trabajos en inters de la compaa, i de intervenir de alguna manera en el examen de las cuentas que en definitiva afectaban su responsabilidad. El departamento, sin reconocer el derecho, condescendi en permitir al jente las funciones pasivas que deseaba ejercer, ya que las obras, dice el oficio ministerial, (de 31 de mayo) han de correr por cuenta i riesgo ele la compaa, i bien entendido cpie la intervencin de Bernstein no llegue a perturbar el progreso de los trabajos i el cumplimiento del contrato de construccin. De esta manera feneci prctica i virtualmente, despus de seis meses de esfuerzos laboriosos i desafortunados, la ajencia-traspaso concertada en agosto de 1889 por Whitford con Bernstein. Mas no terminaron las dificultades del jente con la direccin i el departamento de obras pblicas. Ya ojue se dej fuera de controversia el contrato de 1888 i no era posible promover litijios o deducir reclamaciones sobre sus clusulas capitales, ni estaba tampoco el gobierno dispuesto a tolerar manos estraas en la direccin superior de las lneas i de sus obras, que se reserv con nimo entero, vino a suscitar dudas i conflictos la intelijencia, alcance i espritu de la accin de vijilancia solicitada con ahinco por Bernstein i concedida como inofensiva por el ministerio. Este mezquino asunto dio luego asidero a vivas contiendas. El jente, descontento de los estrechos lmites asignados a su puesto, se ha esforzado por ensancharlos, i con el nombre i so color de inspeccin de las obras, amenudo ha reclamado una intervencin que en concepto de los injenieros del Estado ha parecido presuntuosa i no armoniza con los designios del decreto de 31 de mayo. Se les han negado pues los datos, documentos i examen que exijian, i a veces se ha llegado, al decir de Bernstein, hasta vedar a sus empleados el acceso a las secciones i sitios de trabajo. El departamento, lejos de reprimir, fomenta la terquedad de sus funcionarios e injenieros, llevando sus rigores hasta el punto de negar a los inspectores de la compaa pasaje libre en los ferrocarriles del Estado. As los dems reproches i quejas del jente. Tal era, segn se desprende de los documentos agregados a la vista, el estado de la compaa i de sus negocios al tiempo del fa-
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llecimiento de Bernstein. La ajeneia, mal constituida por el mandato de Whit'ord, no bien organizada segn los poderes irregulares e imperfectos otorgados en Nueva York, no convaleci tampoco en manos de Bernstein, i de hecho habia terminado por el decreto de mayo que traslad al Estado la ejecucin de los trabajos, i rescindi un contrato ya desprovisto de condiciones de vida i de posible cumplimiento. Bernstein a su muerte no tenia intervencin alguna eficaz en las obras en construccin, no la ejercia aun en el examen de las cuentas; i su oficina, exonerada de negocios serios i tiles, al parecer consagraba su labor solo a libelar reclamaciones ante el gobierno, o demandas ante un tribunal arbitral constituido, ntese bien, para dirimir las controversias que suscitare el contrato en su funcionamiento regular i se promovieren en beneficio o en dao del empresario cierto de las lneas. Siendo sta, i ciertamente no es otra ni mejor, la condicin de la empresa al empezar el ao en curso, no se comprende el inters que tenga Palazuelos en subrogarse a una ajeneia balda i caduca, sin negocios i sin espectativas de recobro: a no ser que Palazuelos persiga el propsito, discreto de veras i plausible, pero inasequible por esa via, de despejar con resolucin el oscuro problema de la existencia de la compaa i liquidar los derechos i responsabilidades que aun subsisten en pi.
Pero ese problema, si pudo ser de ardua resolucin en otro tiempo, ha sido simplificado i reducido a su frmula mas sencilla mediante las revelaciones i los datos llevados a la corte suprema de Nueva York. Ellos traen luz plena a las cuestiones q"e se ajitan en Chile, i ponen de manifiesto, en concepto del Fiscal, que la sociedad organizada en Luisville fu una mera ficcin, no tuvo miras serias, discretas i realizables i emprendi una aventura temeraria, cuando no culpable. Sern sus propios autores quienes justifiquen estos severos juicios. La compaa nunca alleg capital adecuado, no se diga a la magnitud de las obras, pero ni siquiera a la construccin de la
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lnea de mas bajo precio i de trayecto mas corto. Lewis i Comegys, sus promovedores principales, la formaron con el fondo nominal de un milln, primero; de dos millones, mas tarde; i supusieron el desembolso efectivo, que nadie hizo, de un cinco por ciento, 0 sea cien mil pesos ofrecidos por ellos mismos i tomados a prstamo de la Union Bridge Co. No hubo suscricion de un centavo, ni se coloc jamas una sola accin a ttulo de compra. As lo declaran Haven i Williams, tesorero el uno i contador i secretario el otro. Al tiempo de sus affiduvits, jurados en octubre de 18S), la compaa no habia reembolsado a sus acreedores ni el fondo primitivo de los cien mil pesos, insolutos a la sazn en 74,000 pesos, i debia otras sumas en las plazas de Luisville i de Nueva York. La sociedad naci esprea i fallida. No poseia capital, careca de accionistas, adoleca de vicios orijinarios e insanables de organizacin i no persegua otros designios que el de ganar, con un simulacro de recursos i de solvencia, un contrato de millones i de grandes obras de que esperaba prestijio en Estados Unidos i riqueza en Chile. \ eamos ahora si esta quimera era susceptible de tomar formas 1 cuerpo palpables, i podia, cual ha sucedido con otras, alcanzar xito a fuerza de intelijencia, de economa, de perseverancia o de audacia. Comegys, arbitro al principio de la compaa, envi sucesivamente a Chile a su jente Lord i a su socio Lewis, trayendo ambos consigo, junto con sus ttulos sonoros i los prospectos ele la empresa, solo algunos injenieros i el fondo ele cien mil pesos tan penosamente reunido en Luisville. Mas tan exiguos elementos no bastaban a la concesin de las lneas. El gobierno exijia, entre otras garantas, la del depsito del bono de un milln en oro i no oa propuesta alguna desprovista de la seguridad requerida. Este primer contratiempo por poco no hizo fracasar la negociacin. La compaa de Luisville, hbil apenas a tomar a prstamo la pequea suma de cien mil pesos, no se hallaba en aptitud de obtener la gruesa caucin de un milln, vindose forzada, si haba de mantener sus pretensiones al contrato, a buscar un auxiliar de mayores recursos i por lo mismo exijente e imperioso. Surje entonces la persona i la accin de Field. Este peligroso cooperador
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ofrece el bono clel milln a condicin de absorber por completo la sociedad i de constituir a su agrado el directorio de Luisville i la ajencia de Chile. Comegys en sus angustias se rinde a tan duros trminos, que sern los de su propia subordinacin, i se apresura a ceder a Field mas de la mitad de las veinte mil acciones emitidas i ya casi en su totalidad (el 95 por ciento) adjudicadas al propio Comegys en unin de Lewis. As se obtuvo, segn lo revelan los affidavils, la garanta del milln en oro, reducida mas tarde a un milln en moneda de Chile, cjue coloc a Lord en situacin de ajusfar i solemnizar el contrato-lei do octubre de 1S88. Pero el nuevo arbitrio, si bien salv a la compaa de un revs en su tentativa inicial, no la habilit a empezar las obras con rapidez i eficacia, ni le trajo elemento alguno que le diese en Chile fuerzas, prestijio i espectativas de acierto. Pronto consumi Lewis el escaso fondo aportado, i aun, al decir do Foster i de Field (affidavits de fs. IOS i 125) lo disip en gastos de ostentacin indiscreta i personal. En marzo de 1889, cinco meses despus de ajustado el contrato, la compaa, abrumada de deudas, de responsabilidades, tambin de un descrdito irreparable, se hallaba en plena bancarrota, i fu por algunos dias sometida a concurso por decreto del juzgado de comercio. Su condicin era de veras desastrosa, i acaso habria sido mejor liquidarla entonces i rescindir el contrato. Era la opinin del propio Lewis. Ya el pblico habia penetrado en parte los misterios i artificios de la empresa, i el gobierno mismo, que al principio le dispens confianza, juzg discreto escatimarle sus ausilios, aumentar sus precauciones i aplicar en todo su justo rigor las clusulas de vijilancia i de garanta. El desconcierto no tard en llegar al. conocimiento del directorio en Estados Unidos. Field, su presidente i arbitro discrecional, se decide a venir al sitio de los sucesos, i provisto de facultades absolutas que se atribuy con mano propia i prdiga, segn los reproches posteriores de Comegys (afjidavits de fojas 162), se traslad a Chile, revocando do antemano los poderes conferidos a Lewis i a Lord. Mas nada repara la accin i la presencia del nuevo jente en su corta permanencia en Santiago. Su estudio del negocio, con ser mui rpido i somero, le infunde pronto el convencimiento de que el mal no admite remedio, ni hai posibilidad ra-
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cional de llevar adelante la construccin de las lneas con las solas fuerzas de la compaa. N"0 tuvo Field con todo, cual convenia al nteres de sus asociados i a sus propios deberes, el nimo do resolver con entereza lo que no se podia cumplir con eficacia, i excediendo sus facultades autoriz a Wbitford, en Lima, a tentar un pacto cualquiera de ajenca i de traspaso que salvase a la sociedad de sus angustias i al mismo Field del compromiso contrado con los banqueros suscritores del bono del milln. De ah se deriva el estrao i complicado ajuste celebrado con Bernstein. Whitford, a ttulo de mandato i de transferencia, cede i abandona a Bernstein todos los derechos, todas las facultades, todas las espectativas que emanan del contrato de construccin de las lneas, a trueque nicamente de que cubra sus deudas en Chile (no en Estarlos Unidos), i soporte las responsabilidades eventuales de la garanta constituida en el Banco Nacional. La compaa queda as, si no legalmente liquidada, disuelta de hecho, sin funciones i sin intereses i en posesin solo elel nombre que ha de decorar i cubrir las jestiones del delegado, i mantener las apariencias de vida i de vigor del contrato primitivo. Pero esta sutil i artera combinacin, sujerida sin duda por Field, garante del bono del milln, no pudo hallar acojida de parte de Comegys, Lewis i dems empresarios primitivos de Luisville, quienes perdan en el concierto con Bernstein, no solo sus esperanzas de lucro, sino el capital de cien mil pesos tomado por ellos a prstamo, aun insoluto, i otras espensas de su peculio o responsabilidad. Improbaron pues los actos do Whitford i pidieron a Field cuenta severa de los suyos propios. Field eludi espiraciones en la primera junta habida en el directorio, a poco de su regreso, i en la segunda, celebrada luego despus sin anuncios i por sorpresa, hizo aprobar en silencio su conducta i el contrato ajustado por Whitford con Bernstein. Comegys i Lewis protestaron de violencia i de dolo, i aun a riesgo de delatarse a s mismos, revelando las supercheras de la trama orijinaria de la sociedad, citaron a j uicio a sus adversarios i los obligaron a responder a una acusacin de fraude i de malos manejos. El tribuna], en mrito de las quejas i de los descargos, orden la suspensin de los acuerdos, es decir, de los contratos concerta-
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dos por Whitford con Bernstein, prohibiendo asimismo al directorio ejecutar acto alguno contrario a su decreto. Tal es el lltimo signo de existencia de la compaa. En el tiempo desde entonces trascurrido, mas de diez i seis meses, no aparece acto alguno que pruebe la menor intervencin en los sucesos de Chile o de algn modo manifieste un nteres de su parte. El decreto de 31 de mayo, de suyo tan grave, no sacude su aletargamiento, i aun la muerte de Bernstein, que deja acfalos i baldos los negocios, o es ignorada en Nueva York, o es all mirada como acontecimiento indiferente a la compaa. Esta no ha pretendido dar un sucesor a su jente difunto, cuya herencia, por io dems, si puede halagar a Palazuelos o a la familia de Bernstein, no es para excitar la codicia o las esperanzas de los primitivos i ya desalentados organizadores de la empresa. Todos ellos aspiran solo a exonerarse de responsabilidades. En tal estado de cosas, de verdadero caos, no sabra el gobierno dnele encontrar una compaa que no tiene asiento ni toma formas visibles, sin jente en Chile, disuelta en Estados Unidos, i aqu i all desprovista de personera legal i de representantes individuales que asuman su puesto, llenen sus deberes i se hallen en aptitud i con voluntad de guardar el contrato de construccin. Porque quiera suponerse, no sea sino por va de argumento, que el gobierno desea restablecer en todo su vigor el contrato de 1888 i se decide a devolver a los empresarios las diez lneas en construccin. A quin habra de dirijirse? No encontrara, volvemos a decirlo, sujeto visible que diese rostro, firma i accin a una entidad quimrica i conjetural. Con la vida de Bernstein se estingui su cargo personal de jente, i su ttulo de cesionario, desconocido por el gobierno, desautorizado por el directorio, paralizado por la corte de Nueva York, en ningn caso seria trasmisible a su familia como patrimonio hereditario. Reconocera a Palazuelos. como este lo solicita, en su condicin de sustituto o de socio de Bernstein? Pero ya se ha probado que no tuvo poderes regulares de delegado, ni es posible que reclame como partcipe la transferencia no operada en favor de su propio causante. Acudira, por ltimo, a la compaa misma? Es la hiptesis que acoje como subsidiaria la solicitud de Pala-
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zuelos, quien lux ofrecido a V. E., en su segundo escrito do 28 de enero, revalidar sus ttulos i presentar en breve tiempo un mandato regular del directorio de Nueva York. Mas la promesa, dado que V. E. la aceptase, no seria cumplidera, pues no se descubro cmo Palazuelos, cmo el gobierno mismo con tolas sus influencias pudiera boi reunir un consejo disperso a los cuatro vientos i enemistado por acerbas imputaciones, rencores i litijios. Nada ni nadie lograra emplazar en Luisville o en Nueva York a Lewis, que huye de cargos de derroche: a Field, acusado de abusos de confianza; a Comegys, autor principal de una empresa en fracaso i descrdito, i dems individuos que antes fueron sus ausiliares i temen aparecer ahora como sus cmplices. Solo un inesperado vuelco de fortuna podra compajinar el directorio que avent una suerte adversa i no del todo inocente. Pero, en vez de gratas noticias, habr llegado a Estados Unidos la de la muerte de Eernstein en enero, la de la toma de posesin de las lneas por el gobierno en mayo anterior, i la del revs completo e irreparable do la empresa. Estos sucesos no son ciertamente para sacudir a la compaa de su inercia e inflamar sus espectativas, i todo dispone a creer que Palazuelos malograra sus esfuerzos i nunca llegara, por largo que fuera el trmino que V. E. le concediera, a reorganizar el directorio en Nueva York i persuadirle a constituir en Chile una ajencia intil, caduca i solo de expensas i responsabilidades.
Parece as al Fiscal que este grave i complicado negocio no admite otra salida que la resolucin entera, franca i definitiva del contrato-lei de octubre de 1S88. Exije la medida tanto el inters de la Repblica como la propia dignidad del gobierno. No es en efecto regular que el Estado, invirtindose la situacin respectiva de las partes, reconozca a los empresarios el derecho de vijilar los trabajos i se reserve el de ejecutarlos. El contrato les asigna los puestos contrarios i mas apropiados. El Estado no ha de consentir que una sociedad disuelta, en pleno desconcierto i ruina, intervenga en la direccin de las lneas, tome cuenta de su costo, intei'rogue a los injenieros, revea sus planos o presuma inmiscuir-
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se de cualquiera manera en obras cjue cayeron en sus manos desmayadas i debi recqjer la mas potente del gobierno. No imajina el Fiscal que la compaa, si todava existe i se encuentra en aptitud de espresar una voluntad, se oponga a lo que reclama la necesidad i justifica el espritu i el testo del contrato. Su rescisin es boi una mera formalidad legal que consagrar lo ya existente de hecho i ha provenido de causas i culpas de la sola responsabilidad de la compaa. Esta ha faltado a sus compromisos e infrinjido las clusulas fundamentales del contrato. Pudo rescindirlo el gobierno, segn el artculo 9., el da.que el jente Lewis suspendi sus pagos en Santiago i fu compelido a quiebra i a cesin de bienes ante el juzgado de comercio. Pudo rescindirlo al tiempo que Field,Whitford i la compaa cedieron o intentaron ceder la empresa a Bernstein, sin el consentimiento espreso prescrito por el artculo 19. I pudo rescindirlo en el momento que Bernstein, negndose a ejecutar las obras ordenadas por el ministerio i poner en los trabajos el nmero de quince mil operarios, incurri en el caso de resolucin sealado por el artculo 7. No tendra la compaa por qu quejarse de los procedimientos del gobierno, tan motivados i justos, i antes bien habra de reconocer su paciente benevolencia i el inters joneroso que le ha manifestado en sus quebrantos i fracaso. La rescisin, por lo dems, ya se ha dicho i conviene repetirlo, se ha operado virtualniente por el decreto de 31 de mayo. Su vijencia es incompatible con el mantenimiento del contrato-lei de 1888. El decreto de mayo excluye toda intervencin estraa en las lneas que el Estado reserva a su i'mica direccin. Una de sus consecuencias, i no la mas importante, fu la de vedar a Bernstein la inspeccin de los trabajos i de las cuentas, i aun el mero acceso de sus empleados a los sitios donde se ejecutan las obras. As debi comprenderlo el jente, i sorprende cmo acarici la idea quimrica de vijilar i someter a su crtica lo que no le era dado hacer, i se secuestraba de su accin directa e impotente. Con nimo resuelto tom el gobierno a su cai'go la empresa de construccin, no por dias i en el carcter de jente supletorio, sino
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en condiciones i con miras permanentes, i es claro que en la ljica de su medida, tambin en la obvia conveniencia del Estado, no ha de tolerar a Palazuelos, ni aun a la compaa misma o su delegado, la intervencin i la vigilancia de que priv a Bemstein. Nada se adelantara con el nombramiento de un nuevo agente. Se encontrara sin funciones. No las tiene tampoco, serias i tiles a lo menos, la oficina establecida en Santiago por Bernstein, i en rigor han fenecido, en concepto del Fiscal, las del propio tribunal instituido segn el artculo 49 del contrato. No hai contencin sino cuando las partes difieren en la inteligencia de un convenio de existencia cierta, no estn de acuerdo en la interpretacin de algunas de sus clusulas, i disputan sobre el alcance de facultades o la eficacia de derechos reconocidos i en vigor . Mas la rescisin, por lo mismo que conmue-
ve i pone en tela de juicio la esencia del pacto, su contesto, sus bases, su validez, cierra el ingreso a todo litijio secundario acerca del sentido de sus artculos, que son los rganos de su funcionamiento i de su vida. Cesa entonces la materia de la controversia, a no ser que la controversia verse sobre el punto capital de la rescisin i de sus causas i justificativos. Sometidas ahora las obras a la direccin e iniciativa nica del gobierno, el solo dueo tambin de acelerar o diferir su ejecucin ntegra o parcial, modificar los trazados, escojer los materiales; hacer encargos al estranjero de rieles, puentes, mquinas, etc., de necesidad ha de prevalecer su accin i su voluntad en el conjunto de los trabajos, debiendo dar cuenta de sus actos solo a los poderes pblicos que por las leyes la toman de las jestiones administrativas. Un gobierno no discute con sus subalternos: les prescribe sus deberes en forma imperativa i segn el orden de sus cargos en la jerarqua. Luego, no cabe contencin i no es posible un litijio regular ni un juzgamiento entre la autoridad que manda i los empleados que obedecen. Carece pues de objeto i de funciones el tribunal arbitral en la situacin creada por el decreto de 31 de mayo, como no las tiene tampoco, segn se ha probado arriba, la oficina central que organiz Bernstein para dirijir o vijilar las obras en su totalidad encargadas al cuerpo de injenieros del Estado.
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Estos son los juicios i conclusiones que ha sujerido al Fiscal el examen de las solicitudes de don Juan Agustin Palazuelos, i el estudio de los documentos agregados por la parte interesada i por el Departamento de obras pblicas. Vina del Mar, marzo 17 de 1891.
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CONSTRUCCIN D E LOS NUEVOS FERROCARRILES D E L ESTADO
NUEVO
D I C T A M E N SOBRE LAS EN CHILE DE
JESTIONES LA
D E L T I T U L A D O REPRENORTE-AMERICANA ESTADO.
SENTANTE
COMPAA
CONSTRUCTORA
D E LOS F E R R O C A R R I L E S D E L
Excmo. Seor: El departamento do industria i obras pblicas lia tenido a bien requerir el dictamen del Fiscal sobre la nueva solicitud presentada a V. E. por don Juan Agustn Palazuelos, a fin de que el gobierno, en vista del poder que acompaa, le tonga i reconozca como jente nico de la North and South American Construction Company, o sea de la sociedad norte-americana que en 188S contrat la construccin de algunos ferrocarriles del Estado. Incluye tambin el ministerio, junto con la copia notarial del mandato del peticionario, los datos i documentos allegados, conforme a sus instrucciones, por el enviado ele la Repblica en Washington, i mediante los cuales se podr formar un juicio mas exacto acerca de la existencia, responsabilidad, solvencia i condicin jurdica de la sociedad. Tiene ahora el Fiscal las piezas que el departamento de industria i obras pblicas le haba anunciado en su nota de mayo, i solo le han llegado hace poco, trayndoselo asimismo, a sus reiteradas instancias, el poder orijinal otorgado en Nueva York al seor Palazuelos i exhibilo por ste en versin castellana desprovista de verificacin regular i autorizada. Quiere el Ministerio, segn lo espresa el oficio de mayo, que el Fiscal examine el mrito i forma esterna del mandato conferido al nuevo jente de la compaa constructora, i emita al propio tiempo, sobre el orjen, estado i condicin actual de la sociedad, la opinin que puedan sujerirle los documentos e informes remitidos por el enviado de la Repblica en Washington.
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En orden al poder otorgado al seor Palazuelos, el Fiscal, teniendo a la vista i cotejando los testos ingles i castellano, cree
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ticlo para poner los sellos de la compaa i estender un mandato jeneral al sefior Palazuelos. Echase al punto de ver que el mandato en examen es en estremo informal e irregular, no ofrece otra garanta de certeza que la palabra, verdica si se quiere, pero a todas luces parcial i desautorizada, en buen derecho procesal, del individuo que simultneamente declara i afirma su doble cargo. Pie aqu, en concepto del Fiscal, el defecto opio vicia radicalmente i en sus fuentes el poder exhibido por el seor Palazuelos. Nathaniel Haven, sea cual fuere el cre'dito i prestijio de su persona, no es oficial de f pblica; ni asume tampoco este carcter, propio nicamente de los funcionarios del Estado, individuo alguno al servicio de corporaciones o compaias de derecho privarlo. Ni en Chile, cuyas leyes i prcticas nos son conocidas, ni en los Estados Unidos, donde entiendo el Fiscal que no son menos severos los procedimientos i reglas del notariado, puede ser correcto i vlido, dentro o fuera del territorio, el mandato conferido en trminos tan defectuosos e inseguros. La naturaleza del acto, gravo de suyo i de trascendencia, exijo de rigor una constancia cierta de la existencia de la compaa o persona legal o natural que delega sus facultades; del directorio o ajentes llamados a ejercerlas; del concierto celebrado para constituir una delegacin mas o monos amplia o restrinjida; i del documento, en fin, en ojue se otorgue el poder con insercin do sus antecedentes i necesarios justificativos. As en Chile. En cuanto a los paises estraos, se halla el Fiscal en aptitud de afirmar, ya que no la vijencia uniforme de las propias i sanas reglas (casi idnticas en las diversas lejislaciones), a lo menos que en los poderes presentados anienuelo a su examen, de Inglaterra o de la Union Americana, i ha de calificar en cumplimiento de los deberes de su puesto, todos traen incluidos en la parte til los documentos arriba indicados, no habindole llegado uno solo en la forma inslita, desnuda e irregular del suscrito por Nathaniel Haven. Cuando mucho se ha notado en algunos, si bien mu pocos, que el notario otorgante del instrumento omite la insercin de las piezas, talvez por su demasiada estension, certificando haberlas
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visto i leido i tener cabal conocimiento del carcter de las personas, de la efectividad de sus cargos i de la existencia i tenor de sus acuerdos. El mismo poder del seor Palazuelos manifiesta, en su parte menos sustancial, el empeo que se pone en Estados Unidos en revestir esta clase de documentos de las mas severas garantas de autenticidad; i si, como lo prueba el orijinal ingles agregado, se juzg necesario en los Estados Unidos certificar primero la firma del actuario Williains, por el oficial de la corte suprema de Nueva York; atestiguar despus la de este funcionario mediante una constancia suscrita de mano del propio secretario de Estado; i verificar por fin la del ministro seor Blaine en el consulado jeneral de Chile: no es de creer que solo han de quedar exentos de certificacin i de prueba segura de efectividad los hechos i circunstancias fundamentales que constituyen la esencia del mandato i la capacidad jurdica de sus otorgantes. Una razn de analoja i aun de induccin superior i afortiori, obliga a concluir que la lei ser mas severa all donde hai mayor peligro do abuso o intereses considerables que exijan mas estrictas reglas de procedimiento. Parece as evidente al Fiscal rpre el poder agregado por el seor Palazuelos no puede ser aceptado por el gobierno, dados los vacos e irregularidades arriba sealados, i aun sin tomar en cuenta los antecedentes, muchos i serios, ciertamente, acopiados por el ministro de la Repblica en Washington, i que el departamento de industria i obras pblicas ha encargado examinar al Fiscal junto con el mandato suscrito por Nathaniel Pa ven. Ser este el panto segundo i de seguro el mas importante del presente dictamen.
El enviado dla Repblica en Washington remiti al gobierno, a instancias del departamento de industria i obras pblicas, las piezas diversas enumeradas en su nota de 80 de enero ltimo, dirijidas todas a inquirir el orjen, condicin legal, capital, negocios i estado actual de la compaa constructora, i dar a V. E. una
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CONSTRUCCIN DI LOS NUEVOS FERROCARRILES DEL ESTADO
nocin, exacta en lo posible, Je la seriedad i solvencia de la sociedad que tom a su cargo por el contrato-lei de octubre de 1888 la construccin de diez lneas frreas del Estado, con un presupuesto de cerca de tres i medio millones de libras esterlinas. Los datos allegados no son por desgracia satisfactorios, ni mucho menos, i contribuyen a comprobar que la compaa, organizada fuera de derecho, aun violando o frustrando las leyes de Kentucky, el Estado de su primitivo establecimiento, no reuni tampoco fondos adecuados a la magnitud de la empresa, no los tuvo ni para la menor i menos costosa ele las lneas; i que pronto, mal acreditada en Chile, no mejor acojida en Estados Unidos, cay en angustias i dificultades que no tardaron en llevarla a falencia i a disolucin prctica i cierta. La nueva investigacin ha venido a confirmar el examen hecho por el Fiscal en marzo de 1891, cuyas conclusiones, formuladas i apoyadas en la vista en aquella sazn emitida al gobierno, forzosamente fueron encaminadas a la resolucin del contrato i liquidacin convencional o judicial de este desgraciado negocio. Prubanlo as los hechos i documentos (pie se espresan en seguida i son deducidos del legajo de piezas enviadas de Washington. La sociedad desde su organizacin adoleci del vicio orijinario de contravenir a las leyes de Kentucky. violndolas en el triple sentido de su estructura jurdica, de su falta de autorizacin i de la deficiencia de su capital. El artculo 1." del captulo 9 del estatuto sobre sociedades vijente en aquel Estado, prescribe que solo la lejislatura podr autorizar las compaas que tengan por objeto la fundacin de bancos, la construccin de ferrocarriles i otras empresas de igual carcter, siendo de ndole privada, segn el captulo 50, las sociedades de fines subalternos i de menor responsabilidad. Lo atestigua tambin, en vista del testo del estatuto, (no trado al Fiscal), la carta-respuesta dirijida pior el abogado Mac Creary, miembro distinguilo del congreso de Estados Unidos, al ministro de Chile en Washington. Corre esta pieza entre los anexos. La compaa, no pudiendo tomar su nombre real de constructora de ferrocarriles en Chile, objeto nico de su organizacin, se disfraz con.el rtulo vago, elstico e indefinido de constructora.
NORTE-AMERICANA
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in fraudem legis, i con el designio visible de esquivar la pesquisa de la lejislaturai las provisiones severas del estatuto de Kentucky. Otra trasgrcsion, i no menos abierta, fu la del precepto que la obligaba a no emprender operaciones superiores al capital acumulado. La compaa con un milln primero, aumentado mas tarde en el doble (suma que enter) solo en cien mil pesos en efectivo), acometi empresas por valor de diez i siete millones, excediendo nueve veces la cifra i trminos de la lei. La compaa, finalmente, no la cumpli tampoco al inscribirse en la forma falsa de su establecimiento, i anotando en los rejistros o protocolos, que son los testimonios pblicos i autnticos de su existencia, una sociedad de otro jnero i de mu diversa fisonoma, ndole i responsabilidad. Falsific, por decirlo asi, su propia persona legal, alterando los rasgos i caracteres que podan definir i comprobar su identidad. En cuanto al fondo social, aparto las violaciones de lei ya mencionadas, los nuevos datos manifiestan que los dos millones del haber fueron nominalmento suscritos, i que esta suma, deficiente, aun siendo cierta i leal mente enterada, apareci adjudicada sin gravamen alguno en sus diez i nueve vijsimas partes. La compaa empez sus operaciones con la sola cantidad de cien mil pesos, i esa, tomada a prstamo de la Union Bridge Company, de Nueva York, se encuentra insoluto en gran parte hoi mismo, i ha sido la materia de una demanda ejecutiva fallada i sentenciada por los tribunales de aquella ciudad. La sociedad al presente, segn lo declara su propio abogado Ch. Williams (en carta de 22 de enero al ministro de Chile) nada puede repetir de sus accionistas, cuyas cuotas, nunca pagadas en dinero, quedaron exentas de cargos i de responsabilidades. No es pues estrao que el juzgamiento a favor de la Union Bridge Company, i otros librados en inters de diversos acreedores de la sociedad, hayan sido frustrados por la falta absoluta de bienes en Estados Unidos o en Chile i del supuesto entero o liberacin de las cuotas de sus accionistas. La compaa constructora, segn los informes que se vienen estractando, sostena a ines del ao anterior i principios del corrien-
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te varios juicios ante la corte suprema de Nueva York. Es de notarse, entre otros, el promovido por Comegys i Wyman, sus organizadores primitivos, a Fiekl, Bernstein i Nathaniel Haven (que se dice secretario i autoriza el poder al seor Palazuelos), ahora paralizado, i es sin duda el mismo que el Fiscal estensamente refiri en el dictamen de marzo de 1891, en presencia del espediente enviado en copia al gobierno por el ministro de Chile a la sazn acreditado en Washington, La causa es grave i de ndole criminal tanto como civil; porque los demandantes, ademas de repetir el pago de sumas crecidas, acusan de dolo, de fraude, de malos manejos i de falsedad a los demandados. Ignora el Fiscal el estado del pleito, pero puede asegurar, en vista de los documentos trados al gobierno i existentes en el ministerio de industria i obras pblicas, que la corte suprema de Nueva York prohibi a los directores de la compaa, Fickl, Foster, Haven, etc., innovar ni ejecutar acto alguno de administracin, i el decreto, al parecer, no ha sido modificado i se halla en pleno vigor. El mandato al seor Palazuelos seria por lo tanto nulo, atendido el auto prohibitivo del tribunal, i carecera de eficacia aun suponindolo depurado de los vicios arriba sealados. Acusado Haven de falsificador, o de connivencia en el dolo imputado al directorio, no se encuentra seguramente en aptitud de asumir la representacin de la compaa, sino en el caso de justificar primero, ya que toma el ttulo de secretario i ejerce funciones de tal, que la corte revoc su providencia i lo habilit, lo mismo que a los individuos del consejo directivo, a continuar en el desempeo de sus cargos i en el uso libre de sus facultades de administracin. De los datos nuevamente agregados aparece asimismo que la compaa constructora, demandada ante la corte de Nueva York, fu condenada en enero de 1S92 a pagar al injeniero F. Leach, por razn de servicios profesionales apreciados por el arbitro W. Trull, la suma de 2,986 pesos, i que la sentencia, con ser tan pequea la cantidad, ha quedado sin efecto por la absoluta falta de bienes de la sociedad. Igual suerte ha corrido, segn los informes trasmitidos por L.
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G. Hopkins, quien los deduce de la propia secretara de la corte de Nueva York, la deuda ejecutiva de 32,369 pesos 65 centavos repetida de la compaa constructora por la Union Bridge Company i sentenciada por aquel tribunal en junio de 1891. La sociedad frustra el juzgamiento, i aun, en su estado de falencia i de disolucin, no permite notificarlo a persona natural o jurdica que represente al deudor i pueda reconocer la obligacin. Es de notarse que uno de los ejecutantes, Mac Donald, es el mismo que poco mas tarde, en 23 de enero de 1892, figura en la condicin estraua, a p e nas compatible i verosmil, de vice-presidente otorgante del poder jeneral conferido por telegrama al seor F. W . Egan, a la sazn establecido en Chile, Llamado Hopkins por la Legacin a averiguar, junto con los litijios de la compaa, los propsitos i espectativas de sus socios organizadores o de los posteriormente subrogados en sus intereses i derechos, se puso al habla, entre otros, con el promovedor orijinario de la sociedad W . E. Comegys: quien, desesperando del xito ya imposible i convencido del fracaso irreparable del negocio, le asegur que no se pretenda la ejecucin del contrato ajustado con el gobierno de Chile (to carry out their contract ivith the government of Chile) ni lo podran tampoco cumplir por su parte, pues no posean fondos ni se los daran a prstamo, atendido el ningn valor del capital social (as they liad no ononey and could not
borroiv any, because of the worthlesness
of the stock). Era esta
tambin la opinin jeneral de los que en Nueva York tenan conocimiento de la compaa i del contrato celebrado con el gobierno de Chile. Mas graves, aunque no desconocidas ni nuevas, son las revelaciones contenidas en el affidavit de Ricardo July, jurado en la corte el 4 de noviembre de 1889, i agregado tambin en copia testimoniada al legajo enviado a Chile por el ministro de la Repblica, en enero ltimo. July en su condicin de empleado de la compaa tuvo ocasin de conocer los artificios de sus directores, los de Field en especial, los procedimientos irregulares, por no decir dolosos, puestos enjuego para dar semblante decoroso i de validez a las reuniones del directorio, al voto de sus acuerdos i dems actos i medidas tendentes a ratificar el contrato de cesin 44
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i de ajencia con Bernstein. Natlianiel Ha ven, al decir de July, ni siquiera asisti a las sesiones, que no obstante certific como actuario, testigo i secretario, donde se trat de la trasferencia i delegacin de los derechos de la sociedad: agregando July que Haven con desenfadada injenuidad le haba dicho, en respuesta a sus preguntas sobre estos sucesos, que se los callaba de miedo de no obligarle a mentir: they (los directores i secretarios) clid so in order to save deponerd the necessity oflying to Comegys, Escusa el Fiscal repetir aqu otros pormenores del afjidavd de July, ntegramente inserto en ingles i castellano en el documento enviado por nuestra legacin en Washington, porque esta pieza, con ser de no escasa importancia, la tiene pequea al lado de las mas serias del proceso instruido ante la corte do Nueva York en 1889 i ya prolijamente analizadas en el dictamen de 19 de marzo de 1891. All constan en todos sus pormenores, tambin en su acerba e impudente desnudez, los cargos i reproches que mutuamente se infieren los organizadores primitivos do la compaa, i los especuladores que mas tarde, ya perdido el prostijio o el aliento de aquellos, tomaron el negocio con mano resuelta i no mayores fuerzas, acierto i fortuna. Son estos los nuevos documentos allegados por el ministro dla Repblica, en los meses ltimos, sobre el estado i circunstancias de la North and South American Construction Company. No mueven por cierto al Fiscal a alterar los juicios emitidos en su dictamen de 1891, si no sea, bien se deja colejir, en el sentido de arraigar mas hondamente i fortalecer el convencimiento entonces espuesto, hoi confirmado por nuevos datos i pruebas, de que la sociedad constructora, organizada sin propsitos serios, sin fondos suficientes i contra las leyes protectoras de la buena f i de la probidad, fu una aventura en estremo audaz i temeraria, que debi fracasar tan pronto como se disipase la espectativa, culpable tanto como injuriosa a Chile, de que pudiese hallar en este pais las induljencias irreflexivas de un pueblo poseido del vrtigo de los progresos materiales, o las facilidades de un gobierno que la acojia o fomentaba en el inters de una poltica artera i ostentosa; o ya tambin, por mucho que cueste decirlo,
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otras esperanzas que disimula la mas srdida codicia i so resiste a espresar el mas elemental sentimiento de decoro nacional. Fueron por fortuna frustrados los clculos, los de ilusin inocente tanto como los otros; i forzada la compaa a ejecutar las obras con capitales ciertos, responsabilidades efectivas i competencia real, hubo en breve de reconocer i declarar su impotencia i de ceder la negociacin, ya desesperada, a empresario de mayor valenta o de superiores recursos.
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Resulta de manifiesto que la compaa constructora, nacida en condiciones espreas en Estados Unidos, donde nunca tuvo existencia regular i legal, se halla all, como se encuentra en Chile, en estado de insolvencia i de disolucin, i no se comprenden los fines que se persigan al solicitar la ajenciai representacin de una sociedad que se esconde i se ahuyenta de s misma i oculta el rostro de miedo a dar cuenta, cubrir sus deudas, estar a juicio i sobrellevar responsabilidades civiles i criminales. Acptese, siquiera por va de argumento, que el mandato suscrito por Haven fuera correcto i vlido i que el nuevo apoderado llegase a ser el sucesor lejtimo de Bernstein, tendra por ello las acciones pie dej de poseer i ejercitar la compaa i cuya caducidad reconoci o toler el propio Bernstein? Este empresario, es bien sabido, se declar en la imposibilidad de ejecutar el contrato de 1888, i por decreto supremo de mayo de 1890, objeto al principio de sus protestas vehementes, poco despus obedecido con singular sometimiento, tom en mano el Estado la entera direccin de las lneas i de sus trabajos de todo j nero, dejando al jente de la sociedad solo cierta intervencin de vijilancia en breve reducida a poco i aun denegada por completo. El nuevo jente, por lo tanto, heredero de la condicin de su predecesor en el puesto, no podria asumir con su mandato una actitud mas eficaz i mas activa, i en realidad no habria recibido do la compaa otro encargo que el poco envidiable de litigar con el gobierno de Chile i discutir en privado o ante los tribunales las causas de rescisin del contrato.
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Es esto, en la hora actual i dados los antecedentes del negocio, lo nico que cabe hacer de serio i de til al apoderado de la compaa constructora, que ya no puede llevar adelante su temeraria empresa i repetidas veces ha confesado su impotencia i su fracaso. Sea en buen hora. Al gobierno interesa tambin, i en primer trmino, despejar una situacin por todo estremo oscura, embarazosa e incierta, i est en su obvia conveniencia, cual lo quiere tambin la dignidad i prestijio de su conducta administrativa, el revestir de los caracteres del derecho los actos hasta ahora justificados solo por la necesidad ele resguardar los dineros del tiseo i de precaver ulteriores i mas graves daos. En concepto del Fiscal, sale permitido decirlo, debi el gobierno proceder a la rescisin legal del contrato, o invitar a un ajuste resolutorio i amigable, el dia mismo que se decidi a desor al jente de la sociedad i le alej de las obras que tomaba a su cargo con nimo firme i el designio ele no devolvrselas en lo sucesivo. Era lo correcto i lo que pedan las circunstancias. Las leyes, lo mismo que las clusulas del contrato, daban al Estado accin a resolver el convenio que el constructor no se hallaba en aptitud de cumplir, i fu de veras do sentirse que el. decreto de mayo de 1890 no contuviese, corno era propio i de rigor, la orden de proceder en el momento a definir la situacin real ele las cosas i la caducidad jurdica del contrato. Urje reparar ahora el olvido i perniciosa neglijenca padecidos en 1890. Un gobierno serio, celoso de su probidad i de su reputacin de justicia, se abstiene con cuidado sumo de dictar providencias de hecho que no vayan luego al punto seguidas de los recursos de derecho que las justifiquen ante la lei i la conciencia pblica i las sinceren del cargo de arbitrariedad i de violencia; i esta mxima, siempre saludable i cierta, es mayormente aplicable a los casos en que el Estado, por ser mero contratante, entra mas de lleno en la rbita estrecha i circunscrita del derecho comn. Perjudic pues al decreto de mayo, por lo dems justo i motivado, la falta de una inmediata jestion judicial que, de una piarte, revistiese de lejitimidad el acto ele apoderamicnto o toma de posesin de las lneas frreas arrebatadas a las manos inhbiles del empresario, i declarase por otra parte, en vista del revs i de la
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impotencia de la compaa, la caducidad i resolucin del contrato-loi de 1888. Aquella medida discreta i oportuna, hoi necesaria, si bien algo tarda, habra trado tambin la ventaja de cerrar la puerta a las tentativas mas o menos quimricas, pero siempre tenaces i peligrosas, a que invita el estado incierto del contrato celebrado en 1888 con la compaa constructora. Ajuicio de algunos, siquiera sean pocos i no los mas imparciales, existen en pi i en todo su vigor as la sociedad de Estados Unidos como las estipulaciones del pacto; i debe en justicia V. E. reconocer al jente que nombre la compaa, debe restablecer el tribunal de arbitros suspendido por el decreto de setiembre de 1891, i debe por fin, como consecuencia de todo esto, devolver a la compaa las lneas i trabajos arbitrariamente llevados a la direccin de obras pblicas, por el decreto de mayo. A tan estraas pretensiones presta aliento, no hai que dudarlo, el jiro incorrecto imprimido al negocio por la administracin de Balmaceda, conjeturndose tal vez que no tuvo clara conciencia de su derecho al dictar el decreto de mayo de 1S90, i que el acto fu solo, como tantos otros, por desgracia de mayor gravedad, un procedimiento irregular i violento. La dictadura as, ya latente en 1890, vendra a dar rostro odioso aun a lo que acert a resolver con buen discernimiento i justicia. Porque ciertamente lo fu, justa tanto como atinada, la medida (pie llev al Estado las obras de la construccin de los ferrocarriles nacionales, que la sociedad empresaria solt de sus dbiles manos i abandon, a cambio solo de quedar inmune e irresponsable, a las no mas potentes ni afortunadas ele don Julio Bernstein. La medida no adoleci de otro defecto que el de omitirse, sea por olvido, sea por el desden con que a la sazn se miraban los procedimientos correctos, la consagracin judicial de su lejitimidad. I esto es, ajuicio del Fiscal, lo que corresponde hacer al gobierno de V. E. Muchas i mu justificadas son las causas legales i convencionales de la resolucin del contrato-lei de 18S8. Latamente las espone el dictamen de marzo de 1891, las han reconocido los mismos ajentes de la compaa, anhelosos todos do poner trmino aj
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negocio; i vienen a confirmarlas los nuevos datos allegados por el ministro de la Repblica en Washington. Ha caducado en sus fundamentos el contrato., que nunca tuvo raices slidas, i la sociedad misma iniciadora, viciada c irregular en su propio orjon, lia perdido hasta las formas aparentes do su existencia. Est hoi disuelta, en falencia real, en litijio civil i criminal; i fuera en verdad estrao que esa compaa, ahora sin cuerpo visible en Estados Unidos, donde no la descubren sus acreedores ni los alguaciles de la justicia, viniese, viva, convalecida i en pleno vigor, a repetir derechos en Chile i a constituir aqu mi jente encargado de formular las mas arrogantes reclamaciones. Esto choca a la mas elemental nocin de derecho, de moral i de ljica. Un delegado es la mera emanacin del poder que lo constituyo, i si es cierto que la fuente se ha estinguido, mal podr representar el mandatario otra cosa que el vaco o una entidad impalpable o conjetural. Ningn artificio, siquiera sea el mas audaz i el mas injenioso, lograr persuadir que una compaa fenecida, en quiebra i suspendida en su funcionamiento por decreto de justicia, tambin desprovista de directores conocidos, se halle en condicin de otorgar mandatos que suponen la plenitud de su existencia i o goce entero de sus facultades. En su estado actual la North and South American Contruction Coinpany, preciso es reconocerlo, no consiente otro jente (po un sndico, ya se nombre en Chile o en Estados Unidos; i ese sndico, que ciertamente no ha de ser un habilitador de tres millones de libras, ha de ejercer el cargo nico de liquidar la quiebra i des. pejar la responsabilidad de los accionistas i de los promovedores de la negociacin. Tales son las opiniones que el nuevo estudio del asunto, con presencia tambin de los datos acopiados por la legacin de la Repblica en Washington, han iufuiidido al Fiscal i no son sino la confirmacin de las omitidas en el dictamen de marzo de 1891. Cuanto mas examina este confuso i desgraciado negocio, tanto se persuade mas de la necesidad de proceder a la resolucin judicial o de mutuo concierto del contrato-le do 1S88, ponindose as trinino, cual lo pide el inters pblico i la buena administra-
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cion, al estado de cosas indefinido i pernicioso creado por las deficiencias del decreto de mayo de 1890, i ponindolo tambin a las tentativas peligrosas a que presta asidero la falta de una medida entera, firme i exenta de ambigedades. Santiago, agosto 24 de 1892
MONTT.
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BANCO
POPULAR HIPOTECARIO
BANCO
POPULAR
HIPOTECARIO. I
EXAMEN
OFICIAL
DE
SU
ESTADO
OPERACIONES,
Excmo. Seor: El 30 de enero anterior fue elevada a V. E . la renuncia que don Agustn Eyzaguirre hacia del cargo de delegado del gobierno ante el Banco Popular Hipotecario, i fundaba en la circunstancia grave de que su accin fiscalizadora, segn el tenor de los estatutos del establecimiento, era nominal i nula. V. E. acept la dimisin, i el mismo dia nombr al inspector de oficinas fiscales don J. F. Cuevas Ovalle, no ya como mero delegado, sino en el carcter de comisario del gobierno para vijilar las operaciones del Banco Popular Hipotecario i dar cuenta de la falta de observancia o de la infraccin de sus estatutos. El comisario Cuevas Ovalle se consagr pronto al desempeo de su encargo, i con fecha 15 del corriente ha presentado al departamento de hacienda el informe poco mas tarde remitido por orden del ministerio al examen del Fiscal. Las observaciones del comisario, hechas con estudio, en presencia de libros i documentos i con nimo sereno, no carecen ciertamente de gravedad, i justifican sobradamente los justos recelos que suscit la renuncia motivada del delegado Eyzaguirre, i determinaron al Ministerio a tomar medidas que revisten la ndole de una verdadera pesquisa. Aunque V. E . tiene a la vista el testo orijinal del informe, no parece inoportuno al Fiscal reproducir aqu, siquiera sea en resumen mui suscinto, los reparos que el seor Cuevas Ovalle ha credo de su deber formular i que a ser justos, como todo dispone a creerlo, infunden el convencimiento de que la jestion del Banco Popular Hipotecario no es correcta, contraviene a las leyes i a sus propios estatutos, perjudica los intereses de los accionistas i del pblico en jeneral, i puede reclamar la severa providencia autorizada i aun prescrita por el artculo 437 del cdigo de comercio. Ese establecimiento est subordinado a la vijilancia de la au-
EXAMEN DE SU ESTADO I OPERACIONES
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toridad, en su doble condicin de banco de emisin i de sociedad annima mercantil; i recibiendo su existencia regular del poder pblico, a cuya supervisin queda mas o menos prximamente sujeto, puede tambin fenecer i ser obligado a liquidar siempre que se desve de las bases primordiales de su organizacin, menoscabe su crdito i pierda la mitad do su capital. Llegando el banco a esta penosa situacin, ya no puede inspirar confianza al comercio i deja de merecer Ja proteccin de la le",i del Estado.
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Son conocidos los principios que dominan en nuestra lejislacion en materia de sociedades i empresas mercantiles. Quiere una antigua tradicin, no bien justificada tal vez i que ya seria tiempo de abandonar, que el Estado intervenga do cerca en la formacin de las compaas annimas: i so color de precaver al pueblo de combinaciones artificiosas, o con la mira de ensanchar la accin del poder pblico, o tambin con el designio sincero, pero quimrico, de ayudar a la iniciativa particular, nuestras leyes ejercen una tutela excesiva, esterilizadora i ocasionada por lo comn solo a enervar la actividad industrial que se proponen estimular i dirijir con mayor acierto. De aqu la mano prolija, inquieta i amenudo invasora que pone la autoridad, no solo en las bases de una asociacin, sino en la cuanta i forma de los aportes, en el conocimiento de las cuentas i balances, en la jerarqua i dependencia de los empleados i en tantos otros detalles secundarios que deben ser del pleno albedro e incumbencia de los accionistas, de sus directores i de sus ajentes subalternos. La lei obrando as viene contra sus designios, ahoga o amortigua la accin i el derecho individual i abruma al poder con atribuciones estraas a su rbita lejtima i bienhechora. Esta intervencin exorbitante excede a lo posible; i nugatoria i nominal con frecuencia, a veces perniciosa, o queda reducida a frmula verbal o desalienta i entraba siempre que se aplica en todo el rigor de su espritu i de sus reglas. No es pues estrao que se cumplan mal i con desmayo preceptos en estremo severos i poco susceptibles de cabal observancia, 45
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BANCO POPULAR HIPOTECARIO
pues est en la naturaleza de las leyes de tuicin de compaas mercantiles, como sucede en las suntuarias i dems tendentes a morijerar las costumbres, que su rigor i su multiplicidad traigan primero su descrdito, en seguida las miradas distradas del poder, i por ltimo su absoluta desuetud i su caducidad virtual. Nuestra lejislacion en este punto adolece, en concepto del Fiscal, del doble defecto de prescribir mucho i de hacer poco practicable, no solo lo que hai de excesivo, sino lo que es til i justo en sus disposiciones, causando de este modo el dao de paralizar la libre enerja de la inventiva mercantil, i el dao mayor de comprometer el prestijio del poder pblico i la seriedad de la lei misma. El Fiscal no considera inoportunas, puesto que no sean del todo pertinentes i necesarias, las consideraciones que se ha permitido presentar a V. E., i pueden tal vez ayudar, agregadas a la esperiencia diaria que el gobierno tiene del funcionamiento de la lei de sociedades annimas i otras de comercio, a recomendar al congreso nacional una reforma saludable en el nteres de la mas amplia iniciativa individual i de la mas limitada pero mas eficaz accin del poder i de la justicia pblica. Y a que existen en otros paises, mas antiguos i mas adelantados, prcticas i cdigos dignos de imitacin, la conveniencia de la Repxiblica pide, como lo aconseja tambin la prueba de los diversos sistemas ensayados, dentro i fuera de Chile, que prefiramos a la vijil'ancia excesiva i nominal amenudo de la lejislacion antigua espaola, la liberalidad discreta i realmente pnotectora de los estatutos britnicos. En Inglaterra, al decir de Chitty (Commcrcial Lau>), todo os permitido menos el dolo, sabiendo el comerciante que sus empresas no tendrn otros lmites que los do la moralidad, i que la lei, indefectible par*a amparar el trabajo, el injenio i el esfuerzo, no faltar tampoco en la correccin del fraude. A estas solas i sencillas mximas queda sujeto el mas activo i vasto movimiento comercial del mundo. All por lo tanto la sociedad annima, exenta de vijilancia inmediata, de delegados de gobierno i de tutores oficiales, no debe cuenta de sus operaciones sino al tribunal a que
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se denuncia el dolo, lo pesquisa con severidad i lo castiga inexorable i sin acepcin de personas.
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Da tambin oportunidad a estas reflexiones, ya mas de una vez insinuadas a V. E. en otros dictmenes provocados por cuestiones de compaas annimas, el caso raro i grave que motiva el informe del comisario Cuevas Ovalle i el departamento de hacienda se ha servido enviar al estudio del Fiscal. El comisario en su escrito, revestido del carcter de imparcial i meditado, digno por lo mismo de ser mui atendido por el Fiscal, formula acerca de los procedimientos del jerente i directores del Banco Popular Hipotecario no menos de diez i ocho cargos, todos serios i algunos de no poca gravedad. Versan unos sobre la formacin de los balances peridicos existencias en caja, otros son relativos a la liquidacin de las utilidades i fondo de reserva: dando tambin asidero a reparos la contabilidad, los memoriales, la manera de convocar las juntas, las votaciones, i en jencral casi todos los actos de la administi-acion del establecimiento. Sus ajentes incurren a un tiempo en el desconocimiento de los estatutos i de las leyes vijentes, i por una serie de transgresiones, abiertas o disimuladas, han llevado el Banco a un estado de ruina mas o menos prxima i segura, i debe traer, ya que sus accionistas no acuerden su disolucin, coma tal vez fuera mas acertado, una liquidacin impuesta por el gobierno en ejercicio de la facultad que le confiere el artculo 437, i en cumplimiento del precepto del artculo 464 del cdigo de comercio. El Banco Popular Hipotecario fu autorizado por el decreto de 13 de agosto de 1887, i mas tarde, en noviembre de 1890, obtuvo del gobierno la aprobacin de sus estatutos reformados. Es un establecimiento de prstamos i de jiro ordinario e hipotecario, i puede tambin emitir billetes al portador. Cae, por lo tanto, bajo el imperio del cdigo de comercio i de la lei especial de bancos, de 1860. El capital nominal es de un milln de pesos dividido en diez
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mil acciones de ciento. De este fondo se ha exijido solo un cuarenta por ciento. Advierte el comisario por una parte la falta, contra lo espresamente prescrito por el artculo 461 del cdigo, de un inventario que d razn cierta de las cuotas desembolsadas i do los valores insolutos, i por otra parte el hecho, acreditado por los libros, do que muchos accionistas no han cubierto ntegramente el monto ele la suma exijida. El directorio, con todo, estremando su condescendencia, no ha repetido el cobro de las cuotas en mora, o no ha ordenado, segn lo piden la le i los estatutos, el remate ele las acciones o su adjudicacin al Banco. El Banco ha repartido dividendos del 5 por ciento, siendo el ltimo de solo un 4 por ciento. Pero el comisario ha notado que en mas de una ocasin el dividendo no ha sido deducido ole los beneficios del ltimo balance, sino de las utilidades del semestre anterior. Hai en el procedimiento notoria irregularidad i artificio. Ni los balances ni las memorias hacen mencin, como debieran, de las cuotas insolutas por los accionistas morosos. El capital, por el contrario, aparece totalmente cubierto, figurando las sumas devengadas con el rubro de intereses por cobrar. El haber se incrementa as con partidas ficticias. Mas grave es el cargo referente a la especulacin que hace el Banco sobre sus propios bonos. Nota el comisario que las letras emitidas, de 8, 7 i 6 por ciento, figuran en el haber con su valor nominal i sin tomarse en cuenta la depreciacin que sufren en el comercio. Gracias a este procedimiento, que es errado i puede tambin adolecer de artificio, la existencia de esos ttulos en caja, de precio solo de 204,850 pesos, aparece abultada en los libros en la cifra mui superior de 221,634 pesos 15 centavos. La diferencia de 16,784 pesos 15 centavos es una prdida efectiva, si bien ocultada en los balances i a los ojos de los accionistas i del pblico. El examen de los documentos por cobrar no se halla tampoco exento de reproches. Algunas obligaciones tienen garanta inferior a su monto i estn aseguradas con prenda de las propias acciones del Banco. La administracin de este modo incurre en negligencia i falta al artculo 11 de la lei de 1860, que prohibe a los
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bancos de emisin aceptar sus acciones en garanta de sus prstamos. Se objetan asimismo a los directores i jrente algunos actos que, en concepto del comisario, o no son legales, o no son del todo correctos i decorosos. Los miembros de la administracin han contrado deudas en el establecimiento sin sujetarse a las reglas de la lei de 1860, ya citada; i el jrente, sin violar espresamente un precepto legal o do los estatutos, figura alguna vez en las juntas estraordinarias representando el 56 por ciento de las acciones, o sea mas de la mitad del nmero total i como dos tercios del mimero de las acciones tomadas en cuentaenla sesin. Estos procedimientos son ciertamente irregulares i perniciosos. El jerente no puede reunir la funcin doble e incompatible de ejecutar i sindicar las operaciones de la sociedad. La acumulacin de estos cometidos de rigor ha de frustrar la vijilancia de los accionistas, el objeto i fruto dlas juntas de examen i de investigacin i la responsabilidad del administrador del Banco. En cinco aos de existencia, el Banco, de ordinario poco afortunado en sus negocios, ha reservado solo la mui exigua suma de 2,500 pesos para el castigo de crditos dudosos. En concepto del comisario esta partida no corresponde, ni con mucho, a las prdidas ciertas i mui crecidas del establecimiento. En orden al capital que constituye el activo del Banco, ya en crditos o bien en propiedades, el comisario hace observaciones que llegan a revestir la ndole de cargos graves. Es de notarse la tocante al avalo como existencia de un sitio erial obsequiado al establecimiento i ubicado en Via del Mar. En los libros aparece este terreno, que nunca figura en los balances, solo como utilidad progresiva, primero por el valor de 2,861 pesos 25 centavos, i mas tarde, el ao siguiente de 1889, por una suma mayor en el duplo, La diferencia se imputa a beneficios realizados en dos semestres. No es menos estrao el justiprecio del sitio i casa donde el Banco tiene su oficina. Comprada la propiedad en 1888 en 64,957 pesos, fu mejorada poco despus con edificios de costo de 20,994 pesos 29 centavos, i pudo as representar en el haber un valor do 85,951 pesos 29 centavos. El balance no obstante, en su propsito de abultar el capital activo i los beneficios de la sociedad, aumenta
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cada ao el valor de la casa en sumas imajinarias: primero (en 1889) en 4,575 pesos 93 centavos; despus (en 1890) en 6,441 pesos 15 centavos; i, por tltimo, (en 1891), en 8,766 pesos 65 centavos por el primer semestre del ao i en 1,500 pesos en el segundo. La casa al presente aparece con un valor superior a 100,000 pesos. El solo tiempo, i no mu largo, justifica, en opinin del directorio, este estx ao incremento de precio.
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No menos irregulares, siendo todava mas serias i objetables, parecen al comisario otras partidas presentadas en los balances como existencias ciertas i valores reales del haber o activo del Banco. El establecimiento se vio forzado a tomar en adjudicacin, en pago de quince prstamos totalmente insolutos, igual nmero de propiedades hipotecadas, cuya cuenta en principal, rditos penales i espensas judiciales, montaba a 83,398 pesos 75 centavos, en diciembre de 1891. El Banco no ha obtenido por todos estos bienes sino la mui mezquina oferta de 15,000 pesos, precio que tal vez es el justo i no ha sido mejorado, i con todo el balance da como efectiva la gruesa e imajinaria cantidad arriba indicada. El comisario despeja i manifiesta el error, i estima que esta sola partida trae al establecimiento una prdida real de 68,398 pesos 75 centavos. A este quebranto, mui considerable en atencin al capital social, ha de agregarse, ademas de otros, el saldo insoluto de 25,000 pesos, fuera de rditos i espensas que llegan aproximadamente a 5,000 pesos, que ha dejado contra el banco la quiebra do uno de sus deudores. H aqu los reparos principales que formula el comisario del gobierno i el Fiscal ha credo conveniente mostrar de relieve a la consideracin de V. E. El informe consigna muchos otros de menor importancia, o que son lijeros al lado i en comparacin de los apuntados. * Los cargos de arriba dejan al Fiscal la persuasin, como probablemente la han infundido al ministerio de hacienda, de que el Banco Popular Hipotecario adolece de una jestion desacertada, irregular, talvez culpable, ha perdido gran parte de su capital, justifica el nombramiento del comisario investigador de su estado
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i procedimientos del jerente i directorio, i motivara ampliamente la revocacin autorizada por el artculo 437 del cdigo de comercio. Es evidente, a prestarse confianza al informe del seor Cuevas Ovalle, que no se han observado los estatutos del Banco i se han violado preceptos de lei incorporados en las bases de organizacin de toda sociedad annima. Cada uno de los cargos se funda en hechos ciertos i censurables que los estatutos, sea cual fuere su tenor, (que el Fiscal no tiene a la vista) no han podido consagrar ni escusar i las leyes vedan i aun castigan con severidad. Resalta de bulto en los balances i cuentas, si no un propsito doloso, que el Fiscal solo calificaria de tal en presencia de una prueba satisfactoria i amplia, el nimo cuando menos de disimular los quebrantos i poco suceso de la sociedad i de presentar a los accionistas i al pblico una apariencia de prosperidad i de buena administracin. El informe del comisario disipa estas quimeras i da a conocer
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que si las jestiones del directorio i administrador no son culpables i pueden revestir semblante de sinceridad i de buena fe, no han tenido la fortuna de ser discretas i acertadas i conducen a la pronta e inevitable liquidacin del establecimiento. Este tiene perdido, a no dudarlo, la mitad de su escaso capital de 400,000 pesos, circunstancia que por s sola, i aparte las otras tan graves que seala el informe, bastara en derecho a pronunciar la disolucin legal i a motivar el retiro de la autorizacin gubernativa de la compaa. El Fiscal con todo se abstiene do aconsejar a V. E. el ejercicio inmediato de las facultades que le confiere el artculo 437 del cdigo de comercio. Del informe resulta en evidencia que el Banco ya no dispone de un capital serio, cierto i adecuado a sus operaciones, i que su administracin, lejos de prometer convalecimiento de sus fuerzas i mayor acierto en el futuro, sujiere justos temores de prximos i mayores quebrantos. Es tambin manifiesto el deber que incumbe al poder pblico de vijilar con dilijencia i reprimir con severidad los abusos de sociedades establecidas al amparo de la lei, i de evitar en tiempo oportuno los daos que puede traer al comercio honrado un establecimiento insolvente o de crdito minado i dudoso. Pero en presencia de estos motivos, dignos de
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BANGO POPULAR HIPOTECARIO
ser mui atendidos, est el inters, acaso superior, del respeto al derecho i a la propiedad, i de la observancia rigorosa de la justicia que proteje a las sociedades i ciudadanos i exije una amplia investigacin contradictoria i la audiencia i defensa de la parte que se amenaza i pesquisa. No seria bien, en concepto del Fiscal, que V. E. revocase desde luego la autorizacin otorgada aos pasados al Banco Popular Hipotecario, i ordenase imperativamente su disolucin en mrito solo de los datos llevados al gobierno por el comisario visitador seor Cuevas Ovalle. El derecho particular aun en sus abusos es siempre un derecho acreedor al respeto del poder pblico, i mas ahora que el gobierno de V. E., noblemente consagrado al restablecimiento de las leyes i de las garantas personales i de propiedad, hace poco desconocidas i violadas, se ha de esforzar por infundir al comercio i a todas las industrias i clases del Estado la confianza que menoscab el rjimen aciago de la dictadura. Juzga pues el Fiscal que estos diversos intereses, a primera vista encontrados, quedaran concillados si V. E., antes de acordar una resolucin definitiva, ordenase poner en conocimiento del jtente i directorio del Banco Popular Hipotecario el informe del comisario i este dictamen que examina los cargos i los repite i apoya en servicio de la lei i del buen rjimen i moralidad de las sociedades annimas. Es de esperarse que los accionistas i sus ajentes, o mejor aconsejados, o temerosos de responsabilidades mas serias, decidan por s mismos, cual notoriamente les conviene, dar punto a un negocio desgraciado, disolver en breve la sociedad i nombrar los liquidadores que previenen las leyes i los estatutos i han de establecer los cargos que gravan o pueden afectar al jerente i sus consejeros. Si, en caso contrario, se resistiere el directorio a disolver la sociedad i pusiere ahinco en disculpar sus jestiones i en contradecir los reparos del comisario, en tal eventualidad, que no parece ser la mas verosmil, podra V. E. o adelantar la investigacin, o pronunciarse en mrito de los datos ya acopiados i tenidos por suficientes. Via del Mar, febrero 25 de 1892.
MONTT.
MONTEPO D E LA V I U D A D E L M A Y O R LATORRE
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SOLICITUD
DE
MONTEPO
DE
LA
VIUDA
DEL
MAYOR
LATORRE,
FALLECIDO AL EFECTIVA REJIMEN.
SERVICIO DE LA
DICTADURA.
RESPONSABILIDAD SU
D E LOS FUNCIONARIOS I MILITARES SOMETIDOS A
Excmo. Seor: Se ha remitido el examen del Fiscal, por providencia del departamento de guerra, un espediente de montepo militar que ha sido materia de juicios diversos i encontrados i cuya resolucin puede establecer precedente de mucha trascendencia. He aqu las circunstancias del caso en consulta. Doa Adelina Lagos, viuda del mayor de ejrcito don Dijenes Latorre, fallecido en la villa de Yungai el 29 de marzo de 1891, solicit del gobierno dictatorial los beneficios del montepo ordinario con arreglo a la lei de 1855, tres meses de sueldo conforme a la lei de 1881, i el favor especial de que se elevase su pensin al monto correspondiente al grado de teniente-coronel de guardia nacional movilizada que posea su marido al tiempo de su muerte. Tramitada la solicitud i oido el dictamen de la direccin del tesoro, del tribunal de cuentas i del fiscal de hacienda seor Varas, todos mas o menos favorables, acord el gobierno los dos primeros beneficios a la viuda de Latorre por el decreto de 17 de agosto, i en virtud de esta resolucin cobr aquella seora los sueldos insolutos i los tres de gracia, i tuvo asimismo derecho a percibir del erario el montepo anual de 542 pesos 30 centavos. Dias mas tarde cay el rjimen dictatorial, i la tesorera, sea por inspiraciones propias, o bien obedeciendo a instrucciones de la junta provisional do gobierno, deneg a la seora Lagos el pago de la pensin decretada en su favor. Latorre ingres al ejrcito en 1879 con el empleo de subteniente: hizo con alguna distincin la campaa del Pernios aos siguientes: gan sucesivamente los grados de teniente i de capitn en 1880 i 1881; i fu promovido al de sarjento-mayor efectivo en junio de 1889. Al estalla^ en enero de 1891, el movimiento revolucionario 46
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que provoc la dictadura, Latorre, residente a la sazn en Yungai, tuvo el mando de la guardia nacional movilizada de aquel pueblo con el ttulo i emolumentos de teniente-coronel, i en esta calidad i sin prestar servicios mas activos falleci a fines de marzo. Son estas las circunstancias, todas bien acreditadas, de la carrera del militar Latorre, quedando asimismo en evidencia la condicin de su mujer i la falta de descendientes que puedan compartir los beneficios del montepo. La seora Lagos, privada de los alimentos a que se cree con derecho, no tard en solicitar de la justicia del gobierno constitucional lo que fcilmente le habia dispensado el rjimen que se arrog todo el poder pblico en enero de 1891, i ha instruido al efecto el espediente ahora en vista i materia de tan opuestos pareceres.
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En opinin del fiscal de la corte de cuentas, latamente desarrollada on su dictamen de fs. i aceptada en sus conclusiones por el tribunal, el grado militar de Latorre, ganado con honra, en escala rigorosa i conforme a las ordenanzas, es la fuente i el orjen de las justas espectativas de su familia, i en rigor se puede decir que el beneficio de montepo, antes que en consideracin al titular aparente, es concedido por las leyes a sus deudos en desamparo. Los sucesos de enero, que alteraron i desquiciaron las bases del poder pnblico, si constituyen delito de parte del usurpador i de sus cmplices de toda clase, civiles i militares, no han perjudicado a las familias que ya tenan derechos adquiridos en cierto modo i no los han perdido enjuicio i por motivos legales. Latorre falleci, sea cual fuere su culpa, en posesin de su empleo de sarjento-mayor. No hai duda que los grados concedidos por la dictadura fenecieron con su derrocamiento, piero no corren la misma suerte, en opinin del fiscal de la corte de cuentas, los que existan desde antiguo i la dictadura no pudo desconocer sin agravar sus atentados. Ni la falta de la lei que autoriza el mantenimiento del ejrcito, ni la del presupuesto que le asigna sueldos, han operado la supresin del ejrcito mismo i de los grados obtenidos ajusto ttulo, i solo han causado la suspensin temporal
RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES DE LA DICTADURA
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de, las fuerzas regulares i necesarias que guardan el orden interno, ayudan a la ejecucin de las leyes i de los decretos de la justicia i aseguran la defensa esterior del Estado. El ejrcito queda desaglomerado e informe en su existencia colectiva, pero sus miembros dispersos, llegado el dia del restablecimiento regular del cuerpo, vuelven por derecho propio a desempear sus funciones i a tomar su puesto en el orden de la jerarqua. As discurre en sustancia el fiscal de la corte de cuentas en su laborioso i meditado dictamen de fs., llegando a la conclusin, que estima justa i fluye naturalmente de su razonamiento, de que el oficial Latorre, fallecido en goce de su empleo, no perdido por sentencia, ha dejado a su viuda derecho perfecto a reclamar los favores de la lei de jubilacin de 1855. Mas estos juicios, aceptados por la corte de cuentas, a lo menos en sus conclusiones, no tienen la acojida del fiscal de hacienda, quien invitado tambin a emitir los suyos, cree justo sostener, en su vista do fs., que el oficial Latorre perdi por sus culpables complacencias con la dictadura los grados ganados en servicio del Estado i de la lei. No er a posible, en efecto, que al asumir Balmaceda el poder
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absoluto con mano propia i audaz i violando abiertamente su j u ramento, la constitucin i la autoridad del congreso, pudiese seducir a los jefes i oficiales del ejrcito con los alicientes de rpidos ascensos i crecidos sueldos, i aliviar la conciencia de sus cmplices con la espectativa desmoralizadora de que el mal suceso i fracaso del atentado no les traera otro dao que el de restituirlos al estado i condicin anterior. Los servidores de la dictadura aventuraron su porvenir, puesto en los azares riesgosos i criminales de la guerra civil, i ya es mucho que su delito, digno de severo castigo, haya sido remitido por la lei de amnista i no haya causado sino la caducidad inevitable del empleo que renunciaron deliberadamente i a trueque de torpes incentivos de lucro i de quimeras de ambicin. De estas consideraciones superiores, de las cuales se derivan otras subalternas desenvueltas en su dictamen, deduce el fiscal de hacienda que el o ricial Latorre, como todos los que dieron su espada al sosten de un gobierno a todas luces usurpador, perdi
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el grado que tenia en el ejrcito regular de la Repblica i no pudo a su muerte trasmitir derechos inherentes solo a la lejtima propiedad del empleo. Tales son los juicios, en verdad graves i d o mu serias consecuencias, que ha provocado la modesta solicitud de montepo elevada al gobierno paor la viuda del sarjento-mayor Latorre.
El fiscal infrascrito, requerido por el ministerio de guerra a espresar su dictamen, bien querra esquivar el examen de doctrinas que estima en estremo delicadas, nada fcil de precisar aun desde el punto de vista meramente especulativo, i de peligrosa aplicacin, cualesquiera que sean las preferidas, en el curso prctico i ordinario de los negocios judiciales o de administracin. El caso en duda, aun siendo oscuro i dificultoso, no pide el anlisis en sus raices de los fundamentos del poder pblico; i si por acaso viniese la necesidad de ajitar cuestiones tan arduas, apenas susceptibles de soluciones abstractas, no se llegara tampoco a establecer reglas ciertas para resolver el punto concreto materia de la investigacin. Ninguna de las opiniones estremas, arriba espuestas, daria nociones claras i permanentes de criterio al gobierno ni a los tribunales, puesto que unas i otras, observadas en todo su rigor, habran de traer consecuencias tan perniciosas en el orden de las cosas como errneas en la rejion de las ideas. Gobierno i tribunales, todos los poderes pblicos, no pueden inspirarse sino en los preceptos de las leyes constitutivas que les trazan sus facultades i funciones i de las leyes secundarias que definen, declaran o protejen el derecho individual; i cuando por deficiencia de los cdigos faltan esos preceptos, o ha sido perturbado el imperio de las leyes por un gran trastorno, la mas elemental prudencia aconseja solicitar i oir los dictados de la equidad, del bien comn i de la paz pblica: intereses superiores que amenudo compromete, lejos de favorecer i armonizar, la aspereza de los axiomas derivados de ideales absolutos de justicia i de derecho.
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El fiscal infrascrito no vacila por su parte, ya que ha de emitir su parecer, en manifestar a V. E. que no le es posible aceptar, en su forma ntegra i esclusiva, ninguna de las opiniones sostenidas o por el de hacienda o por el de la corte de cuentas, confesando tambin su inhabilidad a concertarlas o a proponer una doctrina media que, depurndolas do sus cxajeraciones, combine lo que hai en ellas de verdadero, de til i de justo. Teoras de tal rigor no admiten ajustes ni conciliacin. Cierto es que la dictadura no pudo ni crear ni invalidar el derecho i que en su aciaga enerja, si lleg a conmover el orden constitucional de la Repblica, violando tambin con frecuencia las garantas personales i do propiedad, hubo de dejar en pi todo lo que no toc su mano inquieta i aturdida. Una usurpacin temporal do poder supremo no aniquila el orden social i civil existente, ni el padecimiento do sus excesos hace cmplices a los que no los resisten a mano armada, ni trae caducidad de derechos en castigo do una tolerancia que se cree culpable. Esta doctrina, ademas de cruel i dura, seria tambin impracticable i supone un pueblo de carcter i temple de nimo tales que no se compadece de seguro con la existencia ni la hiptesis de un rjimen desptico. Donde la tolerancia del abuso es un crimen, el abuso es un mero conato: porque no hai gobernante, siquiera sea el mas osado i prestijioso, o jeneral, o estadista ilustre, que acometa la transgresin de las leyes i usurpe el mando absoluto sin ei aliento do malos precedentes, la ayuda de una multitud de ajentes ambiciosos i desmoralizados, la atona de las clases populares i la inercia o desmayo del espritu pblico. En tal situacin, la sola que hace verosmil una tentativa de dictadura, no seria justo, puesto que fuera practicable, imputar a un individuo o clases determinadas una responsabilidad que es colectiva i ha de recaer, repartida con criterio i equidad, dbil sobre las personas humildes, algo mas severa sobre las corporaciones investidas de independencia, e implacable nicamente sobre los instigadores principales del atentado. Parece as arbitrario tanto como peligroso, en concepto del Fiscal, establecer, cada vez que se trate de calificar una reclamacin elevada a Y. E., el principio de que la dictadura de Balmaceda, al
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acometer su odiosa empresa, oper la caducidad del derecho que poseia toda clase o individuo auxiliar mas o menos activo o pasivo de sus actos, i dejaron de tener con ttulo lejtimo sus cargos los empleados i funcionarios diversos que se sometieron de buen grado, se callaron pusilnimes o no los dimitieron con firmeza de nimo. De estas mximas, si hubieran de encontrar acojimiento, dimanaran las mas perniciosas consecuencias, i a fuerza de ostentar una moral mui elevada, solo conduciran a los estreios de la injusticia i de la iniquidad. Habrian perdido sus puestos, desdo el 1." i el 7 de enero, no solo los oficiales i clases del ejrcito, ya fuera ole rbita regular, sino tambin todos los empleados del orden administrativo, de aduanas, rentas; los majistrados superiores de los tribunales i los jueces i oficiales auxiliares: los prelados i cabildos de las catedrales i los prrocos, etc. Mas aun. La dictadura, destituida de autoridad lejtima, habra invalidado el cobro do los impuestos i dems ingresos del erario i el pago a los acreedores del fisco, quedando asimismo nulos los tratados i las negociaciones con las potencias estranjeras: actos unos consumados e irrevocables, i necesarios otros a la vida orgnica del pueblo i del Estado.
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So i estas las exajeraeiones, por mas que choquen al recto criterio del fiscal de hacienda, a que forzosamente llevara la premisa de que la falta de lei de presupuestos i de autorizacin del ejrcito, junto con la proclamacin de la dictadura el 1. i 7 de enero, ha cstinguido las fuentes de la justicia i viciado en su raiz los ttulos adquiridos por los funcionarios i servidores de la Repblica. Es cierto que la doctrina se aplica en su rigor solo a los oficiales i clases del ejrcito; pero se ha de notar, por una parte, que el principio por su naturaleza es indivisible i de aplicacin jeneral i absoluta, i que el estado militar, por otra parte, lejos de justificar mayores i escepcionales rigores, ofrece disculpas no del todo inadmisibles i atenuantes en mucho de su condescendencia excesiva i de su poca entereza para repudiar los halagos i enrostrar las amenazas de la usurpacin.
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No se atreve el Fiscal a sostener ni la nocin de que el ejrcito en toda la jerarqua, de jeneral a soldado, debe sometimiento incondicional al gobierno, o mas propiamente al Presidente de la Repblica, ni la nocin contrada, no menos aventurada en teora i mas riesgosa en su aplicacin, de ser lcito al militar i aun lo incumbe el deber de examinar las rdenes que recibe del superior, inquirir su legalidad i deliberar sobre su cumplimiento. La primera de estas doctrinas puede conducir, si no la atempera i corrije la opinin pblica i el amor intenso de la libertad, a la arbitrariedad progresiva que termina en despotismo desenfrenado: i la segunda, relajando en las tropas toda disciplina i todo vnculo de obediencia, llevara de necesidad al tumulto perenne i a la mas funesta anarqua. Las leyes huyen de estos estremos en grado igual aborrecibles, i con la misma cautela i discrecin se abstienen de sealar reglas permanentes de conducta a las autoridades polticas i judiciales llamadas a juzgar los actos del militar, bien sean los del sometimiento que raya en complicidad, o los de la independencia de juicio que dejenera en insubordinacin. Ni es posible una definicin mas clara i precisa del deber i del derecho del soldado. La nocin de la obediencia absoluta presenta a lo menos, en su aspecto tan triste i apocado, la ventaja de poderse determinar i comprender bajo una frmula bien definida. Ella no admite dudas ni presta asidero a interpretaciones ambiguas, puesto que toda la fuerza armada, jefes, oficiales, clases, se hallan sujetos a la misma i abyecta condicin de ajentes i resortes pasivos del jefe del Estado. Mas el axioma contrario, por lo mismo que consagra los fueros de la conciencia individual, comunes a todos los individuos del ejrcito, ya convertidos en ciudadanos investidos de la plenitud del derecho de deliberar, no soporta cnones uniformes i de observancia fcil i cierta, o los consentina en trminos inconciliables con el mantenimiento por un solo dia del rjimen de cuartel i del vigor de las ordenanzas. Si en efecto se reconoce el derecho do deliberar, i si, todava agravando el rigor de este postulado, se establece el deber de aquilatar los grados de lejitimidad de una orden superior: esc deber i ese derecho, declarados en absoluto i sin acepcin de personas i do
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cargos, obliga o favorece con la misma eficacia al j ene ral en jefe, a los divisionarios i de brigada, a los coroneles, a los oficiales i a las clases, a todos los individuos, en suma, que sirven en el ejrcito i armada de la Repblica i se hallan sujetos a las severidades tanto como gozan de los beneficios de la lei comn. Examinara el jeneral en jefe las rdenes del ministerio de guerra; las discutiran en seguida con el mismo ttulo los comandantes de divisin; las sometera tambin a su criterio el coronel de un rejimiento; i as, yendo de grado en grado hasta el plan de la escala, vendran a quedar, gracias a esta estraa depuracin i anlisis, reducidas a su mas estremo punto de descrdito i de perversin. La hiptesis, aun siendo remota i odiosa, no excede ciertamente los lmites ideales del principio de que emana, i pone por consiguiente de resalto el peligro de sostener i de aplicar en los negocios ordinarios doctrinas aventuradas que no sin esfuerzos i sin contradiccin se pueden avanzar apenas en el orden meramente cientfico i especulativo. Nuestra constitucin i nuestras leyes, consagradas a rejir un estado libre i por lo mismo bien ordenado i regular, han querido establecer con igual autoridad el principio necesario de epie la fuerza pblica es esencialmente obediente, i el principio no menos saludable, base del derecho pblico chileno, de que la soberana reside solo en la nacin que delega parte del poder social, nunca el todo, al congreso, al Presidente de la Repblica, a los tribunales, a los municipios i otras corporaciones, a quienes atribuye facultades definidas i taxativas en lo posible. Los dos principios, fundamentos conjuntos e indivisibles de nuestro rjimen poltico, estn encadenados de tal suerte que su antagonismo, si llegare a persistir i a no encontrar medios de avenimiento, ha de causar el trastorno total del gobierno, de la paz i de las leyes. Estas son impotentes no solo a correjir sino a evitar el conflicto que produce precisamente la prdida de su vigor i de su respeto. No es ciertamente la falta de leyes, sino su desconocimiento i trasgresion, lo que ha trado a Chile el rjimen de la dictadura; ni ha sido tampoco, preciso es reconocerlo, el solo precepto de la obediencia pasiva lo que puso un ejrcito poderoso, i mas ciego que fiel, a las rdenes del usurpador. La constitucin
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trazaba a todos sus deberes, lo mismo que les sealaba sus facultades, i a la vez que vedaba deliberar a la fuerza armada, prohiba con no menor energa al Presidente de la Repblica su mantenimiento sin la aquiescencia del congreso, el cobro de los impuestos i tantos otros actos que directa o indirectamente requieren la sancin de los representantes del pueblo. La constitucin tambin, aunque en formas monos definidas, poro no menos ciertas, provea al evento estremo i doloroso, por lo mismo poco susceptible de reglas precisas, de que el jefe del ejecutivo i do la fuerza pblica llegase a excederse en su i facultados i a arrogarse poderes arbitrarios. El derecho de resistencia al despotismo, natural o inherente a toda agrupacin poltica, est en el espritu i en el testo bien entendido de nuestra constitucin, as tan poco liberal como fu su estructura primitiva: i aun en la vieja monarqua espaola, en su rudo organismo medieval i embrionario, se hallan estatutos que amparan los intereses supremos del Estado, reprimen los estravos del soberano i autorizan en casos estreios la sublevacin del pueblo i la deposicin del tirano. As lo declaran, no solo varias leyes de Aragn i ele otros pases de fuero de la Pennsula, sino las leyes mismas de Partida dictadas en pleno siglo X I I I por un prncipe que de puro sabio i justo se adelant) i su poca i lleg hasta olvidarse de que era rei.
Existen pues en nuestra legislacin, mas o menos determinados, los dos principios que constituyen el fundamento del orden i del derecho i afianzan por la accin concertada de, sus preceptos bienes e intereses supremos que tampoco soportan divorcio ni admiten satisfaccin esclusiva. Pero este propio encadenamiento no consiente, a menos de caer en los cstiemos de la arbitrariedad o de la anarqua, que prevalezca la nocin servil do la obediencia incondicional i absoluta del ejrcito, o domine por el contrario la idea perniciosa, fuente viva de trastornos i conspiraciones perennes, del derecho de deliberar i ele discutir que tengan los jefes, oficiales i clases de la milicia pblica. 47
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SOLICITUD DE LA VIUDA DEL MAYOR LATORRE
Es preciso correj ir lo que hai de exorbitante i de falso en arabas doctrinas: obra que escapa por su dificultad a la mas sagaz i profunda ciencia, a la mas consumada pericia de estadista i de lejislador, i puede llevar a cabo solo la probidad intelijonte i previsora del gobernante ayudada i vijilada por el patriotismo i celo siempre despierto del pueblo. La idea de la resistencia a la tirana, decia el ilustre Carlos Fox (i lo decia en los bancos ele la oposicin), es de aqullas que siempre han de estar presentes en el pensamiento de, los gobiernos i siempre ausentes en el nimo de los ciudadanos. Mxima en grado igual injeniosa i profunda. Porque sea cual fuera el sufrimiento del pueblo, i por mas que el dspota esfuerce sus rigores i asuma mayores facultades, llega el da en que el exceso del poder, viniendo a su colmo i estreios lmites, exaspera e irrita basta el punto de estallar los corazones i de levantarse solos los brazos, sin mirar al derecho cierto o dudoso de rebelin ni medir los peligros i calamidades de la guerra civil. Armado asi un pais i dividido en facciones, leyes i derechos quedan a los azares del combate i al xito de la victoria.
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Tal ha sido la situacin de Chile el ao ltimo, teniendo la fortuna, que no siempre acompaa al derecho i a la justicia, pero siempre favorece al esfuerzo i a la perseverancia, de haber correjido con rara felicidad un atentado que lo amenazaba de ruina irreparable i de restablecer sobre bases mas slidas el rjimen legal de la Repblica. Devuelto ahora a las leyes su vigor i repuestos en su sitio propio los elementos que desquici la dictadura, parece justo i ciertamente es saludable que los servidores del Estado recobren sus funciones i sus derechos, desapareciendo del rjimen usurpador todo lo que fu suyo i a su propsito, aceptando el dao consumado o irreparable i procurando olvidar lo que por leve no'reclama castigo o no lo consiente por el nmero de los culpables. Es tambin la lnea de conducta, de veras elevada, sabia i discreta, que se ha trazado el gobierno de V. E., no solo despus de
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asumir el poder regular a fines de diciembre, sino en los dias de turbulencia i de justa clera de la caida de la dictadura i del rjimen provisional (pie la sucedi en el mando. El gobierno de V. E. ha reincorporado en el ejrcito gran nmero de antiguos soldados, aun de oficiales que fueron mas engaados que culpables: ha separado otros con pensiones de retiro concedidas por la equidad o ganadas por servicios hechos en guerra esterior i gloriosa: ha propuesto i obtenido, con el aplauso del congreso i de la nacin, una lei jencrosa de amnista: ha concebido i ejecutado, en fin, muchas otras medidas anlogas enderezadas a la pacificacin de los nimos, ya que no hai temor de perturbaciones armadas; reservando los rigores dla lei, que deben ser tan ciertos como circunscritos, nicamente a los instigadores i cmplices voluntarios i conscientes de un atentado que sorprendi al pais, arrastr o intimid a muchos i sacudi por sus violencias el patriotismo antes algo aletargado de todo lo que habia en Chile de animoso i de digno. Prevaleciendo hoi este criterio, que el Fiscal juzga seguro, no seria conveniente ni justo inlijir a los militares fallecidos durante el rjimen dictatorial penas trascendentales fuera de proceso i con semblante de crueles e intiles: i mucho menos privar a sus familias do espectativas creadas por la lei i justificadas por servicios superiores a la culpa de un sometimiento mas pusilnime que criminal. Un gobierno nacido de revolucin, sea sta, cual fu ciertamente la de enero de 1891, la mas lejtima i gloriosa, no puede impe. rar ni administrar con acierto, no puede aun subsistir con solidez i prestijio, inspirndose en ideas i mximas revolucionarias, tiles solo hasta el dia del fenecimiento del rjimen usurpador; i ha de ajusta)', por el contrario, su conducta i sus actos a los principios mas severos de orden i de derecho que restituyan a las leyes su vigor, a las autoridades sus funciones ordinarias, a las personas i propiedades sus plenas garantas i al ejrcito i a la armada su mas estricta disciplina. El principio de la resistencia, sano i verdadero durante el perodo del conflicto i de la usurpacin, es tan aventurado como pernicioso en tiempo normal i de quietud, i lejos de moralizar la
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SOLICITUD DE LA VIUDA DEL MAYOR LATORRE
milicia armada i de prevenir en el futuro nuevos estravos, contribuira a depravar el criterio del soldado i a familiarizarle con el pensamiento peligrossimo de la desobediencia i de la conspiracin,
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Tal es el juicio que se ha formado el Fiscal, i someto al mas recto discernimiento de V. E., de las opiniones emitidas con motivo de la solicitud de montepo de la seora Lagos i la conducta de su finado marido el mayor Latorre. El caso escapa a las previsiones de las leyes comunes i no pudo ser contemplado en la especial de montepo militar, de 1855. Xi sa ni otra alguna, que sea bien concebida i anhelo cumplida observancia, estatuye sino en el supuesto del mantenimiento del orden regular i del vigor ntegro de las leyes mismas, i por lo tanto la de 1855, al reglar las condiciones del derecho i goce ole montepo, omiti considerar la eventualidad, inverosmil de puro dolorosa, de que el jefe del Estado llegase un dia a arrogarse el mando absoluto i viniese a seducir o arrastrar el todo o gran parto de la fuerza pblica. Realizada por desgracia la continjcncia, pero correjida tambin la tentativa de usurpacin, vuelve la Repblica a su rjimen constitucional i ordinario, recobrando los ciudadanos el derecho que amenaz la dictadura con sus violencias i aun el que ella vici con su odiosa proteccin. Parece en conclusin al Fiscal que V. E., sin pronunciarse, por ser innecesario i peligroso, sobre los derechos i los deberes del ejrcito i dems fuerzas armadas ole la Repblica, puede reconocer a la seora Lugos, en la forma i con las reservas sealadas por la corte de cuentas, la pensin ole montepo que segn las leyes se le concedi como viuda del mayor efectivo don Dijenes Latorre. Via del Mar, marzo 14 de 1892.
MONTT
R E P O S I C I N
D E L
E X - C O R O N E L
S O T O
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S O L I C I T U D D E L A
D E
R E P O S I C I N D E
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E X - C O R O N E L E N
S O T O , D E
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V I R T U D
C A P I T U L A C I N
I Q C I Q U E
F E B R E R O
18,91.
Excino. Seor: El ex-coronel don Jos Mara Soto se ha presentado a V. E. reclamando el reintegro de las pensiones de retiro que a su juicio le concede la le, le fueron regularmente pagadas hasta fines de julio anterior i le ha denegado la tesorera desde agosto siguiente hasta el dia. El peticionario ha escusado espresar a V. E. los fundamentos de su derecho, que talvez estima llanos i obvios, i omite asimismo en su mui suscinta representacin las circunstancias de su vida militar. Reclama el sueldo de invlido solo a virtud de su cdula de retiro i de la partida asignada al efecto en el presupuesto de 1890. La solicitud de Soto ha seguido la tramitacin que consta del espediente adjunto.
La seccin de guerra del estado mayor jeneral certifica que Soto goz de su pensin de invlido, conforme al prosupuesto de 1S90, desdo el 1. de enero hasta el 31 de julio de 1891. La intendencia jeneral del ejrcito, llamada por el Ministerio a emitir sus juicios, cree por su parte rpre el. peticionario, uno de los parciales mas ardientes i celosos de la dictadura, no tiene derecho alguno a reclamar los beneficios anexos a la condicin de invlido que renunci deliberada i voluntariamente, dispensa la lei solo al militar postrado e inhbil al servicio, i son incompatibles con los favores que elrjimen usurpador prodigaba a sus ajentes i apeteci i alcanz Soto ejecutando actos de guerra sealados por su aspereza. Son notorios i no podrn olvidarse los excesos del ataque de Iquique el 19 i el 20 de febrero de 1891. El entonces coronel Soto, rechazado de la plaza, pero no del todo deshecho, la abandon despus de haber causado el mayor dao; i protejido en su osea-
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REPOSICIN DEL EX-CORONEL SOTO
pada por una capitulacin que el jefe de la escuadra constitucional acord, antes que a las fuerzas del enemigo, por temor de mayores depredaciones i estragos en la ciudad, i a la mediacin del comandante de la flotilla inglesa en obsequio de sus nacionales i de otros estranjeros. Soto pues, ajuicio del intendente jeneral del ejrcito, tom parte cruda i violenta en la campaa que sostena la dictadura, i no puede acojerse ai amparo ele las leyes a cuya trasgresion ayud con todos sus esfuerzos. As opina la intendencia. Agrega que V. E. ha denegado una solicitud anloga en el caso del oficial Aâldivieso, que gozaba de sus emolumentos de retiro antes de la guerra i fu reincorporado en el ejrcito por decreto de la dictadura. El estado mayor jeneral, invitado tambin a esponer su opinin sobre la solicitud de Soto, espidi primero el certificado de 3 de febrero, i un mes mas tard.e dio el informe de 3 de marzo que no guarda una rigorosa armona con el documento anterior. En la primera de estas piezas se afirma r[uc el coronel Soto, en virtud de la capitulacin celebrada en Iquique entre la Junta de Gobierno i aquel jefe de las fuerzas balmaccdistas, ha conservado su rango, honores i sueldos; i en la segunda, templndose mucho i aun corrijiudosc el rigor de aquella asercin, el estado mayor duda de su competencia i esquiva emitir un parecer decisivo, pero no sin observar, en respuesta a los juicios contrarios de la intendencia, que la pensin do retiro no se pierde sino por sentencia en proceso regular i que Soto no solo no ha sido condenado enjuicio, sino que no puede ser enjuiciado segn el tenor de la capitulacin de Iquique. En apoy o de estas conclusiones se trascriben los arT
tculos 1.". 2. i 3. de aquel convenio, de cuyo testo i espritu parece deducir el estado mayor que el coronel Soto, dueo de su libertad i do clejir el lugar de su residencia posterior, que pudo ser la de otro sitio de guerra en servicio de la dictadura, qued en posesin intacta de str grado en el ejrcito i de todos sus derechos a la pensin de invlido u otros favores dla lei. He aqu, en sustancia, los pareceres discordes i un tanto contradictorios que ha provocado la solicitud del ex-coronel Soto i constituyen los solos elementos de la cuestin que el departamento de la guerra ha tenido a bien remitir al examen del Fiscal.
CAPITULACIN DE IQUIQUE EN FEBKEKO DE
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No so agrega al espediente el testo ntegro de la capitulacin de Iquique, ni la hoja de servicios de Soto, ni copia del decreto primitivo que lo puso en cuartel de invlidos, ni documento alguno que pueda ilustrar sobre los merecimientos de aquel oficial antes de la guerra civil, o sobre los actos posteriores que de alguna manera escusen su excesiva obediencia a las rdenes de la dictadura, o minoren la culpa de su ofrecimiento a pasar de la vida sedentaria a la activa i mu ambiciosa que llev mas tarde, o espliquen sus procedimientos de odiosa aspereza en el ataque de Iquique. Estos vacos, que no se podrn llenar con datos del dominio pblico, deficientes e imperfectos, no permiten formar acerca del negocio en vista una opinin concienzuda, bien fundada i con pleno conocimiento de las circunstancias favorables o adversas al solicitante; i as el Fiscal procede, no sin desconfianza, a emitir el dictamen requerido por el ministerio de la guerra.
De la esposicion precedente resulta que las dudas suscitadas por la peticin de Soto, materia nica tambin de los pareceres encontrados de la intendencia i del estado mayor jeneral, versan solamente sobre estos dos puntos, a saber: primero, si Soto perdi los beneficios dei retiro a invlido por el hecho de haberse ofrecido consciente i oficiosamente, por lo mismo con culpa grave que no escusa la necesidad de la, obediencia, a apoyar con las armas los atentados ele la dictadura; i si este acto, equivalente a una renuncia do su condicin i calidad de invlido, surto efectos iguales a los de caducidad por juicio i sentencia; i segundo, si la capitulacin de Iquique, relajando en favor de Soto el testo i preceptos de las leyes jenerales, por escepcion convencional lo dej no solo en el goce ele su libertad de ir i venir, aun de volver al ejrcito dictatorial, sino tambin en posesin ntegra o inconmovible del grado i emolumentos de que disfrutaba antes de estallar la guerra civil. La resolucin de estos dos puntos ofrecer, a no dudarlo, bases slidas i ciertas piara decidir el caso de Soto i de los oficiales colcelos en la misma situacin, contribuyendo los actos de aquel
376 jefe, bien sean atenuantes o de ndole contraria, corno lo sen por desgracia, a justificar en equidad las medilas rigor que llegare a dictar el gobierno. En cuanto al p u n t o primero, o sea el relativo a la prdida do los derechos ole retiro, y a el Fiscal en un dictamen de mediados de marzo anterior, recado en la solicitud de montepo de la viuda del sarjento m a y o r Latorre, ha tenido ocasin de inquirir despacio i con alguna amplitud los efectos que puede causar el estremo sometimiento ele las tropas a un g o b i e r n o arbitrario i usurpador. Sostuvo entonces, i repite ahora con la misma persuasin, que no es posible, aun en la vjion meramente especulativa de las ideas, trazar deslindes o trminos do separacin cierta i bien definida al derecho de resistir al poder que se excorie i viola las leyes, i al deber contrario, base do la disciplina i buen ordenamiento militar, de obedecer sin deliberacin las rdenes que a la fuerza armada espide un g o b i e r n o establecido i se cumplen trasmitidas de grado en grado en toda la jerarqua del ejrcito i de la armada. De aqu la necesidad do rehuir do doctrinas absolutas que escapan tanto a la sagacidad del h j i s l a d o r , c o m o a la buena i acertada interpretacin ele las autoridades o u e han ele aplicarlas en casos concretos: doctrinas que no son susceptibles de armona i concierto i solo conducen, en su ndole integral e indivisible, o al estremo odioso de la obediencia incondicional, por lo mismo abyecta i servil, o al estremo peligrossimo de reconocer a los ajentes ele la fuerza pblica, desde el grn.do inicial del j ene ral en j e f e hasta el grado final del simple soldado, derecho a discutir los decretos del jefe del Estado i las rdenes (pro libre el departamento de la guerra a los comandantes de divisiones o de cuerpos en campaa o en cuartel. El caso en examen por ventura n o exijo, ni con mucho, la investigacin de estos principios que en concepto del Fiscal no admiten concierto satisfactorio, ni el reconocimiento previo i absoluto ole la nocin del derecho de la resistencia al poder arbitrario. El oficial S o t o no se v i o en tranco tan apretado. Al estallar la guerra el 1." de enero de 1 <S) 1, da en que Balmaceda so arrog en principio la dictadura que p o c o mas tarde, el 7, proclam con de clemencia o de
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arrogante solemnidad, Soto se hallaba, (segn el informe de la intendencia) separado del servicio activo, aun del servicio pasivo i sedentario; i con motivo o so color de heridas, graves lesiones 0 enfermedades contradas en campaa, gozaba de la pensin que la equidad de la lei i la gratitud del pueblo conceden a los militares inhbiles a ganarse la vida. Nadie pudo compelerlo a empuar la espada i a prestar su brazo, ya fatigado i exento de trabajo, a combates lej timos, tanto menos a una lucha criminal: i si le fu lcito negarse a tomar su puesto do soldado en guerra estranjera, en la cual se lidiase por la independencia i el honor de la Repblica, con harta mayor razn pudo desor los halagos i seducciones de la dictadura, o resistir a sus injustas amenazas. Pero el invlido Soto, lejos de escudarse con la disculpa de sus dolencias, se siente de improviso convalecido i dispuesto, abandona su vida de honrado sosiego, ofrece sus manos i su espada al usurpador, organiza tropas con singular celo 1 actividad i hace en Tarapac, sealadamente en Iquique, una campaa donde dio testimonio as del vigor de su salud como de su nimo ambicioso e implacable. Esta conducta no admite atenuaciones i coloca a Soto en situacin no solo do perder los beneficios que tenia de la lei, tantas veces ofendida i violada por sus actos, sino de no merecer las benevolencias de la mas jonerosa amnista. El ataque de Iquique, tal como lo narran los estranjeros mas niparciales, super en rigor a lo que es permitido aun en guerra esterior, i caus estragos (pie habran trado remordimientos i responsabilidades en la toma de una ciudad enemiga i dada al furor o a la codicia del soldado sitiador. As describe este encarnizado combate el propio ministro alemn, en la nota enviada a su gobierno el 26 de febrero de 1891. En su relato severo i discreto, cual conviene a su puesto, el barn Qutschmid despus de contar excesos menores, no sin indignacin agrega: Soto distribuy su fuerza (la que atacaba el pelotn guarecido en la aduana) en pequeos grupos, parapetndose en todas partes, tras de paredes, de habitaciones i de bodegas. < A eso de medio dia produjo una granada el incendio de una {
i bodega de salitre. Una granada de grueso calibre estall en el 48
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escritorio de la firma J. Gfildeincister i C7\ en. donde se encon traba en ese tiempo la oficina del consulado alemn, i caus all i en el depsito de mercaderas contiguo, en el cual reventaron, en el curso del dia, muchas granadas de grueso calibre, perjui cios de consideracin. Ademas muchas casas do habitacin par ticular i casas de negocio fueron averiadas por granadas i balas de ametralladoras i de fusil. Irritado por la resistencia del enemigo, el coronel Soto se dej arrastrar por su enojo a la idea de dar orden que se aplicase fuego a una manzana o grupo de edificios que existan frente a la aduana. Se esperaba que el hu mo hara retirarse de la aduana a los soletados de la marina, lo cual se frustr por haber cambiado el viento. Mui pronto se pro pag el incendio a otras manzanas, a dos o tres de las cuales pusieron igualmente fuego los soldados de Soto. La conflagracin adquiri pronto, a causa do la construccin lijera dlos edificios, grandes proporciones, i no tardaron en verse envueltas por las llamas mas de cuatro manzanas. El cuerpo ele bomberos preten dio combatir el fuego, pero se le impidi por orden ele Soto i aun se hizo fuego contra los bomberos.
Fueron stos los actos que ejecut Soto luego que recobr fuerzas i salud al calor de las promesas i de los alicientes de la dictadura. No son ciertamente para empear el agradecimiento del pais ni propiciarle la induljencia del gobierno constitucional. Hizo la guerra en servicio de la usurpacin, i la hizo, no es posible desconocerlo, con saa i rigor singulares i propios no solo a causar justa irritacin en el nimo de sus adversarios, mas tambin a llevar graves cargos i responsabilidades al mismo rjimen de Balmaceda i a la Repblica. Los excesos de Iquicpie, crueles tanto como innecesarios, salian de la rbita de las hostilidades lejtimas; i como el estrago alcanz a las propiedades fiscales, a las casas de chilenos i de estranjeros sin distincin, a las oficinas consulares mismas, es mui de temer que estas operaciones ele Soto i de su tropa den pi a reclamaciones que traigan al pais speras coutro-
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vsrsias diplomticas, peligrosas negativas o concesiones que graven el erario i lastimen la dignidad de la Repblica. La conducta de Soto lia sido do las menos cscusables, aun pudiera decirse, de las mas culpables i perniciosas; i por mucho que el gobierno dilato la medida do su clemencia i se esfuerce, como lo pide una poltica elevada i jenerosa, por echar al olvido errores i pasiones de partido, no podr desentenderse de actos de suyo criminales i agravados ademas por las circunstancias especiales del jefe que los ejecut. Este perdi de necesidad el puesto que tenia en el ejrcito regular de la Repblica, i se halla justamente escluido del recinto de favor trazado por la lei de amnista dictada por el congreso nacional a propuesta de V. E. Esa lei con ser amplia i jenerosa comprende solo las clases i oficiales subalternos, i no estiendo sus favores, que son de mera remisin de faltas militares, ni al perdn de los delitos comunes, ni mucho menos a la reposicin de grados i goce de antiguos emolumentos. As lo manifiesta el testo, i as lo espdic en el senado el ministro del interior seor Irarrzaval. Soto lo mismo que los dems jefes superiores de la usurpacin, jenerales, coroneles, comandantes de divisin, etc., quedaron fuera del espacio sealado a la gracia i no pueden, a menos rpie se ample la amnista, o se les llame de nuevo al servicio, gozar de los empleos, pensiones i dems beneficios que voluntariamente pusieron i perdieron en los azares do la dictadura i de la guerra c'vil. La acojida de la solicitud de Soto llevara ele rigor a la de los jenerales en jefe nombrados por Balniaceda, a la de su ministro ele la guerra, a la del vice-almirante que gobernaba a Valparaso, a las solicitudes, en suma, que pudieran elevar a su ejemplo los ajentes superiores i mas culpables instigadores o sostenedores de la usurpacin: i aun, esforzando la ljica del ejemplo i del raciocinio, se deberia montepo a las familias de los caudillos que lidiaron por Balniaceda i pierecicron en las batallas de Pozo Almonte, de Concn i de la Placilla. Es claro que la lei do amnista no autoriza estos estreios de iiduljencia, i parece tambin al Fiscal, por mas afecto que sea a la poltica de la conciliacin i del olvido, que todava no ha llegado el tiempo de ir tan lejos, i que una longanimidad indiscreta i
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prematura, antes que calmar, sobreexcitara los resentimientos i sujeriria peligrosas espectativas de satisfaccin i de venganza. Los sucesos son mu recientes, i bien ser que el tiempo, a la vez que mitigue la justa indignacin del pais, disipe de la memoria ostravos dolorosos que la impunidad baria inductivos, lejos de ser de escarmiento i de enseanza saludable.
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No ignora el LTiscal que el ex-coronel Soto se concit, junto con las severas i justas censui'as del pueblo de Iquique i de toda la Repblica, el descontento el el propio elictaelor Balmaceda, i presume que en concepto de algunos, i de seguro en el del peticionario, sea sta una circunstancia propia a atenuar en mucho la responsabilidad del jefe que tan desatentadamente asalt la aduana i orden el incendio de parte de aquella ciudad. Cierto es que la capitulacin ele mediados de febrero disgust en la Moneda i que Balmaceda, esperando mayor esfuerzo o teniendo en poco el estrago inferido, separ a Soto con mengua del servicio activo i lo releg, si bien consolado de amplios dineros, a su antigua condicin de invlido. Pero estas medidas de rigor, si disean con fidelidad el carcter del usurpado] , no mejo-
ran ni dan mejor semblante al carcter del jente caido ele su privanza, i prueban solamente la naturaleza odiosa i aborrecible de los caudillos que se alzan con el poder pblico i a todo trance han de mantenerse en su criminal empresa. Colocado el usurpador en esta situacin desesperada, i no sindole posible volver a las vas del derecho i de la lei, obstruidas por mano propia, pone sus esperanzas i sus esfuerzos solo en la impunidad, i no hai impunidad sino en el xito, en la victoria i en el abatimiento completo del pueblo epue oprime. Por esto es que atrae a sus parciales con los alicientes del lucro i de empleos superiores i la promesa de escapar a cuenta i castigo, exijindoles nicamente, a cambio de tamaos favores, la victoria que afiance el rjimen dictatorial, lo absuelva de sus depredaciones i crmenes i guarde en salvo la vida i fortuna del usurpador i de sus cmplices.
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En este pi, do violencia desenfrenada i de pugna con todo orden social i legal, no se exij de las tropas i de sus jefes moderacin ni esfuerzos honrados, i por el contrario se miran con agrado los furores c[uo son prenda de fidelidad por lo mismo rpue exasperan al adversario i solo perdona quien los aprovecha; i as bien puede ser que Balmaceda, cuya poltica implacable haba ordenado la destruccin de las carboneras ole Lota i Lebu i de las oficinas de salitres de Tarapac, como mas tardo resolvi') la destruccin de ferrocarriles, puentes, tneles, etc., estimase exiguos los estragos de Iquique i tuviese a su autor por hombre medroso i para poco. A Soto infliji Balmaceda, no la pena de sus excesos, sino el castigo de su fracaso, agravando su enojo la circunstancia, en estremo ofensiva a su arrogancia ole dictador, ole haber tratado con rebeldes declarados piratas i de recibir de su benignidad los favores de quedar libre i en posesin de su espada. La capitulacin ele Iquique i la subsiguiente separacin de Soto, restituido a su pesar a vida oscura i sedentaria, no atena pues las culpas de este oficial, ni se ha de tomar en cuenta al ca. linear los mritos de la solicitud elevada a V. E. La mejoran por ventura los trminos de la capitulacin misma?
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Este es el punto segundo i mucho menos dificultoso de la cuestin sometida al examen del Fiscal. Quedan arriba espuestos los juicios del estado mayor jeneral, mu benignos primero, algo menos favorables despus, pero nunca hostiles al pedimento del ex-coronel Soto. El Fiscal no obstante, teniendo en mucho esas opiniones i la firma, tan respetable que las autoriza, ha de declarar a V. E., ya que. debe verter su parecer propio, que en su concepto no son acertadas ni ajustadas a derecho, i han de ser rechazadas tanto en su forma primitiva i mas amplia, como tambin en su espresion posterior i mas estrecha. Parece al Fiscal intil el examen del certificado de fs., espedido por el estado mayor el 3 de febrero. La pieza no se presta a un
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anlisis prolijo. Se trataba solo de atestiguar un hecho, el de la capitulacin de Iquique, i no de deducir consecuencias jurdicas ni de establecer derechos que son de competencia administrativa o judicial. No es pues de mayor momento la afirmacin, un tanto autoritativa i perentoria, all consignada, ((de que el espresado coronel ha conservado su rango, honores i sueldos. I) asidero a mas serio examen, por lo mismo que es menos tiesa i mas mesurada, la opinin espuesta por el estado mayor jeneral en el informe de fs. i fecha 3 de marzo, donde so inserta tambin la parte til i pertinente del pacto de capitulacin. No acierta el Fiscal a comprender cmo del testo del ajuste, limitado i mui circunscrito, se han podido desprender consecuencias del todo despegadas de sus premisas, i por su naturaleza ajenas al espritu, objeto i fines de las convenciones militares. Importa as definir, siquiera sea mui suscintamente, lo que es un ajuste de capitulacin, de entrega i toma de plazas, de armisticio i domas que en el inters recproco i del curso regular de la guerra celebran los comandantes de tropa por s o sub Kpe rali et ad referendum, o sea con autoridad propia o con subordinacin a sus jefes o gobiernos respectivos. Todo jefe de ejrcito, sea el cutero de la nacin, o bien una divisin, o siquiera un mero destacamento, se encuentra facultado por las ordenanzas positivas, a lo menos segn los principios i reglas del derecho internacional, para ajustar con el enemigo los arreglos o conciertos que pueda exijir el curso de la guerra i sus accidentes favorables o adversos. As se dictan o se aceptan los trminos de la rendicin de una plaza, o del desarme de un cuerpo en peligro i cojido de sorpresa, o la prisin de una tropa batida, o la suspensin temporal de las hostilidades para la sepultacin de ios muertos en batalla, i tantos otros negocios o intereses que los belijerantes atienden en su mutuo beneficio i se hallan sujetos al derecho que queda en pi aun fenecida la paz i no aniquila la guerra mas ardiente i feroz. Tales convenciones son forzosamente mui circunscritas, solo comprenden los motivos i fines de su concierto i se hallan limitadas al espacio, al tiempo i a las tropas determinadas en el pacte. Un ajuste de capitulacin o de armisticio, a menos que este sea
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jeneral i tome los caracteres de tregua, suspende las hostilidades nicamente en el recinto espresamente sealado, i no paraliza la accin de la guerra en otros puntos o con otras divisiones, ni afecta prxima ni remotamente las causas orijinarias del conflicto o las condiciones do la paz que ha de ponerle trmino. Mientras un jeneral desgraciado suscribe un convenio de rendicin de sus tropas, o entrega una plaza sitiada por fuerzas superiores e irresistibles, bien puede acontecer que a corta distancia un compaero de mejor fortuna dicte un pacto igual al enemigo, o gane una batalla decisiva o alcance otros prsperos sucesos. La capitulacin, sea favorable o bien adversa, es un hecho aislado que en nada influye, aun cuando altere gravemente la posicin militar de los belijerantes, en el curso regular de la guerra i deja intacto i sin mudanza el estado de cosas estraoo anterior al convenio. Esto es de efectos puramente locales i solo opera en el espacio de su accin. Los gobiernos le deben respeto i cumplimiento, aunque el pacto haya sido ganado por ardides o arrancado al miedo o a la estolidez de sus oficiales, i no pueden desconocerlo ni repudiarlo sino en el caso de haberse excedido en sus facultades el jefe capitulante. Estos son los principios que reganlos ajustes de capitulacin i de armisticio en los conflictos de potencias estrar.jeras i conforme a las doctrinas i prcticas del derecho internacional. Ellos tienen necesaria aplicacin a las guerras civiles, i la tienen, conviene no perderlo de vista, con mayor razn i severidad, puesto que en luchas de tal naturaleza se ventila, junto con el xito de los ejrcitos belijerantes, la lejitiinidad i la existencia de los gobiernos a que obedecen i les han confiado su fortuna. Ahora pues, cmo podida un jefe de division, aun el propio j e neral en jefe, estipular en un convenio aislado i taxativo, clusulas de trascendencia permanente i que definiesen, a la vez que la condicin de las tropas en lid, la suerte posterior de los militares que rindieren sus armas? Un ajuste de este alcance, supuesto que hubiese jefe capaz de celebrarlo, seria nulo, impracticable i contrario de todo punto a los designios de los poderes en lucha. Pone, lo as de resalto el propio caso que se examina i da ocasin a los juicios del estado mayor jeneral.
334 En efecto, ni el gobierno pro"isional do Tquique ni el gobierne dictatorial de la Moneda, atendidas su situacin respectiva i sus miras opuestas, habran consentido por un momento en ajustar pactos de armisticio, de capitulacin u otros, en pugna abierta con los principios i designios que perseguan con ahinco igual e inflexible. No pudo entrar en el nimo de la Junta el pensamiento de reconocer a los oficiales de la dictadura, instrumentos elimnales, creados o seducielos por ella, grados, honoro* i sueldos en su concepto ilejtinios o caducos; ni era tampoco verosmil que el dictador en su soberbia, por aquellos dias entera i henchida de esperanzas, condescendiese en recibir del adversario, apellidado pirata i blanco de sus furores, gracias humillantes que le obligaban a retribucin eventual i todava mas vergonzosa. Porque tmese en cuenta que la sola promesa ele mantener los grados, hecha por la Junta, implicaba dos hiptesis igualmente inadmisibles piara la dictadura, a saber: primera, la do que la Junta Provisional fuese ya o llegase a ser un gobierno constituido; i la segunda, no menos penosa, do que el repinen dictatorial viniese a derrota i ruina i hubiese de dar razn de sus atentados. La estipulacin por lo tanto, inverosmil de parte de la Junta, repugnaba todava mas al criterio del usurpador, i lense cebade ver que Balmaceda, ofendido de la sola sospecha de desconfianza o desnimo de sus parciales i servidores, haba ele poner mal rostro a todo acto que de algn modo tuviese visos o apariencia de cautela i de reserva piara el evento del fracaso. Esto espiiica, dems de otros motivos, el enfado que le caus) la conducta del coronel Soto, en la defensa ele Iquique. Le irrit un pacto que entre lneas insinuaba la posibilidad de un desastre final i el xito ele sus adversarios.
* * *
Mas el ajuste de capitulacin en el concepto del Fiscal, que no es pov cierto el del estado mayor joncral, no contenia ni piodia involucrar en sus clusulas ni en su espritu, visibles o latentes, los favores que ahora imajina Soto i de seguro no habra descubierto en caso de haber triunfado la detestable cansa de sus simpatas
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i de sus esfuerzo?. Lase el testo de los tres artculos que se trascriben en el informe de fs. i fecha 3 de marzo: es claro, definido i no presta asidero a conjeturas ni ambigedades. El primero permite al coronel Soto, a cambio de la evacuacin de la plaza, el retiro de sus fuerzas con todos los honores de la guerra a la caleta Cavancha. No dice mas. Aqu no hai promesa de mantenimiento de grados, empleos i sueldos: no la hai de ningn linaje, en el presente ni en el futuro, si no sea la mui clara i de mera cortesa de dejar salir la tropa con el arma al brazo, tambor batiente e insignias desplegadas. No van mas alalos honores de guerra concedidos a los soldados que no se rinden a discrecin, i abandonan por desaliento o por insuficiencia de fuerzas el punto que ya no les permite guardar el arrojo o la superioridad del enemigo. La clusula segunda, lejos de mejorar, agrava i modifica en su dao la condicin de Soto i de su divisin. Por ella se estipula que su jente, que sale de Iquique unida i en formacin, ha de entregar las armas i disolverse en el sitio de Cavancha; i de all, reducidos a meros ciudadanos, podrn regresar a Iquique o tomar el rumbo que les parezca mas conveniente. La Junta solo les ofrece trasporte gratuito de mar. Dejados as en plena libertad, soldados i oficiales son dueos de su albedro i de su destino, sindoles igualmente lcito, segn el tenor de la estipulacin, o incorporarse en el ejrcito constitucional que tenan prximo, o buscar en el sur los alicientes mejores de pr i sueldos ofrecidos por la dictadura, o bien alejarse de ambos bandos i darse al trabajo mu. nual o industrial en la provincia de Tarapac. La clusula torcera i final tiene por objeto solo hacer ostensivo a la divisin del coronel Robles, si le acomodare, el acuerdo celebrado por la Junta con el coronel Soto. He aqu las clusulas que el estado mayor jeneral trascribe como tiles i pertinentes i a su juicio prestan algn fundamento a la solicitud de Soto. Ignora el Fiscal si la capitulacin del 20 de febrero consigna otras que consoliden o debiliten el sentido de las insertas en el informe de 3 de marzo. En presencia de estos datos, i de los informes de la intendencia, nicos trados al estudio del asunto en consulta, parece al Fiscal
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de toda evidencia que el ex-coronel Soto, perdidos justamente su pensin de retiro i otros beneficios cualesquiera de que gozaba al estallar la guerra civil, en enero de. 1891, no ha podido recobrar favores que caducaron por su renuncia i abandono, puso deliberadamente en el azar de su ambicin i sacrific a trueque do los ofrecimientos i torpes incentivos de la dictadura. Su conducta en Iquique, dura i violenta, agrava sus faltas, lejos de atenuarlas, i la lei de amnista, que remiti i ech al olvido las culpas de las clases i oficiales subalternos, escluye a Soto de su recinto de gracia como jefe i actor sealado i en ningn caso lo repone en los empleos perdidos aun por los militares de menor graduacin i menor delincuencia. Tampoco puede asilarse dentro del espacio mui circunscrito i estrecho de la capitulacin ajustada para la entrega de Iquique con la junta provisional de gobierno: pacto aislado, de efectos determinados i transitorios, i de cuyo testo no es posible deducir, como queda demostrado, la promesa de dejar a Soto i sus oficiales en goce de los grados que posean al tiempo de estipularse el convenio. No liai por lo tanto, en opinin del Fiscal, motivo alguno que determine a V. E. a dar acojida a la solicitud en vista. Santiago, marzo 31 de 1892.
M O N T T .
RECLAMACIN DEL BANCO DE LA SERENA
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R E C L A M A C I N R E I N T E G R O P O R L A
D E L D E
J E R E N T E U N A
D E L
B A N C O D E
D E
1
L A M I L
S E R E N A P E S O S
S O B R E
E X A C C I N
CIEN
I M P U E S T A
D I C T A D U R A .
Excmo. Sofior: El ministerio de hacienda ha enviado al examen del Fiscal, por providencia do 21 de abril anterior, el espediente de la reclamacin elevada al gobierno por el director jerente del banco do la Serena a fines de setiembre ltimo, i dirijida a obtener de la tesorera nacional el reembolso do ciertas sumas que se vio forzado aquel establecimiento a entregar a los ajen tes do la dictadura. Espone el reclamante que el 25 de agosto de 1891 fu llamado a su despacho por el coronel Carvallo Orrego, jefe por entonces de la 5. divisin del ejrcito dictatorial acantonado a la sazn en
a
la ciudad do la Serena i rejion adyacente, i que le intim alli, as como a los representantes de los bancos Nacional de Chile i do Valparaso, tambin citados con el mismo fin, la orden de enterar el propio dia la suma de quinientos mil pesos. De estos valores debia el banco de la Serena pagar cien mil pesos i doscientos mil cada uno de los referidos establecimientos, dndose a los tres, en reintegro de los dineros desembolsados, letras de cambio a la vista i al cargo de la tesorera central de Santiago. En vano se hizo presento al comandante Carvallo Orrego que el banco de la Serena, recien establecido, de crdito no mu firme, do capital apenas superior en el duplo a la suma requerida, amenazado ademas por la desconfianza i pnico que causaban las graves circunstancias de la Repblica-, no se hallaba en aptitud de descontar en el momento un jiro tan crecido i que tanto exceda a sus fuerzas. El jefe de la divisin, de acuerdo con el intendente de la provincia, desatendi estas observaciones, como neg tambin odo a las do los jerentes de los bancos Nacional i de Valparaso; e invocando la necesidad de abastecer las tropas de su mando i la de
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EXACCIONES DE LA DICTADURA
cumplir las rdenes imperativas e inaplazables recibidas del propio Balmaceda, impuso el desembolso inmediato de los quinientos mil pesos, so pena de la prisin de los administradores desobedientes, ele la clausura de los bancos i de la toma a viva fuerza de sus fondos por los oficiales de la comisara. No fu posible resistir a estas violencias, i el mismo dia 25 se puso a las rdenes de Carvallo Orrego el medio milln exijido Dise a los bancos Nacional i de Valparaso el jiro correspondiente a sus cuotas, aceptado i cubierto el 27 de agosto en Santiago; pero el libramiento espedido a favor del banco de la Serena, aunque firmado con la misma fecha, no fu pagado en su oportunidad i se hall insoluto al caer la dictadura el 29. He aqu los hechos principales de la representacin elevada al gobierno. Insinase tambin, aneme no positivamente, que ios cien mil pesos entregados por el jerente i dejados en depsito, no fueron ntegramente percibidos por Carvallo Orrego, i que parte de esta suma cobr mas tarde, ya derrocado el rjimen usurpador, la autoridad constitucional establecida en la provincia de Coquimbo. Con estos antecedentes, acreditados por algunas piezas anexas a la solicitud, el departamento de hacienda pidi primero el informe de la direccin del tesoro i en seguida el dictamen del fiscal especial. Ambas piezas corren a fs. 7 del espediente en vista. Uno de estos funcionarios, llamado por su cargo a verificar los hechos, acepta como exacto el relato del jerente peticionario; mientras que el otro, requerido a dar sus juicios sobre la justicia i fundamentos legales de la demanda de reintegro, no vacila en sostener que el fisco no tiene obligacin alguna de responder pollos valores que a viva fuerza arrebat un jente militar sin autoridad para obligar vlidamente al Estado, i no pudo tampoco recibirla del poder dictatorial i arbitrario que imparti las rdenes de estorsion contra las leyes, faltando a sus deberes i excediendo sus facultades. El departamento de hacienda confiri traslado de estas diversas opiniones al jerente del banco de la Serena i en la misma providencia, de 24 de octubre de 1891, dispuso que el peticionario indicase el monto del saldo de los cien mil pesos que dej p>or co-
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brar Carvallo Orrego i percibi despus la autoridad nombrada por la junta provisional de gobierno, en Coquimbo. Este dato, de no escasa importancia en el negocio materia de la reclamacin, no ha sido suministrado ni aun tomado en cuenta en las j ostiones posteriores del j rente. Consagra el jerente su estenso escrito o memorial, presentado a V. E. a mediados de abril, solo a rebatir los argumentos i conclusiones del fiscal de hacienda i desenvolver con amplitud i con citas de autores de derecho internacional las doctrinas orne hacen a su propsito, i tienden a establecer el principio de la solidariedad i unidad de los gobiernos que se suceden en el rjimen poltico de un pais, i el deber comn i permanente que incumbe al posterior de reconocer las obligaciones i deudas contraidas por sus predecesores.
***
En la defensa del jerente se avanza, en trminos perentorios i con tono de certeza, que el fisco es una entidad inmutable, una persona jurdica ole existencia necesaria i perenne cuya naturaleza no desvirta ni modifica la condicin lejtima o esprea de las personas reales i pasajeras que en un momento dado lo representan e invisten el mando supremo. No importa que el Estado sea rejiclo por monarcas, oligarquas, teocracias o majistrados republicanos, o que brusca i sucesivamente se alternen al mpetu de las revoluciones, mas o menos estables o precarias, estos diversos rejmenes, i vale tambin mu poco que procedan de la opinin nacional, de conjuras de cuartel, de usurpaciones i atentados del prncipe o mandatario investido de un poder regular, constitucional i limitado, El fisco debe todo lo que promete, i ha ole cumplir fielmente lo que se oblig a pagar o estipul el gobierno lejtimo i el de hecho i de violencia, siendo todava, agrega la defensa, mas sagradas las obligaciones provenientes de fuente impura i viciosa. Todo gobierno, contina, es heredero del que le precede, como los individuos privados lo son de sus ascendientes o colaterales, i ha de recibir la sucesin con las cargas i gravmenes anexos a los
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bienes o contraidos por el difunto. Este es principio sano i moral, tan corriente en derecho civil como en derecho internacional. El conquistador do una nacin o de parte de su territorio ha de reconocer, si quiero lejitimar su adquisicin i ganarse el asentimiento dlas otras potencias, las deudas, servidumbres i gabelas cualesquiera (pie en favor de terceros, nacionales o estranjeros, particulares o Estados, existan al tiempo de la conquista i sta no pudo estinguir. La misma regla de equidad i justicia, jeneral e inviolable, ha de aplicarse a las obligaciones contraidas en el interior por el Estado; ya sea que los deberes del fisco se rijan conforme a las mximas del derecho civil, que 3'elajan las perturbaciones de una revolucin intestina, o bien se subordinen a los preceptos del derecho internacional, que nunca pierden su vigor c imperan de necesidad en el estado de guerra interior o estranjera. El gobierno o partido venccdoi , sean cuales fueren las declaraciones que hizo como revolu-
cionaido, al llegar al mando supremo i a la posesin del territorio, tambin de sus fuei'zas i recursos, asume los atributos permanentes del poder pblico i ha de 'econocer las obligaciones que estipul el rjimen derrocado. Ni en derecho ni en moral, concluye el jerentc, es lcito enriquecerse con dao de tercero, i faltara a este principio, base d-1 derecho positivo i del derecho natural i de jentcs, el gobierno que provey a los servicios de la administracin con los haberes de nacionales o de estraos i frustra despus sus justas reclamaciones a protesto de que fueron sus adversarios vencidos los autores de la exaccin, Son stas, sustancialmente condensadas, las alegaciones que produce el jerente del banco de la Serena i en su concepto justifican ampliamente el 'eintegro que repite del lisco.
El fiscal infrascrito, invitado por el departamento de hacienda a emitir sus juicios, no desconoce ciertamente la seriedad i graves dificultades de la controversia que suscita la presente reclamacin, i ci'ec que por su naturaleza 3'eviste los caracteres de una conten-
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cion csfcraa a la competencia i facultades propias de V. E. i es de la jurisdiccin privativa de los tribunales de la Repblica. No se repite ahora del gobierno el pago de una deuda cierta, reconocida, de evidente justicia, ni se cobran del fisco cantidades o saldos lcpiidos i juzgados por sentencia definitiva en estado de ejecutoria. Jestiones de esta especie no llegan ante V. E. en la forma modesta de solicitudes que puede acojer o denegar, sino que van a la direccin del tesoro con el carcter de rdenes o decretos imperativos que no consienten debate ni aplazamiento. M U lejos de ofrecer estas condiciones, la reclamacin del banco de la Serena presenta, segn lo manifiestan sus antecedentes, arriba espresados, los de una controversia oscura, dificultosa, i considerada en sentido distinto i aun contrario por los funcionarios llamados a informar acerca de su justicia i fundamentos de derecho. Si la direccin del tesoro no la objeta, omitiendo las razones de su acojimiento, el fiscal de hacienda, asesor i consejero legal del Estado, mas autorizado por lo mismo, la desecha sin vacilar i juzga sin duda que el caso a fuer de llano escusa un desenvolvimiento mayor de sus motivos i de sus conclusiones negativas. Es cierto que el fiscal de hacienda al verter sus opiniones en la vista de 14 de octubre, no pudo hacerse cargo de los argumentos producidos por el reclamante en su escrito tanto posterior de abril ltimo; pero todo induce a pensar que aquel funcionario, tan versado en controversias de hacienda como en el conocimiento de las leyes patrias i de los principios i prcticas del derecho internacional, tuvo presente en su espritu el razonamiento esforzado, pero no nuevo ni eficaz, del jerente, siendo de colejir que su lectura no le habra movido a alterar su parecer ni a darlo mas favorable a la solicitud en estudio. Habra parecido probablemente al fiscal de hacienda, como al infrascrito de la Corte Suprema, que el negocio materia de la representacin elevada a V. E., no del todo claro en cuanto a los hechos, supere gravsimas dudas en lo tocante a los principios legales invocados por el defensor del banco, i que hechos i principios piden pruebas i esclarecimiento en juicio formal i contradictorio. No es indiferente, en efecto, ni de poco momento que el depsito de los cien mil pesos, percibido en su mayor parte por Carva-
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EXACCIONES
DE
LA
DICTADURA
lio Orrego, jente del gobierno dictatorial, haya sido Coquimbo sucedi a la usurpacin.
agotado
mas tarde por los jiros de la autoridad constitucional que en Pero esta circunstancia, que ser de fcil investigacin, es la menor de las dificultades que surjen de la reclamacin del banco i son las que emanan de las doctrinas de derecho positivo e internacional sentadas en el escrito de fs., i cuya aplicacin, si hubiera de aceptarlas V. E., en forma i medida mas estrecha i limitada, traeran al fisco i al Estado responsabilidades inslitas tanto como onerosas i de satisfaccin imposible. Esas doctrinas, corrientes, obvias e inconcusas al decir del reclamante, en concepto del Fiscal son en estremo confusas i aventuradas;! lejos de tener el apoyo de los publicistas i la acojida de los gobiernos, han sido rechazadas en los ajustes i tratados internacionales i solo cuentan con el apoyo o la recomendacin de escritores mas preciados por sus miras morales que por su ciencia prctica, til i autorizada. Que un gobierno, ora vencedor interno de un poder de hecho, ora conquistador ntegro o parcial de una nacin estranjera, sea el heredero necesario i responsable del Estado o pueblo absorbido o suplantado, i que en equidad i en derecho asuma i reconozca como propias las deudas, gravmenes i obligaciones contraidas antes del cambio de soberana o de rjimen poltico, es una afirmacin que excede a la mas avanzada teora especulativa i pugna con los usos internacionales de prctica uniforme i de ineludible necesidad. Por lo pronto se ha de advertir que el principio, cualquiera que e i su mrito, falso, cierto o dudoso, no es aplicable en el mismo grado, ni con mucho, a la guerra civil i a la guerra internacional, i son i no pueden menos de ser diversas las reglas a que se hallan sujetas las deuda-, i obligaciones del Estado con las potencias o subdito-i estranjeros i las que se derivan de los ttulos, derechos i reclamaciones de los ciudadanos. El jorente del banco confunde i asimila estas distintas nociones. En derecho internacional, un gobierno establecido, de rigorosa lejitimioad, de hecho consumado o de mero asentimiento i tolerancia, es el rgano regular i nico de la nacin, el representante es-
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terne- de su soberana, i por lo tanto es tambin el solo responsable del cumplimiento de los tratados, de las deudas i emprstitos, de las vejaciones causadas a los residentes estraos i del cumplimiento do los deberes mas o menos perfectos e inherentes a la soberana, de que ha de dar cuenta i satisfaccin a las potencias amigas. Bajo este aspecto, i solo bajo este aspecto, el gobierno es una entidad permanente e inmutable, por mas que se altere el personal de sus majistrados supremos, o se modifique la constitucin i el organismo interno, ose opere una mudanza fundamental en la forma del gobierno mismo. El soberano estranjero no puede mezclarse en sucesos que ha de mirar con respeto, aunque choquen a sus simpatas; i a cambio de aceptar callado i deferente las alteraciones de rjinven, a condicin solo de (pie las imponga o las soporte el pueblo donde ocurren, tiene el derecho de exijir del gobierno recien establecido lo que prometi o estipul o por cualquier motivo, primario o secundario, se oblig a prestar o ejecutar el anterior. Bien se echa de ver cuan diversa es la condicin del soberano en presencia de sus propios ciudadanos o subditos. En el interior, el gobierno es no solo un hecho: es tambin una institucin definida por las leyes fundamentales i orgnicas, teniendo cada majistratura, ejecutiva, judicial, municipal i dems, incluso el congreso lejislador, facultados determinadas i funciones taxativas, fuera de las cuales el titular nada es i nada puede, entra en el fuero comn i esjusticiable de todo abuso de poder i de los delitos de usurpacin i de arbitrariedad. Fluye de aqu que los actos de las personas en autoridad son vlidos i obligan en la rbita de sus atribuciones, careciendo de eficacia en cuanto salen del recinto propio i circunscrito de su accin. Son mandatarios de la lei i del pueblo, i como tales no contraen sino las responsabilidades a que los faculta el constituyente. Nulas son en consecuencia las leyes que dicte el Presidente de la Repblica, las sentenciis que libre el congreso, los decretos gubernativos que espidan los tribunales, todos los actos, en fin, ejecutados sin competencia i autoridad por ajen tes del poder que, violando la constitucin i sus deberes, se arrogan funciones cstraas 50
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llegan por la fuerza a imponer una usurpacin mas o menos pasajera.

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Seria en estremo aventurado, dems de injusto i peligroso, afirmar el principio de eme una autoridad de hecho, dominante por algn tiempo i en cierto espacio del territorio, reviste de lejitimidad todos los actos que ejecuta bajo la presin de las armas i deja al gobierno sucesor la carga ineludible de cumplir lo que dispuso i no alcanz a consumar. Esta doctrina choca a toda nocin de moral, de orden i de derecho. No la mejora tampoco la especie de que el rjimen establecido era legal, i que su sucesor ha llegado al poder a favor de una revolucin victoriosa mas que justificada. M U amenudo sucede lo contrario, i una reciente esperiencia acredita que en Chile fu el gobierno, o mas propiamente dicho, fu el Presidente de la Repblica, quien provoc i caus el trastorno i desquiciamiento de la paz, de las leyes i de las autoridades constituidas i con mano propia i audaz se arrog el mando supremo i absoluto delpais. Desde el 1. i el 7 de enero, dias de la declaracin doctrinal i de la toma efectiva del poder dictatorial, dej Balmaceda de ser majistrado regular, jefe del gobierno establecido conforme a las leyes, i empez la carrera de atentados i criminales aventuras agravadas a medida que desmayaban sus fuerzas i decaan sus esperanzas de xito. El mes de agosto, el ltimo de su aciaga usurpacin, descoll por los horrores que padeci la Repblica, aqu de robos, atropellos i estorsiones, all de patbulos en masa, dej eneran do la dictadura en sus agonas en banda de desesperados que ya no luchaban por el poder i el triunfo, sino que ansiaban nicamente por vengarse de sus adversarios i arrastrar en su ruina la del propio pais que escapaba de sus manos. Tiene un rjimen semejante los caracteres de gobierno constituido? Son vlidos sus actos? Obligan al poder lejtimo que le sucede en el mando i viene a correjir i a castigar los excesos i a restituir el imperio de las leyes? Debe el fisco responder de los estragos i exacciones de todo jen ero, de dineros, especies, ganados, que en sus angustias i furores perpetr
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el usurpador i a su nombre o por sus rdenes ejecutaron sus ajentes en todo el territorio ocupado por sus armas? He aqu lo que se ha de investigar despacio, con claro discernimiento i sereno espritu de equidad i de justicia, siendo lo cierto, en concepto del Fiscal, que estas violencias i daos son de la sola culpa i responsabilidad de sus autores i no gravan ni imponen resarcimientos al Estado que los padeci tambin por su parte i en medida harto mayor. Raras, mui raras son las ocasiones en que el Estado trae a s i carga con las calamidades causadas por manos cstraas i criminales. Por razn de equidad i de bien pblico, no por motivos do derecho, suele subsanar el dao que siendo relativamente lijero a sus fuerzas, abrumada a los ciudadanos que en crecido nmero lo sufrieran con perjuicio irreparable. As se ha procedido en el grave negocio de las emisiones ilejtimas de la dictadura. Pero esta medida, de escepcion i de suprema necesidad, no es un reconocimiento de principios, ni puede constituir ejemplo ni precedente: es por el contrario la derogacin de las reglas en obsequio del comercio i de la industria, que habria perturbado hondamente el repudio de las emisiones, i en favor sealadamente de las clases proletarias, que en definitiva posean los billetes i habran perdido con su precio no p>equea porcin de su exigua fortuna. No es pues exacta, ni mucho menos, la doctrina invocada por el banco de la Serena como fundamento de su reclamacin, ni lo es tampoco la asercin de que on Chile i en todo piis de repinen regular debe el gobierno existente subsanar i resarcir los daos, deudas i cargas cualesquiera del gobierno derrocado. Esta mxima, insegura tanto como do seria trascendencia, traera por resultado, con el reembolso dlos cien mil pesos arrebatados a aquel banco, la indemnizacin ntegra de las requisiciones, despojos i dems estorsiones mas o mnes violentas, pero todas injustas en grado igual, perpetradas en la capital i en las provincias, en las ciudades i en los campos, por los ajentes i delegados de la usurpacin. Por que no altera la ndole permanente del derecho la forma en que se produjo el abuso, ni la materia en que recay, siendo
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de poco o de ningn momento que un comandante de tropa haya despojado a un banquero o a un hacendado quitndoles a viva fuerza billetes, ganados, caballos, valores en numerario o valores en mercaderas. O el Estado debe resarcimiento a todos, o no lo debe a ninguno; i es evidente que no asume por las leyes tal obligacin, i que el dao, injusto, criminal, deplorable a todas luces, entra en la clase de las calamidades fortuitas, de naturaleza o de sociedad, que se han de sobrellevar como continjencias adversas de la vida personal i colectiva. Ni habra por lo dems tesoro capaz de soportar tamaas cargas, sealadamente en nuestras repblicas de SudAmrica, liciadas de frecuentes revoluciones i trastornos. En pases tan dilatados, de escasa poblacin, de gobiernos precarios, la autoridad pblica amenudo se ha visto partida en diversas fracciones, dueas cada una de cierto espacio i de cierta fuerza, pero todas penetradas de la nocin de su legitimidad i bien decididas a apellidar de rebeldes i de alzados a los caudillos o poderes rivales. Si al fin llega uno a prevalecer i a dominar en todo el territorio, ya es mucho que cumpla sus propios deberes i satisfaga sus deudas, i fuera demasiado exijirle el resarcimiento de los perjuicios irrogados por los gobiernos competidores i vencidos. No lo ha hecho, segn lo entiende el Fiscal i parece cierto, gobierno alguno de Amrica, ni aun el de Estados Unidos; i con ser el de Chile, como podemos decirlo sin arrogancia, notable por la seriedad de su administracin, bien se ha guardado de reconocer doctrinas tan gravosas a su erario como ocasionadas a alentar los abusos del poder i las tentativas de los partidos descontentos.
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En 1851 i 1852, dada la batalla de Loncomilla i ajustados los tratados de Purapel, acudi al gobierno gran nmero de reclamantes por requisiciones, daos, talas i estragos causados en toda la Repblica, mayormente en las provincias del sur, por los caudillos i autoridades revolucionarios. No se les dio acojida ni aun oido, i hubieron los damnificados de resignarse a su suerte. Se dir, por ventura, que las exacciones eran la obra de un poder
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conspirador i alzado contra las leyes? Pero el de Balmaceda en 1891, sobre ser harto mas violento, no era mas lejtimo que el del jeneral Cruz i de los partidarios que ayudaron a su causa i formaron en diversos puntos del territorio autoridades mas o memos estables i provistas de fuerza suficiente. La revolucin imper durante cuatro meses en una vasta porcin del territorio. En cuanto a los procedimientos de su caudillo, i a los motivos de su sublevacin en armas, no cabe tampoco paralelo ni comparacin con los actos de Balmaceda, sus causas i sus miras El jeneral Cruz, militar esclarecido i excelente ciudadano, fu arrastrado casi a su pesar por la vorjine revolucionaria, i alleg, organiz i condujo su ejrcito con severa disciplina i ordenamiento, rindiendo sus armas, despus do Loncomilla, mas a los consejos de su conciencia i de su patriotismo que no al debilitamiento i desmayo de un revs dudoso i reparable. Tuvo as la revolucin de 1851, si no los caracteres de la justicia, los ele la buena f de su iniciativa i de alta probidad en la conducta de sus principales caudillos, contribuyendo tambin a escusarla el desinters i valenta cvica i marcial de los polticos i militares que en obsequio a sus ideas corrieron todos los azares de los que se sublevan contra un gobierno establecido, poderoso i hbilmente dirijido. Mu otra es la ndole, de veras odiosa i excecrablc, de la usurpacin de Balmaceda. Resuelto ste a imperar a su capricho, se esfuerza primero por seducir, enemistar i enflaquecer los partidos: procura despus depravar el criterio i sentimiento de las masas populares; i cuando ve agotados estos culpables artificios, que no pudieron quedar largo tiempo latentes i disimulados, trama despacio la empresa criminal ele ganarse las tropas i sus jefes ya ofreciendo halagos o promociones, ya intimando amenazas, i con los mismos fines nombra o remueve intendentes, gobernadores i demas funcionarios del poder ejecutivo. As se prepara durante el ano de 1890 la conspiracin o golpe de estado que se juzg maduro i fu declarado sin embozos el 1. de enero de 1891. Esta es ciertamente una revolucin, i la mas criminal de las revoluciones. No la disculpa ni el mpetu de pasiones populares, ni el anhelo ferviente de una idea prematura de
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progreso, ni siquiera el tumulto de una soldadesca descontenta i colrica. Es el Presidente quien viola sus deberes, frustra su mandato, pervierte sus ajentes, arrebata el depsito confiado a su guarda i corrompe con fria premeditacin las fuentes de la lci, de la autoridad i de la vida social. Los actos de la dictadura, lejos pues de ofrecer disculpas i atenuaciones i de ostentar las apariencias de gobierno regular, son agravados precisamente por la circunstancia de ser el conspirador el jefe del Estado, i vienen a revestir en la poltica el carcter de perversidad que en el derecho criminal ordinario presenta el homicidio domstico alevoso i por la ajencia de lento veneno. No es siempre verosmil, como lo sienta la representacin del jerente del banco, la idea de que el gobierno establecido tiene en su favor las presunciones de la lejitimidad i las contrarias el poder revolucionario que procura suplantarlo, i mu amenudo se ha visto en Amrica, a veces tambin en Europa, especialmente en nuestra poca, el caso opuesto i mas aborrecible de ser el pueblo la vctima, i autor el gobierno de los atentados de subversin i desquiciamiento. A mediados del siglo acaeci en Francia el inolvidable golpe de Estado de 2 de diciembre de 1851: no ha mucho se acometi, por fortuna con xito menor, una empresa igual en el Brasil; i en estos mismos dias, mal correjidos los ambiciosos por los fracasos recientes de Balmaceda i de Fonseca, de ejemplar enseanza i escarmiento, parece que se intenta el mismo conato de usurpacin en la patria de Bolvar. Los pensamientos de revolucin, desacreditados en las masas, alejados de los cuarteles, suelen hallar acojiiniento, pior una estraa aberracin, en los propios depositarios ajentes supremos del poder piiblico, vinindose as a poner de manifiesto que en algunos pmises est el pueblo mejor educado que el gobierno, i la autoridad suscita mayores recelos que los partidos descontentos o las pasiones democrticas. Estos singulares cstravos, por lo mismo que invierten el orden normal de las cosas, han de modificar las nociones ordinarias i corrientes de responsabilidad, i ya no seria cierta la idea comn de que el gobierno representa siempre la lei i el derecho i obliga por sus actos al fisco i al Estado.
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La dictadura de Balmaceda no ha podido pues, desde el 1. de enero de 1891, llevar a sus atentados la caucin ni la solidariedad de la Repblica, ni imponer a nuestro erario, dems del derroche dess rentas, de sus reservas, de crecidas emisiones ilejtimas, el gravamen injusto i onerossimo de resarcir los daos i despojos que caus a particulares durante largos meses i recrudecieron en las postrimeras de su funesto gobierno. Con razn i con justicia ha denegado V. E., en concepto del Fiscal, las solicitudes i reclamaciones anlogas a las del banco de la Serena, ya de proveedores del ejrcito dictatorial, ya de damnificados en sus propiedades muebles o inmuebles, decidiendo por una parte que no gravan al Estado obligaciones contraidas en su perjuicio i fuera de le i de derecho, i declarando tambin, por otra parte, que esas estorsiones son nicamente del hecho i de la responsabilidad del usurpador, de sus ajentes i de sus cmplices
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El Fiscal con todo, a pesar de su persuasin i de su convencimiento, acepta la hiptesis de estar en el error, admite por lo menos la suposicin de ser dudosas las reclamaciones de resarcimientos, i en ltimo caso cree conveniente que V. E., en su laudable anhelo de acierto, de equidad, do respeto al derecho, rehuse el
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onocimiento de negocios revestidos de carcter de contencin i
propios de la competencia de los tribunales. Un gobierno celoso de su dignidad i de su prestijio ha de abstenerse con cuidado do toda medida epue salga siquiera una lnea del recinto de sus facultades, i mas todava si sus decretos pueden presentar la ndole de discrecionales, o la mas lijera apariencia de ser dictados p>or otros motivos que los de la mas pura i severa justicia. Son los tribunales los llamados a entender en las reclamaciones del banco de la Serena i dems anlogas o parecidas i a fallarlas enjuicio contradictorio, previa rendicin de prueba, en vista de sus ttulos i documentos i despus de un amplio debate de los arbitrios de defensa de las partes. Entonces i solo entonces se discutirn con detenimiento los principios i doctrinas de derecho positivo i de derecho internado-
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nal alegadas por el jerente del banco, i que el Fiscal lia tocado de prisa i con el propsito, el nico ahora oportuno, de llamar la atencin de Y. E. a la gravedad de la cuestin i a la mucha trascendencia de la decisin que pronunciare. No dejar ciertamente el representante del tisco de examinar i rebatir las teoras en estremo inseguras i peligrosas que espone el jerente en su escrito de f., i quedan referidas: ora las de responsabilidad del Estado en los casos de requisiciones, despojos i estorsiones en guerra civil, ora las que le afectan en sus relaciones internacionales, confiando el Fiscal, como no lo dudar V. E., en que el buen derecho de la Repblica ser defendido con celo i juzgado con la probada rectitud de nuestros tribunales. Nuestras leyes definen con precisin las responsabilidades del fisco i del Estado; i si, como lo piensa el jerente, se han de aplicar tambin las doctrinas i prcticas del derecho internacional, no costar mayor esfuerzo conocer i aquilatar los principios i costumbres hoi aceptados i corrientes en las controversias diplomticas. No es esta la ocasin de demostrar cuan aventurada es la nocin, sentada en lenguaje rnui afirmativo por el jerente, de ser el Estado, adquirente del todo o parte elel territorio enemigo, el sucesor i heredero necesario de sus deudas, obligaciones i cargas ele toda especie. En su hora se trazarn el alcance i lmites de una doctrina solo verosmil en forma harto mas estrecha, e inadmisible e impracticable en los trminos absolutos de su enunciacin. A ser cierta la mxima que se atribuye a los publicistas, un conquistador solvente se haria solidario ele las deudas de una nacin en bancarrota i habra de pagar a la par el totlo o la cuota que le tocase en la distribucin de emprstitos depreciados. Chile debe en consecuencia p>or la adquisicin de Tara paca, vasta provincia del territorio del Per i fuente la mas copiosa de sus rentas, gran porcin de la injente deuda esterior de aquella Repblica, i la debe, ntese bien, en la suma de su emisin orijinaria i de sus intereses insolutos, n en el hajsimo precio de su actual cotizacin. Fluira tambin de la misma doctrina el deber, inherente a toda nueva soberana, de reconocer la parte proporcional de las obliga-
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ciones del estado o imperio do que se desprendi, i por lo tanto Chile i domas colonias americanas de la antigua monarqua espaola, hoi repblicas independientes, no pudieron repudiar la cuota de gravmenes que les corresponda al desligarse de la metrpoli. El gobierno de Estados Unidos, al ajustar en 17>S3 el tratado de Versalles, de independencia i de reconocimiento, hubo ole sobrellevar su parte de la deuda ole Inglaterra, sin escusar por cierto el aumento ole mas de cien millones-de libras traido con motivo ole la guerra de emancipacin i empleado en combatir i aniquilar el estad i naciente. Esto en orden a las guerras de separacin. En lo tocante a las internacionales, tan frecuentes i de fortuna tan varia, el soberano victorioso habida de liquidar a estilo de comercio o derecho civil la herencia o la sociedad del pueblo vencido, a fin de prorratear responsabilidades i aceptar las que fueren de su cargo. La llusia segn este principio ha debido reconocer como propias algunas de las deudas del Imperio Otomano, Alemania las de-Francia por la Alsacia i la Lorena, e Inglaterra las de diversas naciones por las numerosas islas i porciones de territorio agregadas al imperio britnico en el siglo pasado i el presente. Dejan ver de resalto estos ejemplos i observaciones, que el Fiscal insina de lijero, los grados de verdad i de exactitud de los principios invocados por el jrente del banco i de las prcticas que tiene por ciertas i uniformes. Una investigacin mas detenida, tal como la reepriere la naturaleza de la controversia, dar a conocer las jenuinas opiniones de los publicistas, los usos de las potencias i el de los congresos internacionales i los casos, mu raros seguramente, en (pie el Estado adquirente i vencedor lleva a s alguna parte de las responsabilidades del gobierno vencido i cedente de una porcin de su territorio. Presenta el asunto en examen todos los caracteres i elementos de una contencin, i ole una contencin en estremo seria i de graves consecuencias, siendo tambin mui de notar opue dado el tono de convencimiento del reclamante, mui confiado en la justicia de sus pretensiones, es de temer que no acepto las decisiones adversas de V. E. i lleve como demanda a los tribunales lo que no tuvo acojimiento en la forma de solicitud. Esta no es conjetura remota 51
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ni improbable, ni seria tampoco digno de censura el arbitrio a que en ltimo grado se acudiera; mas por lo mismo que los decretos denegatorios de V. E. no ponen trmino al recurso i quedan francas al banco las vas judiciales, quiere el buen procedimiento, como lo pide la dignidad del gobierno, se eviten rodeos intiles i propios solo a perturbar las funciones privativas do las autoridades i a crear penosos conflictos. Santiago, mayo 17 de 1892.
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EST0RSI0NES D E A L G U N O S O F I C I A L E S D E L R E J I S T R O C I V I L
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COBROS I N D E B I D O S
D E ALGUNOS
OFICIALES
D E L REJISTRO JEN ERAL.

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CIVIL
DENUNCIADOS
POR EL INSPECTOR
Excmo. Seor: El inspector jeneral del rejistro civil, don Jorje Barcel Lira, ha elevado al gobierno el espediente promovido con motivo de la intelijencia i aplicacin de algunos artculos de la lei orgnica de 17 de julio de 1S84. Ha dado lugar a las dudas el cobro de derechos cjue muchos oficiales del Rejistro, sealadamente en el norte i sur de la Repblica, repiten por la espedicion de certificados de la no existencia, en el protocolo de su cargo, de partidas de defuncin, de matrimonio u otras destinadas a acreditar en las tesoreras fiscales o ante los tribunales el estado de las personas i su accin a percibir los montepos i pensiones concedidos por las leyes a ciertas viudas i menores. En concepto del inspector, fundado en el testo espreso i claro de la lei de 1884, los oficiales del rejistro civil, funcionarios todos a sueldo del Estado, deben librar sus certificaciones sin otra recompensa que la asignada a su puesto, escepto solamente las constancias segunda i posteriores de las inscripciones a que se refiere, el artculo 10. Las dems son gratuitas. Mas no obstante estas disposiciones, reiteradas en los artculos 10 i 32 i esenciales en la estructura i espritu jeneral de la lei, ocurren amenudo abusos que, procediendo de una errnea intelijencia de sus preceptos o do un mvil srdido i censurable, reclaman medidas gubernativas jeneralcs que uniformen los procedimientos de los oficiales, limiten a lo justo sus derechos i aseguren al pueblo el goce pleno de los beneficios que tuvo en mira la reforma del antiguo orden de cosas. El inspector seor Bircel Lira, junto con dar noticia de los abusos que advierto i cuya correccin aguarda del gobierno o del congreso, acompaa el espediente donde consta la solicitud presentada por uno de los oficiales del rejistro de Santiago al juez de
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ESTORSIONES DE ALGUNOS OFICIALES DEL REJISTRO CIVIL
letras, el dictamen emitido por el promotor fiscal i la resolucin conforme que niega acojida al pedimento. En esta controversia, recien promovida i fallada, ambas partes han examinado con detenimiento i esfuerzo el testo, designios i preceptos de la lei, ya en el sentido de las pretensiones del reclamante, ya en el inters del pblico exento de los pagos o emolumentos exijidos; viniendo a quedar de manifiesto, como lo cree el inspector i lo declara el juzgado de la capital, que el cobro de derechos es indebido e irregular siempre que no recaiga en el caso nico i taxativo sealado por el inciso 2. del artculo 19 de la lei de 1884, o sea el de la mera espedicion de certificados de las inscripciones positivas asentadas en el protocolo. He aqu los trminos, circunstancias i antecedentes de la cuestin que el departamento de justicia ha tenido a bien remitir al examen del Fiscal.
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Es ciertamente obvia i de resolucin llana i fcil, bastando a decidirla, en cuanto al fondo, el testo de la lei de 1884, i en lo tocante al procedimiento, el mero ejercicio de las facultades reglamentarias que por la constitucin corresponden a \ . E. i las
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que le atribuye el propio estatuto orgnico del rejistro civil. Las dudas de que se trata, apenas motivadas i dignas del nombre de tales, no son materia de una contencin, judicial, mucho menos de una interpretacin autntica o lejislativa, i entran en el recinto de los poderes administrativos, de mera vijilancia i buen cumplimiento de las leyes, propios i peculiares del Presidente de la Repblica, Toca a V. E., en el orden normal de nuestra lejislacion sustantiva i secundaria, dictar los reglamentos que pida la exacta observancia de las leyes i el rjimen correcto de los servicios personales i de oficina por ellas establecidos; as como tambin el cuidar de que los funcionarios lejidos al efecto, mas o menos directamente por V. E., justifiquen la confianza del gobierno, llenen sus deberes, guarden conducta exenta de reproche, no excedan sus facultades, i se abstengan en especial de cobrar derechos c
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imponer gravmenes (pie juntamente traen descrdito al empleado i cargas onerosas e injustas al pueblo. No hai necesidad de acudir a la representacin nacional para la mejor definicin de los deberes que prescribe la lei de 1884, i de los emolumentos que asigna a los oficiales del rejistro civil: deberes i emolumentos bien determinados en su testo, i cuya ejecucin i goce ha de vijilarse por las autoridades del ejecutivo con cuidado incesante i severo. Un abuso en este orden es en estremo grave i de perniciosas consecuencias, mayormente si recae en materia de organizacin nueva i delicada, sujeta a juicios poco favorables i a veces mui hostiles, i que conviene acreditar, si se desea su consolidacin i firme establecimiento, por el desempeo irreprochable de sus empleados i los beneficios ciertos que deje a las clases menesterosas i poco ilustradas. Ahora pues, hai abuso, i lo hai notorio e irritante, en la mera pretensin de interpretar la lei que solo se ha de acatar i obedecer, i en darle por el propio interesado el sentido que acomoda a su lucro. Los funcionarios a que se refiere el seor Barcel Lira, ya que se formaron un concepto tan ambicioso de sus derechos, cuando menos mui cuestionables, habrian debido, antes de exijirlos, llevar sus dudas al juzgado, como lo hizo el oficial de Santiago, o trasmitirlas por el rgano del inspector jeneral al gobierno. Era lo discreto i lo regular. Un procedimiento contrario, ademas de dar testimonio do una arrogancia censurable i peligrosa, prestaba asidero a conjeturas depresivas de su decoro i aun a quejas i cargos de estorsiones de ndole seria i penal. El Fiscal no halla aqu despegadas ni suprfluas estas severas observaciones. Las justifica el abuso delatado a Y. E., mui odioso, de mal ejemplo i digno por lo mismo de una correccin pronta i eficaz i que lo estirpe de raiz. Un funcionario administrativo ha de obrar siempre en la rbita circunscrita, la mas estrecha i limitada, de las facultades i derechos que definen su accin i remuneran su servicios, no siendo jamas plausible, en atenuacin de sus excesos, la disculpa de un
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discernimiento errneo de sus prerrogativas i provechos personales. La escusa, si fuero admisible, pervertirla i desmoralizara la mejor administracin, e inducira a muchos, cuyo nmero aumentara el xito de tan arriesgada doctrina, a probar fortuna a espensas de la lei i del bien pblico i a pretesto de apreciaciones inocentes i de buena f. Quedaran as no solo cohonestadas, pero tambin exentas de responsabilidad i castigo, las arbitrariedades i violencias que lastiman las garantas del ciudadano i las exacciones que le arrebatan su propiedad i su fortuna; o bien, yaque abusos tan graves no quedaren consumados, su repeticin i creciente frecuencia dara orjen a infinitas quejas i procesos en alto grado perturbadores do la buena administracin i del goce tranquilo del derecho. Las nociones de moral, tanto como los principios de recta lejis]acion, repudiando estas estremadas doctrinas do induljencia, aconsejan, en el inters del pueblo i de la lei, en el propio inters de los funcionarios, mximas contrarias que prevengan los abusos i alejen, por el temor saludable de un castigo, el pensamiento de cometerlos con la expectativa de una apreciacin benigna ele sus mviles. La escusa del error i de la buena f, justa i aceptable en raciocinios de un orden abstracto i sicoljico, no lo es tanto, ni con mucho, en los actos estemos que ofenden derechos personales o de propiedad, i especialmente cuando el causante es empleado del Estado i ajusta a su conveniencia pecuniaria el sentido de la lei i el ejercicio de su autoridad. Pierde entonces el error los visos de la inocencia, que mal se compadecen con los provechos que trajo el acto, i por esto algunos cdigos, el francs entre ellos, hacen reo de concusin al funcionario que cobr emolumentos indebidos. Lo castiga tambin, si bien con severidad menor, el artculo 241 de nuestro cdigo penal. Los procedimientos de los oficiales del rejistro civil, materia del denuncio del inspector i del presente dictamen, sin ser culpables hasta el punto de justificar un proceso, merecen con todo, en concepto del Fiscal, una severa improbacin de parte del gobior-
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no i la orden imperativa de abstenerse en lo sucesivo de exijir emolumentos a que no tienen derecho alguno.
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Ni el testo joneral de la lei do 18S4, ni sus designios bien manifiestos, ni sus artculos sobre sueldos i remuneracin, prestan asidero a dudas verosmiles: pues todo pone de resalto el propsito de conceder gratuitos sus beneficios i de traer a la reforma, atrevida a la sazn i todava amagada de temibles hostilidades, el favor i buen acojimiento que se propicia en el pueblo una institucin benfica i sin gravamen. Dot sus empleados con sueldos que por entonces eran adecuados, si bien hoi parecen exiguos, i declar repetidas veces, as en el artculo 19 como en el artculo 32, que los oficiales no podan cobrar derechos o emolumentos de ninguna especie por sus servicios,. Esta franquicia comprende, segn el artculo 32, las actuaciones, certificados i dilijencias, es decir, el conjunto de los actos de los oficiales del E/ejistro, i por consiguiente entran en el recinto amplsimo del favor no solo las constancias de hechos o estados positivos, matrimonios, defunciones i nacimientos, sino las de los hechos negativos que no se han certificado i cuya no existencia asegura el mantenimiento de ciertas gracias concedidas por el Estado. As, por ejemplo, acredita la viuda que no ha pasado a segundas nupcias i perdido su montepo militar, o no ha contrado matrimonio la soltera a que el congreso, en atencin a los mritos sealados de su padre, otorg una asignacin alimenticia modal o condicional. La lei no contenta con la enunciacin concreta de espedicion do certificados)), estiende el precepto al espacio ilimitado de las actuaciones)) i dilijencias)), o sea de la totalidad de los actos, ya usuales i conocidos, ya eventuales i de futura i posible ocurrencia, que se hallen o puedan caber dentro de la accin o competencia de los oficiales del Rejistro. La lei de 1884, mucho mas liberal que la francesa, talvez porque temi hallar mayores resistencias populares, prescribe la
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gratuidacl de todos sus beneficios, concediendo solo a los oficiales, ya fuera por incrementar sus provechos, o bien, como es mas verosmil, con la mira de correjir la incuria i neglijencia de nuestras clases proletarias, el cobro de cincuenta centavos por la espedicion del certificado segundo i posterior de una inscripcin positiva. Es la escepcion nica i taxativa de la lei; i como sta en su estructura, sus fines i su espritu declara i reitera el pensamiento de la gratuidacl, la escepcion no admito, segn los principios de derecho i los designios especiales e intenciones visibles del lejislador, un ensanche de analqja i de aplicacin ostensiva, i por el contrario ha de quedar rigorosamente circunscrita al espacio mui estrecho del desvo o salvedad de la regla jeneral. Tal es, fuera de toda duda, la intelijencia ostensible i clara de la lei. aun sin acudir a las consideraciones mui atinadas que esponen el inspector jeneral en el oficio elirijido al ministerio de justicia i el promotor fiscal en su dictamen al juzgado de Santiago. No son intiles con todo, i ayudan oportunamente a demostrar, ya cpie no el sentido obvio i manifiesto del estatuto orgnico del rejistro civil, lo poco -plausible i lo poco escusable del error padecido por los funcionarios epie lo han interpretado a su sabor i en dao de las clases, pobres i destituidas por lo jeneral, que solicitan los testimonios fehacientes de su estado civil i con estas piezas adquieren o mantienen sus pensiones alimenticias. El Fiscal considera superfino ampliar la demostracin de 1c que resalta en plena evidencia; i solo se permitir, antes de poner trmino al presento dictamen, insistir en la necesidad de reprimir con la posible eficacia, i con toda la autoridad que V. E. inviste en servicio de la lei i proteccin ele! derecho, los abusos delatados por el inspector seor Barcel Lira, graves de suyo i dignos de censura i coiTeccion, i ele m a y o r consecuencia i dao si se toma en cuenta que amagan el prestijio i slido establecimiento de una institucin que reclamaba el progreso de la Repblica, i han de justificar, admasele las razones especulativas de su existencia, su funcionamiento regular i sus benficos resultados. Puede pues V. E.., si acojiere las opiniones del Fiscal, mandar se impartan por el ministerio de justicia las rdenes e instruccio-
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es circulares que eviten en lo sucesivo los cobros ilcitos de algunos oficiales del rejistro civil i severamente los amonesten al cumplimiento puntual de la lei de 1884 i de sus mas obvios deberes. Santiago, enero 4 de 1893.
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DIFERENCIAS
CON L A COMPAA D E TOLN
CUESTIONES
SUSCITADAS
C O N M O T I V O D E L A E N T R E G A I CONDICIOI PRESIDENEL GO-
N E S D E L O S CRUCEROS P R E S I D E N T E EllRZURIZ TE PINTO, I EL ACORAZADO ARTURO PRAT.
PUEDE
BIERNO AUTORIZAR U N JUICIO CONSTRUCTORA D E TOLN.
D E A R B I T R A J E C O N L A COMPAA
Excmo. Seor: La legacin de la Repblica en Francia, en el oficio orijinal anexo de 21 de febrero ltimo, dio cuenta al ministerio de marina de las jestiones practicadas para entrar en posesin de los cruceros Presidente Capitn Prat, Errzariz i Presidente Pinto i del acorazado construidos en los astilleros de la Compagnie de
Forges et Chantiers de la Mdiler ranee, de Toln. Segn los contratos ajustados, conforme a las instrucciones del gobierno, el 20 de marzo i el 18 de abril de 1SS9, la sociedad se obligaba a entregar los cruceros, ambos de capacidad de 2,080 toneladas, en el plazo de 18 meses i el acorazado en el de 27, empezando a correr los trminos el dia de la firma de los convenios. En el evento de atraso deban los contratistas satisfacer una multa progresiva, mas grave a medida que fuese mas larga la demora, salvo la causaola por fuerza mayor o caso fortuito, quedando en garanta de esta clusula penal el ltimo dividendo del precio de las naves. Por un tercer contrato, celebraolo el 31 de octubre del propio ao de 1889 i destinado a proveerlas ole artillera, se estipul asimismo una multa para ei caso del retardo, si bien se omiti consignar la retencin precautoria de parte del precio, i se ofreci) a la compaa una prima en escala ascendente por la velocidad inicial que tuvieren las piezas i fuese superior a la mnima sealada en el ajuste. La sociedad no ha cumplido exactamente, ni con mucho, las condiciones de plazo de estos contratos i ha incurrido en mora injustificada de que debe dar cuenta e indemnizacin. El Prest' dente Errsuriz fu entregado con dos meses de atraso; el Prest-
EL GOBIERNO PUEDE AUTORIZAR UN JUICIO DE ARBITRAJE
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dente Pinto, con siete meses i tres clias; i el acorazado Capitn Prat, con retardo un poco mayor. Aun admitidas las escusas de la empresa i el tiempo imputado a accidentes fortuitos, ya descontado en el cmputo anterior, queda de toda evidencia responsable, segn los convenios i los principios jenorales de derecho, de la falta de cumplimiento de sus obligaciones i debe ala Repblica un resarcimiento que excede de dos millones de francos. La legacin espone al ministerio estensamente las incidencias i dificultades que han suijido en este delicado negocio i en especial las tocantes al acorazado Arturo Prat. La compaa, mal dispuesta a reconocerse culpable de la mora, podra oponer a la justa amenaza de retencin del ltimo dividendo del precio la negativa indebida, pero no vana i en estremo perjudicial a la Repblica, de librar la nave ya construida i en punto de izar el pabelln chileno. Estas acciones recprocas, mas o menos lejtimas, daban ocasin a un litijio que irrogaba a las partes dao mui desigual, siendo cierto que la investida de mejor derecho, el gobierno de Chile, habra de sufrir las peores consecuencias. Un proceso, en efecto, traera a la compaa el mero aplazamiento del cobro de valores de monto relativamente pequeo, iguales o apenas superiores a la cifra de las multas de que es deudora; mientras que el secuestro del Arturo Prat, si llegaba a decretarlo la justicia en Francia, como no era improbable, privaba al Estado por tiempo indefinido de la mejor i mas poderosa do sus naves de guerra. Apesar pmes de lo obvio de su derecho, derivado de las clusulas espresas de los contratos i garantido por las leyes francesas, segn la opinin uniforme de los abogados eminentes que fueron consultados, pareci al ministro de la Repblica en Paris que no convenia promover un juicio cuyo xito, aun siendo favorable, no compensaba el dao grave del aplazamiento de la entrega de las naves i que el inters del Estado aconsejaba escojitar otros arbitrios mas conciliadores i menos perniciosos. Lo esencial en las circunstancias era la toma de pjosesion del acorazado, que urjia enviar a Chile e incorporar en nuestra marina militar, i dejar bien definida i reconocida la accin de resarcimiento que mas tarde haba do ponerse en ejercicio.
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DIFERENCIAS CON LA COMPAA DE TOLN
Con estas miras, ciertamente bien concebidas i discretas, la legacin convino en cubrir a la compaa constructora el ltimo dividendo insoluto, a cambio de que la compaa aceptase en principio el derecho eventual de repetir las multas que debia calificar i estimar, si llegare a establecerse su responsabilidad, un tribunal competente. Celebrado este concierto, consignado en los documentos anexos, ya entregado el Capitn Prat i totalmente cubierto su precio, ha llegado el tiempo de entablar las acciones de indemnizacin reservadas a la Repblica, ofrecindose tros recursos o procedimientos, a saber: 1. el de acudir a los tribunales civiles i de derecho comn de Francia; 2. el de poner la demanda ante los jueces especiales de comercio del mismo pais; i 3. el de constituir una comisin o tribunal de arbitraje ele resolucin definitiva e inapelable. La legacin examina los tres arbitrios, i teniendo por ineficaz el primero i por mui peligroso el segundo, llega a la conclusin, la nica aceptable en su concepto, de que solo el tercero, o sea la constitucin de un compromiso, presenta espectativas de una solucin pronta de la controversia i de la mejor defensa i mas cumplida satisfaccin do los intereses de la Repblica, Pero la legacin, si no duela ele sus poderes para iniciar un pleito o contestar el que suscite la compaa ante los tribunales franceses, no se cree autorizada piara celebrar un ajuste de arbitramento que talvez sale, no solo de la rbita de su mandato, sino del recinto mas amplio de las atribuciones del Presidente de la Repblica, i no se ha atrevido por lo tanto, apesar de la urjencia del negocio, a tomar un partido definitivo antes de obtener las instrucciones i rdenes superiores del departamento de marina.
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H aqu las dudas que la legacin de la Repblica en Francia somete a la resolucin de V. E. i el ministerio de marina se ha servido remitir al estudio del Fiscal. Puede el Presidente de la Repblica, en el ejercicio de sus fa cultades administrativas, constitucionales o conferidas por las
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leyes, organizar compromisos que distraigan del conocimiento de los tribunales comunes un litijio actual o eventual en que es parte 0 tiene inters el isco i lo tramite i falle en trminos de equidad 1 mas rnenos conformo a los principios del derecho estricto? Son estas causas de la competencia necesaria e irrenunciable de la justicia ordinaria? Supuesta la prohibicin de someterlas a arbitraje quedan comprendidas en la regla as las que el fisco ajite en Chile como las promovidas en el estranjero? Son idnticas i de vigor igual, no mas no menos amplias, las facultades del Presidente de la Repblica dentro i fuera del territorio? Son estas las cuestiones, en verdad serias i delicadas, a que da lugar el caso en consulta. No se puede desconocer que nuestras leyes en jeneral han establecido la regla, consignada en las de organizacin de los tribunales i en las relativas a la materia administrativa i de jestion del erario pblico, que las causas de hacienda, sea el fisco actor o demandado, han de sor sometidas al conocimiento i fallo de la justicia ordinaria i aun de tribunales de fuero especial. Son visibles los motivos i las miras del precepto. Quiere ol lejislador, en el nteres doble de la buena defensa del peculio nacional i de la pmoteccion del derecho del ciudadano, que tenga el proceso una secuela regular, sea vijilado o seguido por el ministerio pblico i lo decida i termine el juez mas alto i competente. Este designio no seria servido o podra a lo menos quedar en parte frustrado por un tribunal do arbitraje, i mas todava si fuese investido de los poderes de arbitrador inapelable. Ya el ministerio pblico, jente del Estado, no tendra intervencin en la causa, ni la tendra tampoco la Corte Suprema, llamada siempre a reverla en consulta o en apelacin. Por esto la lei orgnica ele 15 ele octubre de 1875, al sealar las materias que no son susceptibles de compromiso, incluye, junto con las de orden pblico i social, cuales son las de jurisdiccin, de estado civil i otras de nteres indivisible, las que afectan el fisco, designando por tales aquellas en que sus rganos regulares deben ser oidos i tomar parte mas o menos activa en el pleito. Causas de esta naturaleza no se compadecen con la ndole esencial o peculiar ele los arbitrajes. La misma nocin elemental del compro-
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miso, juicio de avenimiento i de conciliacin, supone de parte de los contendores el nimo de no exijir su derecho en todo su rigor i en la amplitud de su forma literal o aparente; i de parte de los arbitros, mui amenudo cstraos a la ciencia de las lejês, la facultad de dictar un juzgamiento de equidad, con prescindencia de los procedimientos tcnicos i estrictos de la justicia ordinaria. El arbitraje envuelve as, aunque no esplcita i manifiesta, una idea de transaccin que est en el pensamiento de los litigantes i puede tener su espresion ostensible en el fallo de los jueces por ellos elejidos. Mas esta idea, que la lei acoje i favorece en loslitijios de los particulares, especialmente en los de bienes i dineros, no es aceptada i, por el contrario, queda cscluida como perniciosa 0 de fcil abuso en las contenciones que son indivisibles e inavenibles por su naturaleza o en las que se ajitan por el fisco con los particulares. No es pues susceptible de arbitraje, por no serlo de transaccin, el estaelo civil de las personas, su filiacin, matrimonio, etc., ni lo es tampoco el pleito que sigue o inicia el Estaelo i ha de ser tramitado i fallado con la intervencin de sus ajentes i la del mas alto tribunal de la Repblica. Todas estas causas, por razones distintas pero poderosas en el espritu del lejislador, corresponden al conocimiento necesario de la justicia ordinaria i no admiten la voluntaria i anormal de un juez o tribunal de arbitraje. Desde este punto de vista, limitado solo al espacio del territorio nacional i de la accin de V. E. en el interior, parece al Fiscal que el Presidente de la Repblica i sus delegados en los diversos departamentos de la jerarqua administrativa carecen de facultad para organizar compromisos en negocios que afecten el inters fiscal. No se la conceden las leyes, ni puede tampoco deducirse de otras atribuciones que siendo iguales, siendo talvez mayores, tienen miras i propsitos distintos i fuera de analoja i de aplicacin ejemplar. El derecho de litigar i estar en juicio en demanda activa o pasiva no lleva consigo el de transijir o comprometer el pleito, i es cierto que V. E., lo mismo que los tutores 1 otros administradores do bienes ajenos, cuyo mandato legal es definido i taxativo, ejerce el primero en virtud de los poderes ordinarios de su cargo, i solo asume el segundo con una autoriza-
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cion especial que ample la rbita de su accin. Ambas situaciones, con ser tan diversas e incomparables en su magnitud, se hallan subordinadas a la misma regla de derecho, civil o poltico, ordinario o constitucional, que traza la esfera, facultades i trminos del cargo i del mandato. Esto es evidente en la administracin domstica del pas.
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Mas se ensancha mucho, en concepto del Fiscal, el poder que corresponde a V. E. en la accin administrativa ejercida fuera de Chile en negocios que escapan por su naturaleza al alcance i rigor de nuestras leyes, i que, sujetos a las de otros paises rejidos por sistemas judiciarios distintos, no seria posible, si por acaso fuera conveniente, subordinar a las prescripciones limitativas de las facultades de V. E. Entiende el Fiscal que stas son de necesidad mas amplias en los asuntos que el Presidente de la Repblica inicia i dirijo en inters i servicio del Estado lejos del recinto territorial, i fuera tambin de la cooperacin ausiliar i de vijilancia que para su mas acertado xito le prestan otros poderes coordinados e independientes. La lei, que ha de ser siempre seria i eficaz, no puede ordenar preceptos sin aplicacin ni cumplimiento posible; i si dispone una traba o un procedimiento que restrinja la accin del ejecutivo, ha de sealar la autoridad que reclame su observancia i restituya las cosas a su orden regular. Esta autoridad, existente en Chile, falta en el estrar.jero, donde el ejecutivo, dada la subsistencia de las limitaciones i reservas vijentes en el pais, aparecera en la estraa condicin de un jente obligado a atender con ahinco i esfuerzo mayor sus deberes de mandatario, i privado al propio tiempo de los cooperadores i ausiliares que no llev consigo i mantienen no obstante sus plenas facultades de intervencin. Tales limitaciones, a todas luces inmotivadas, perniciosas i poco racionales, no caben en los designios de la lei, siendo preciso admitir que su vigor fenece all donde acaban los trminos del territorio, i donde tambin ya no tienen razn ni son susceptibles de cumplimiento sus motivos i sus preceptos. De aqu se deduce,
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como consecuencia forzada e irrecusable, que la jestion del Presidente de la Repblica es mas amplia fuera del pais, i que cesan en el estranjero, por falta absoluta de aplicacin, ciertas reservis de poder practicables i saludables solo en Chile. Ajusfando esta doctrina, correcta en concepto del Fiscal, alcaso ahora en examen, no se concibe cul pudiera ser el motivo c inters que determinase a negar al Presidente de la Repblica la facultad de constituir en Paris un compromiso para el conocimiento i fallo de las diferencias suscitadas por el contrato de construccin de los cruceras i del acorazado Arturo Prat. El juicio en perspectiva, sea iniciado por la legacin, sea por la compaa de Toln, forzosamente se ha de entablar en Francia i quedar sometido a los tribunales i leyes de acpuel pais, sin que haya ah, en servicio de Chile i de su fisco, un ministerio pblico que ajite i defienda su causa, ni procedimientos protectores de su derecho, ni tribunal supremo revisor de la sentencia definitiva. Cul seria en esta situacin, tan clara i cierta, el efecto de las cortapisas i limitaciones de las facultades de V. E. i del ministro que bajo sus rdenes dirije el negocio en Francia? No otra seguramente que el de reducir la accin i los medios de vijilancia i de acierto de V. E. i de su jente, i de forzarlos, vedado el recurso provechoso de la organizacin de un compromiso, a litigar ante un tribunal ele comercio que por su estructura i personal, segn lo declara el ministro seor Matte, en su nota de febrero, i lo confirman sus consultores legales, adolecera de los vicios sin presentar las ventajas del arbitraje forzado o voluntario. Porque la legacin no puede esquivar el pleito, a menos de abandonar los derechos reservados de resarcimiento i resignarse a condonar o remitir las multas en que incurri la compaa. O se desiste del juicio, o lo entabla en condiciones desfavorables. A disyuntiva tan penosa llevara la nocin estrecha, mas perniciosa que correcta, de que V. E. i su delegado en el estranjero se hallan all, como ac, sujetos a todo el rigor de las leyes de procedimiento i carecen de la facultad de organizar un tribunal ele arbitraje. Cierto es que una lei especial puede investir al ejecutivo de las facultades que le faltan o son deficientes o incompletas, i esto
EL GOBIERNO PUEDE AUTORIZAR tJN JUICIO DE ARBITRAJE
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es lo que insina el ministro seor Matte en su nota de 21 de febrero citada. Mas bien se echa de ver que el recurso, por lo mismo que es obvio, no resuelve las dudas suscitadas en el caso presente i han de ocurrir mui amenudo, i que ocasionadas ahora por diferencias de mucha importancia, surjirn maana en contiendas de escaso momento, pero de ndole legal semejante. No hai contrato del risco que no preste asidero a disputas, suscitndose sealadamente en los que tienen por objeto una obra tan compleja como la de una nave de guerra. Las ocasiona la calidad de sus maderas, su ferretera, su cordaje, su capacidad efectiva, su andar, la fuerza de su maquinaria, su artillera, su armamento, el conjunto en fin o cada uno de los elementos que entran en su construccin; i ya sea eme provengan de exijencias estremadas del inspector o del constructor, o de una apreciacin errada pero sincera del uno o del otro, se deciden con frecuencia sin entablar juicio formal i segn el parecer de injenieros o prcticos que las fallan en equidad i como arbitros inapelables. Sera inadmisible este til i ventajoso procedimiento? Habran las partes de acudir a los tribunales o tendra que aguardar el jente chileno el debate i promulgacin de una lei especial de autorizacin? Fluye obligada la respuesta. El inspector del gobierno, con mayor razn el ministro de la Repblica, se hallaran en plena aptitud de ajustar estos conciertos de arbitraje, tiles en alto grado al pais i necesarios a la marcha del negocio, que de otro modo sufrira mui perjudiciales contratiempos e interrupciones. Ahora bien, es casi suprfluo notar que la cuanta de la materia disputada no altera la ndole del litijio, ni aumenta o cercena las facultades que para organizar el arbitraje posea el Presidente de la Repblica o su jente en el estranjero. Una multa de millones entra o sale del recinto lejtimo de competencia tanto como el resarcimiento de un dao pequeo o la desintelijencia sobre una clusula subalterna del contrato. Ni se diga tampoco que se halla fuera de la prohibicin un compromiso sumario i verbal, porque el ajuste de arbitraje es perfecto desde el momento de su concierto, si lo celebran personas aptas en derecho, no siendo la escritura 53
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DIFERENCIAS CON LA COMPAA DE" TOLN
do sus clusulas sino la osprosion litoral del pacto o la prueba documental de su existencia.
* *
Conviene el Fiscal en que muchas de las consideraciones precedentes traen su fuerza, antes que de preceptos do lei o de principios de derecho, del inters del Estado i de motivos de mera conveniencia i de buena administracin. Estas razones, aun siendo atendibles, no bastaran ciertamente a justificar un ensanche indebido de las facultades de V. E., si de alguna manera se saliese del recinto bien definido de sus prerrogativas constitucionales o perturbase los designios perseguidos en el sistema jeneral de nuestro gobierno i en la divisin i separacin do los poderes del Estado. Poro en el caso en examen, ya bien calificado i definido en sus exactas proporciones, la accin del Presidente de la Repblica, lejos de alterar el testo o el espritu de la constitucin, se ejercita o se dilata dentro de la rbita trazada al ejecutivo i es el mero desarrollo de sus prerrogativas propias i necesarias. V. E. administra el Estado, segn el art. 39 (hoi 30), de que es jefe supremo, i al efecto puede dictar, conforme a las leyes i bajo la responsabilidad inmediata de sus ministros, menos prxima de su parte, las medidas i reglamentos que requiera el servicio pblico i el cabal cumplimiento de su mandato. Dentro del pais coexisten con el ejecutivo poderes que ayudan a sus jestiones, las limitan o sealan los procedimientos a que debe conformarse, i por lo tanto sus facultades son mas restrinjidas; pero fuera del territorio, donde esos resortes, en vez de moderar i templar, paralizaran o aletargaran el movimiento de la mquina administrativa, las facultades de V. E. de necesidad han de ser mas estensas. El Fiscal insiste en este punto, ya indicado arriba, porque a su modo de ver la cuestin en examen es la baso i fundamento principal de la solucin acertada de las dudas propuestas por la legacin de la repblica en Paris. La constitucin al encargar al ejecutivo toda jestion esterior diplomtica, de servicio fiscal, de hacienda u otra cualquiera del orden administrativo, de necesidad
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lo invisti de los poderes que la hicieran til, practicable i eficaz, i relaj por consiguiente las trabas de observancia imposible lejos de Chile i cuyo vigor frustrara los mas saludables designios. Sus limitaciones i reservas, estendidas a un vasto espacio en el rjimen interno, son mucho mas estrechas en la representacin esterior que ejerce el Presidente de la Repblica i quedan circunscritas solamente a las negociaciones de carcter internacional o sea entre soberano i soberano, He aqu lo que se ha de tener presento, i como de importancia capital, al definir i establecer las facultades de V. E. en orden a la constitucin de arbitrajes. Los hai de dos clases, el internacional que se ajusta con una potencia estraa para la resolucin de contiendas diplomticas entre gobierno i gobierno, i el privado i do derecho comn que se organiza con el fin de dirimir la contencin actual o eventual del Estado con los empresarios de obras o trabajos contratados en el estranjero. Solo los primeros exijen autorizacin lcjislativa. As lo prescribe la constitucin i lo requiero su espritu i la naturaleza del negocio. Un tratado impone, obligaciones serias al Estado i a veces implica la derogacin de algunas ley-es i la alteracin parcial del orden administrativo o judicial existente. Debe pues someterse al conocimiento i aprobacin del congreso. Las convenciones especiales, consulares, de estradicion, de postas i otras cualesquiera, con ser de mas escaso momento, entran tambin en el dominio lejislativo por los deberes que contrae la Repblica, los fueros que .renuncia, las cargas i gravmenes en dinero que de'ordinario llevan al tesoro nacional. Parece al Fiscal cpie todos estos conciertos internacionales, comprendidos por la constitucin bajo la designacin jenrica de tratados, apesar de los nombres diversos que segn sus motivos i miras se les da en el lenguaje diplomtico, son igualmente materia de lei, si bien de lei do iniciativa reservada al Presidente de la Repblica, i pensa que no ha sido del todo correcta la facultad ejercida por el gobierno algunas veces, en tiempos ya remotos, de ajusfar algunos poactos menores sin intervencin del congreso. Ninguno puede ser esceptuado de un precepto positivo, i que por
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su naturaleza i sus fines abarca el conjunto de los convenios que la Repblica celebre con las potencias estranjeras. No cabe duda que la constitucin de un compromiso o arbitraje internacional excede los poderes de V. E.; i sobre este punto los pareceres, alguna vez discordes, estn hoi conformes en el sentido de someter al congreso la mas exigua i modesta de esas negociaciones. Otra i mui diversa es la regia aplicable a los arbitrajes que V. E. o sus delegados ajusten con particulares, empresarios, fabricantes, constructores, etc., i tengan por objeto el conocimiento i fallo de las contiendas provenientes de la oscuridad de una clusula o del cumplimiento dudoso de las estipulaciones de un contrato. V. E. posee para estos negocios menores, en ocasiones de mui exiguo momento, no solo las atribuciones jenerales conferidas para la administracin del Estado, mas amplias afuera que dentro del pais, sino las que encierra la propia lei que autoriz las obras en ejecucin. El congreso, al disponer por la de 1887 el aumento de nuestra marina, confiando a V. E. el encargo de contratar en Europa la construccin de algunas naves de guerra, implcitamente le otorg la facultad inherente i necesaria de transijir diferencias, evitar pleitos o llevarlos sin estrpito ni costo mayor a la decisin amigable de peritos i jueces de equidad. Un desacuerdo entr sin duda en las eventualidades previstas por el lejislador, como no pudo tampoco escapar a su sagacidad que la contienda, promovida en el estranjero, se habra de sustanciar i decidir fuera del derecho procesal i administrativo de Chile. La confianza que autoriz el gasto de millones de pesos no pudo denegar la mucho inferior, menos espuesta tambin a abusos, de nombrar arbitros amigables componedores de una diferencia con los empresarios de las obras. Ni es dable tampoco imajinar que el congreso se reserv el derecho de resolver dificultades que podan, como la presente, pedir solucin pronta en el tiempo de su receso. Ni se pierda asimismo de vista que el arbitraje privado de que se trata, en nada perjudicial al buen orden administrativo i judicial de la Repblica, se halla del todo exento del riesgo de traer
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al sco gravmenes i prdidas eme motiven i aun requieran el voto de fondos por el congreso. Versa la contienda, como se dijo arriba, sobre resarcimiento i multas repetidos de la compaa constructora i ascendentes a mas de
2.000,000
de francos, siendo mui subalterna la parte relativa a
la prima de mayor velocidad de los disparos de la artillera de las naves. El compromiso, supuesto un fallo adverso, a lo mas privara al Estado de una indemnizacin en espectativa, i jamas le impondra carga alguna de dinero. Esta circunstancia hace todava
menos
necesaria la autorizacin del congreso.
Llega el Fiscal a la conclusin, justificada a su parecer por los motivos latamente espuestos, de que V. E. en el ejercicio de sus atribuciones puede, sin acudir al congreso nacional, autorizar al. ministro de la Repblica en Francia para el concierto con la Compagnie de Forges et Ghantiers de la Mediterrneo, de Toln, de un arbitraje que dirima las contiendas de que hace mrito en la nota de 2 1 de febrero iiltimo. Santiago, abril 1 4 de 1 8 9 3 .
MONTT.
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NUEVAS CONGREGACIONES RELIJIOSAS EN CHILE
CONGREGACIONES SIDENTE PERMISOS DE LA
RELIJIOSAS. REPBLICA. DEL
NO
PUEDE
AUTORIZARLAS EL PREUNA LE JENERAL O
REQUIEREN CONGRESO.
ESPECIALES
Exemo. Seor: Se ha remitido al examen del Fiscal, por providencia del ministerio del culto, una solicitud recomendada por el mui revdo. arzobispo de Santiago i dirijida a obtener el establecimiento legal i regular en la Repblica do la congregacin de las hermanas carmelitas do Santa Teresa. Ignorando el Fiscal cual fuese el propsito cierto de la peticin, que poda ser la mera existencia de la congregacin en el pais, o bien el de revestirla del carcter i beneficios de persona jurdica, insinu la conveniencia de invitar al prelado metropolitano a esplicar su pensamiento i miras, que era preciso definir con exactitud a fin de aplicar las leyes relativas a esas diversas intenciones. La frmula de la solicitud, algo vaga i oscura, daba tambin ocasin a dudas lejtimas, pues se recababa de V. E. nicamente el decreto de reconocimiento prescrito por las leyes, omitindose citar las que reglen en Chile la fundacin de las comunidades relijiosas o faculten al poder ejecutivo para autorizar su establecimiento local o jeneral en el territorio de la Repblica. El mui rcvdo. arzobispo, accediendo a las instancias del Fiscal, trasmitidas por el departamento del culto, ha condescendido en dar las aclaraciones requeridas i son las que constan en el oficio de 12 del presente. Helas aqu en su testo orijnal. Nm. 511. Santiago, 12 da nxyo do 1SD3. La lei 2, ttulo 6, libro 1 de Indias mand que no so fundase iglesia-catedral parroquial, monasterios, ni hospita', iglesia votiva, ni otro lugar
po ni relijioso, sin licencia del rei. Emancipados de Espaa, so ha entendido que el otorgar la espresada licencia corresponda al Presidente de la Repblica, a quien el artculo 50 de la constitucin olel Estado constituye jefe supremo de la Nacin. I con razn como quiera que la autoriz icion civil de las corporaciones i fun-
SOLO PUEDEN ESTABLECERSE EN VIRTUD DE UNA LE
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daciones eclesisticas mencionadas importa una funcin meramente administrativa; funcin que ninguna lei patria ha reservado al congreso nacional i que cabe en la atribucin de administrar el Estado que el artculo 50 de la constitucin confiere al Presidente de la Repblica. De ah es que, cuando congregaciones relijiosas han venido del estranjero a establecerse en Chile, i as mismo cuando se han erijido en nuestras dicesis por sus respectivos prelados, se ha solicitado del Supremo Gobierno que se sirva autorizar la nueva fundacin, i el Gobierno ha credo que podia hacerlo sin necesidad de acudir al Congreso. En prueba de ello adjunta remito aV. S. una nmina de los decretos del Supremo Gobierno, por los cuales se prueba la introduccin o la ereccin do comunidades o casas relijiosas. Est a la vista que las Hermanas Carmelitas de Santa Teresa son una congregacin rolijiosa. Como tal la hemos erijido en esta dicesis, en virtud de la jurisdiccin que nos confiere la Iglesia i que nos reconocen las leyes del Estado. Mas, a fin de que tonga existencia legal, nos hemos dirijido al Supremo Gobierno sin otro nimo que el de obtener que se digne autorizar su fundacin, de conformidad a la lei i prcticas espuestas. En este asunto no hai, a mi modo de ver, que tomar en cuenta la personalidad jurdica. Esta es consiguiente e inherente a la existencia legal de una comunidad relijiosa; las cuales, como dice el artculo 547 del cdigo civil, son corporaciones o fundaciones de derecho pblico que no estn sujetas a las prescripciones del ttulo X X X I I I del espresado cdigo. Las comunidades relijiosas hllanse, en el aspecto en que al presente las consideramos, en el mismo caso que las parroquias. Para la legal existencia de stas no se requiere que se funden por lei; basta la ereccin del diocesano i la autorizacin del Supremo Gobierno; i una vez que existen legalmente en la forma dicha, poseen personalidad jurdica, con todos los derechos que ella importa. Lo propio tiene lugar respecto de las comunidades relijiosas, las cuales, as como las parroquias, no son otra cosa eme organismos o ramificaciones de la iglesia catlica i participan de la per-
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CHILE
sonalidad jurdica que la iglesia tiene por derecho divino i le es reconocida por derecho pblico de la nacin. Lo dicho es cuanto tenemos que esponer acerca del oficio del seor Fiscal, que V . S. se ha servido transcribirnos por su nota de 6 del presente mes. Dios guarde a
V. S . M A R I A N O ,
Arzobispo de Santiago.
Este modo de situar la cuestin, grave sin duda por los principios que se establecen i la autoridad tan respetable que los apoya, imprime a la solicitud de las Hermanas Carmelitas un carcter de que a primera vista careca por su objeto i fines de notoria inocencia, i obliga al Fiscal, siendo llamado a dictaminar sobre puntos tan delicados de derecho constitucional i civil, a inquirir con algn detenimiento las facultades de V . E. i la condicin legal de las sociedades relijiosas en Chile. Bien se echa de ver que no se trata ahora de los mritos, que no se niegan ni se discuten, de la congregacin de Santa Teresa u otras ya fundadas o que se desee introducir en el pais, sino de indagar los fundamentos i requisitos de su existencia correcta i regular: no siendo tampoco indiferente que vivan dentro del recinto protector de la lei o se hallen a merced, en su establecimiento lo mismo que en su estincion, de la mera autoridad administrativa. La investigacin por lo tanto, lejos de ser ofensiva a esas ins tituciones, les aprovecha por el contrario i les interesa en cuanto tiene en mira el someterlas a la accin siempre saludable del derecho, cuyo amparo permanente i cierto, siquiera sea ganado con algunos sacrificios, sobradamente compensa los peligros de los favores gubernativos inestables i precarios por su naturaleza.
* * *
Conviene de pronto definir Ja condicin que las leyes de Chile asignan a los institutos i comunidades del orden relijioso, No es ciertamente la de otras sociedades formadas con fines de industria i de comercio, aun de jenerosa filantropa, i quiere el nteres pblico i social, como lo prescribe el cdigo civil, que se
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hallen subordinadas a un derecho especial. As lo dispone el artculo 547. Al establecer el beneficio de la personera jurdica, ficcin tcnica i de puro derecho positivo, tuvo cuidado el lejislador de restrinjir su otorgamiento solo a las asociaciones fundadas con designios de beneficencia, de mutuos socorros, de sociabilidad, de arte, de lejtimo esparcimiento u otras anlogas; escluyendo espresamente las compaas mercantiles sujetas al cdigo de comercio, las corporaciones de derecho pblico rejidas por las leyes fundamentales u orgnicas, i las comunidades relijiosas que no son sociedades de negocio i lucro ni instituciones adherentes al rjimen poltico o administrativo de la Repblica El cdigo civil en su sabia clasificacin distingui con esmero estas diversas sociedades que nada tienen de comn sino sea el carcter de entidades abstractas i colectivas, i dispuso que su existencia quedase subordinada a reglas tambin distintas i mas o menos severas segn fuere el recinto de su actividad i la trascendencia de las operaciones de cada cual. Las corporaciones de derecho pblico, los municipios, por ejemplo, son de orjen constitucional i quedan fuera de la autoridad del ejecutivo. Sus funciones i sus facultades son determinadas solo por la le. Vienen luego las asociaciones de beneficencia i demas susceptibles de personera jurdica. Estas no pueden establecerse sino en las condiciones de la lei i por decretos que espide el Presidente de la Repblica, en vista de sus reglamentos i propsitos i con el acuerdo del consejo de Estado. Siguen despus las compaas industriales i comerciales, estranjeras o chilenas, cuya organizacin ha de constar de estatutos revisados por el ministerio pblico i aprobados por el solo Presidente de la Repblica. Es evidente que las asociaciones relijiosas, que no lo son de comercio, de mera beneficencia o sociabilidad, ni pueden tampoco asumir el carcter de instituciones de derecho pblico, se hallan fuera de la rbita trazada con precisin por el cdigo civil en los artculos 546 i 547 i dems del ttulo 33 del lib. i salen por consiguiente de las facultades que inviste el Presidente de la Repblica para autorizar la existencia de las corporaciones del orden civil. Cmo pues situar las comunidades eclesisticas i relijiosas
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dentro del espacio tan estrecho sealado por el cdigo civil al ejecutivo? Las razones de analoja, supuesto que fuesen de buena aplicacin i ljica, faltaran en preceptos que son espresos, definidos, peculiares de cada especie e inaplicables por lo mismo a cosas i situaciones regladas por el lejislador concreta i separadamente. Ni se comprende tampoco cmo el cdigo civil, tan bien concebido i tan metdico, fuese a invertir el orden de sus reservas i limitaciones, cayendo en el estravo de cercenar las facultades del Presidente de la Repblica en los negocios exiguos i de dilatarlas en los de gravedad mayor. Porque si se exije el acuerdo del consejo de Estado, no ya su mera audiencia i opinin consultiva, al otorgar personera jurdica a una sociedad musical, a un club de solaz, a un grupo de artesanos, no es de presumir que haya dejado a su libre i absoluta discrecin el establecimiento de una comunidad relijiosa que puede ganarse en el pueblo una influencia vasta i de mucho alcance social i poltico. Actos de tamao momento requieren la intervencin, como se ver mas tarde, no solo del consejo de Estado, sino del propio congreso nacional, o sea de la potencia legislativa de que forma parte en cierto grado el mismo Presidente de la Repblica. Parece pues al Fiscal que V. E, no puede deducir del cdigo civil la facultad de autorizar la existencia de las comunidades relijiosas, facultad restrinjida por el artculo 547 solo a las asociaciones de beneficencia i compaas mercantiles, i que los institutos eclesisticos se han de fundar i rejir, segn lo espresa el inciso 2. del mismo artculo, por leyes i reglamentos especiales.
* * *
Entra ahora el Fiscal a hacerse cargo del argumento fundado en la trasmisin a V. E. de los poderes o prerrogativas que respecto a la iglesia catlica ejerca el re de Espaa i constan en la recopilacin de Indias. Si esta nocin, a primera vista algo atrevida i nueva, se circunscribiese a las solas prerrogati vas del patronato que posee la nacin i ejerce el gobierno, el Fiscal no distara de aceptarla
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como parcialmente exacta i justa, i aun aplaudira el reconocimiento de derechos ciertos, pero a las veces discutidos o sujetos a condiciones i reservas. Mas no se trata al presente, al invocar las leyes de Indias, de actos de patronato que segn la constitucin opera V. E. por s o con el asentimiento del senado o del consejo de Estado, sino de otras providencias o medidas que se atribuyen a V. E. en defecto do leyes i a virtud nicamente de su puesto i ttulo de jefe de la nacin. El Fiscal cree do su deber disentir do una opinin en su concepto errnea tanto como peligrosa. El ttulo de jefe del Estado, de mero honor i dignidad, no lleva consigo poder alguno que no conste i se espreso en la constitucin i en las leyes, ni inviste al Presidente de la Repblica de funciones latentes, ocultas, indefinidas i discrecionales. Todas sus facultades son ciertas i determinadas. Como jeneralsiino manda o delega el mando de las fuerzas de mar i tierra: provee como p>atrono los beneficios eclesisticos: recauda o invierto como depositario del tesoro pblico las contribuciones votadas por el congreso: dirije en virtud de su mandato constitucional a todos los funcionarios de la jerarqua administrativa: i gobierna en fin la Repblica en desempeo de un cargo cierto, de atribuciones precisamente trazadas i taxativas, sin que llegue jamas a acrecer a su autoridad, de espacio mu vasto pero bien delimitado, el poder que las leyes no han distribuido o dejaron vacante o fu alguna vez ejercido por los primitivos conquistadores del territorio. El artculo 50 do la constitucin no consiente interpretaciones elsticas i propias a frustrar, en obsequio del ejecutivo i con dao de las libertades i buen rjimen de la Repblica, las garantas que establece o reconoce, i en ocasiones, hallndose el puesto supremo en manos audaces o lijeras, daran asidero o pretesto a las mas temerarias empresas. Ejemplos recientes, do spera enseanza i de saludable advertencia, nos aconsejan el repudio de doctrinas que estn en pugna violenta con el espritu i la letra de la constitucin; nunca, ni aun en las circunstancias mas azarosas, son tiles a su observancia i respeto, i pueden acreditar sofismas que depraven el criterio
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del pueblo i sujieren al gobernante pensamientos ambiciosos i criminales. Se complace el Fiscal en 2-econocer que el artculo 50 de la constitucin, cuyo sentido i alcance acaba de definir, no se ha invocado sino con el propsito de justificar la autorizacin que se solicita de V. E. i han concedido a las comunidades relijiosas las administraciones anteriores. Con venia no obstante rectificar juicios ocasionados a serios errores, por lo mismo que se emiten con intenciones laudables i por persona grave i de lejtima autoridad.
** *
Se han citado tambin, en apoyo de las facultades de V. E., las leyes del cdigo de Indias que se suponen vijentes en orden a materias eclesisticas, i han transferido al Presidente de la Repblica los fueros de patronato i los poderes administrativos del rei de Espaa. La asercin es por cierto mui seria i digna de ser tomada en cuenta. En el concepto del Fiscal, que se lisonjea en creer ser tambin el de V. E., el cdigo de Indias no rije en Chile sino en trminos i materias de orden subalterno i de espacio mui estrecho, habiendo caducado en todos los ramos, ele poltica, de administracin, aun de patronato, que han sido reglados por leyes patrias i conforme al espritu, fundamento i tendencias de nuestro rjimen de gobierno. Derogadas esas leyes en sus prescripciones de organizacin interior, tan contrarias a las que han de adaptarse a un pueblo democrtico, son especialmente inaplicables, aun imposibles, en cuanto atribuyen al jefe del Estado el conjunto de las prerrogativas que el rei ejerca con exiguas limitaciones en la Pennsula i sin reserva ni contrapeso alguno en sus dominios coloniales de Amrica. En Espaa el poder real, casi absoluto al tiempo de la conquista, hallaba en algunas provincias, sealadamente en las de Vizcaya i Aragn, algn freno en los fueros locales no del todo aniquilados. Mas en el imperio colonial, descubierto i ganado en los
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das mas prsperos del despotismo de los prncipes austracos, la corona posea todos los atributos del poder pblico i a su discrecin ilimitada lejislaba, administraba i en ocasiones dictaba sentencias i juzgamientos. El cdigo de Indias debi ser el fiel reflejo de la omnipotencia real, i as se esplica cmo el espacio de su accin, excediendo en mucho al de las Partidas i de otras compilaciones vijentes solo en la Pennsula i anteriores al descubrimiento de Amrica, comprenda casi la totalidad de los actos i relaciones de la vida social. El cdigo de Indias estatuy no solo sobre tierras i minas, obligaciones i contratos i de mas negocios susceptibles de preceptos jenerales i de nteres colectivo, dignos por lo mismo de la solicitud i provisiones de la potencia lejislativa, sino que tambin, llevando su intervencin hasta los estremos del rjimen patriarcal i de familia, apenas escusable en las edades primitivas, dict al pueblo reglas sobre su vestido, sus alimentos, su residencia, sus viajes, sus trabajos, sus salarios, sus devociones, sus lecturas, sus solaces, i dems actos de la existencia privada que respeta el absolutismo mas celoso e inquieto. Este espritu de absorcin, no mas funesto a las colonias que a la metrpoli, cuya enerja aniquil el poder absoluto, se manifiesta de resalto en toda la lejislacion de Indias, donde al azar i sin plan ni concierto aparecen preceptos sobre las materias mas graves i las materias mas exiguas, i y a recaen sobre la creacin de un virreinato i los poderes de sus titulares, o ya versan sobre la venta de un puesto de correjidor o el deslinde de distritos i de curatos o la venta de libros de caballera. En tal sistema de gobierno, o de desconocimiento i confusin de todo orden racional de gobierno, poco importaba deslindar las diversas prerrogativas de la Gorona, las lejislativas, las de administracin o las de justicia, emanadas todas de fuente nica e inagotable; i por esto, fuera de otros motivos mas intencionados i profundos, se omite en el cdigo de Indias el cuidado suprfluo de distribuir las materias con precisin rigorosa i trazar el recinto de las que son objeto de lei o corresponden a ramos meramente administrativos. Necesarias estas clasificaciones, all donde hai poderes distintos e
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independientes, carecan de objeto i de utilidad prctica en un rjimen que daba al rei una accin absoluta e indivisible en su esencia i su ejercicio. Derivado el precepto de la volutad soberana, la sola lejtirna i eficaz, era de poco momento el nombre que el precepto tuviera, debindose la misma obediencia al decorado con el ttulo solemne de lei i al que llevaba los rtulos menores ele provisiones, pragmticas, edictos, reales rdenes, reales cdulas, rescriptos, ordenanzas, decretos u otras denominaciones. La diferencia, cuando deliberadamente la haba en estas espresiones de la voluntad real, consista nicamente, siendo idntico e invariable el principio de su lejitimidad, en los efectos mas o menos amplios o estrechos que debian producir sus designios i su cumplimiento. El cdigo do Indias lo comprende i lo recibe todo, sin guardar otro ordenamiento que el arreglo metdico de las materias que forman sus libros i ttulos, i versan ya sobre negocios de guerra, o de justicia, o de iglesia, o tienen en mira la recaudacin de los quintos i otros tributos o el trabajo de los indjenas en los injenios. en las minas o en los caminos pblicos. H aqu el cdigo que la metrpoli dict a sus colonias en la poca de la decadencia i de la ruina de sus libertades, despus de la jornada triste de Villalar, i que aun as concebido hall en Amrica, en lo que contena de sabio i de benfico, observancia mui dificultosa e imperfecta. El cdigo de Indias, justo es reconocerlo, fu mas benigno i liberal eûe los conquistadores llamados a guardarlo.
* *
El Fiscal no niega con todo que el cdigo de Indias se halle en parte, si bien en parte mui corta i limitada, vijente en la Repblica; porque a pesar del esfuerzo puesto en formar una lejislacion patria i adecuada a nuestro rjimen de gobierno, aun no se ha conseguido realizar por entero una empresa tan vasta i de tanta labor i ciencia. Mas ya que por defecto de leyes propias en las materias de patronato, de sociedades relijiosas, de procedimiento civil o crimina], que todava nos faltan, hemos de acudir a las espaolas, sea a las de Indias, las Recopiladas, las de Partida, sea
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a ordenanzas navales i de guerra, de necesidad habremos tambin de inquirir lo que haya en estos cdigos de aplicable i de til i se compadezca con estatutos posteriores i con el espritu de nuestras instituciones. El Presidente de la Repblica, dado que fuera el sucesor del rei de Espaa en su carcter de jofo de la nacin, no tendra la herencia sin un prolijo i discreto inventario, que ha de hacerse, ntese bien, tanto en beneficio propio como en el del pais que gobierna segn las leyes que as amparan las garantas del ciudadano, como justifican los actos i procedimientos regulares de la autoridad. Lo que el rei de Espaa posea ntegro, indivisible i sin copartcipes, se encuentra en Chile repartido en los diversos poderes creados por la constitucin, siendo bien trazada la rbita de accin correspondiente a cada cual. Hered el congreso nacional, i todava en trminos estrechos i circunscritos, los poderes de lejislacion: tuvo el ejecutivo los meramente administrativos propios de su puesto en la economa i mecanismo de nuestro rjimen poltico, i so reserv al poder judicial todo lo concerniente a la justicia civil i criminal. De estas vastas prerrogativas, que no enriquecan i solo abrumaban al soberano espaol, esterilizando la vida nacional, se ha formado en Chile el patrimonio nada exiguo que compone, por decirlo as, la dotacin constitucional de las tres ramas combinadas del poder pblico, las t'xs investidas tambin de facultades coordinadas e independientes, adscritas en servicio i en inters del derecho i del buen gobierno de la Repblica. Echase claramente de ver que el Presidente do la Repblica ha tenido en la sucesin, no el conjunto de los poderes asignados al rei en el cdigo de Indias, sino nicamente lo que en esas prerrogativas soberanas pueda ser peculiar del orden administrativo. All fenecen los derechos hereditarios de V. E. Lo dems de aquella opulenta herencia, hoi no trasmitida del todo al propio titular do la antigua corona espaola, es del dominio del congreso nacional, de la majistratura, de los municipios, de todas las instituciones que ejercen autoridad: acreciendo al pueblo, al solo pueblo,
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NUEVAS
CONGREGACIONES
RELJlOSAS
EN
CHILE
fuente nica de la soberana, los poderes que la constitucin no ha delegado a sus representantes. Y a ha dicho el Fiscal, i no ser suprfluo repetirlo, que V. E. no tiene facultad alguna, grande ni pequea, en su condicin i dignidad de jefe del Estado, ni necesita tampoco acudir a nombres simblicos i misteriosos, recurso propio de ambiciones inquietas i culpables, para desempear la vasta tarea que las leyes le encargan con facultades tambin adecuadas, ciertas i definidas. El artculo 50 de la constitucin ser en Chile, como fu en Francia el artculo 14 de la Carta de 1814, un arbitrio que pruebe solo, de parte de quien lo invoque, o la falta de derecho o el propsito de violar el derecho. De un ttulo de preeminencia, de mrito decorativo i verbal, no se puede desprender una facultad trascendental, exorbitante e inconciliable con las mas limitadas que la lei confiere en trminos espresos i positivos. La corona, el armio i la prpura son tambin distintivos de los reyes; pero estos colores i signos, comunes a todos los soberanos, no alteran ni dilatan las prerrogativas de los que reinan con poderes definidos i constitucionales. Son meras ornamentaciones del solio. No seria pues propio, atendidas las consideraciones arriba desarrolladas, fundar en las leyes de Indias, aun en las del libro I que tratan de patronato i negocios eclesisticos, las facultades que se atribuyen a V. E. para autorizar en el pais el establecimiento de comunidades relijiosas. Las tendr acaso V. E. en el carcter de jefe del ejecutivo i como materia administrativa peculiar de sus funciones constitucionales? Este es tambin uno de los puntos que suscita el oficio del mui revelo, arzobispo, i parece no ofrecerle duda alguna. El Fiscal las abriga por su parte, serias i graves, i ya que no presuma rebatir juicios que tiene en mucho, se permitir a lo menos espresar aqu los motivos de su disentimiento. No es seguramente mui fcil determinar con exacta precisin jos negocios que son materia de lei o de competencia administrativa, porque a menudo se rozan, se confunden i tienen entre s relaciones que modifican o alteran su ndole orijinaria. Aumentan asimismo la dificultad los trminos oscuros e indecisos que deli-
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mitn, aun en la constitucin mejor concebida i mas prolijamente escrita, las facultades del congreso o asamblea lejisladora i las facultades del ejecutivo encargado de dar fiel cumplimiento a sus estatutos. La divisin de los poderes no admite lneas matemticas. Mas ya que no sea dado trazar con perfeccin los puntos donde empieza el recinto propio del uno i donde acaba el del otro, hai principios i reglas que auxilian a la demarcacin aproximada de estas fronteras i precaven de alguna manera invasiones i conflictos siempre perniciosos. Es el primero, que se considere materia de lei, superior por lo tanto a la accin administrativa, todo lo que tienda a declarar, establecer o alterar el derecho comn, imponer una contribucin, modificar las relaciones procedentes de los contratos, introducir innovaciones en el estado civil de las personas. Asuntos de este orden i otros anlogos son del dominio peculiar ele la potencia legislativa, quedando al ejecutivo, mero administrador del Estado, el cuidado de vijilar la observancia de los preceptos promulgados i de que se guarden en el espritu i con las miras que fueron dispuestos. As, por ejemplo, el ejecutivo percibe i cobra por sus aj entes, tesoreros o empleados de aduana, las contribuciones directas o indirectas ordenadas por la lei, o promulga ordenanzas para el rgimen de las oficinas recaudadoras o de contabilidad, o seala los deberes de los diversos funcionarios del ramo de rentas. Es tambin un principio, i no el menos importante, que la accin administrativa inhabilitada por su naturaleza a ejercer iniciativa creadora i propia, tenga siempre por objeto el desenvolvimiento de la lei i de las instituciones i el servicio eficaz de los intereses nacionales i generales que ellas declaran o protejen. Este axioma es fundamental en los pueblos libres, constitucionales i celosos de la plena independencia i separacin de los poderes. El ejecutivo nada ha de fundar ni establecer por idea propia, a m e nos que alterndose el rgimen regular no se arrogue poderes que no le corresponden i pervierten el principio del gobierno. As el ejecutivo, jefe de las fuerzas de tierra i de mar por acaso inmensas, no puede enganchar ni guardar un solo soldado o marinero sin el previo voto de la legislatura que autoriza el mantenimiento
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N U E V A S
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R E L I J I O S A S
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del ejrcito i de la escuadra i asigna los subsidios de su servicio. Estas doctrinas i ejemplos ponen de manifiesto, sin acudir a mas amplio desarrollo, que el poder administrativo en Chile, lo mismo que en toda nacin de rjimen ordenado i regular, se ha de circunscribir a la simple ejecucin de las leyes existentes i al desenvolvimiento de las instituciones que ellas han fundado c invadira en los poderes del congreso nacional si por su propia autoridad estableciese en el pais asociaciones desconocidas i estrauas al derecho o lejislacion en vigor. Su accin en vez de ser auxiliar i de cooperacin vendra a asumir el carcter de una iniciativa indebida, excesiva i peligrosa, puesto que el establecimiento de las comunidades, sean rolijosas, sean de otra especie, quedara subordinado, como se not arriba, al arbitrio discrecional del ejecutivo, dueo de revocar la concesin que asimismo fu dueo de otorgar, N o se diga que el Presidente de la Repblica en virtud de sus facultades ordinarias autoriza las compaas mercantiles por s solo, i autoriza las sociedades de beneficencia, do personera jurdica con el acuerdo del consejo de Estado. Ambos ejemplos lejos de debilitar confirman i robustecen la doctrina que se viene sosteniendo; porque en uno i otro caso existen leyes jeneralcs que permiten i protejen estas agrupaciones, i solo encargan a V. E. el cuidado de examinar sus estatutos, sus miras, su organizacin, o sea la severa vijilancia de los preceptos de la lci a que han de conformarse en su existencia, su desenvolvimiento i sus relaciones con el pblico i con el Estado. El permiso gubernativo no es pues discrecional, ni se otorga bajo el alar sospechoso del artculo 50 de la constitucin o a la sombra vaga del cdigo de Indias; sino que, motivado en su concesin e irrevocable en sus efectos, a menos de sobrevenir causa justa i legal de caducidad, no puede denegarse arbitrariamente, siendo el Presidente de la Repblica el rgano i no el dispensador de los beneficios de la lei. Pero no es sta, ni con mucho, la condicin de las nuevas comunidades relijiosas que solicitan reconocimiento i existencia legal en Chile. No se ha dictado, que sopa el Fiscal, la lei especial que ha de rejillas segn el articulo 547 del cdigo civil: se hallan fuera
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de las provisiones de las leyes jenerales que permiten el establecimiento de las compaas mercantiles; i no hai tampoco duda, segn se acaba de probar, de que no pueden fundarse por la sola voluntad i a discrecin del Presidente de la Repblica.
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El Fiscal no acierta a encontrar las fuentes, en verdad oscuras i misteriosas, de que emane la prerrogativa singular atribuida a V. E. en las materias relijiosas i son probablemente, ya que no existen otros orjenes visibles i conocidos, aquellas de que procedieron los doce decretos de autorizacin citados en el oficio del mu revdo. arzobispo. De aqu talvez un derecho tradicional o consuetudinario que puede suplir a las leyes escritas hoi no existentes o cadas en desuso. Bien ser investigar, siquiera sea de prisa, esta nueva faz de la cuestin en examen. Es cierto que desde hace treinta aos el gobierno ha librado a su discrecin i a las solas instancias del prelado metropolitano, muchos decretos enderezados a autorizar en Chile el establecimiento de congregaciones relijiosas: algunas de piedad i beneficencia pblica, otras de vida o rjimen misto, pocas de carcter mstico o meramente contemplativas. Constituyen por ventura estos precedentes un derecho consuetudinario lejtimo, estable i que pueda incorporarse en nuestra jurisprudencia como prctica til i conforme al espritu de la constitucin i leyes de la Repblica? Plan sido esos decretos la emanacin natural i regular de las facultades del gobierno, i guardan armona con los procedimientos observados en materias anlogas
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de igual o menor consecuencia? Resolver las dudas un lijero examen de los decretos i de las
leyes que en el misino orden de negocios, aun en negocios menores de iglesia i patronato, se han dictado en el pais en diversos tiempos. Viene el primero, entre los doce casos citados por el mu revdo. arzobispo, el de la autorizacin otorgada en 6 de abril de
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1851 al establecimiento de beneficencia denominado Casa de Mara, El Presidente de la Repblica somete la~solicitud al estudio del fiscal que examina sus estatutos, i hallndolos en forma correcta i exenta de reparos, los aprueba con el acuerdo del consejo de Estado i en virtud de los artculos 546 i 548 del cdigo civil. Acredita el ejemplo, segn se ve, las opiniones del Fiscal, en vez de contradecirlas, i prueba que el gobierno entonces no hizo uso de la prerrogativa ideal del artculo 50 de la constitucin, ni de las reservadas al re de Espaa por el cdigo de Indias. A la Casa de Mara, que se llamaba i era una asociacin de beneficencia, se concedi la personera jui'dica que tenia derecho a impetrar del favor de una le espresa, no de la discrecional voluntad del Presidente de la Repblica. El caso segundo es mucho menos correcto. El gobierno por s solo autoriza, por decreto de 27 de diciembre de 1863, la existencia en Chile de la congregacin de Jos Hermanos de Escuelas Cristianas, a fin, se dice en aquel documento, de que puedan vivir segn sus reglas i para los dems efectos legales. No se oye al consejo de Estado, ni se concede personera jurdica, ni se cita la lei que faculte al Presidente de la Repblica para dispensar un beneficio por lo dems algo intanjible i de mu dudosa eficacia. No se acierta en verdad a colejir cul sea el favor real de que ha de gozar el instituto agraciado, puesto que no ha de ser el de la personera jurdica que no solicit ni le fu dado alcanzar con el solo beneplcito del jefe del Estado, ni el de una asociacin reconocida i protejida por leyes especiales que no existen. En sustancia qued limitado el beneficio a la mera residencia en el territorio, bajo el amparo del derecho comn: beneficio o nugatorio o que no requera un otorgamiento formal de la autoridad administrativa. Fuera intil tanto como penoso el anlisis prolijo de los dems casos trados como ejemplos i precedentes en la nota arzobispal. Versan casi todos ellos sobre el establecimiento local o jeneral en Chile de congregaciones relijiosas, que ademas de sus fines de piedad i de vida comn i austera se proponen tambin miras de beneficencia, ya en los hospitales, ya en la enseanza del pueblo, ya en la correccin i mejoramiento de las costumbres u otras igual-
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mente laudables i jenerosas. Es mui de notarse que en solo dos de estos casos se pide el acuerdo del consejo de Estado, llamado a intervenir en todos o en ninguno, i es mas de admirar todava que en solo uno, el de la Congregacin de los Sagitados Corazones de Jess i Mara (decreto de 3 de mayo de 1879), s invoca la lei de Indias de que se cree derivar la facultad ejercida por el Presidente de la Repblica al otorgar la autorizacin; Ni se olvide tampoco, para la mejor apreciacin de los doce ejemplos, que en ocasiones se procede con audiencia del ministerio pblico i mas amenudo, omitida su intervencin i la dei consejo de Estado, consultores i cooperadores tiles i requeridos por las leyes, se libra la resolucin a instancias nicamente i con los datos del prelado metropolitano. Sea cual se quiera el mrito de estos precedentes, i tienen, a no dudarlo, el de venir apoyados por el mui revdo. arzobispo, no se llevar a mal que el Fiscal desconfe de su eficacia i de su fuerza i prestijio, i crea aun, sin incurrir en tacha de arrogancia, que no son ni pueden ser elementos sanos, vlidos i autorizados de un derecho consuetudinario digno de respeto i de imitacin: mayormente si se toma en cuenta que los precedentes por lo jeneral, sin fundamento ni base en la lejislacion, a veces pugnan con leyes existentes i escritas i siempre chocan al espritu de la constitucin i a las mximas capitales de la separacin de los poderes pblicos. Se ha de reconocer, por mas que cueste i duela decirlo, que en los decretos ahora en examen se tuvo mas presente el cdigo de Indias que los de Chile, cayendo el gobierno en la tentacin, cuyos peligros a la sazn parecan quimricos o remotos, de asumir en las materias de patronato i de iglesia el puesto del rei de Espaa. No de otra manera se esplica el poco mtodo i ljica de las providencias, ya libradas a discrecin, ya consultadas al consejo de Estado, siendo no obstante idnticos los casos por resolver, i la amplitud de facultades que se ejercen sin acudir a otra fuente que la mui viciada, tambin por fortuna exhausta, de la antigua prerrogativa soberana i caduca de los prncipes espaoles. Tales tradiciones, heredadas del rjimen de la colonia i tenaces en la rutina oficial i en el nimo de algunos estadistas ilustrados, n han podido disiparse de pronto i a la luz sbita de mejores ideas
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de lejislacion, i lia sido preciso que en estas materias, lo mismo que en tantas otras, polticas, judiciales, de polica interna, etc.; se haya depurado el ejecutivo poco a poco i gradualmente de prcticas viciosas que le traan solo descrdito i responsabilidades i perjudicaban el buen cumplimiento de su mandato constitucional. Los precedentes invocados, en vez de ser leccin ejemplar e inductiva, lo son de enseanza que nos retraiga i aleje de su repeticin, probando solamente cuan ardua i dificultosa ha sido la tarea de organizar el pais i constituir un gobierno regular con elementos tan exiguos i tradiciones tan viciadas i tan pervertidoras del criterio i de la educacin del pueblo. El tercio de siglo que comprenden los casos citados es tambin el perodo en que la Repblica, afianzada su paz i adelantado su progreso poltico, ha consagrado, dentro i fuera del gobierno, a investigar con dilijenca i correjir con paciente firmeza los errores de que adoleca necesariamente una administracin embrionaria i viciada en su cuna por las nociones del absolutismo real que confundia todos los poderes pblicos. Iglesia i Estado eran en grado igual perjudicados por esta absorcin que confiscaba todo derecho en beneficio de la Corona, i no ha sido poca fortuna para la una i el otro, mayor acaso la de la Iglesia, que hoi, derogadas las leyes de Indias i estinguida la omnipotencia que a su albedrio las dictaba o abola, tengan o puedan alcanzar en Chile los institutos relijiosos, los prelados, las catedrales, los conventos, [las congregaciones, la existencia firme de la lei en lugar del establecimiento precario o inseguro que les dispensaban reyes sin duda devotos de la Iglesia, pero mas devotos de sus omnmodas prerrogativas,
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No se esplica el Fiscal cmo pueda invocarse al presente el cdigo de Indias, [inconciliable con nuestras leyes civiles i de todo orden, sealadamente las del orden constitucional, i aumenta mucho su asombro cuando vuelve la vista a los actos de nuestro gobierno en los primeros dias de la Independencia i de la orga-
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nizacion de la Repblica apenas nacida. Ni el director O'Higgins ni su sucesor el director Freir i los rejimenes precarios que vinieron hasta 1830, todos autoritarios i algunos violentos en demasa, se arrogaron el poder, que tuvieron sin duda por excesivo, de estatuir a su discrecin sobre materias relijiosas i asumir como herederos de la corona espaola el conjunto de las prerrogativas patronales. No lo intent tampoco el gobierno posterior a Lircai, con ser mu resuelto en sus miras i reaccionario en su poltica. Rara, mu rara es la ocasin en que los jefes de esos partidos i administraciones, fueran liberales o conservadores, tercos legalistas o condescendientes partidarios de la Iglesia, se atribuyen i ejercen la facultad de establecer o suprimir por via administrativa conventos, monasterios, congregaciones u otros institutos, modificar sus constituciones, disponer de sus bienes, alterar los distritos de las dicesis i curatos, crear nuevos obispados, e intervenir, en fin, directa i arbitrariamente en los negocios eclesisticos. A ninguno sedujo la idea ambiciosa de acojcrse a la recopilacin de Indias i suceder al soberano de Espaa en el goce de sus prerrogativas. O'Higgins, es cierto, apropi los diezmos al erario nacional en estrenio pobre i urjido en aquella poca, i libr otros decretos relativos a ramos o cosas de la iglesia: pero casi todos tambin fueron aprobados por el senado que de alguna manera, en ocasiones con independencia i altivez, representaba el pueblo i podia revestir el semblante de asamblea lejislativa. Igual procedimiento guard el director Freir en el senado consulto de 24 de julio de 1823, que reform las prcticas establecidas en punto a profesiones relijiosas i caus en la poca tanta oposicin i estrpito. Tres aos mas tarde, en 22 de octubre de 1826, se promulg la le de apropiacin al sco de las temporalidades de los regulares, parcialmente derogada, en 14 de setiembre de 1830, por otra lei que lleva la firma del ministro Portales. La d l o de noviembre de 1845, dictada en tiempo de plena paz i de mejor rjimen de gobierno, autoriz al Presidente de la Repblica a introducir nuevas reglas en la profesin relijiosa de ambos sexos, dando as claramente a entender que la materia no
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era de competencia administrativa i reclamaba los poderes superiores del congreso. En forma idntica se procedi, a pesar del cdigo de Indias i de los fueros rjios, a la creacin del arzobispado de Santiago en 1836 i de los obispados de Ancud i la Serena en 1843 i 1844. Por leyes espresas, promulgadas en las citadas fechas, se autoriz al Presidente de la Repblica a elevar las preces de la ereccin de las nuevas dicesis i de institucin de los titulares cpue presentase de acuerdo con el senado. Se abstuvo el gobierno, cual era su deber, de estatuir a su arbitrio sobre estos negocios ajenos a su accin inferior i meramente administrativa, reconociendo su falta de poderes no solo en la grave materia de la ereccin de una catedral i asignacin de los sueldos de su prelado i cabildo, sino en casos harto menores i de inters mui secundario. De ello es ejemplo la lei de 16 de noviembre de 1841, dirijida a aplicar al prroco de la catedral de Santiago los emolumentos de ciertas medias raciones vacantes en el coro metropolitano. Ni esta nimia medida pareci que cabia dentro de las facultades privativas del Presidente de la Repblica. Estos tambin son precedentes, i lo son, a no dudarlo, mayores en nmero, mas autorizados por su naturaleza i enseanza mas pura i sana que los decretos posteriores en cpue el gobierno, acaso sin pretenderlo i sin duda con otra mira que la de dar un ensanche indebido a sus prerrogativas, ha invadido en recinto estrao a su accin i peculiar de la potencia lejislativa. Llama la atencin la circunstancia estraa de ocurrir los casos mas regulares en los tiempos primitivos i de ensayo de nuestro derecho pblico, i venir los menos correctos en poca posterior i notable por el progreso de nuestra lejislacion i de nuestras ideas de gobierno. El cdigo de Indias, olvidado durante las dictaduras militares de O'Higgins i Freir, pioco aprovechado durante el gobierno fuerte i resuelto de Portales, no era para ser recordado oportuna i tilmente a la sazn epue el p>ais, poseedor de otros cdigos i de leyes mas liberales i adecuadas, de una constitucin ya estable i aquilatada por una larga i ruda prueba, se hallaba en goce mas amplio del derecho i en situacin de exijir cpue cada autoridad ejerciese sus atribuciones en la esfera propia de su mandato.
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Porque no es ele presumir que en los casos i ejemplos citados en la nota arzobispal se haya tenido el nimo de rectificar una tradicin que se crey errada, ni es verosmil tampoco, i mucho menos, que los gobiernos posteriores a 1861, fecha del primero de los doce decretos, quisieron volver a las mximas regalistas i autoritarias que parecieron excesivas a los polticos de 1820 i de 1830. Lo contrario es lo cierto. El ltimo medio siglo, de labor favorable a los buenos principios de gobierno, ha sido por lo mismo, como est en la ndole indivisible de todo progreso de verdad i de justicia, mui propicio a las libertades i a la independencia de la Iglesia. El derecho no admite acepcin de instituciones, de sociedades ni de personas, operando con equidad igual, como operan los ajentes naturales que fecundan el suelo, el aire, las lluvias, sobre el espacio entero que abarca su accin bienhechora. As la reforma constitucional de 1874 i otras posteriores, junto con ampliar o consolidar las garantas del ciudadano, restrinjiendo a sus justos lmites las facultades del ejecutivo, han coincidido con el debilitamiento paulatino, pero siempre creciente, de las nociones del viejo patronato espaol, i la relajacin formal o prctica de las trabas que la Iglesia tenia por humillantes i odiosas. El olvido del cdigo de Indias ha sido tan ventajoso a la Iglesia como al Estado. Ya no pone mano el gobierno, si no sea simblica i blanda, en el nombramiento o remocin de los prrocos; ni pide o recibe cuentas de las proventas de bulas de cruzada i carne; ni impone en las catedrales a los prelados electos, ni exije a stos el antiguo juramento; ni subordina a su beneplcito la asistencia de los obispos a concilios o visitas acl limina; ni nombra inspectores de conventos, ni interviene en la eleccin de los prelados regulares; ni autoriza o revoca a su discrecin el establecimiento de comunidades, cofradas i congregaciones: ni ejecuta, en fin, acto alguno de la tuicin poseda sin reservas por el soberano de Espaa i vijilada con ahinco dilijente i a veces inexorable por sus virreyes, sus presidentes i sus audiencias de Indias. Ha quedado el patronato reducido a su mas exigua forma i espresion: a la mera presentacin de beneficios mitrados i otros de orden menor, i al pase o exequatur de los breves o rescriptos pontificios que no se examinan con
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rigor i se espiden de prisa i con nimo distrado i complaciente. Iglesia i Estado lo tienen en poco, si bien anhelan cosas mu distintas en su reemplazo. M U lejos est pues el Fiscal de objetar el establecimiento de la congregacin de Santa Teresa, u otra alguna del mismo carcter, en el inters del patronato ni discutiendo sus estatutos, constituciones i bases i designos de fundacin; i si inquiere la fuente i orjen de las facultades de V. E., que afirma la nota del mu rcvdo. arzobispo i el Fiscal no ha acertado a descubrir, es con el solo i lejtimo fin de hallar la verdad i el derecho i de subordinar la existencia de esas sociedades, como las de todas las que se encuentran hoi o se establecieren en lo sucesivo en Chile, a las leyes i no al arbitrio de providencias administrativas. Este punto de vista no amengua los fueros i facultades de V, E., cuya autoridad emana de fuente mas pura que el cdigo de Indias o de las vaguedades del artculo 50 de la constitucin, ni puede tampoco contrariar los propsitos perseguidos por el metropolitano: quien, no ser inoportuno advertirlo, al invocar el poder de otorgamiento que cree hallar en la vijencia de aquella Recopilacin, forzosamente habra de aceptar el de la revocacin del beneficio adlibitum i por providencia tambin gubernativa.
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Las leyes de Indias se han dictado durante reinados diversos que, si fueron siempre uniformes en dilatar el poder soberano i cercenar al irltimo trmino los derechos individuales i pblicos, guardaron con la iglesia una actitud vacilante, benvola a veces hasta el punto de protejerla sin discernimiento, i a veces adversa hasta el grado de hostilizarla con irritante i despiadada injusticia. Son esas las funestas pero inevitables oscilaciones de los rejmenes absolutos, personales e irresponsables. Los ltimos reyes de la casa de Austria, sealadamente el dbil Carlos II, poblaron de conventos, monasterios, cofradas i hermandades o congregaciones relijiosas sus dominios de Espaa i de Indias, echando as su celo indiscreto, no siempre estimulado por los consejos mas sabios de la Santa Sede, la cimiente de una reac-
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cion que tarde o temprano habla de estallar: ya la trajere la codicia i angustia de recursos del propio soberano espaol, ya el exceso mismo de instituciones que no alcanzaba a mantener el trabajo i la actividad del pueblo. El conde de la Monclova virrei del Per al fallecimiento de Carlos II daba cuenta a su sucesor Felipe V, de que segn el censo de Lima, de 1700, habia en aquella esple'ndida ciudad, por entonces la principal de la Amrica del Sur, 37,259 habitantes entre peninsulares, criollos, indjenas i de color. De esta poblacin, de veras reducida, vivian en clausura 3,865 entre monjas i sus sirvientes, i 2,155 relijiosos de todas denominaciones. El solo monasterio dla Encarnacin contenia 827 almas, 632 el de Santa Clara, i 1,041 el de la Concepcin. Observa el virrei que el nmero de clrigos regulares decae, aunque el de los franciscanos llegaba a 393 i el de los dominicanos a 428. El estado de la propiedad naturalmente concuerda con el de la poblacin. Dlas 3,941 casas i solares de Lima, 969 o sea la cuarta parte, son de manos muertas o institutos eclesisticos, exentos por lo tanto de tributos o mui lijeramente gravados por el impuesto local (Mercurio Peruano, t. 7.) As en el resto de las colonias de Amrica i en la misma pennsula. Es probable que el conde de la Monclova. antes virrei de Nueva Espaa, enviara al consejo de Indias un censo parecido de la opulenta capital de Mjico. Tal estado de cosas debia traer i trajo de rigor las medidas violentas i algo inicuas del reinado de Carlos III. La corte en sus apuros de dinero, reagravados por sus atrevidas empresas de poltica esterior i de reformas internas, se resolvi a poner mano en los institutos monsticos, numerosos i ricos en medio de la despoblacin i empobrecimiento de la monarqua; pero en vez de reducirlos a cantidad menor, mejorar su disciplina i cortar el vuelo de su excesivo desarrollo, como lo pedia'la justicia i lo habria dispuesto una lei deliberada en Cortes, la omnipotencia real cay de sbito i con furor implacable sobro la mas ilustre, la mas activa i la menos viciada de las comunidades existentes en Amrica. Fueron vctimas los jesutas, no hai que decirlo, antes que de una clera afectada i glacial, de la estrechez que codiciaba sus
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inmensos bienes i de los celos que prenda su influjo en los pueblos de Indias, donde haban difundido no solo las doctrinas cristianas i de la iglesia catlica, sino tambin enseanzas tiles de ciencia, de letras i aun de agricultura i de artes mecnicas. Se repiti con la clebre compaa en el siglo X V I I I el ejemplo no menos memorable de los templarios del siglo X I I I , acusados los unos i los otros de crmenes mas o monos ciertos o imajinarios, pero culpables de seguro de haber acopiado grandes riquezas, de una actividad inquieta e infatigable i do poseer en el pueblo un ascendiente excesivo i peligroso. Son estas las justicias del poder absoluto i de las leves de Indias. Djase ver que no las han de apetecer ni la Iglesia ni el Estado ni las sociedades del orden civil ni las comunidades del orden relijioso, i que todas las corporaciones, lo mismo que los individuos que las constituyen, han de nacer i vivir bajo el amparo de leyes ciertas, de garantas eficaces i de un derecho estable i a cubierto de la discrecinaldael gubernativa que a su capricho las colme de favores o las hostilice i las aniquile. La mira o designio de estas diversas sociedades no altera su ndole legal ni puede tampoco dilatar o restrinjir las facultades qeV. E. tenga para su autorizacin i establecimiento en la Repblica; porque todas sin escepcion, las relijiosas tanto como las mercantiles i de beneficencia, se encuentran subordinadas a los preceptos de las leyes existentes o que deben promulgarse sobre la materia. As lo prescribe el cdigo civil, segn se advirti arriba, siendo de notar una vez mas que el artculo 547, al escluir las comunidades relijiosas de los beneficios de la personera jurdica, objeto nico del ttulo X X X I I I , no las remite al conocimiento i competencia de las autoridades gubernativas i bien claramente las sujeta al rjimen de leyes especiales. Ahora pues, cules son esos estatutos o leyes especiales a que se ha referido el cdigo civil? La\iota del mu revelo, arzobispo las halla en las leyes de Indias combinadas con los poderes jenerales asignados al Presidente de la Repblica por el artculo 50 (antes 59) de la constitucin, i las descubre tambin, a lo menos en sus bases i principios, en el propio reconocimiento de la iglesia
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catlica como institucin privilegiada del Estado. En concepto del metropolitano las comunidades relijiosas son organismos i ramificaciones de la Iglesia, esenciales i aun inherentes a su existencia esterna i visible, i como tales derivan su origen del derecho divino i no pueden ser desconocidas i alteradas all donde la Iglesia vive al lado i bajo la proteccin del Estado. Fluye tambin de aqu, segn el raciocinio de la nota arzobispal, que las comunidades llevan consigo i'pso jure la personera jurdica. MU lejos llevara el examen detenido de estas doctrinas i conclusiones, de que se abstendr el Fiscal por temor discreto de penetrar en el recinto delicado de la controversia cannica, o bien porque no pide tan vasta indagacin al asunto ahora en examen. Mas sin ir al fondo del asunto, que infunde natural desconfianza i exije competencia aproximada siquiera a la del docto autor de la nota, se permitir el Fiscal insinuar de paso las dudas que despiertan en su nimo las mximas antes referidas i al parecer espuestas en frmulas de certeza o con acento de profundo convencimiento. De pronto no es bien claro i de evidencia que hiera la vista el que las comunidades relijiosas, sea cuales fueren, conventos, monasterios, colejiatas, congregaciones, etc., formen piarte integrante de la iglesia i tengan el carcter de miembros esenciales de su organismo. No resulta esta condicin superior del orjen, naturaleza, desarrollo i estincion de estas corporaciones. Era sin duda la iglesia compdeta i perfecta antes de que nacieran de su seno institutos mucho posteriores a la pioca de su existencia, i creadas o con la mira jeneral de dar espansion al sentimiento relijioso mu exaltado en ciertas edades, o la de satisfacer intereses i necesidades temporales, o de ayudar a empresas polticas i humanitarias, u otros designios justos, piero transitorios i totalmente estraos al organismo vital i constitutivo de la iglesia misma. As, por ejemplo, el xito de las cruzadas en los siglos X I I i X I I I i la conquista de la tierra santa, hizo surjir las rdenes del temple, teutnica i dems militares u hospitalarias, abolidas mas tarde: el poder temible de los corsarios berberiscos dio en seguida orjen a la orden de redentores de cautivos, caduca o sin objeto en
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NUEVAS CONGREGACIONES RELI.IIOSAS EN CHILE
tiempos posteriores: la lucha con los moros cre de necesidad en Espaa, con muchos otros, los institutos mistos de Santiago, Montesa, Alcntara i Calatrava; la Reforma, en fin, requiri i justific el establecimiento de la compaa de Jess. Junto con estas comunidades clebres i hoi estinguidas, salvo solo la ltima abolida por Clemente X I V i restablecida por Pi VII, fueron instituidas otras innumerables segn las conveniencias do tiempo i el criterio de la Santa Sede, celosa siempre de mantener en toda su pureza e integridad el organismo esencial de la Iglesia, pero duea tambin ele crear o suprimir las ajencias subalternas 0 resortes temporales de su accin sobre la sociedad i conforme a las ideas dominantes en cada poca. En algunas, de exaltacin mstica i de viva f, foment las C0' munidades de vida claustral i contemplativa: en otras, de fermentacin de ideas nuevas i atrevidas, dio aliento i favores especiales a las asociaciones activas de estudio, de polmica, de influjo cierto 1 amplio en lo posible sobre el pueblo i las clases superiores; i en nuestros dias, debilitado el espritu monacal i mu graves i amenazantes los problemas sociales i el estado de las masas populares, presta la iglesia apoyo sealado a las congregaciones de enseanza i de estudio i a las de filantropa i de beneficencia que cuidan de los hospicios, de las casas de espsitos, de las escuelas del pueblo, del socorro a los pobres i enfermos i tantas otras que no se compadecen con la existencia sedentaria i ele clausura. No ser mucho deducir de aqu, como consecuencia ljica i obligada, que no pueden tenerse por rganos o miembros constitutivos (acl ossa inherentes) de la iglesia las asociaciones precarias i fnjitivas, siquiera sea en el trascurso de siglos, que la Santa Sede crea o autoriza a su discrecin, segn su discernimiento de las circunstancias i las necesidades de cada poca i cuya inestabilidad da testimonio claro de que no proceden de derecho divino por su esencia inalterable i perenne. Entiende el Fiscal, a no ser que so paralojice en estremo, (pie esta es la doctrina cannica jenuina i correcta, llevndole a robustecer su persuasin las bulas, breves i decretos pontificios en gran nmero espedidos para el establecimiento o supresin, no ya de congregaciones menores como la de Santa Teresa i dems nuevamente
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introducidas en Chile, sino de institutos poderosos esparcidos en toda la cristiandad. A ser organismos de la iglesia, permanentes por lo mismo i de derecho divino, ni Clemente V habra estinguido la orden de los templarios, ni Clemente XIV, mucho menos, habida condescendido en librar en 1773 el breve de supresin de la compaa de Jess. Surje tambin de la nota arzobispal otra duda que el Fiscal no acierta a esplicarse, i versa sobre la personalidad jurdica que por derecho divino i por derecho positivo chileno lleva adherente i de rigor toda congregacin establecida en el pais. Esta nocin no encuentra cabida dentro del criterio meramente tcnico i legal, porque, como se not al pirincipio del presente dictamen, la personera jurdica es una ficcin de simple derecho civil i estraa por su objeto i su naturaleza a la representacin de otra especie que corresponde a los institutos de derecho pblico o del orden eclesistico. Ni los municipios ni las corporaciones relijiosas son susceptibles de personera jurdica: los primeros, establecidos por la constitucin i organizados por leyes especiales, son rejidos por funcionarios i majistrados electivos investidos de facultades espresas; i las segundas, ya que se funden en Chile en condiciones regulares, son dirijidas por superiores cualesquiera nombrados con arreglo a sus estatutos. En ambos emana la representacin colectiva, no del favor del gobierno, sino de las leyes que crean los institutos polticos o reconocen i ponen al amparo del derecho civil las congregaciones relijiosas. En ambos tambin desempean cargos, no meros mandatos, los funcionarios que se apersonan por sus corporaciones respectivas, contratan i se obligan o estn a juicio en su nombre.
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Parece al Fiscal que el anlisis precedente le autoriza a sentar la conclusin, que tiene por cierta, de que las comunidades relijiosas salen por su naturaleza del recinto trazado a las facultades administrativas del Presidente de la Eepblica, requiriendo su establecimiento la intervencin del poder lejislador. No es esta una nocin nueva i propia solo do los modernos progresos del derecho pblico. La iglesia en todo tiempo fu mu severa en punto a creaciones de institutos monsticos i aun de
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congregaciones mistas de piedad i de beneficencia, que el concilio de Trento (Sess. 25 de regul. et. monial, cap. 3) reserva a la autoridad pontificia bajo penas de escomunion i nulidad, i la corona en Espaa, no menos celosa de sus prerrogativas de patronato, como lo prueba el cdigo de Indias, subordina esclusivamente al beneplcito rejio. Ni prelados ni virreyes, con ser mu amplias sus funciones propias o delegadas, podian decidir en negocios mirados como privativos de la autoridad soberana i lejisladora. Bien lo acreditan las dificultades que hall la reforma introducida por la misma santa Teresa en el instituto ole las monjas carmelitas. Gracias a los esfuerzos perseverantes de la santa, cuyos talentos i carcter firme igualaban a sus virtudes, so logr al fin reducir a silencio a las comunidades rivales i alcanzar el permiso de la corona i la aprobacin de la sede apostlica. El jurisconsulto Fraso (De Reg. Pat. Ind. cap. 83 nm 45) narra que Felipe II, protector el mas ardoroso de la iglesia, cuidaba sus atributos con tal ahinco, que sabiendo se habia empezado a edificar un convento sin su licencia esprosa, hizo paralizar al punto 'os trabajos i mand dejar en pi los muros a medio construir, a fin, dice el autor, de que esas paredes principiadas i no acabadas, fuesen un monumento de la potencia real, que muda, pero enrjicamente, sealase su dependencia a los venideros. Sin padecer la Repblica estos arranques de soberbia, debe someter las comunidades, que tanta influencia pueden ganar en el pueblo, a las reglas serenas, pero firmes i reflexivas, del derecho i de la lei. Porque no es de escaso momento la fundacin en el pais de institutos innumerables que amenudo no nacen del seno de nuestra sociedad, sino que vienen de fuera como ramificaciones de poderosas corporaciones estranjeras; pueden supeditar i amenazar de decadencia i estincion las existentes desde antiguo en Chile i crear al Estado i a la propia iglesia chilena penosos conflictos. Tales asociaciones, por mas laudables que sean sus designios de piedad, de enseanza o de filantropa, han de ser cuidadosamente examinadas, i con el criterio doble, mas seguro por lo mismo, de los prelados que por razn de su cargo les prestan fcil acojimiento i de las autoridades polticas llamadas a considerar desde
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un punto de vista mas vasto, junto con ios intereses relijiosos, los intereses jenerales i ele todo orden de la nacin. De aqu la necesidad de inquirir, aparte los mritos puramente espirituales de la congregacin aspirante a radicarse en Chile, si es de veras til llega oportuna, no rivaliza con las establecidas, trae recursos o los aguarda de la munificencia del Estado, se sustenta de su industria i haberes propios o de la caridad del vecindario, se funda en las grandes ciudades o en las aldeas i los campos, es de rjimen claustral i sedentario o de viela activa, ayuda o perjudica el desenvolvimiento de nuestras instituciones civiles i polticas; i muchas otras circunstancias, en fin, ejue muevan a darle la mano con nimo lijero i dispuesto, o bien a retirarla con discreta cautela i justa desconfianza. Pero esta investigacin, apenas es necesario advertirlo, excede con mucho al esfuerzo de los consejos administrativos, pide debate abierto i contradictorio i grande acopio de datos, o sea la discusin parlamentaria en toda su amplitud i eficacia: discusin que se ajita tambin, como es de la esencia del sistema representativo, dentro i fuera del congreso, cuya tarea es siempre ayudada por los juicios ele la prensa i dems ajentes de la opinin pblica. Un acuerdo secreto de gabinete, por mu detenido que sea el examen del negocio, carece de la mayor parte de estos elementos de apreciacin que son asimismo condiciones de justicia i de acierto. A haber sido guardados estos principios, tan sanos como racionales, es de presumir que no habran hallado fcil cabida alguna de las doce congregaciones autorizadas por el gobierno desde 1S61, i de seguro habida sido mui discutida la del establecimiento en Via del Mar, sitio de baos, de placer i de poblacin escasa i movediza, de un monasterio de clausura absoluta i de vida contemplativa.
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Queda pues de manifiesto, en concepto del Fiscal, que las congregaciones rclijiosas requieren en Chile la accin del poder lejislativo o sea de una autoridad superior a la del Presidente de la Repblica.
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Estos institutos no pueden ser establecidos sino en virtud de concordatos, de leyes generales que determinen los requisitos de su fundacin i de su desarrollo, o de leyes especiales dictadas en cada caso ocurrente. Es bien sabido que en Chile no existo el rgimen concordatario. Han fracasado las pocas i dbiles tentativas de su ajuste con la Santa Sede, i todo dispone a pensar no se repetirn otras que no serian talvez mas fructuosas. Los pactos del Estado con la Iglesia, difciles en otros tiempos, son de concierto casi imposible ahora que la silla apostlica vijila i defiende con singular ahinco sus prerrogativas, i que los gobiernos, no menos celosas de las suyas, hallan estrechos los fueros del antiguo patronato i aspiran a someter al derecho constitucional i comn todas las instituciones existentes o que se funden en el territorio nacional. Estos puntos de vista igualmente es tremados i lej (timos alejan todo esperanza de aproximacin i de acuerdo, a que no es dado arribar sin concesiones recprocas, i haciendo imposible la celebracin ele concordatos, no dejan otra salida sino la de la accin libre o indepon, diente de las dos potestades. Las congregaciones relijiosas por lo tanto se encuentran en Chile solo bajo el rgimen de las leyes positivas i patrias hoi en vigor o que se promulguen en lo sucesivo. Mas no habindose dictado todava aquellas a que se refiere el artculo 547 del cdigo civil, no ser inoportuno investigar, siquiera sea de paso, si es de desear una le jeneral que regle en Chile la existencia i funcionamiento de las asociaciones relijiosas^ o debe preferirse una lei especial de autorizacin para cada cual de las que soliciten su establecimiento en la Repblica. El Fiscal no vacila en optar por el segundo do estos procedimientos. Es tambin el observado en los pases de mejor gobierno, donde se protejen con eficacia mayor, a la vez que el derecho de las sociedades i corporaciones, los intereses superiores del orden pblico i de la buena organizacin del Estado. Una lei jeneral, ademas de las dificultades de su estructura en materia tan vasta i compleja, adolecera del defecto inevitable de delegar al ejecutivo la aplicacin de sus preceptos necesariamente vagos i mal definidos, i en realidad equivaldra a dejar lus
SOLO PUEDEN ESTABLECERSE EN VIRTUD DE UNA LEI
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corporaciones relijiosas en el mismo pie de las sociedades mercantiles o de simple beneficencia. En sustancia vendran a quedar en la condicin subalterna de meros negocios administrativos, desvirtundose as las miras que persigue el lojislador al subordinar su existencia a un estudio mas detenido de sus mritos i de precaverlas de resoluciones inmaturas i discrecionales. Tal parece ser el motivo primordial que en Inglaterra ha aconsejado adoptar por lo comn, en lugar de estatutos jenerales, los especiales i aislados que se dictan para cada corporacin, siendo tambin de observar que all, en plena monarqua, hoi limitada, pero en otros tiempos de poder real mui estenso, rara vez se arrog la corona la prerrogativa de conceder o revocar a su arbitrio las licencias (charters) de su establecimiento. Refiere Blakstone (Comnientaries, 485) que ya en el reinado de Enrique V I I I se promulg una acta del parlamento sobre corporaciones de beneficencia, otra mas tarde sobre una sociedad de mdicos bajo la reina Isabel, agregando ser comn la opinin entre los jurisconsultos ingleses que la corona, si talvez pudo por si sola otorgar la carta de privilejio a los agraciados, careca de facultad para recojerla cuando proceda del parlamento i tenia las garantas de la lei. Progresando las ideas de gobierno i de buena legislacin, se juzg con acierto que los estatutos jenerales de necesidad habran de ser imperfectos, i requera el inters pblico se diese el parlamento la labor de examinar una a una las corporaciones, a fin do otorgarlos o negarles un establecimiento temporal o permanente. Prevaleci el sistema de las leyes especiales, a cuyo favor se concedieron en el siglo X V I I la carta de la compaa de las Indias i del banco de Inglaterra, a mediados del siguiente la de la compaa de pescadores de Terranova i otras innumerables en las pocas posteriores. Al presente gran parte de las sesiones parlamentarias se consume en el estudio i espedicion de los proyectos (bilis) que tienen por objeto la existencia de asociaciones de industria, de beneficencia, de inters local o privado, estraos a las materias de lejislacion pura. En Inglaterra, dice el publicista Bryce (The American Cernir
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montvelth t. 1. pag. 645) hai gran diferencia entre los proyectos (bilis) jenerales i los locales. Comprenden los primeros las medidas de aplicacin jeneral que alteran o adicionan las leyes del pais, mientras los segundos se limitan solo a lugares o personas particulares como, por ejemplo, los bilis de establecimiento de compaas de agua o de gas o de ampliacin de sus facultades, los bilis que autorizan a los municipios a ejecutar ciertas obras pblicas, o los bilis relativos a fundaciones de beneficencia. La cmara los tramita de diferente modo. Los de inters local se presentan como peticiones, no como mociones i deben ser anunciados tres meses antes de la apertura usual del Parlamento, debiendo tambin agregarse una copia de su testo con antelacin de algunas semanas. Despus de la segunda lectura, que siempre se acuerda, se procede a su examen, no en el comit jeneral como en los bill
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de nteres pblico, sino en comit de cuatro miembros que lo estudian, oyen a la parte i a sus contradictores, reciben o piden nuevos datos, escuchan defensas de letrados e informan con estos antecedentes a la cmara. Del propio modo se procede en los Estados Unidos a la discusin de los bills de inters privado o local, mucho mas numerosos que en Inglaterra, con la diferencia, naturalmente derivada de su distinta forma de gobierno, de ser en Amrica de la competencia de las lejislaturas de los Estados, no del congreso federal, casi todas las leyes del orden civil que dicta el parlamento en Inglaterra. Hai tambin la de poseer el parlamento la plena potencia lejislativa, mientras que al congreso federal, de rigor a las lejisjaturas de Estados, veda la constitucin conceder privilejios i favores a sectas i cultos i somete las corporaciones relijiosas al derecho comn que ciertamente no les perjudica. N o hai pais donde alcancen prosperidad mayor las que son realmente tiles i dignas de xito; porque all, en vez de solicitar la proteccin oficial siempre deficiente, en ocasiones caprichosa i arbitraria, nacen i se desarrollan al calor de convicciones sinceras i profundas i de las oblaciones voluntarias que no mezquina la f i da con largueza la opulencia de los proslitos de cada creencia. Todas viven i progresan al amparo de la libertad i del derecho comn. El congreso nacional es el llamado a escojer entre los proced-
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mientos que se permite indicar el Fiscal, el que estime mas conveniente pai-a regularizar en Chile el establecimiento i condiciones de existencia de las comunides relijiosas, i a dar las leyes especiales aun no dictadas a que las sujeta el artculo 547 del cdigo civil. V. E, entre tanto, consecuente en su elevada poltica de respeto al derecho i de severa legalidad administrativa, se ha de abstener de otorgar a la congregacin de las hermanas carmelitas de Santa Teresa, como a todas las del mismo carcter, una autorizacin que en concepto del Fiscal, ampliamente motivado en el presente dictamen, excede las facultades del Presidente de la Repblica, no pueden derivarse del articulo 50 de la constitucin o de la recopilacin de Indias, ni justificaran tampoco precedentes mas dignos de enmienda que no de imitacin. Santiago, mayo 30 de 1893.
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Excmo. Seor: El ministerio de hacienda por el oicio especial de 17 del corriente ha tenido a bien requerir el dictamen del Fiscal sobre las facultades del Presidente de la Repblica para dar en arrendamiento o uso las propiedades nacionales, i sobre, las limitaciones de tiempo a que deben sujetarse sus concesiones dentro de las leyes vij entes. Son estos los trminos de la consulta cuyo estudio i despacho se recomienda con urjencia. Parece que a pesar de su forma jenoral, comprensiva del conjunto de los bienes nacionales i del Estado, tierras, edificios, muebles e inmuebles, recaen especialmente las dudas sobre los puntos mas concretos, los solos tambin que motivaron los debates del Senado, a que se refiere la nota del Ministerio, de las facultades de V. E. para dar en arrendamiento las tierras tan vastas del dominio de la nacin i el perodo de los contratos que celebrare el gobierno. A estos objetos ceir el Fiscal la presente vista. Son por ahora los nicos pertinentes i titiles. Que el Presidente de la Repblica como administrador jeneral del Estado i de los bienes nacionales i fiscales so halle autorizado constitucionalinente para celebrar contratos de alquiler o locacin, es en concepto del Fiscal de toda evidencia i ha sido siempre una prctica lejtima, correcta i exenta de reproche. Esta es una ele las atribuciones inherentes al cargo supremo de V. E. Por la constitucin es el recaudador i depositario del tesoro pblico, como os el administrador de las propiedades del dominio colectivo del Estado, debiendo invertirlas contribuciones que votare el congreso segn el presupuesto anual i las leyes especiales, i aplicar los bienes races a los destinos diversos de que son susceptibles. Entre estos bienes se encuentran las tierras que posee la nacin a ttulo de baldos, de ocupacin orijinaria, de herencia vacante,
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u otro cualquiera, i pueden ser materia de venta, de concesiones a inmigrantes estranjeros o bien de contratos de arrendamiento en un inters fiscal o combinado con el del progreso agrcola e industrial del pas. Las facultades de V. E. siendo meramente administrativas no bastan a celebrar pactos de enajenacin, menos todava a otorgar concesiones gratuitas de dominio, reservadas por su ndole, tambin por leyes espresas, al congreso nacional; pero son amplias en todo lo concerniente a la locacin de las tierras mediante un precio o canon que puede ser anual, peridico, pagado en especie o frutos o retribuido en la forma de mejoras. Salvo los contratos de venta, que exceden a sus poderes ordinarios, se baila V. E. en aptitud do ajusfar todos los otros de alquiler, arrendamiento, etc., que dan el goce transitorio de los bienes nacionales i entran en la clase de los que es lcito celebrar a todo administrador i sealadamente al majistrado supremo de la Repblica. He aqu, en opinin del Fiscal, las nociones ciertas i correctas que se derivan de las atribuciones administrativas conferidas a Y. E. por la constitucin. Tiene pues, a no dudarlo, la de celebrar todo contrato de arrendamiento que no llegue a dejenerar en la especie distinta i vedada de contrato de venta o cesin irrevocable de las tierras nacionales, Ahora cules son los principios que el gobierno ha de observar en el ajuste de estos pactos? Puede estipularlos por largo tiempo, o bien por perodos de corta duracin? Han de aplicarse a su celebracin las reglas prescritas por el cdigo civil, o existen otras especiales i que amplen o restrinjan la accin administrativa i lasiten fuera del derecho comn? Tal es el punto segundo i el mas serio de la consulta trada al estudio del Fiscal.
El cdigo civil al reglar el contrato de arrendamiento en el tt. 26 del lib. 4. parece haber admitido en principio que sus preceptos, suficientes en los negocios ordinarios i de particulares, no lo eran respecto del Estado, de los municipios i de los establec-
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mientos pblicos, que sin duda convena subordinar a leyes especiales. As lo declara el ai't. 1923. Pero el cdigo en previsin de que faltaren o se aplazare su promulgacin, dispuso que entretanto quedase la materia sujeta al derecho comn sin escepcion. Esta es la lejislacion vijente. Aun no se han dictado las leyes a que se refiere el art. 1923 del cdigo civil, a lo monos en lo relativo a los contratos que celebre el Presidente de la Repblica; i si las hai, muchas i no poco complicadas, sobre venta i concesin de hijuelas a indjenas i a favor de inmigrantes estranjeros, faltan todava las que estatuyan acerca de los arrendamientos de tierras pblicas en los inmensos espacios baldos que posee el Estado en Arauco, en las islas del archipilago de Chilo, en el desierto de Atacama i en la Patagonia i Tierra del Fuego. No existen tampoco reglamentos, ni pudiera quiz dictarlos V. E. sin autorizacin del congreso. Luego es preciso acudir, en lo tocante a los contratos de arrendamiento de los terrenos nacionales, a los preceptos que el cdigo civil manda rejir como supletorios i son hasta ahora los nicos aplicables i en vigor. I esos preceptos dan clara i fcil solucin a las dudas que asaltan al Ministerio. El cdigo chileno imitando a su modelo inmediato el cdigo Napolen reform las reglas antes varias i algo oscuras en la lejislacion romana, espaola i francesa sobre los trminos de duracin de un contrato de arrendamiento i dej a las partes, fueran corporaciones o particulares, plena libertad de estipular los trminos largos o cortos que les convinieren. Se derog la regla, observada en algunos paises de fuero, de que el perodo no podra exceder de nueve o diez aos, a menos de dejenerar el pacto en venta i causar alcabalas o derechos de trasferencia de dominio, o la de imponer el mismo tributo a las locaciones de usufructos i rentas vitalicias. Nuestro cdigo, lo mismo que el Napolen, autoriz tcita pero eficazmente los mas largos perodos, el de 20, de 50, aun el de 100 aos, segn lo entienden muchos comentadores franceses, sin otras limitaciones que las mui naturales impuestas al administrador de bienes ajenos, en virtud de la potestad marital, de curaduras i
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otras situaciones i cargos. As el cdigo chileno, al propio tiempo que no restrinjo la facultad del dueo de un predio en el tt. 26, lib. 4., consagrado a reglar el arrendamiento, seala plazos estrechos a los guardadores de menores i el de ocho aos al marido que da en locacin el fundo do su mujer. Conocidas estas disposiciones de la lei, vendra a quedar reducida la dilicultad, si surjiere alguna seria i atendible, a inquirir si el Presidente de la Repblica se halla dentro del recinto de la libre estipulacin de tiempo, o si por el contrario est sujeto por razn de anal ojia a las reservas prescritas a los que no son dueos de los bienes materia del arrendamiento. Pero estas dudas son a juicio del Fiscal de fcil i satisfactorio esclarecimiento. El Presidente de la Repblica si no puede ser asimilado al dueo, no se halla tampoco en la condicin de un mero administrador de bienes ajenos, de cargo precario, temporal o vitalicio: su mandato es de derecho pblico i de un orden superior i permamente. No estn sus facultades adscritas a la persona investida del puesto, sino al puesto mismo que es perenne; i no hallndose en sus manos un patrimonio que ha de devolver al vencimiento de un plazo o al evento de un suceso continjente, faltara por completo la razn de la lei para restrinjir su accin i encerrarla dentro de perodos mas o menos cortos i en vista de circunstancias que no pueden acontecer. No hai paridad ni aun analoja remota entre la situacin del Presidente de la Repblica administrador de los bienes nacionales, i las situaciones de derecho privado contempladas en el cdigo civil, i por lo tanto V. E. se encuentra en aptitud de ajustar contratos de arrendamiento sin limitaciones de tiempo i por los perodos que la lei civil consiente a los particulares i con mayor razn ha de permitir al supremo administrador del Estado.
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No existe pues, a juicio del Fiscal, lei alguna que limite las facultades de V. E. para celebrar contratos de arrendamiento de bienes nacionales por un perodo de larga duracin. Pero esta amplitud de poderes, por lo mismo que no encuentra estorbos i reservas en la lei, ha de hallarlos en las reglas de prudencia i de buena 58
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administracin que se trace Y. E. a s mismo i pide la conveniencia nacional i el prestijio i acierto de sus actos de gobierno. Las tierras pblicas en Chile, donde el Estado las posee tan vastas, exijen una reglamentacin que determine con cuidado sumo las formas i trminos de su venta paulatina, oportuna i ventajosa al erario i al desarrollo de la agricultura, i la de los trmites i requisitos que se han de observar en el arrendamiento de las que por ahora i durante largo tiempo no convendr enajenar i seria pernicioso dejar yermas e improductivas. Estas ltimas medidas, de simple administracin ejecutiva, caben dentro de la rbita de las facultades de V. E., apto por la constitucin a dictar los procedimientos que deben guardarse en la licitacin, perodos, trminos i dems condiciones que pueden tambin variar segn las zonas diversas del territorio. En Arauco, por ejemplo, ya poblado i en estado prspero i de creciente progreso, no faltaran lidiadores por trminos cortos, de seis, ocho o diez aos; pero en las rejiones australes del Estrecho i en los archipilagos e islas adyacentes, hoi por lo comn desiertas i no bien esploradas, no habida interesados sin el aliciente de largos perodos de veinte, treinta o mas aos i de cnones mui exiguos. Han de modificarse las condiciones conforme a la de cada zona o rejion, siendo inalterables solo en lo relativo a la pblica subasta i otras reclamadas en garanta de la plena pureza i sinceridad de las adjudicaciones. Arriba pues el Fiscal a la conclusin, que a su parecer resuelve las dudas tradas a su examen por el ministerio ole hacienda, de estar V. E. segn las leyes vijentes plenamente facultado para dar en arrendamiento por perodos de larga i discrecional duracin las tierras nacionales, i que el inters del erario, tanto como el inters superior del buen orden i perfecta moralidad administrativa, objeto del perseverante anhelo de V. E., requiere so dicten reglamentos que subordinen los contratos i concesiones a principios uniformes de licitacin i subasta i a las especiales que aconsejen las zonas diversas donde yacen las propiedades del Estado. Santiago, junio 20 de 1893.
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Excmo. Seor: EL ministerio del interior por oficio especial, do 13 del corriente julio, ha tenido a bien requerir el dictamen del Fiscal sobre la cuestin que formula en los trminos siguientes: Es del dominio pblico que en el ao ltimo se establecieron i se trata de establecer, como un anexo de las carreras, oficinas llamadas de apuestas mutuas. El artculo 2. de la lei de 30 de agosto de 1890 dispone que solo por medio de leyes especiales se puede autorizar el espendio de boletos de loteras nacionales o estranjeras. El ministerio desea conocer la opinin de US. sobre si las apuestas mutuas pueden establecerse sin la autorizacin que exije la lei antes citada, ya que en conformidad a lo dispuesto por el artculo 275 del cdigo penal es loteria toda operacin ofrecida al pblico i destinada a procurar ganancia por medio de la suerte. El ministerio espera que US. se sirva espresar]e su opinin sobre el particular piara adoptar la resolucin que las leyes i el inters pblico reclamen. As vienen sealados los puntos en examen. Aunque a la nota transcrita no se acompaa dato o documento alguno, que talvcz no piosea el ministerio o juzg de fcil conocimiento i adquisicin, ha podido el Fiscal allegar, si no todos los escritos recien pmblicados en el piis sobre la cuestin en estudio, a lo menos los mas tiles i conducentes a indagar i apreciar las novedades que se desea introducir en los clubs hpicos de Valparaso i de Santiago, han llamado la atencin de la prensa i del pblico i causan las alarmas lejtimas del departamento del interior.
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APUESTAS MUTUAS EN LAS CARRERAS
Hace aos existen en Chile los clubs hpicos de Santiago i de Valparaso. El primero, a poco de su fundacin por algunos vecinos de la capital, obtuvo en noviembre de 1869, previa aprobacin de sus estatutos por V. E., con el acuerdo del consejo de Estado, la autorizacin regular i la personera jurdica prevenidas por el cdigo civil; i el segundo, si bien se hallaba organizado i marchaba prsperamente, tard algn tiempo en impetrar los propos beneficios del gobierno. Uno i otro con todo, inspirados de idnticos propsitos, se encuentran sujetos a reglas casi iguales i dirijidas todas a establecer en Chile, con acierto, solidez i provecho pblico, una asociacin acojida en las capitales de Europa, en algunas tambin con el ausilio de los gobiernos, en el doble carcter de solaz honesto i culto i de protectora mas o menos directa, pero siempre eficaz, de las industrias relacionadas con el mejoramiento de las razas caballares. Los clubs por sus estatutos deben organizar carreras peridicas i abrir concursos de tipos reproductores, destinando sus fondos i sus beneficios eventuales, una vez cubiertas sus espensas, a la adquisicin de las mejores especies, asignar premios a los dueos de los caballos vencedores i a los esponentes que los traigan de fuera 0 los crien en el pais, comprar el terreno i construir los edificios i obras requeridas para el servicio del establecimiento i del pueblo asistente a sus espectculos. La sociedad, ele mera benevolencia i nunca ele negocio i lucro, ha de aplicar el capital de sus accionistas i sus provechos nicamente al ensanche i mayor desarrollo de los designios que tiene en mira. Todas sus utilidades, aun cuando llegaren a ser cuantiosas, se agregan a su reserva i han de consagrarse a la mejora del anfiteatro de las carreras, al embellecimiento del sitio donde tienen lugar, al aumento de las recompensas discernidas a los vencedores i a la mas amplia proteccin de las crias 1 tipos reproductores. Una institucin as concebida no pudo menos de obtener el favor pronto i fcil ele la autoridad i elel vecindario de las dos grandes ciudades de la Repblica. Ofreca al pblico un pasatiempo digno i que ademas de escitar i satisfacer sus aficiones mas delicadas, realzaba la circunstancia, rara en las fiestas de puro placer, ele atraer a las clases subalternas tanto como a las
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mas favorecidas de la fortuna i de confundirlas en gustos comunes i de veras nacionales. Espectculos de esta especie dejan de ser meras frivolidades i se recomiendan por sus resultados serios i laudables. Ayudan a elevar i ennoblecer los solaces populares, de ordinario groseros: renen a las diversas clases, de vida tan apartada de ordinario, en centros de grata comunicacin i de simpata, donde se ven, se tocan i se aproximan sin. celos ni desdenes; i sirven con eficacia al fomento de una industria conexionada con la riqueza pecuaria del pais i el servicio mejor del ejrcito i de los elementos de guerra i de defensa nacional. Las carreras de caballos merecen en Chile, todava mas que en Europa i en las otras repblicas americanas, el favor del pueblo i aun el apoyo de los poderes pblicos. Son ausiliares tiles del progreso econmico i contribuyen a morijerar las costumbres de nuestras masas, las cuales, mui distantes de las gradas superiores, se hallan privadas de distracciones cultas i suelen buscar en el vicio el aturdimiento de su nimo i el olvido de su penosa situacin. Los clubs hpicos son pues los establecimientos, entre todos los de placer que se han introducido de fuera, los mas apropiados a los gustos i hbitos de nuestra poblacin, la mas dada en Amrica, despus de los arjentinos de las pampas i de los llaneros de Venezuela, a los ejercicios i a las audacias de la equitacin, i han podido ganarse valimiento i prosperar por sus propios atractivos i sin agregar estmulos estraos i artificiales que pervierten su ndole i los transforman en empresas disimuladas de codicia i de juego. No requerian aqu tan peligrosos i vedados alicientes. Las carreras de Via del Mar i de Santiago durante veinte aos se han concertado i han atrado al pblico, cada dia mas dispuesto i numeroso, sin otro nteres que el honesto i lejtimo de la lucha de los dueos de los caballos en competencia, i el atrevimiento i novedad de las pruebas a que se les someten en presencia de un vasto concurso de testigos que llegan a ser parciales i a tomar parte activa en las justas. Las apuestas, mdicas por lo comn, se atravesaban entre los propietarios dlos caballos rivales, o las concertaban los estraos en el momento de empezar la carrera i por cantidades u objetos.
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APUESTAS MUTUAS EN LAS CABRERAS
de mui exiguo inters pecuniario. El cebo do la apuesta violenta i azarosa, vicio que deprava las fiestas del Derby ingles i del Longchamp francs i los hace dejenerar en sitios elegantes de juego, por mucho tiempo dej de atraer o seducir a nuestros clubs hpicos, o se insinuaba con la timidez i el rubor de les actos ilcitos que se esconden do la lei o no se atreven a enrostrar la vindicta pblica. Es posible que en nuestras carreras de Via del Mar i de Santiago se hayan trabado envites de precio entre los propietarios de los caballos i los socios de los clubs, i lo es tambin que el pueblo, tan propenso en Chile a los juegos de azar, haya dado en empear, con menor escusa i conocimiento, apuestas casuales i mas o menos indiscretas i perniciosas. Pero el abuso o de escaso momento o grave solo por inicial- costumbres en estremo nocivas i desmoralizadoras, llevaba su censura en su propio carcter de clandestino i no presentaba el aspecto odioso e impudente, por lo mismo el mas digno de censura i de represin, de un juego de suerte abierto i pblico, ordenado con mtodo i clculo, sujeto a regias discutidas i aprobadas por el directorio ele los clubs i a cargo do un empresario que cobra sus emolumentos, asigna a la asociacin parte de su lucro, presenta una ofrenda indecorosa a la caridad i confia en el silencio alentador ele la lei i de los tribunales. H aqu la innovacin de veras sensible recin introducida, con el nombre de apuestas mutuas, en los estatutos i usos tan sanos i bien concebidos ele nuestras sociedades hpicas de Valparaso i de Santiago, i que tan justamente han despertado los temores i desconfianzas del departamento del interior. El peligro es por cierto mui serio i justifica do sobra las alarmas del ministerio i el estudio requerido del Fiscal. Se desnaturaliza i pervierte a todas luces una institucin interesante i en alto grado benfica, convirtiendo en sitio de juego, merecedor do las censuras ele la opinin i de la vijilancia severa del poder pblico, el establecimiento de que debe solo aguardarse, cual ha sucedido hasta el dia, la mejora de las costumbres populares i el progreso ele la industria pecuaria,
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Bien ser ahora esplicar, tal como ha podido entenderlo el Fiscal, el juego peligroso e ilegtimo que toma el nombre impropio i el disfraz de apuestas mutuas. Es una novedad no solo en Chile i Sud-Amrica, donde por desgracia hai poco cpie inventar en punto a combinaciones aleatorias, sino en Europa mismo, donde la opulencia ociosa i la codicia activa i siempre despierta han aguzado con ahinco igual el injenio para disipar los hastos de la saciedad o satisfacer los deseos de la miseria inquieta, intelijente i depravada. La invencin de las apuestas mutuas en las carreras de Longchamp, hoi imitada en muchas ciudades de Europa i Amrica, abierta o clandestinamente, es posterior en mas de un siglo a la memorable lotera de Law i anterior en pocos aos a las no menos ruidosas emisiones premiadas de la compaa de Panam. Es un clculo de azar de la mayor audacia i de los peores caracteres. Las apuestas mutuas consisten, segn la definicin dada al pblico por persona que parece mui competente (artculo inserto en La Libertad Electoral del 19 ele julio) en la reunin ele todos los envites estipulados por una carrera en una masa o fondo comn (pie luego se distribuye a prorrata entre los que las hicieron por el caballo vencedor. El total de las apuestas, acumulado en casillas que corresponden a cada caballo corredor, es el producto ele los billetes vendidos en el momento de la carrera o en los das posteriores al anuncio do los animales mas o menos conocidos i reputados que deben entrar en la liza. Los billetes son de precios diversos. Se emiten de uno, de cinco, de diez o de veinte pesos, exactamente como los envites en una mesa de monte o ruleta, con la diferencia que en las apuestas mutuas el azar, todava mas incierto i aventurado que en la carpeta, se corre sin conocimiento alguno de los envites contrarios i sin la certeza de que el empresario o banquero responder del pago de las suertes afortunadas. El juego no obedece a clculo alguno de probabilidades. A l a s continjencias del acaso, que escapan a toda previsin intelijente, se juntan las continjencias no menos oscuras del fondo de solvencia, que puede ser exiguo o cuantioso i devolver al vencedor o poco mas del dinero de la apuesta Q bien aumentado veinte, treinta 0 cuapenta veces,
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A P U E S T A S
M U T U A S
E N
L A S
C A R R E R A S
Un ejemplo pondr de resalto las sutilezas de esta combinacin artificiosa. Corren cuatro caballos en una carrera prevenida al pblico con algunos dias de antelacin, i se venden billetes en las oficinas de apuestas mutuas por las sumas siguientes: 2,000 pesos por el nmero 1; 1,000 por el nmero 2; 500 por el nmero 3; i 100 por el nmero 4. Gana con sorpresa de todos el ltimo, cuya velocidad, fuerza i destreza eran desconocidas o poco apreciadas, i vienen los afortunados a recibir, descontados solo los derechos de la beneficencia, del empresario i del club, de 10 o de 15 por ciento, el valor reunido de todas las apuestas que tuvieron los caballos vencidos i de mayor fama i predileccin. Los 3,500 pesos, menos el desfalco citado, quedan en beneficio de los tenedores de los pocos o muchos boletos que formaron el fondo de 100 pesos i han de repartirse en proporcin a la cuota de cada cual. La ganancia as en esta suerte inesperada es cuarenta o mas veces may or que la
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suma del envite No sabe el Fiscal si ha acertado a darse cuenta i esponer exactamente la sutil i alambicada teora i azares de las apuestas mutuas. Mas si, cual parece cierto, son correctos i verdaderos los datos que han publicado los diarios ele esta capital i de Valparaso, tanto de los sostenedores como ele los adversarios do la nueva combinacin, no vacila en afirmar i declarar a V. E., segn lo probar tambin en el curso del presente dictamen, que las apuestas mutuas son un juego de azar de la mas estremada i peligrosa violencia, pervienten radicalmente los sanos i recomendables fines de los clubs hpicos i de las carreras, lastiman en alto grado la moral del pueblo i las buenas costumbres e implican una visible trasgresion de nuestras leyes civiles i penales.
* * *
No ignora el Fiscal los motivos aducidos para justificar o disculpar la novedad perniciosa que se trata de implantar; i ya que ha habido defensas esforzadas en su favor i el directorio del club de Santiago en mayora escasa, pero regular, les ha dispensado acojimiento, tambin con el acuerdo de los accionistas en junta especial, es necesario entrar en un examen detenido de los errores
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de hecho i de derecho que han servido de fundamento a los desacertados acuerdos denunciados al ministerio del interior i que reclaman la accin represiva de V. E. o de los tribunales de la Repblica. En la opinin del directorio i mayora de accionistas del Club Hpico, apoyada de una porcin dbil i oscura de la prensa, las apuestas mutuas son un aliciente eficaz i de honrada i cmoda contratacin, i no contravienen a las leyes de la Repblica ni ofenden la conciencia del pueblo. Fuera ciertamente de desear la plena estirpacion del juego en pblico o en privado, dentro o lejos del Club Hpico; mas ya que el vicio es incorrejible i no cede a los preceptos de la relijion, a los consejos de la moral i al rigor de las leyes, conviene templar su violencia i minorar sus daos por medidas que lleven algn clculo al. azar, algn beneficio pblico en compensacin del mal, buena fe i sinceridad a los envites i la espectativa de que no se agreguen a los riesgos de la fortuna los artificios del dolo i de manejos fraudulentos. A favor de estas mximas, que no son puritanas, pero se recomiendan por su sensatez prctica, en todo tiempo la autoridad pblica se ha desentendido de males superiores a su accin i a veces ha permitido, de miedo al juego clandestino i funesto por sus excesos i su impunidad, la apuesta de azar i lucro que la polica puede medir, vijilar i reprimir i cohonestan i en cierto modo lejitiman los beneficios que de la competencia obtiene la industria o se ofrecen a las fundaciones hospitalarias i de caridad. As se ha procedido en las naciones mas cultas i de mejor lejislacion. Las leyes romanas i a su ejemplo las espaolas i francesas han tolerado siempre las justas de fuerzas i de destreza con premios estipulados, aun con premios de Estado i del erario nacional; i en especial han dispensado favor, a lo menos amplia inclulj las luchas de atletas i carreras de caballos que, junto con dar al pueblo un grato e inocente recreo, son una escuela de ejercicios tiles a la salud, a la enerja i al robustecimiento muscular, avigoran tambin la fortaleza del nimo i preparan a los hombres para los rigores del clima i del trabajo i los peligros de la guerra. En Espaa fueron siempre i son hoi lcitas las loteras, las lidias de toros, las rias de gallos, en otros pases severamente prohibidas; i en Francia, la nacin culta por exce59
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lencia, se permiten, por lo mismo que se vedan los solaces groseros e innobles del circo de fieras, las apuestas infinitas que son el atractivo principal i la condicin inescusable de las carreras de caballos. La propia Inglaterra, con ser tan severa en sus leyes i puritana en sus costumbres, es quien ha puesto en boga i acreditado este i dems ramos de la hpica, que tanto armonizan con los hbitos i gustos de su pueblo inferior i de su clase aristocrtica, imprimindoles el carcter de fiestas nacionales que suspenden el curso de los negocios, en ocasiones los debates del Parlamento, i llevndolas a exageraciones a las veces mui peligrosas. Aeojidaslas apuestas mutuas en las grandes capitales do Europa, centros de civilizacin i de cultura i de los gobiernos mas libres, mejor ordenados i de fundamentos i tendencias mas elevados, habida exceso de severidad, habida talvez presuncin vanidosa i quimrica en repudiarlas en Chile i dems pueblos sud americanos que no so hallan todava, ni con mucho, en aptitud de dictar cnones superiores de moral i de correjirpor su ejemplo estravos de criterio i de conducta que por ser universales dejan de ser censurables. Los clubs de Chile han aceptado como bueno lo cpie no tuvieron por malo i vedado los de Londres i Paris, i ya el ao ltimo el do Valparaso ensay con xito, i sin escndalo ni improbacin de las autoridades, la combinacin de apuestas mutuas que ha adoptado ahora el de Santiago i han suscitado tardas e inmotivadas reciamariones. Una moral mas obvia no habra padecido letargos i distracciones; ni el gobierno tampoco, siempre vijilante en el cumplimiento de sus deberes, habida descuidado en 1892 la represin del abuso que solo ha venido a advertirse en 1893. La verdad es cpie no existe en las apuestas mutuas, i que este jnero de azar, aliciente eficaz i el mas limpio i honesto de las carreras, no est comprendido en la clase de las estipulaciones aleatorias prohibidas en el artculo 2260 del cdigo civil, i se encuentra fuera de los preceptos represivos i conminatorios del artculo 275 del cdigo penal. He aqu, sustancial i sinceramente condensados, las consideraciones i argumentos que en defensa de la nueva combinacin se han aducido, dentro i fuera del Club Hpico, por sus directores parciales i accionistas favorables a las apuestas mutuas.
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Cree el Fiscal ele su deber tomarlos todos en cuenta, a pesar de la ndole a primera vista frivola de la cuestin que se ajita: ya porque son dignos de miramiento los juicios sinceros i desinteresados de los directores del Club, institucin tambin de mera benevolencia i de espritu joneroso; ya porque nada es indiferente i pequeo en lo que atae a la moral i a las buenas costumbres del pueblo. Toda sociedad, sealadamente la democrtica, reposa sobre fundamentos de moral, bases las mas slidas del derecho, i pone un inters supremo en no permitir se debilite un principio que es el cimiento i la raiz de sus instituciones, de sus libertades i dess garantas. La relajacin de las costumbres lleva de rigor: arriba, un incremento de arbitrariedad, i abajo, en las rejiones de la obediencia, un menoscabo de iniciativa, de fuerzas vitales, de celo i de vijilancia. Una lei de correccin de costumbres es por lo tanto le auxiliar de pureza electoral i una caucin del respeto i funcionamiento correcto del orden constitucional. I nada hai que caracterice la decadencia i pravedad de las costumbres como los juegos que consiente el poder i deleitan a las masas, groseros, bajos i de azar desenfrenado a medida que desfallecen las industrias, se empobrece el pueblo, se abate el espritu pblico i afluyen al gobierno las ltimas enerjas i recursos del Estado. Es la poca de estrea postracin que el ilustre Jovellanos llamaba del pan i toros, anhelos que quedan al pueblo cuando el absolutismo ha agotado las fuentes de la vida nacional. * *- * Se ha dicho en disculpa do las apuestas mutuas que ellas atraen, mas que otro incentivo alguno, a las carreras i son una condicin casi necesaria de su mantenimiento i de su progreso. Parece al Fiscal que hai aqu un error doble de hecho i de apreciacin. E l club de Valparaso, donde el ao ltimo se inici esta peligrosa novedad, existia prspero desde aos mui anteriores i daba fiestas que podan competir con las mejores de. su jncro, no han sido excedidas en Santiago i no requeran ciertamente las speras i vedadas emociones del juego i de sus azares. Pudo la asociacin con sus recursos ordinarios, cada vez mas
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incrementados, alquilar un estenso i bello local en Via del Mar, construir un anfiteatro i edificios accesorios de servicio, asignar premios a los vencedores, i costear en fin todas sus espensas sin acudir a arbitrios que en grado igual lastimaban la moral i desvirtuaban la institucin. Es sabido que ha ofrecido un alto precio por el campo de las carreras, hoi destinado al ensanche de la poblacin de Via del Mar, i no hai duda que no le faltarn medios de establecerlas de firme all o en otro punto. Las fomenta i proteje el desprendimiento i placeres delicados de las clases opulentas i la aficin irresistible de las clases populares. Impulsa a las unas i a las otras el gusto de los paseos campestres, cada clia mas desarrollado; la belleza del sitio, la facilidad de trasladarse en corto tiempo i a poco precio por el ferrocarril; la estacin templada i amena en que tienen lugar; la fama de los caballos i su ajuiciad, fuerza i destreza; la audacia de los jinetes i los riesgos mismos que arrostran i causan emociones no siempre penosas; la asistencia de un vasto concurso donde la jente acomodada ostenta los atavos de la sencillez i el pobre desplega su lujo de domingo; la acumulacin festiva de las clases que no se ven en otra parte, no yendo jamas las altas a las tabernas ni pudiendo illas indijentes a saraos i teatros: todo esto reviste el espectculo de atractivos honestos tanto como poderosos i que no han menester un estmulo vedado de juego i de lucro. La rivalidad, si se esplica i se disculpa de parte de los dueos i educadores de los caballos en competencia, interesados en acreditar tales o cuales tipos i especies, no alcanza a prender el amor propio del pblico dispuesto a admirar los animales mas hermosos, a j i l e s i fuertes sin indagar sus marcas, i aplaudir a los vencedores con nimo lijero e imparcial. El juego es para los espectadores una viciosa superfluidad. Nada ha ganado el club de Valparaso con el establecimiento de las apuestas mutuas; ni el monto de treinta mil pesos a que ascendieron el ao ltimo, segn los datos trasmitidos al Fiscal, puede inducirle a entrar en va de la cual ha de aguardar, antes que un aumento de prosperidad, un menoscabo de valimiento i de reputacin. Porque si el abuso le trajo un cinco por ciento de beneficio, es decir, la pequea suma de mil quinientos pesos, en
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cambio ha provocado las justas censuras de los hombres de bien i de la prensa seria i una improbacin de las autoridades que puede, si no se corrije el mal, asumir el carcter de la represin penal judiciaria o administrativa. El ejemplo de las ltimas carreras de Via del Mar, lejos do alentar al club hpico de Santiago, ha debido apartarle de introducir una innovacin contraria al espritu si no a la espresion literal de sus estatutos i ocasionada a concitarle la animadversin del vecindario i de los poderes pblicos. Las apuestas mutuas ya conocidas, ensayadas i discutidas, han sido condenadas por la opinin i por los diarios de mayor circulacin i prestijio, hallando en el seno de la propia asociacin las resistencias tenaces que supere el convencimiento de la verdad i la nocin clara de la moral i del deber. Su presidente i muchos de sus directores, fundadores 0 antiguos i solcitos miembros del club, creyeron con razn no ser la medida de aquellas que se deciden por mayora de votos, 1 que amenazando su acojida la reputacin del instituto, la pureza de sus designios i aun su misma existencia, no les quedaba otro camino, pues se desoan sus discretos consejos, que el de dimitir sus cargos i ponerse con su alejamiento al abrigo de todo reprocheNo habia tampoco motivos de inters cpue obligasen a la asociacin, en nombre o a pretcsto de la necesidad, a desentenderse de consideraciones de un orden moral. Su estado econmico al parecer es prspero i de holgura i no exije espedientes i arbitrios desesperados o de tludosa legitimidad. El club de la capital en los veinticuatro aos de su existencia ha logrado, con sus solos fondos i sus proventos naturales de entrada o de locacin, allegar un capital que ha debido ser considerable i aun cuantioso, pues lo tuvo para adquirir el estenso i preciado terreno de las carreras, edificar un anfiteatro slido i estable i las oficinas accesorias, i destinar sumas anuales, i cada da mayores, a premios de caballos vencedores i estmulos de su crianza i adiestramiento. Estas ltimas asignaciones, al principio de solo dos mil pesos; mas tarde de ocho, han ascendido el ao anterior a la cantidad no despreciable de veinte mil pesos, probndose as que la sociedad, en vez de padecer estrechez que la obligue a acudir a los recursos de la angustia, se encuentra en situacin de mejorar i de
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ennoblecer su establecimiento i depurarlo de todo gravamen de dinero i de conciencia. No necesita especular con los vicios ni solicitar o admitir provechos que daran triste testimonio a un tiempo de la decadencia ile las buenas costumbres, de tina ansia culpable de lucro i de una complicidad pasiva de parte de las autoridades. El club do Santiago posee al presente un fuerte capital en sus bienes raices, que har mas valiosos el incremento de la poblacin i en especial el de los barrios donde yacen, i en el mobiliario, tiles i accesorios de establecimiento, i tiene por gravmenes deudas de monto relativamente pequeo i de solucin fcil i paulatina. Acaso no ascienden a la suma de cien mil pesos, de que responden valores efectivos tres veces superiores.
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Mas quiere el Eiscal suponer que la situacin del club hpic no sea la que se deja espresada i tiene motivos para juzgar exacta, i por el contrario se halle ahora la asociacin abrumada de deudas, destituida de recursos i prxima a una quiebra inevitable. Aun en esta hiptesis, tan distante de lo verdadero, no le seria lcito pedir a los vicios del pueblo lo que no alcanz de su gustos lejtimos i cultos, i solicitar do las empresas de la codicia i de las artes del dolo, que amenudo la acompaan, los favores i la proteccin negados por la opulencia jenerosa i patritica. El club hpico, ya que no se mantenga como centro de esparcimiento, no ha de prolongar su vida trasformndose i degradndose en casa de juego al aire libre i a la luz meridiana, i debe con resolucin tirar al encante sus terrenos i dar punto a su desgraciado negocio. Probara el fracaso que nuestro pueblo no es bastante culto para gustar de espectculos tan cscojidos, ni nuestro gobierno tan apocado como para tolerar establecimientos pblicos de juegos de azar. Nos hallaramos a igual distancia de los esplendores i de las miserias de la civilizacin europea, teniendo para consuelo de nuestro atraso la satisfaccin a lo menos de guardar sin detrimento los principios de moral en las leyes i de esforzarnos por infundirlos en las costumbres. Estas compensaciones no serian de poco
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precio, i nos resignaramos de buen grado a la privacin de los goces elegantes que las grandes capitales de Europa se procuran con sacrificios que los hacen ilcitos tanto como perniciosos, El ejemplo de Paris i de Londres, que se nos muestra como digno de imitacin, nos traera nicamente, siendo verdadero, la sorpresa grata de que nuestras repblicas i ciudades, oscuras todava en el teatro del mundo, en algo aventajan a los estados del viejo continente i pueden ofrecerles enseanzas modestas, pero tiles, de buena lejislacion i de buenas costumbres. Seria el caso de recordar lo que Tcito decia de los jermanos, en cuyos hbitos i usos hallaban el pueblo, el gobierno i el patriciado de Roma no poco merecedor de estudio i de aprovechamiento. Pero es lo cierto que se discurre en un supuesto errneo. Si es innegable que en las grandes capitales de Europa existen, al lado de sus esplendores, miserias de que se hallan exentas nuestras sociedades i usos i costumbres que debemos abstenernos de imitar, i aun justificaran do nuestra parte, como el clera i otros flajelos, rigorosas medidas sanitarias, es tambin fuera de duda, como se acreditar adelante, que el poder pblico i las leyes ponen all i siempre han desplegado esfuerzos laudables i constantes en reprimir los juegos de azar, dejan a los apostadores fuera del recinto i proteccin del derecho civil i en ocasiones les inflijen, mas especialmente a los empresarios, las severidades del cdigo penal. El abuso de las apuestas mutuas, si se comete en las carreras, ser en formas latentes i clandestinas, i por artificios frustratorios Je la prohibicin legal, i nunca con el desenfado i cinismo del vicio que se ostenta ufano, ya se ha ganado las complicidades de la opinin i aguarda la tolerancia de autoridades impotentes o la ineficacia de leyes caducas i en desuso.
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Entra ahora el Fiscal a investigar los aspectos legales de la consulta que el ministerio del interior ha sometido a su examen i que un lijero estudio de las leyes patrias, derivadas de las romanas, espaolas i francesas, pondr de manifiesto ser conformes a los principios morales i de sana poltica arriba sealados.
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El primer punto del oficio ministerial versa sobre la inteligencia i aplicacin de la lei de 30 de agosto de 1890, o sea sobre la circulacin i venta en Chile de los boletos de loteras nacionales o estranjeras. Fu objeto de este estatuto, como lo atestiguan sus motivos i su debate en el congreso, no tanto el vedar en nuestro territorio el espendio de billetes de loteras chilenas, ya desde antiguo prohibidas, como el de poner trmino al trfico de empresas estraas que frustraban nuestras leyes sin dejarnos siquiera la triste compensacin de provechos llevados afuera. Nada en verdad mas inescusable i pernicioso. Los empresarios de las repblicas del Plata i del Per o de pases mas lejanos, donde son lcitos esos juegos, enviaban a Chile fuertes emisiones que el pueblo aeojia con mui escaso criterio i engaado por las seducciones quimricas, pero poderosas e irresistibles, que lo arrastran a las espectativas azarosas. Se especulaba con los vicios de las masas, tambin con su candor, enriquecindose el vecino a espensas de nuestra moralidad i de nuestra estremada sencillez. Fu preciso cortar de raiz un comercio intrlope i de contrabando, amenazador al propio tiempo del acervo moral i pecuniario del pais, a quien se dejaba, en la combinacin de las loteras estraas, el papel poco envidiable de contribuyente en negocio cuyos beneficios participaba en mui exigua medida. La lei de agosto de 1890 nos trae a la memoria ciertas ordenanzas forales de la edad media sobre la crianza i presas de los azores, halcones i gavilanes adiestrados a la cetrera o caza de voltiles de mesa i precio. Se vedaba por entero o se permita mui limitada al dueo de un solar estrecho que se daba, a espensas de sus vecinos, a la artificiosa i poca equitativa granjeria de lanzar en los bosques i prados adyacentes su hueste de esas aves rapaces, astutas i disciplinadas, esterminando en su lucro las especies cuidadas con mucho afn i costo por los propietarios. As el trfico de loteras estraas i de billetes de juegos de azar. Bastar a establecerlas, en un estado tan diminuto como Monaco, el torpe permiso de un prncipe menesteroso i el injenio de un especulador sin conciencia, i prosperan si en las naciones contiguas, pobladas, ricas i rejidas por leyes de moral mas pura, no se
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intercepta con firmeza una industria tan funesta a las costumbres como a los dineros del pueblo. La lei de 1890 forz a los halcones forasteros a merodear en los viveros i heredades de sus dueos. Llenados estos fines, nicos por entonces titiles i tenidos en mira, la lei de 1890 no admite aplicacin a las apuestas mutuas sino en cuanto prohibe en jeneral, en su artculo 2.", las loteras i las subordina a leyes especiales que habrn de dictarse en cada caso. Su pensamiento ntimo, tambin ostensible en la esftresion del testo, es el de sujetar estos juegos disimulados i perniciosos nada menos que a los debates del congreso i autorizacin lejislativa, creyndose fundadamente que la materia, mezquina al parecer o de escaso momento, excede los poderes del ejecutivo i con mayor razn las atribuciones mas estrechas de las corporaciones municipales u otras autoridades inferiores. La lei de 1890, aparte la novedad antes sealada i concerniente a las empresas aleatorias de fuera, no hizo mas que repetir i consagrar las prohibiciones ya existentes en la Repblica i consignadas en el ttulo 23 del libro 4. del cdigo civil, i en el prrafo 3. del ttulo 6. del libro 2. del cdigo penal. Son stos los preceptos que deben aplicarse al caso en consulta, sirviendo de comentario til i ausiliar las fuentes de donde el lejislador chileno ha deducido mximas en armona rigorosa con los dictados de la moral universal i de una lejislacion uniforme en los paises civilizados. Ha de verse cmo nuestros cdigos, cuyo silencio o vaco se presume de lijero, vedan en trminos positivos las loteras i juegos de azar, menos ilcitos que el de las apuestas mutuas, i cmo los romanos, espaoles, franceses e ingleses, concebidos i promulgados con iguales designios, no son menos severos en su ahinco de evitar o reprimir estas peligrosas empresas de la codicia esplotadora del vicio.
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Empezar el Fiscal por esponer las prescripciones del cdigo civil estrechamente coordinadas, como se ver mas tarde, con las del cdigo penal que las afianza por las sanciones del castigo i de una severa represin. 60
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Nuestro cdigo, imitando casi testualmente al francs, reconoce los contratos aleatorios de lejtima celebracin, como ser el de seguro i el de prstamo a la gruesa ventura rej idos por la lei especial de comercio, i los de constitucin de censos i de rentas vitalicias propios de la materia civil, i aun admite, al ejemplo de su modelo, los pactos de apuesta en la forma i con los lmites sealados por los artculos 2259 i siguientes hasta el artculo 2263. En estos lugares, i en el artculo 1466, relativo a las convenciones ilcitas, se encuentran amplia i plenamente resueltas las dudas que pueden despertar las apuestas mutuas i motivan la consulta del ministerio del interior. Quiere la lei que toda obligacin emane de una causa i que la causa o razn de su existencia no sea ilcita, es decir, contraria al orden i derecho piblico, a las leyes i a la moral i buenas costumbres. Concretando su pensamiento, espuesto a interpretaciones elsticas, vagas o arbitrarias, el artculo 1466 seala entre los actos vedados las deudas de juego i la venta de libros, lminas i pinturas obcenas. La obligacin contrada fuera de estos principios bases necesarias de su validez, o carece absolutamente de vigor, o si llegare a producir algn efecto, seria solo el de no conmover los hechos consumados. Es la diferencia esencial de las obligaciones sin causa i de las derivadas de causa ilcita. Las primeras sin cimiento alguno en la verdad no producen tampoco vnculo alguno de derecho, no pueden repetirse en los tribunales i aun justifican el recobro de lo que se dio o pag en un supuesto falso i doloso: mientras que las segundas, ajustadas con propsitos ciertos pero vedados, si no dan accin a entablar demanda, a que los jueces no prestaran odo, amparan en su posesin a la parte que realiz i guarda los beneficios del pacto. Esta apreciacin distinta de fenmenos de perfecta identidad especulativa e ideal no ha dejado de ser censurada por algunos jurisconsultos; pero otros en mayor nmero, i las leyes positivas con ellos, hallan razones poderosas para establecer diversos grados en situaciones que realmente no son iguales ni consienten reglas uniformes. Situado el juez en presencia de litigantes trasgresores de la lei, niega acojimiento a la peticin del uno i del otro, al que cobra el precio del pacto i al que repite
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lo pagado, i manteniendo as una severa imparcialidad en su negativa, desoye a los dos como indignos en el misino trmino de la proteccin de la justicia. Tal parece ser el fundamento mas slido i racional de una diferencia a primera vista ofensiva al sentido moral, i es de seguro mas satisfactorio que la antigua mxima romana de que es mejor la causa del poseedor, mxima sabia i equitativa cuando se aplica a litijios dudosos que llegan oscuros a los ojos del juez i seria peligroso estender con igual favor i eficacia a las contenciones suscitadas por un pacto ilcito que las partes no niegan i por el contrario ostentan i ventilan en los estrados del tribunal. No hai derecho adquirido cuando se adquiere por causa torpe c impura. Mas sea lo que quiera de estas sutilezas legales, que tanto han aguzado el injenio i la ciencia de los juristas, queda siempre en claro el precepto del cdigo que veda los pactos ilcitos i niega a los contratantes las vas de la justicia. Ahora pues cul es el espacio cierto que abarcan las prohibiciones de la le? Se comprenden en su recinto los juegos de placer lo mismo que los de azar: las apuestas que persiguen el lucro lo mismo que las trabadas en un inters de competencia industrial: las de las luchas i ejercicios de destreza i fuerza lo mismo que las de suerte estraas a la accin de los estipulantes? Tales son las duelas i dificultades suscitadas por los pactos aleatorios i han sido resueltas por el cdigo chileno, como por su modelo el cdigo Napolen, en trminos precisos i que dan al pueblo reglas claras de conducta i a los tribunales bases ciertas de apreciacin i de juzgamiento. La nueva lejislacion puso fin a las vacilaciones i colm los vacos de las leyes romanas, espaolas i francesas. Eran en verdad en estremo varias i confusas, no teniendo de uniforme i constante sino el designio, comn a todas ellas, de reprimir la pasin del juego en los pactos i los artificios i ardides mas o menos disimulados i encubiertos cpie inventa piara frustrar los rigores de su prohibicin. Las leyes romanas en todo tiempo, sealadamente en la repblica, fueron mui severas en punto a costumbres, i haba de recrudecer su aspereza en cuanto se rozaba con los hbitos i gustos depravados que distraan al pueblo del trabajo, de la economa i de los deberes de familia. Una moral
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austera estaba en la esencia del gobierno i de las instituciones civiles, polticas i militares de Roma. El rjimen que no toleraba la usura o locacin remunerada del capital, obligaba a los abogados al patrocinio gratuito de sus clientes, autorizaba al censor a espulsar del senado a los patricios tildados de libertinaje, i someta, en fin, a los ciudadanos a una disciplina apenas menos dura que la del ejrcito: ese rjimen no habra por cierto de mirar con induljencia el mas temible de los vicios i el mas ocasionado a relajar la pureza de las costumbres. Fu pues el juego objeto de severas medidas de correccin. Aparte de leyes antiguas caducas i en desuso en la poca de decadencia del imperio, el edicto pretorio desconoca las obligaciones derivadas de los pactos o esponsiones por causa de apuestas i aun negaba accin furtiva penal o vindicatoria civil al que haba sido hurtado en una casa de juego. As consta de las leyes diversas del ttulo V, libro X I del Dijesto (de cdeatoribus). La prohibicin, absoluta en precepto jeneral, no admita sino las escepciones espresamente establecidas por las leyes 2. , 3. i 4. , adoptadas con mas o menos amplitud o limitaciones en todos los cdigos modernos.
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Son dignas de citarse en su ntegro i breve testo: El senado consulto, dice la 1. , prohibi jugar dinero, salvo a la lanza, ala pelota, a correr, saltar, luchar o pelear por causa de ejercitar la fuerza (vetuit in pecuniam ludere, proeterquam si quis enri hasta vel pilo jactando, vel currendo, saliendo, luctando, 'pugnando: quod virtutis causeo). En cuyos juegos, agrega la 2. , por las leyes Ticia, Publicia i Cornelia tambin es lcito hacer apuesta (esponsionim facer licet), pero en otras, como no sea por causa de ejercitar las fuerzas (ubi pro virtute certamen non fd) no es lcito. Se permite a la familia, prescribe la 3. i ltima, jugar cosas de comer i beber (quod in convivio vescendi causa ponitur).
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As las leyes romanas compiladas en las Pandectas. Su mero testo contradice la afirmacin, avanzada por los sostenedores d e las apuestas mutuas, de que ellas dejaban plena libertad en los contr-atos aleatorios. Las espaolas en vez de templar agravaron los rigores de s u
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modelo, como lo haban hecho los cnones de la iglesia, inflijiendo penas personales o de multa a los jugadores que las Partidas apellidan tahres i declaran infames i viles, i a los empresarios de las casas de juego que equiparan a las cuevas i escondrijos de ladrones. Esceptan nicamente, como las del Dijesto, las apuestas en familia para alguna comida o merienda i los envites que no pasen de dos reales. Fueron en especial implacables con los juegos de naipes i de dados i otros de azar violento. Las Recopiladas (leyes 10 i 11, tt. 7, lib. S.) imponen a los trasgresores por vez primera seiscientos maravedes, por la segunda mil doscientos, por la tercera mil ochocientos, i mayor multa en adelante; i en defecto de solvencia del reo, diez, veinte o treinta das de prisin i cadena. Fuera intil citar, por ser conocidas, las muchas pragmticas dictadas por los reyes de Espaa en represin del juego, i el esfuerzo que pusieron sus virreyes i audiencias de Amrica por correjir un vicio pronto difundido en estos pases por el espritu aventurero do los conquistadores, los azares de su vida de lucha perenne i peligrosa, lo cuantioso del bofin ganado en sus batallas i la asombrosa riqueza do las minas. Es preciso hacer justicia a los gobiernos i soberanos de la metrpoli. Aun en los peores tiempjos de su administracin, caida en manos de ministros i privados del mas bajo nivel moral, dictaron en sus dominios de Indias i del viejo continente sabias ordenanzas para morijerar i ennoblecer las costumbres populares: i no es seguramente por falta de leyes, sino de su eficacia i vigor, que el digno pueblo espaol, acaso el mas altivo i de cierto el mas caballeresco, padece hoi el sonrojo de mantener las lidias de toros, las rias de gallos, las loteras i otros solaces i juegos groseros, degradantes i desmoralizadores. Se han introducido i radicado en su seno como las prestes endmicas que acometen a las poblaciones, apesar de cordones sanitarios i de todos los esfuerzos desplegados por las leyes i la vijilancia del poder pblico. Es as posible que halle tambin acojida en Madrid la invencin de las apuestas mutuas, pues el organismo nacional, aun no bien depurado de sus humores mrbidos, no se encuentra sano i robusto lo bastante para resistir a este nuevo sntoma de un mal antiguo e inveterado.
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Las leyes espaolas con todo, sabias i severas cual se ha visto, no han sido el modelo ni la fuente de los preceptos de nuestro cdigo civil en la materia de los contratos aleatorios, i ser preciso, si se desea conocer bien su espritu e interpretarlo correctamente, acudir al cdigo Napolen que imita i casi copia a la letra i a sus comentadores mas doctos i renombrados. All hallaremos la esplicacion de las dificultades que se trata ele resolver. Es sabido que en Francia, al estallar la revolucin ele 1780, la lejislacion era talvez la mas varia i confusa, la menos uniforme en pais alguno de Europa, habiendo rejmenes i sistemas tan diversos como las provincias antes soberanas o vasallas del rei. En unas, las meridionales, imperaban las leyes romanas mas o menos alteradas: en otras,las del norte, prevalecanlos usos teutnicos introducidos por los francos: aqu, rejian los fueros locales nacidos del seno del pueblo: all, dominaba un derecho consuetudinario mas jeneral i cientfico. A este caos se agregaban los privilejios de castas i clases, de nobleza, de clero, ele gremios, de corporaciones municipales, de comunas i las tradiciones tenaces del sistema feudal, Esto esplica porqu en la materia de los contratos aleatorios, cual sucede en tantas otras, de matrimonio, dote, obligaciones, herencias, no es fcil ni aun posible hallar en la antigua lejislacion francesa, en la jurisprudencia de sus parlamentos ni en las opiniones de sus tratadistas, preceptos, fallos i doctrinas uniformes. Valo i aun diverso era por lo tanto el derecho aplicado a los juegos de azar, de destreza o de simple recreo i a las apuestas que se atravesaban i alguna vez podan ser objeto do una demanda judicial. Merlin, en su erudito Repertorio (verbo Gageure), espone con detenimiento i mucho acopio ele datos i citas as las prcticas de los tribunales, distintas i a las veces contradictorias, como las opiniones de los jurisconsultos en no mejor armona, narrando casos que de veras llaman la atencin por el desenfado cnico o la puerilidad de los litijios i las sentencias tan desemejantes que los deciden. Alo-unos iueces desoan in limine toda accin de cobro de apuestas; otros, antes de sentenciar la causa, inquiran previamente si el juego era prohibido o lcito. Tal, no dispuesto a ordenar el pago de la estipulacin meramente concertada, adjudicaba al vencedor la suma u objeto consignado en manos de un tercero: tal
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otro prescinda de la circunstancia del gage o depsito, que en su concepto no afectaba la ndole jurdica de la obligacin, i absolva en todo caso al demandado, En el concepto de un parlamento, eran solo lcitas las apuestas por causa de juegos do destreza, de ejercicios corporales i jimnsticos i dems anlogos, i en el parecer do otro debian tambin protejerse las apuestas de capricho i fantasa surjidas al calor de una disputa o de una curiosidad frivola i trivial. Los tribunales entienden en litijios que parecen fantsticos o increbles. Deciden as en la apuesta sobre el sexo do un nio por nacer, de las lluvias del invierno, de la toma o resistencia de un fuerte sitiado, i aun, cosa inverosmil, sobro el sexo cierto de un hermafrodita mu confuso. Merlin en su curioso inventario, apenas digno de sabio tan grave, cita el caso de un cura que disputando con un feligrs sobre la cuenta de un diezmo de granos, al tiempo de su cobro i entrega, trab en apuesta todo su derecho a trueque de la cosecha del campesino, i como ste ganara la partida, verificada i comprobada la operacin, el prroco ech a burlas el ajuste i se neg a cumplirlo. De aqu una accin en justicia. El tribunal declar bien lucrado el precio del envite. Otro caso no menos singular es el ocurrido entre un mariscal de Francia i el clebre banquero Law, en tiempo de la rejencia. Versaba sobre el tipo del cambio internacional en el curso del ao 1720. Law debi pagar a su contrario los treinta mil francos estipulados en el supuesto de verificarse el hecho, que acaeci realmente poco despus i conforme a los clculos o previsiones del mariscal. Escusamos esponer, por poco decentes, las circunstancias del litijio sobre el andrgino, ajitado ante los tribunales de Londres. Merlin las narra en todos sus detalles. El cdigo Napolen puso trmino a esta estraa confusin. La nueva lei sobre contratos aleatorios, sencilla, seria i moralizadora, seal en pocas reglas los derechos de los particulares i los deberes i funciones del juez, eliminando las sutilezas, casos i argucias que el tiempo acumula en todas las viejas lejislaciones i amenudo las despojan de su vijor i eficacia primitivos. El artculo 1965 no establece diferencia entre el juego i las apuestas, que somete al mismo criterio i prohibicin, negando el artculo 1S66 al uno i a
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las otras, aun cuando no sean en grado igual ilcitos, los beneficios de una accin judicial. Esta sensata innovacin fue' ampliamente motivada por su autor el jurisconsulto Portalis {Loar t. VII). Llamada la autoridad legislativa a reconocer, definir i pvotejer el derecho i a resolver los conflictos que suscita el rozamiento de los intereses en la vida civil i comercial, ha de tomar en cuenta solo los que nacen do actos i contratos tiles, de los cambios, ventas, compras, de herencias i testamentos, del juego i movimiento de los negocios propios de la industria, del trabajo i de la actividad humana. La lei ha do prescindir por lo tanto de reglar las cosas banales i de familia i las disputas suscitadas sin causa seria que reclamen sus preceptos i las decisiones de la justicia. No alcanzan a merecer el honor peligroso de litijios, ni justificaran las deliberaciones i la labor do un tribunal. De ah es que el cdigo francs, reformando con mucha cordura las prcticas del viejo i confuso derecho foral o consuetudinaido, declar inadmisibles enjuicio las demandas por las apuestas de antojo i de mero capricho, ya fuesen trabadas con un propsito de lucro i de juego o bien proviniesen del amor propio empeado en una polmica violenta. A unas i otras ved el acceso de los estrados del juez, cuya autoridad, reservada a contenciones inescusables i motivadas, desconoce i ofende as el litigante que repite los beneficios de un pacto torpe como el que promueve un juicio necio i de pura fantasa. Juegos i apuestas quedaron escdelos igualmente de la accin civil, con la salvedad: respecto del juego, de darse lugar a querella criminal en los casos de estafa i de fraude o de violarse por sus empresarios las prescripciones de orden pblico; i en lo concerniente a las apuestas, prohibidas en jcneral, de acojer i tener por valederas algunas que parecieron dignas del favor o tolerancia del lejislador. Tal. es la idea i el fundamento ele las escepciones del artculo 1966 del cdigo Napolen testualmente reproducidas en el artculo 1260 del chileno, i de los preceptos del artculo 275 del cdigo penal, que a su vez son tambin tomados del artculo 410 de su modelo francs. *
M i LOS CLUBS HlPIdOS DE SANTIAGO I VALPARASO
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Viene pues el momento oportuno de investigar, como lo quiere la nota de consulta del ministerio del interior, si las apuestas mutuas pueden asilarse en las escepcioncs del artculo 2203 del cdigo civil i se encuentran fuera de las conminaciones del artculo 275 del cdigo penal. La loi chilena lo mismo que las romanas, francesas i espaolas, al prohibir con severidad los juegos de azar, de loteras i otras combinaciones anlogas brotadas de las pasiones ardientes de la codicia, salv de sus rigores las justas i competencias que se empean en los ejercicios jimnsticos i musculares i permiti apostar sumas u objetos de valor moderado entro los rivales o luchaclores. Una razn de identidad o do semejanza hizo ampliar la esencion a las carreras de caballos: Producirn accin, dispone el artculo 2203, los juegos de fuerza o destreza corporal como el de armas, carreras a pi o a caballo, pelota, bolas i otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos do polica. En el caso de contravencin, agrega el inciso 2., desechar el juez la demanda en el todo. As el testo de la escepcion. Caben las apuestas mutuas dentro del espacio estrecho i bien delimitado de las salvedades de la lei? El Fiscal no vacila en sostener la negativa. De pronto ha de observarse que el precepto prohibitivo, de estricto derecho por su naturaleza, no consiente interpretaciones elsticas, ostensivas i de anal ojia i que la escepcion por lo mismo, desvo corto i curva lijera, digmoslo as, ele la lnea recta trazada por el lejislador, debo circunscribirse a sus trminos precisos i taxativos. Quedan exentas nicamente las apuestas en juegos de ejercicio i destreza corporal, i a condicin todava de que no ofendan la moral, el pudor i las buenas costumbres i no salgan de lmites moderados en su monto o precio. I siendo ste el tenor literal de la lei, no habra hermenutica, sea la mas sutil e injeniosa, que pudiera introducir en la escepcion las loteras, las apuestas mutuas, lo juegos ele azar; ni aun, como se ver luego despus, las basadas en combinaciones meramente intelectuales o en artificios i habilidades manuales. Dispensa la lei sus favores singulares, que cuestan i parecen 61
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pesar a su moralidad, en la intelijencia de ser la lucha trabada entre los que practican los ejercicios o educan i adiestran a sus espensas los caballos en concurso, los solos que ganan honradamente, junto con los premios del circo, los envites concertados i son la recompensa justa de su fuerza, valor, audacia, peligros e industria. Las niega en consecuencia en todos los casos no comprendidos rigurosamente en la escepcion, i aun, volviendo a los principios de austeridad de sus preceptos jenerales, inflijo penas severas a los que convierten las carreras en empresas pblicas de juego i de lucro. Veamos como se interpretan i se aplican estas prescripciones en los conflictos suscitados por su testo, con ser mui claro, i a que han dado asidero las combinaciones infinitas surjidas al calor de los apetitos vehementes de la avidez. Se nos presenta desde luego la especie de las combinaciones mistas de intelijencia i de jimnstica, o de puro injcnio, que en concepto de algunos jurisconsultos quedan incluidas en el recinto de la escepcion, i en opinion de la mayora, la acojida por los tribunales, caen dentro de la prohibicin jeneral. As, por ejemplo, se han suscitado dudas sobre los juegos de ajedrez i de billar. El primero, calificado de demasiado frivolo para ciencia i demasiado cientfico para solaz, est lejos de ser asimilado a las luchas de fuerza i de destreza muscular i tiene mui dbiles ttulos al privilegio de la lei; pero el segundo, a lo menos como ejercicio hijinico, si no ha ganado el acceso de los tribunales, cuenta con el apoyo de notables jurisconsultos. Troplong (Contrat du jeu) lo cree susceptible de apuestas lejtiinas i de la accin judicial consiguiente, i de su sentir participa el tratadista especial Pont (GontvcUs alatoires, t. 1. numero 609). Mas han prevalecido los juicios contrarios, jenerales, autorizados i mas conformes al testo i al espritu de la lei. Si Pont, observa Laurent (Droit Civil Franais, t. 87, num* 198) hubiese escrito despus de la desgraciada guerra de 1870, mucho dudamos se hubiese mostrado favorable a este juego. Habia en la lucha, segn se dice, oficiales mui diestros en el billar i oficiales educados en el estudio i robustecidos por la jimnstica, i ya sabemos a quienes fu la victoria, tai algo mejor para la juventud i la edad madura que el juego, aun considerado como un
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ejercicio de las facultades del cuerpo i de la intelijencia, i eso es el trabajo que las desarrolla i deja al juego su mrito de simple esparcimiento. Esta es la teora del cdigo, porque los juegos que autoriza no son en realidad sino ejercicios jimnsticos. Falta pues al billar como al ajedrez una de las condiciones del beneficio escepcional de la lei, i pudiera agregarse que no lo justifica tampoco el inters pblico que escusa i abona las luchas de atletas, los juegos de pelota, las carreras de caballos u otros que ayudan a la industria, robustecen el organismo i lo disponen a los rigores de la guerra. Llega en seguida la clase de las apuestas por juegos o certmenes de injenio i de combinacin meramente intelectual. El jurisconsulto Duvejador juzg, en el debate habido ante el Tribunado (Locr, t. VII p. 3o5) que por no ser de simple azar i prestarse a clculos propios a despertar i excitar el entendimiento i sus agudezas, merecan cabida en el lugar favorecido de la escepcion. Veia alo menos en su obsequio razones poderosas de analoja i de nteres pblico i citaba en su apoyo las tradiciones clsicas de la Grecia i de sus justas. Pero a este propsito el ilustre profesor de Gante (Laurent, loe. cit. pag. 216) responde, no sin aspereza: Decir que se puede comprender en una escepcion lo que la lei no comprende, es avanzar una hereja jurdica; i confesar que la lei no habla de juegos intelectuales vale tanto como reconocer que estos juegos, por el hecho de encontrarse fuera de la escepcion, entran de rigor en la regla. Aadiremos, contina, que el lejislador ha hecho bien en no estender la escepcion a los juegos en que descuella la intelijencia, que se desarrolla i fortifica de otra manera. Kant se entretena todas las tardes con el juego de naipes i por cierto que no lo tomaba como ejercicio intelectual; i por mas sabias que sean las combinaciones del ajedrez, una hora de estudio i de refleccion ser harto mejor jimnstica para el entendimiento. La doctrina i la jurisprudencia van de acuerdo en este sentido, Sea lcito agregar a los argumentos decisivos del autor belga que el jurisconsulto Duveyrier talvez no penetre) bien el espritu de los juegos helenos, hpicos, olmpicos, atlticos i dems de destreza i fuerza muscular por excelencia, ni el concepto en estremo elevado i en ocasiones soberbio que de la dignidad de las creacio*
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nes intelectuales se formaban los griegos. Plutarco nos cuenta en la vida de Alejandro que Aristteles mezquinaba a este prncipe, su discpulo glorioso, los arcanos mas profundos de la ciencia; i en la vida de Marcelo, que Arquhnedes solo por mviles de patriotismo condescendi en prestar la ayuda de su jenio, que resrvala al descubrimiento de la verdad i de los misterios do la naturaleza, a los inventos de guerra que abrasaron las naves de la armada romana bloqueadora de Siracusa. Djase ver si tan altivos i nobles pensadores se habran abatido hasta el punto de granjear en loteras o de vender a los especuladores una teora de apuestas mutuas. Talvez Duveyrier se propuso aludir a los sofistas i charlatanes del bajo imperio i a los empresarios de nuevos juegos en el hipdromo de Bisando. El buen gusto tico no podia consentir un trfico que al propio tiempo degradaba al sabio i desmoralizaba al pueblo. Mas stas, con parecer tan serias i considerables, no son las condiciones principales de la cscepcion establecida por el cdigo francs i acojida por el chileno en punto a juegos. Hllase la mas importante, tambin la mas encadenada con la cuestin en examen, en el requisito esencial de que los ajustes o envites se traben entre los luchadores, los atletas, los corredores de los caballos, los solos autorizados a pactar con validez i eficacia, i los solos a quienes se disculpa en moral i se permito en derecho una competencia de industria, de profesin o de un amor propio honestamente prendido i de provechosa rivalidad. El envite es nicamente lcito a los jugadores, no al pueblo asistente al espectculo, i as circunscrito el espacio de lo lejtiino, queda reducido a trminos mui estrechos el del abuso i el de la desmoralizacin. Nunca ser mui crecido el nmero de los caballos que corran en el circo o de los mantenedores del torneo, pero puede ser vasto e inmenso el del pueblo de todas clases, ricos i pobres, cultos i groseros, que vayan a las fiestas en busca de un mero recreo i encuentren all, sabindolo o n, una red tendida a su simplicidad o un incentivo a pasiones i vicios no del todo adormecidos. La lei, en previsin de tamao riesgo, acorta i estrecha en lo posible el campo de las apuestas, reducindolo al sitio exiguo donde caben solo los antagonistas lejtiinos i se ajitan sus intereses naturales i motivados.
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Tal es, i no pudiera ser otra, la intelijencia que los jurisconsultos i los tribunales dan a la condicin, deducida del testo, del espritu i del designio de la lei, de que las apuestas solo son lcitas i verdaderas cuando se traban entre los interesados directamente en el xito o victoria do un luchador o de un caballo determinado. Es preciso, dice Pont, (Petis contrate, t. l.,pag. 291) determinar el punto importante, a saber, si los apostadores no pueden invocar el beneficio del artculo 1966 (la accin judicial) sino cuando personalmente han tomado parte en el hecho sobre el cual versa la apuesta. As Pedro i Juan se entregan al ejercicio de la natacin, i uno de ellos apuesta que llegar el primero a un punto sealado: acepta el otro, i vencido, se resiste a pagar. El vencedor tendr derecho a demandarlo ante la justicia i hacerlo condenar Tal fu la decisin del parlamento de Burdeos en marzo do 1607Lo mismo sojuzgara hoi, porque la natacin se relaciona con la destreza i el ejercicio del cuerpo, i la apuesta de cpie es ocasin entra naturalmente en la clase de las que contempla el artculo 1966. Mas supongamos que individuos meros testigos de la lucha trabada entre los nadadores, dan en apostar por su parte, pretendiendo unos que llegar primero Pedro, otros tomando el partido de Juan: los vencedores en tal caso no tendran derecho alguno al beneficio del artculo 1966. Estraos al ejercicio que ha sujerido la apuesta, no pueden decir que han servido en algo al nteres o utilidad prevenidos por la lei, i por consiguiente no se hallaran en la situacin de la cual se deriva la accin en cuya virtud se obliga al vencido, ante los tribunales, a cubrir el precio estipulado As pues, contina, no admitimos que una persona presente en el campo de las carreras, habiendo apostado por tal o cual caballo, pueda en seguida llamar a derecho ante el juez a su contradictor o ser demandado por ste. Es de toda evidencia que las promesas cambiadas entre los asistentes a las carreras como simples curiosos salen de la esfera de la lei, sea cual fuere el monto del envite. No es necesario, con todo, que el propietario o educador del caballo corra por s mismo para que gane la accin j u dicial contra el antagonista dueo de otro caballo que tampoco lo monta. Aqu la lei favorece no solo el hecho, el ejercicio de la carrera: quiere tambin i en primer trmino alentar a los propieta-
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ros que la disponen, a quienes el Estado i los municipios, en el inters de la introduccin i propagacin de las mejores razas, conceden premios que de cierto no ganan los jockeys o escuderos jinetes. El dueo puede reclamar en justicia el precio ofrecido que se le denegare, i con la misma razn se encuentra con derecho a repetir la apuesta que concurre tambin a mantener la emulacin de los educadores. La cita de Pont, autor popular, reputado i de especial competencia, escusa la de los numerosos comentadores que en sentido igual interpretan la lei i de los juzgamientos conformes dictados por los tribunales franceses i belgas que aplican el cdigo Napolen. Son tambin los de nuestros propios tribunales. La corte de apelaciones de Santiago estos dias (sentencia de 18 de julio corriente, segunda sala) ha decidido en el litijio suscitado por la apuesta atravesada en una carrera de Rengo, entre personas que eran meros espectadores estraos a la competencia de los dueos de los caballos, que se hallaban fuera de la escepcion del artculo 2263 del cdigo civil i carecan por lo tanto de accin para cobrar el precio de trecientos cincuenta pesos concertado i repetido por el vencedor. El juzgamiento es notable as por la novedad de la causa como por la solidez de sus motivos i su espresion cientfica.
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Parece al Fiscal que las observaciones precedentes, poderosamente robustecidas por los juicios de los tratadistas, ponen de manifiesto que la escepcion del artculo 2263 del cdigo chileno no relaja el precepto jeneral prohibitivo del artculo 2260, sino a condicin de concurrir en favor de las apuestas lcitas los requisitos reunidos o copulativos de recaer sobre ejercicios corporales de destreza, ser tiles i de inters pblico las luchas o carreras, i de concertarse los envites entre los justadores o los dueos de los caballos en competencia. Falta solo la aplicacin del inciso final del artculo 2263, En caso de contravencin, prescribe, desechar el juez la demanda en el todo. Aunque el testo es algo vago i da tal vez lugar a dudas,
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del comentario de su modelo el artculo 1966 del cdigo francs, hecho con gran pericia por los tratadistas, se desprende que el lejislador tuvo en mira, al autorizar el rechazo absoluto de la accin judicial, la correccin de los excesos que pudieran cometerse aun en las apuestas lcitas. Dejan de ser tales siempre que se descubre una intencin de juego violento i cuando los envites ascienden a cantidades enormes. Desaparece entonces el incentivo moderado que lejitima la apuesta i se ostenta en toda su odiosa desnudez el propsito, ya principal i dominante, de poner una fortuna en las continjencias del azar. De aqu la facultad concedida al tribunal, no ya de reducir el monto, sino de desconocer por entero la sinceridad i validez de la apuesta i desor la demanda en castigo de una estipulacin viciada. As se entiende i se aplica, segn Laurent (loe. cit), el aparte final del artculo 2263 del cdigo chileno igual, con mu corta diferencia de palabras, al testo del artculo 1966 del francs. Echase fcilmente de ver que las doctrinas i principios enunciados, lejos de justificar o atenuar siquiera la nueva combinacin de apuestas mutuas en las carreras, las condenan severamente ponindolas, no solo fuera del recinto de favor de los juegos lcitos^ sino tambin, como se demostrar pronto, dentro del sitio de la prohibicin i de castigo de las leyes penales. Caben de lleno, i todava con recrudecimiento de inmoralidad i de ofensa a las costumbres, en la clase de las loteras, de los juegos de azar i dems que se vedan por razn de orden pblico i se reprimen con speros rigores. Pero antes de pasar a este punto tercero i final de la consulta del ministerio, no dejar el Fiscal de inquirir, siquiera sea de prisa, las leyes britnicas que erradamente se suponen favorables a la nueva combinacin. El ejemplo de Inglaterra, modelo el mas alto de instituciones libres i moralizadoras, es siempre digno de estudio, cuando no de imitacin, i podra inclinar la balanza i decidir las vacilaciones de criterio en lo cuestionable i lo inseguro Por fortuna trae valioso apoyo a las opiniones que se vienen sosteniendo. Es mui antiguo en Inglaterra el gusto de las carreras, como el de las regatas i juegos jimnsticos i de ejercicios corporales. Se
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celebraban en tiempo de la reina Ana a principios del siglo X VIII, i poco despus sus sucesores las situaron en el llano hermoso de Ascot, no lejos de Londres, i les asignaron premios a cargo del tesoro pblico. Un prncipe ole la familia real fund, costendolo a sus espensas, el de la copa de oro (tJie goltl cup) discernido hasta el dia en formas harto mas esplndidas. No dej por cierto el juego de penetrar en las fiestas; mas por mucho tiempo, siendo un devaneo de los nobles i do la opulencia hastiada i holgazana, si provoc los juicios severos de los moralistas, no alcanz a pedir los rigores de la lei. Prescindi la autoridad de estatuir sobro las apuestas, por derecho comn excluidas solo de accin judicial, mientras se concertaron entro los propietarios de los caballos, sus educadores o los socios del Jockey Club; pero llegando la concurrencia al nmero increble de ciento, de doscientas i trescientas mil almas, i contaminando a los espectadores el gusto peligroso dlas apuestas o envites, a quo los arrastraba tambin el establecimiento de ajencas inductivas i alentadoras, se crey que ya habia llegado el tiempo de dictar medidas de correccin en el inters de la moral i de las buenas costumbres. La lei, ya que nada podia con los concurrentes, aplic sus reglas i severidades a los especuladores interpsitos (baclcers, boohnahers) que traficaban con los vicios populares o inventaban cada dia una nueva i artificiosa red para cebar i prender el espritu de aventura i de azar. El mal habia cobrado las mas alarmantes proporciones. A los escndalos de los lores Hastings i Bcntink, que trabaron por su cuenta apuestas de ciento seis mil i do ciento setenta mil libras esterlinas, vino a juntarse, en 1843, el del empresario Davies que emiti i recibi envites de cstraos por cerca de un milln de pesos. Dictronse los estatutos 17 Victoria, captulos 10 i 17, vulgarmente llamados Actas de Cockburn por el nombre del presidente del tribunal supremo que propuso el bil. La nueva lei no solo declar sin efecto (r.oid) el pacto de apuesta ajustado por los cstraos, sino que infliji penas de multa i prisin a los ajen tes o empresarios. Pero la prohibicin, limitada al reino de Inglaterra, dej a estos traficantes libre el de Escocia, a donde fueron a celebrar sus estipulaciones; i cuando el acta posterior, Victoria 37,
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estendi la vijoncia del precepto a todo el Reino Unido, pasaron el canal i hallaron refujio en el puerto cercano i cstranjero de Boloa. Varios ajenies, con todo, cayeron en manos de la justicia i padecieron condenas pecuniarias i de crcel. As hasta 18)8. En este ao se introdujeron por vez primera en las carreras de Ascot las apuestas mutuas inventadas en Pars, en las postrimeras del Imperio ya en disolucin i prximo a desastre, i acojidas por el club do Longchamp. S u sistema de clculo i azar es exactamente el esplicado al principio de este dictamen, i se encuentra descrito en todos sus detalles en la edicin de 1SSS de la Enciclopedia de Chamber (verbo Betting). U n a serie de casillas (pv.rse Hice) corresponde a la lista de los caballos inscritos, acumulndose en cada una el valor de los billetes emitidos al intento, ganando el vencedor el fondo reunido, menos el 10 por ciento del empresario, en todas las cajas del aparato (machine). No tard el invento en provocar, junto con el inters aturdido c irreflexivo de los espectadores, la censura de la jente seria i los rigores de la justicia. Promovido un litijio entre dos apostadores (Fidlet verms T'liornas), ambos ajenos alas luchas personales permitidas por la lei, decidi el j u e z que el Acta Cockburn de 1853 era ampliamente aplicable al pacto, declarando tambin incursos en sus preceptos penales a los empresarios de la nueva combinacin i a los diarios o peridicos anunciadores ele ios avisos i recomendacin de estos contratos ilcitos i desmoralizadores. El Jockey Club por su parte, mas discreto i reservado, afect no tener c o n o cimiento (no cognisance) del suceso i dej las contenciones por apuestas, ya que no fueran de carcter criminal, a las reglas del Tattersal. H aqu las prescripciones i juzgamientos de las leyes i tribunales ingleses, espuestos, ademas de los autores britnicos, por el
jurisconsulto francs Ernesto Lohr (Elemente de droit civil un-
gais. Pars, 188o). Son tan severos como los mas rigorosos de las lejislaciones del continente i cuales convienen al temple altamente moral del pueblo ingles. Ya se deja colejir el incremento que habria alcanzado el abuso de las apuestas mutuas en el concurso asombroso djente de las carreras del Derby, donde se ve tal vez el inavor hacinamiento de seres humanos: muchos ricos, indijentes
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el mayor nmero i espuestos todos, los favorecidos no menos que los desheredados de la fortura, a las speras i poco onfrenahlcs pasiones del juego, de sus espectativas i de sus vertijinosas emociones. Su autorizacin por el poder pblico, su mera tolerancia habra inducido a pensar que la Inglaterra se bailaba tambin amenazada de inminente decadencia.
Pasa ahora el Fiscal a considerar el punto tercero i ltimo ele la consulta del ministerio del interior, a saber: Si las apuestas mutuas introducidas en los clubs hpicos de Santiago i Valparaso entran por su naturaleza, combinacin i efectos en la clasificacin de las loteras i juegos de azar que vedan i castigan los artculos 275 hasta el 278 del cdigo penal. El estudio precedente, estrechamente encadenado con el del momento, facilitar i har mas breve la tarea del Fiscal. Ni las leyes chilenas ni su modelo las francesas olel cdigo Napolen definen ni someten a sus preceptos espresos i concretos una invencin desconocida al tiempo de promulgarse; pero unas i otras consignan mximas i principios esenciales, perennes i suficientes por lo mismo a la acertada apreciacin i juzgamiento de los contratos nuevamente injeniados por la fecunda imajinacion de los jugadores i de los proyectistas que halagan i utilizan sus pasiones. Las apuestas mutuas son tambin posteriores al acta Cockburn i a la lei dictada en Francia en 18-3G, mas no por eso han faltado en aquellos pases estatutos que las veden i condenen. Recaen las dudas solamente, si surjen algunas, sobre la paridad o perfecta semejanza de los actos desconocidos i do los actos que se trata de calificar, a fin de comprenderlos o de escluirlos del recinto prohibitivo. Son las apuestas mutuas un juego de azar, una lotera u operacin ofrecida al pblico i destinada a procurar ganancia por medio de la suerte? Es lo que importa investigar. En concepto del Fiscal, la interrogacin no consiente respuesta negativa. En su conciencia i convencimiento, apoyados en el mas elemental raciocinio i la interpretacin correcta de las leyes i de
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las doctrinas jurdicas, las apuestas nrtuas son por excelencia un juego de suerte violento, peligroso, desmoralizador i de ndole peor que la lotera i la ruleta. Procurar justificar estos severos juicios. Es esencialmente azaroso el juego en que se pone el envite sobre el acaecimiento de un hecho por venir i que ocurre fuera de toda previsin i clculo i sin participacin alguna del esfuerzo^ del arte o del injenio, u obedece en su evento a combinaciones abstractas i jenerales inaplicables a un caso aislado. Esta oscuridad impenetrable no solo inhiere a la naturaleza del juego, sino que constituye uno de los requisitos de su buena fe i sinceridad. Un dato auxiliar, siquiera sea dbil, posedo p)or uno de los apostadores alterara el equilibrio, viciara el ajuste i daria ocasin a una demanda criminal de estafa o a un reproche todava ms.s temible ole trampa i fraude. Ha ole aventurarse sobre lo absolutamente ignorado, continjente i fortuito. Es lo que sucede, aunque no en trminos absolutos, en los juegos de lotera, ruleta, monte i combinaciones anlogas. En las loteras, casi estraas a clculo alguno de probabilidades, el nmero premiado sale de una urna puesta a la vista del pblico i sacado amenudo por la mano de un nio o por un resorte mecnico. El azar queda exento de recelos i de manejos dolosos i ciegamente favorece al tenedor olel boleto sorteado. La lei condena este juego no por los artificios furtivos que fcilmente se precaven, sino por fomentai- un vicio aciago, distraer del trabajo i de la industria e inducir al pueblo a buscar su fortuna en las esperanzas quimricas del acaso. Son ademas un derroche deplorable de capital i de fuerzas econmicas i morales. La lotera ha de granjear a un tiempo el costo de su establecimiento, el de los anuncios de prensa i de los billetes, la remuneracin de los vendedores en las calles i mercados, el impuesto que suele cobrar el fisco, la ofrenda presentada a los institutos hospitalarios i los provechos del empresario. Esta serie de gabelas forzosamente se ha de satisfacer a espensas de los j u gadores. Asciende a veces al quince o al veinte por ciento del total de los fondos reunidos. En la liquidacin de una empresa estableada en cierta capital sud-americana se vio, no ha mucho, la cuenta
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penosa i chocante de los tres millones percibidos del pblico on el perodo de diez i ocho o veinte meses. Solo dos millones trescientos mil pesos fueron aplicados a boletos o nmeros afortunados. Resultaba una prdida neta de setecientos mil pesos en el escaso haber del proletario, vctima principal i casi nica del trfico, i esa prdida era pequea al lado del menoscabo de labor, de honradez i de buenas costumbres, o sea del patrimonio moral i superior de las masas. Harto mas perniciosas son las apuestas mutuas. Mas ya que ha afirmado el Fiscal, como es cierto, que excedcir en azar i peligros al juego mismo do la ruleta, hoi el oprobio de Monaco i de otros pocos sitios ele disipacin autorizada a la luz del medio dia, bien ser esplicar de prisa las combinaciones, violentas sin duda, peni a lo menos puras de dolo, ele aquella mal fainada i detestable empresa.
Consiste la ruleta en un aparato en forma de disco lijeraniontc convexo en cuya circunferencia hai una pestaa que precave el cstravo ele la balota. Lanzada sta por el banquero, en presencia de los apostadores i curiosos, corre primero con violencia, disminuye gradualmente su rapidez, rueda despus perezosa i vacilante, i al fin se detiene en un punto que coincide con los signos donde se hallan los envites contrapuestos. No hai arte que alcance a regularizar el movimiento i rotacin i pueda calcular el sitio del xito o de la prdida. Se traban las apuestas a suerte igual, doble, dcupla i hasta el azar mximo ole una probabilidad contra treinta i seis. r La banca, especuladora por su cuenta, debo pagar en todo caso al que acert, sin reservarse otro beneficio que el ganar de seguro si la balota cae en un lugar dado del disco. En esta combinacin, el derecho del empresario apenas supera el tres por ciento, en vez del diez, del quince o del veinte por ciento de las loteras, i no obstante esta relativa exigedad ele provechos, el montero percibe los bastantes piara reembolsarse del crecido costo del establecimiento, hermoso palacio; ofrecer al prncipe un cuantioso tributo anual de cuarenta o cincuenta mil pesos; mantener jardines, ban-
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das do msicos i otros atractivos; renovar su mobiliario, asalariar sus ajentes i empleados i distribuir gruesos dividendos a los accionistas. Ignoramos si se asigna tambin su parte a los institutos de caridad. La ruleta, segn se ve, obedece a una teora cientfica mu parecida a la que es base de las compaas ele seguros i otros negocios aleatorios. Aun cuando es imposible, en las apuestas aisladas, calcular ni remotamente los azares de la suerte i donde lia de narar la bolita que enriquece o arruina a ciegas, es cierto que en su rotacin incesante ha de detenerse en cada treinta i seis jiros, mas o menos, en el punto de la granjeria i del acierto del empresario. Este es un afortunado perenne. Veanse ahora las analojas o semejanzas de la ruleta, el mas azaroso i violento ele los juegos antiguos, con el invento reciente de las apuestas mutuas, No sern stas las aventajadas en el paralelo. En la ruleta, como se dijo arriba, el beneficio del empresario es do poco mas de tres por ciento, resultante en definitiva de la suerte que se reserva en cada serio de treinta i seis juegos: mientras que en las apuestas mutuas gana el especulador el diez por ciento de Longchamp i del Derby, o el quince por ciento de las proposiciones acojidas por los clubs de Valparaso i de Santiago. Seria diferencia. Mas grave es todava la relativa al cobro de las suertes afortunadas. En la ruleta se aventuran los envites con la certeza do percibir, a trueque elel riesgo, el eliez, el veinte o el treinta i seis tantos que ha de enterar el banquero; al paso que en las apuestas mutuas el pblico ignora lo que se ha acumulado en las casillas del fracaso i se llalla en peligro de ser frustrado en su justo derecho. No posee medio alguno de comprobacin. Aqu est seguramente el vicio o el vaco mas peligroso de la combinacin i del aparato do las casillas. Porque en la carpeta del monte o de la ruleta, puesta a la vista celosa i nunca distrada de los jugadores, todo es abierto, manifiesto i necesariamente limp io i ele buena fe, i. no so ve el pblico forzado, cual sucede en las apuestas mutuas, a confiar en la probidad catoniana, rara donde quiera, mas rara en las compaas i empresas que lucran
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con los vicios, del jente subalterno encargado de la venta i cobro de los boletos i de su ntegra i recta distribucin entro los favorecidos de la suerte. Falta as la garanta i verificacin exijidas de todo administrador de fondos ajenos i que requirie'ndose ole los bancos, do las oficinas mismas del Estado, tesoreras, aduanas i otras rentas, no ser mucho pedir a los especuladores intermediarios olel pueblo, cuyas manos remuneradas han ele recojer i devolver los dineros de los envites. Pierde el vencedor una suma conocida i gana una suma ignorada. Quin le garantiza la cuenta exacta, tanto ole los valores existentes en las casillas de los caballos vencidos, como de los acopiados en la casilla del vencedor? Se encuentran all devoras i bien contados i vijilaelos los fondos del precio de los billetes vendidos? Imposible tener datos ciertos i que alejen recelos i desconfianzas. El vencedor sin duda en posesin de su boleto, ttulo indiscutible de su crdito, se encuentra a cubierto de fraude por este lado; pero no lo est, ni con mucho, en cuanto concierne al manej o i contabilidad de las casillas ele la perdila. Son un misterio que penetran solo los iniciados i se oculta i escapa a los ojos del pblico. Esto es por lo menos irregular e inconveniente. La lei presume siempre la buena fe; mas siempre tambin prescribe en toda adminisiracion do bienes ajenos, inspeccin, cuenta clara, justificativos ciertos, imponiendo tales deberes en el inters pecuniario de los dueos de los bienes i en el inters de honra i de reputacin de los aelministradores. Es preciso no olvidar el temperamento e ndole del vulgo, Su malicia iguala a su credulidad: es maligno por lo mismo que crdulo. El mas lijero incentivo prende sus esperanzas, inflama su avidez i pervierte su criterio; i luego, llegado el momento del fracaso de estas quimeras, vuelve a sentimientos contrarios de desconfianza temeraria, se cree burlado i vctima de dolo i de superchera i no pone freno a sus lamentos i a su furor. Recurdense los casos memorables ele las lotera de Law i de la compaa inglesa del Darien, i no se pierda tampoco de vista el de la sociedad de Panam, tan ruidoso en nuestros elias. La codicia i el candor de las masas que fiaron sin discernimiento en las pro-
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mesas de los mas desenfadados especuladores, llevaron en desquite sus cleras hasta calumniar a los mas ilustres estadistas i pusieron en tela de juicio a ministros, diplomticos, diputados, jefes de partido, a todas las dignidades del Estado. Ni faltan tampoco ejemplos de til enseanza en nuestro propio pais. La lotera de la quinta Meiggs despert las mas injustas sospechas, i mas tarde dio lugar a rumores no menos acerbos la quimera de ParafFi la formacin indiscreta de las innumerables compaas mineras de Caracoles i Atacama. Estas lecciones han de advertir a ios clubs hpicos los peligros i azares que ellos mismos corren i no dejarn de realizarse el dia que el pueblo de Santiago i de Valparaso, abiertos sus ojos i despejada la ilusin, pida cuenta implacable de sus prdidas i de sus esperanzas burladas i llegue a acusar al empresario de las apuestas mutuas, no de los vicios ciertos de la combinacin, pero de maquinaciones tenebrosas de dolo i de fraude. El misterio de las casillas prestara asidero a estas temerarias e indefectibles imputaciones, de que a lo menos se hallan libres los juegos de loteras i de la ruleta i otros de un artificio claro hasta rayar en desvergonzado. Pero hai todava otras consideraciones que ponen en resalto mayor el hecho, cierto en concepto del Fiscal, de que las apuestas mutuas son de ndole mas peligrosa que la ruleta. Este juego se practica, aun autorizado por el poder pblico, bajo techo, en un establecimiento de espacio limitado, en salones opiulentos i naturalmente accesibles a un nmero corto de aficionados que tambin pertenecen a las clases ricas o de bienestar aparente i pasajero. El mal tiene siquiera un correctivo en la elegancia i boga del sitio i en el costo de la vida en la ciudad donde funciona la ruleta. Mas a las carreras, celebradas a cielo abierto, en un vastsimo espacio, de entrada casi gratuita de puro barata, acude el pueblo en todas sus clases, las pobres en especial, sin atavos ni trajes de lujo, a pi, llevado solo del deseo lejtimo de unas horas de descanso i de esparcimiento o por el aliciente de ganar en un lance de suerte mas que el salario o el jornal del mes o del ao. Son stos los riesgos mas serios i graves de las apuestas mutuas. El escndalo i el dao, en vez de lmites estrechos, no reconoce trminos i acomete i deprava al vecindario entero de la ciudad,
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La oferta se hace al proletario i al opulento, a hombres i a mineres, a los nios: a quien quiera que haya llevado algn dinero ala fiesta, propio o ajeno, do ahorros o ele sobrante, ganado en dura labor o tomado a prstamo en las casas ele prelas, o hurtado en ltimo estremo. Una vez inflamada la pasin del juego, no alcanza a apagarla la reflexin, el deber, el miedo a la miseria, el temor mismo de la crcel, de la afrenta i ele los rigores penales. I las apuestas mutuas, no hai que dudarlo, son por desgracia las mas propias a darlo pbulo i fomento. En un sitio privado, casino o taberna, corre el jugador el riesgo ele que la polica le sorprenda, coja i arrastre auna prisin bochornosa; i a las casas ele juego mal fainadas, o no entra el hombro elelicaelo o se introduce con sonroj o i a hora de entreluces. Pero al lugar de las carreras, pblico, estenso, ala moda, lleno de atractivos i acreditado por la presencia de lo mas culto de la ciudad, se va a rostro abierto i alegre, sin disfraces ni pudores i con la certeza de volver, si con menoscabo de dineros, sin mengua de reputacin. Es una ruleta universal, de luz meridiana i de juego decoroso. As se esplica el xito proelijioso de las apuestas mutuas en el Longchamp ele Paris. Picunen en un centro comn i vastsimo a Monaco i a Hcligoland, al garito grosero i al club del vicio elegante, a ricos i a pobres, a todas las condiciones; i no ha de sorprender por cierto, aun cuando duela i aflija al hombre de bien, el concurso increble de jente que all asiste i el monto loco de los envites. A las fiestas ltimas de Longchamp concurrieron mas de trescientas mil almas, segn los clculos de los diarios, i al decir ele Eochefort, cuyos juicios acaba ele reproducir una hoja de Santiago, se concertaron apuestas jwr cerca de 300 millones de francos. Aun descartadas las exageraciones, de que es lieiaelo aquel clebre polemista, siempre resultaran cifras enormes en prueba del incremento o intensidad del mal. !No lo cansaron tan grave i pernicioso las loteras que la Francia lia prohibido por desmoralizadoras, ni las crsales o casas de juegos que los pequeos prncipes de Alemania han permitido en sus dominios.
Cree el Fiscal haber demostrado que las apuestas mutuas en
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las carreras son juegos de azar aun mas perniciosos que las loteras que seala como tipo i ejemplo el artculo 275 del cdigo penal, i se hallan por consiguiente dentro de los preceptos prohibitivos i penales de la lei. Vendr como resumen i corolario de su investigacin un juzgamiento notable de la corte de casacin en Francia, donde aquilatando el tribunal los elementos contradictorios del pleito, materia del recurso, establece con singular precisin i lucidez los principios i reglas que deben aplicarse a las apuestas mutuas. Es digno de ser ntegramente transcrito. La sentencia es la mejor confirmacin de los postulados que enuncia el oficio del Ministerio i desarrolla el presente dictamen. Hela aqu. (Journal clu Palais. 1872-18 Juin): La Corte: Acerca del argumento nico deducido de la falsa aplicacin i violacin del artculo 410 del cdigo penal, en cuanto la corte de apelaciones ha decidido que las ajencias donde se producen las apuestas mutuas simpdes, en las cuales cada apostador elije el caballo cuyo xito o fracaso determina la suerte del envite, son casas de juegos de azar. Considerando: Que resulta de las poruebas del juzgamiento denunciado que 011er ha establecido i abierto al pblico en Pars, en muchos hipdromos, ajencias dirijidas jDor l o por sus dependientes, servidas por empleados numerosos, donde toda clase de personas son admitidas para trabar apuestas relativas a carreras de caballos en Francia, Inglaterra, Bljica i Alemania con el nombre de poules, apuestas diversas de combinacin, apuestas mutuas simples i descritas en el fallo atacado i en la sentencia del tribunal correccional del Sena, cuyos motivos, en cuanto al hecho, han sido adoptados por la corte de apelaciones; Que segn las enunciaciones del fallo, estos establecimientos mantenidos por Oller no han sido organizados con la mira de contribuir en grado alguno a los progresos de la agricultura o de la industria francesa; cpue estas ajencias, ocasionadas a todos los peligros de las loteras i de los juegos pmblicos prohibidos, han tenido el objeto esclusivo de procurar al director comisiones de diez i
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veinte por ciento i de especular con la pasin de los jugadores atrados a estas casas mediante la publicidad especial de que ellos disponen i de ruidosos encomios; Que los envites recibidos en estos establecimientos no son el resultado de las relaciones personales i de pactos individuales entre los jugadores desconocidos los unos a los otros; que los apostaolores por completo estraos, casi en su totalidad, a los gustos i tradiciones del sport, no se proponen en manera alguna favorecer el mejoramiento ele las razas caballares; que ellos ignoran, por lo dems, tolo lo que seria necesario para la apreciacin mas o monos racional del mrito comparativo ele los caballos destinados a correr en los hipdromos franceses o estranjeros: que no los determina sino un mvil, la pasin del juego, i la sola preocupacin de aprovechar los azares de la suerte al preferir las combinaciones seductoras i casi siempre falaces de la posibilidad ele un lucro considerable a trueque de un envite mnimo puesto a un caballo desdeado o desconocido; Que al sealar el caballo sobre el cual ponen sus envites los apostadores no dan testimonio do apreciacin personal mas o monos reflexiva, ole clculo de probabilidad mas o menos racional, de una eleccin mas o menos ilustrada; que ellos ciegamente obedecen al azar i a los mpetus del juego cuando colocan sus apuestas sobre tal o cual caballo sealado sin discernimiento, fuera de toda combinacin intelectual basada en hechos precisos o en datos mas o menos exactos; que la eleccin del caballo, aun cuando recae sobre un caballo nico, como en las apuestas mutuas simples, es puramente ficticia en estas condiciones, i no podra modificar el carcter esencial de estas apuestas,' en las cuales predominan los azares de la suerte, las combinaciones de la intelijencia, cuya parte es ele proporciones tan dbiles que llegan a no ser apreciables; Que si apuestas individuales trabadas con motivo de las carreras de caballos pueden, en ciertos casos, no ser consideradas como juego de azar, no sucede lo mismo con las apuestas recibidas en las ajencias abiertas al pblico por Oller; Que al declarar, conforme a los hechos comprobados, que las poules, las apuestas de combinacin i las apuestas mutuas simples,
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tales como se hacan en la ajencia Oller, constituyen: las primeras (las pouUs) lotera i juegos ele azar; las segundas (las otras apuestas) juegos de azar; e inflijiendo a los procesados, culpables de los delitos prevenidos por la lei de 21 de mayo de 1836 i por el artculo 410 del cdigo penal, las penas impuestas por la lei, el juzgamiento atacado no ha violado estas disposiciones lejislativas ni desconocido las reglas de la materia; La Corte declara no haber lugar al recurso.)). Era sta la lejislacion i la jurisprudencia en Francia en 1875 i hasta 188S. Ha derogado la Repblica las leyes uioralizadoras i represivas del juego dictadas en 180S por el primer Napolen, agravadas en 1836 en tiempo de Luis Felipe, i adormecidas pero no derogadas en la poca de decadencia ele Napolen III? No es de creerlo. El rjimen establecielo en 1870, a causa i en reparacin de los desastres de la guerra con Alemania, se ha esforzado por depurar las costumbres dentro i fuera elel gobierno, i ele ello son testimonio elocuente las censuras severas cjue provocaron en las cmaras en la opinin pblica los manejos ele Wilson en 18S7 i las acusaciones inexorables que trajo en 1891 el descalabro de la compaa de Panam. Los partidos, antes de aceptar el reproche de cmplices, forzaron al presidente Grvy a dimitir su puesto por la sola culpa de ser deudo prximo ele un traficante de decoraciones; i mas tarde, en su anhelo de exonerar a la repblica de todo cargo de peculado i ele impureza, llevaron su rigor hasta el punto excesivo i cruel ele acojer de lijero todo denuncio, sacrificar sin piedad a los mas eminentes funcionarios del Estado i trasladar al parlamento, investido solo de la potencia lejislativa, las facultarles de posquisa i ele enjuiciamiento privativas de los tribunales. Estos desahogos puritanos consuenan mal con los favores dispensaelos a las empresas de juego, dignas en primer trmino de las severidades de los poderes pblicos. Entiende pues el Fiscal que se hallan en pleno vigor en Francia las leyes civiles c|ue niegan proteccin a los pactos de apuestas, i las leyes penales que castigan a los empresarios de loteras, apuestas mutuas i otros de juego de azar; i si se conciertan en las carreras do Longchamp, i hai all ajentes ostensibles i pblicos
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que sirven de intermediarios i cobran sus derechos en presencia de la polica, o ser porque el abuso es mas poderoso que la lei, o porque el gobierno ha padecido la flaqueza de conceder permisos indiscretos i de injustificable condescendencia. Tales ejemplos, en vez de ser de imitacin, merecen censura i aborrecimiento en nuestros pases, i no pueden complacer en Francia sino a los descontentos que anhelan derrocar la repblica en beneficio do las dinastas pretendientes o de los delirios de la comuna. Ni se comprende tampoco cmo el presidente Garnot ha podido caer en la debilidad de autorizar lo epue ved la monarqua. Debida su eleccin a su justa fama de pureza, de estadista i de hombre privado, todava mas que a sus talentos i a su nombre esclarecido, estaba en su carcter, en su investidura i en la ljica de su mandato el correjir los abusos que haban comprometido el prestijio de la repblica i causado la dimisin de su predecesor.
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Se ha esforzado el Fiscal en probar que la lejislacion vijente en Chile, la penal tanto como la civil, no permite el establecimiento de casas i empresas ole juegos en absoluto, i subordina a la discrecin motivada del Presidente de la Repblica o de sus delegados constitucionales las loteras o rifas que alguna vez pudieran realizarse en inters pblico, con garantas de pureza i sin dao de las buenas costumbres. Quedan de rigor prohibidas, en consecuencia, las apuestas mutuas en las carreras i las combinaciones parecidas de azar a todas luces perniciosas i desmoralizadoras. Nuestro congreso i gobierno desde mui antiguo, tan pronto como se declar i afianz la Repblica, acometieron la tarea honrada, perseguida con tenaz perseverancia, ole depurar las tradiciones i corruptelas ole la colonia i de implantar en el pais un re'jinren digno i adecuado a su nuevo estado i a las condiciones superiores del sistema democrtico, O'Hggins a poco de jurada la independencia aboli la esclavitud, el error mas grave, casi hemos dicho, el crimen mas odioso cometilo por los europeos en Amrica, i antes i despus de esta medida inaplazable de justicia, se libraron
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providencias administrativas o leyes encaminadas a estirpar otras instituciones viciadas o corruptoras de las costumbres. U n decreto de 1812 i m p u s o penas severas a los empresarios de casas de j u e g o , i los posteriores de 1822 i 1849 recrecieron sus saludables rigores. La lei fie 28 de agosto de 1858, y e n d o mas a d e lante en las vas de la reforma i de la enmienda de los abusos, ved el ejercicio libro de las rifas i sujet su raro i accidental permiso al discernimiento de las autoridades. X o lo poolian otorgar sin constancia p r e v i a de ser provechosas al pblico i ole procederso en su j u e g o con garantas plenas ole pureza i de buena fe. N i tard m u c h o la supresin del tranco anlogo i mas perjudicial de las loteras peridicas. En 189 L la nueva lei de municipalidades, hoi en vijencia todava parcial, prohibi el innoble pasatiempo ole las rias de gallos, i y a en 1823 el director Freir habia proscrito el solaz cruel i brbaro, tan popular en los pases de la raza espaola, ole las lidias de toros. H e m o s logrado as, en el espacio relativamente corto de ochenta aos, correjir i arrancar de cuajo tres abusos que parecan a d heridos a la naturaleza de los pueblos espaoles i han resistido en la pennsula i en sus antiguas colonias, quedando ufanos i v e n c e dores, a todos los esfuerzos de su sacerdocio, ole sus moralistas i ole sus gobernantes. L a desaparicin en Chile de las rias ole gallos, de las lidias de toros i de las loteras, cierta y a i sin vuelta, p o r que leyes i costumbres las repudian, siendo a primera vista de escaso m o m e n t o , en realidad es un testimonio seguro del progreso, de la cultura i del mejoramiento intelectual i moral del pueblo. Nos resta la empresa mas ardua de estirpar los hbitos i gustos funestos del j u e g o i de a bebida, escollos donde siempre tropiezan i amenudo fracasan las mejores ideas i designios concebidos en el inters del bienestar, de la salud i de la educacin de nuestras clases proletarias i trabajadoras, tan fuertes, valientes i patriotas i dignas ciertamente de la m a y o r solicitud del poder pblico i d l a s simpatas jenerosas de las clases superiores. El alcohol i el j u e g o son las plagas crnicas e inveteradas del pueblo en A m e r i c a , siendo de notarse que en Chile, si no cede todava la primera, siempre en actividad i crecimiento, decae por fortuna la segunda i hai esperanzas fundadas de verla menos maligna en el futuro.
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Nadie ignora los estragos de la bebida en nuestros pases. Han reducido a poco antiguas i prsperas tribus de indjenas en Colombia, en Mjico, en o! Per, en Bolivia i casi esterminaron las de Arauco en Chile, vigorosas, altivas i renombradas cual ninguna entre las aborjenes del nuevo mundo. La lei no pudo presenciar impasible una calamidad tan dolorosa i ha provedo en la medida de sus fuerzas, siempre estrecha en punto a vicios i costumbres depravadas, a la correccin gradual del mal. Fueron stos los designios de la promulgada en agosto del ao anterior, cuyas clusulas, en apariencia fiscales i de rentas, virtualmente persiguen el minoramiento del consumo de licores i el beneficio consiguiente que ha de traer a las costumbres del pueblo. No ha de ser menos vijilante i celoso el poder pblico en lo concerniente a la represin del juego, vicio rjue no anda solitario i busca la sociedad de los otros vicios; i por lo mismo que el xito ha sido mayor, hemos de esforzarnos por consolidar lo ganado, estrechar todava el recinto del dao i evitar a toda costa, salvando solo los fueros del derecho i ele la justicia, nunca caducos, que reviva i cobre bros un enemigo ian temible que ya va de vencida i no se atreve a mostrarse a rostro descubierto. No era pues de temerse en Chile la adopcin de las apuestas mutuas, i sorprende ele veras cmo los clubs hpicos ele Santiago i do Valparaso, dirijidos con acierto, buen criterio i noble desinters, han podido tener un momento de distraccin i ser paralojizados por la novedad i falaces disculpas de aquella peligrosa combinacin. F.s de esperar que vuelvan de su error, en vista del mejor conocimiento de las leyes i de los males prximos e inevitables que traera al pais, como los ha llevado donde quiera, i del funesto aliento que prestara auna pasin popular ahora adormecida pero nunca estirpada de raiz. Toca V. E. cooperar, en primer trmino, a la activa i eficaz correccin de estas novedades tan desacertadas corno contrarias a las leyes. El Presidente de la Repblica inviste el encargo constitucional,, el primero tambin i el mas alto de sus deberes, de vijilar por el cumplimiento de las leyes civiles i penales, en especial las de orden pblico, i al efecto posee facultades espresas para requerir
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la accin del jente o promotor fiscal llamado a entablar la querella criminal de oficio. Este procedimiento es el ordinario i regularPuedo tambin V. E., si lo estima conveniente, intimar a los directores de los clubs el abandono i repudio de las apuestas mutuas que contravienen a las leyes i a las buenas costumbres i desvirtan la ndole primitiva de los estatutos aprobados en 1868 i 1882, respectivamente: en la intelijencia de que el ejercicio i mantenimiento de este nuevo juego de azar vicia las bases de la asociacin i crea causales bastantes para recojer su permiso i motivar la caducidad de la personera jurdica concedida en otro supuesto. El artculo 559, inciso 2 del cdigo civil, autoriza a V. E. para disolverlas, entre otros, en el caso de no corresponder al objeto de su institucin. Las apuestas mutuas notoriamente son un desvo i una perversin de los fines orijinarios i lcitos de los clubs hpicos de Santiago i de Valparaso. Queda al sabio criterio de V. E. la eleccin de la medida que juzgue mas conducente a la pronta i cumplida observancia de las leyes i a la defensa de las buenas costumbres del pueblo. Santiago, julio 31 de 1893.
MONTT.
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QUEJAS DE GRAVES ABUSOS EN CAUTN
QUEJAS DE ALGUNOS INDJENAS CON MOTIVO DE LA DISTRIBUCIN ARBITRARIA DE TIERRAS I OTROS ABUSOS EN LA PROVINCIA DE CAUTN. NECESIDAD
CIN.
DE PROCEDER A UNA
SEVERA
INVESTIGA-
Excmo. Seor: Se ha trado al examen del Fiscal, por providencia de 2 del presente del ministerio de colonizacin, el espediente formado con motivo de las quejas que algunos indjenas han elevado al gobierno, sobre distribucin de tierras en la provincia de Cautin, i las irregularidades que han credo advertir i juzgan conveniente denunciar en su inters propio, de la lei i del EstadoDon Francisco Aldunate en nombre i con poder de los reclamantes, otorgado en Nueva Imperial el 12 de junio anterior, ante el notario pblico Araya, espone a V. E.: Que los seis indjenas sus representados, cuyos nombres i condicin espresa, viven radicados con sus familias en el campo de La Rapa, sito en la montaa de Nielol en la subdelegacion de Galvarinodel departamento de Nueva Imperial, i han sido matriculados como poseedores de terrenos en aquel distrito: que al sur de la heredad de Ramn Olivares, marido de Dolores Kuenchuman, reside el cacique Gabriel Millahuan con cinco familias de su dependencia o reduccin: que en el costado norte ele la propia hijuela de Olivares, en rumbo opuesto a la asignada al cacique i a su jente, fu descubierta una mina de carbn fsil en 1892 i obtenida en merced conforme a las leyes por la Sociedad carbonfera de Nielol: que divulgada la noticia de este yacimiento, estimado rico i valioso, prendi el deseo ole su adquisicin en el nimo del empleado de la oficina de planos topogrficos don Emilio Bccker, quien procedi en abril del ao corriente a celebrar con el cacique Millahuan el contrato de sociedad i de esplotacion estendido ante el notario Venegas, de Traigun, anexo en copia testimoniada: que una vez celebrado este convenio, irregular por la condicin de los otorgantes i la naturaleza del negocio, la oficina radicadora de hijuelas se apresur a sealar al cacique Gabriel la que por
NECESIDAD DE PROCEDER A UNA SEVERA INVESTIGACIN
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largo tiempo habia solicitado sin xito, negndose a trazar las de los indjenas colindantes i a escuchar sus quejas: que a la diligencia de radicacin, practicada con aparato de soldados, asisti el mismo empleado Becker interesado on el despojo ole la compaa carbonfera: que en vano se hizo presente al seor Leoncio Rivera, encargado de la ejecucin del acto posesorio, el ttulo anterior de la compaa de Nielol, los trabajos puestos en la mina, la certeza de hallarse en terrenos distintos i aun distantes de los del cacique Millahuan, exhibindole tambin un telegrama de proteccin i de reconocimiento espedido por el ministerio de colonizacin en obsequio de la sociedad; i finalmente, que la radicacin do la heredad pretendida de Millahuan, donde yace la mina, ademas de frustrar los derechos adquiridos del primitivo denunciante i ole comprender las hijuelas de muchos indjenas, poseedores antiguos e indisputables del suelo, asigna a aquel cacique una porcin mucho mayor de la que le corresponde por la lei, i espono al Estado a perder una vasta ostensin de los baldos de que es dueo. Aldunate en conclusin solicita ole V. E. mande suspender, ya que no ha obtenido justicia de la oficina colonizadora, los procedimientos incorrectos que vician la radicacin del cacique Midahuan, a in de que se adjudiquen i deslinden debidamente los terrenos de ese i dems indjenas vecinos del campo La Rapa i se decida con arreglo a derecho la cuestin del dominio de la mina de carbn ubicada en aquel distrito. Tales son, sustanciahnente condensadas, las quejas mas graves i serias de la representacin dirijida a V. E. por don Francisco Aldunate. Escsase naturalmente la enunciacin de los ca:gos i reproches, destemplados i agresivos a veces, que el solicitante infiere a la inspeccin jeneral de tierras, a la comisin de ttulos do merced i a particulares que, aun cuando hayan intervenido con eficacia en el negocio, lo que no est bien probado, no deben cuenta de sus actos a las autoridades dependientes de V. E. El ministerio ole colonizacin no pudo desatender las reclamaciones de Aldunate i de sus representados, i requiri, como era propio, el informe del inspector jeneral i de las oficinas encargadas de la vijilancia i cumplimiento ole las leyes vijentes sobre re64
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QUEJAS
DE
GRAVES ABUSOS EN
CAUTN
partimiento de tierras en la antigua Araucana. Los denuncios por su naturaleza pedian una amplia investigacin.
* *
Tres son los informes llegados con este motivo al Departamento: uno del inspector jeneral, otro del presidente de la comisin de ttulos i mercedes, i el ltimo del protector de indjenas. El primero de estos funcionarios, tambin el superior por su cargo, es quien pone esfuerzo particular en justificar los actos propios i de sus subalternos i demostrar la injusticia ele los cargos de Aldunate. Sus esplicaciones no obstante se basan i fundan, si bien, con mayor desenvolvimiento, sobre las que le trasmiten los ajentes de su dependencia o colaboracin. El inspector declara que no ha intervenido personalmente en ninguna de las jestiones reclamadas, por mas que Aldunate se empee en asignarle una parte principal de iniciativa o de responsabilidad, i que los actos materia ele las quejas, sean regulares o incorrectos, ni fueron la ejecucin de sus rderes ni pueden ser revocados a su discrecin i discernimiento. Cada funcionario ha obrado dentro de la rbita de accin i de facultades de su puesto respectivo. De aqu la necesidad de esponer a V. E. los juicios emitidos por el presidente de la comisin de ttulos i mercedes i por el protector de indjenas. El primero de estos empleados, llamado a informar sobre los puntos sealados en el oficio de 10 de julio, contradice i niega con calor la denuncia i esposicion de Aldunate. Afirma que la comisin de que es presidente no ha otorgado ttulo definitivo ele sus reservas a Millahuan, ni a ninguno de los indjenas que forman las reducciones vecinas de ese cacique, i solo se han hecho en la rejion norte del Cautn trabajos preparatorios de radicacin. Agrega que en las libretas de los aos 1888 i 1889, archivadas en la oficina de su cargo, est comprendida la matrcula de los naturales de La Rapa en Nielol, constando de sus asientos que la tribu del cacique espresado se compona de siete grupos o familias i posea los animales que detalla. No aparecen en el rejistro los individuos en cuyo nombre habla Aldunate, i se inclina apen-
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sar que no son siquiera indjenas, sino mestizos incorporados en una agrupacin especial. Duda tambin que posean los certificados de matrcula que se les atribuyen i siempre se niega a espedirlos la comisin por demasiados prolijos i de estremada labor. Ni es tampoco exacta la ubicacin asignada a las heredades de los reclamantes. Solo Olivares tiene la suya al sur del estero Rapa. En cuanto al cargo concreto de haber radicado a Millahuan, olejando desatendidas las peticiones de sus vecinos, el presidente ole la comisin espone que la estacin en abril, ya lluviosa i poco propicia, no permita practicar estas delijencias en sitios lejanos i de caminos intransitables en invierno; pero que a instancias del cacique i del seor Julio Huidobro (cuya intervencin en el asunto no esplica) i hallndose libre i dispuesto el injeniero Corneby> antes ocupado en otras labores de la oficina, pudo acceder a deseos por lo dems lejtimos i se porest a ir a La Rapa i dar la posesin solicitada. Llev consigo dos soldados de polica requeridos por la inseguridad de los lugares i la frecuencia ole salteos: hizo notificar p>or telgrafo al protector ole indjenas, i no rehus la compaa de Becker, de Huidobro Arlegui i domas individuos que manifestaban inters en la dilijencia, Al terminar aade el presidente de la comisin epue vio la mina de carbn i penetr en el socabon, i que Aldunate i otras personas le mostraron los ttulos i mercedes obtenidos piara su esplotacion. Le pareci con todo que estos documentos i las pretensiones de dominio ole los reclamantes no podan paralizar la radicacin de la hijuela ele Millahuan; porque, dems de hallarse la mina en tierras de la reserva de ese cacique, tenia conocimiento de un telegrama en que el gobierno haba suspendido los efectos ele la concesin del yacimiento a la compaa carbonfera. As el informe del presidente de la comisin de ttulos. El protector de indjenas seor Tefilo Duncan, sin entrar en los pormenores del negocio, se limita a los puntos mas conexionados con los deberes de su pmesto, a saber, la lejitimidad o invalidez del contrato de sociedad celebrado por el dibujante Becker con el caciepue Millahuan. En su concepto, que tiene por el mas problaW i seguro, la lei que prohibe al indjena vender, hipotecar i e gravar su heredad, le permite celebrar otros contratos epue no im-
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plican prdida actual o eventual de dominio, i as le es lcito ajusfar los de compaa, permuta, alquiler i domas anlogos i necesarios al comercio i a la vida civil. No admiten otra interpretacin los preceptos protectores de la lei de 188-"), cuya vijencia renov la ele 11 ele enero elel ao corriente. En lo tocante al pacto de compaa de Becker con Millahuan, motivo principia! de las quejas, cree el protector que se halla fuera de las limitaciones de la lei, por mas que a pndmera vista parezca el indjena indirectamente privado elel goce i posesin de la mina. Esta opinin queno carece de fuerza no es aceptable a su juicio. Mas no es este, agrega, el momento ele resolver la cuestin. Hai (pie dilucidar previamente otra. Ante todo debe averiguarse si Millahuan es o no dueo del terreno donde se encuentra la mina. Debe constituirse la propiedad de este indjena conforme a las disposiciones de la lei ele 4 de diciembre de 186G, siendo la nica autoridad compltente para este fin la comisin de mercedes, verdadero tribunal establecido por la lei que se acaba ele citar i la ele 20 de enero de 1883, la cual comisin debe consultar al supremo gobierno siempre que la reserva del indjena o ineljenas exceda de trescientas hectreas. El protector declara en el propio informe que se neg a firmar la escritura de sociedad, resistindose alus instancias de los otorgantes, por juzgar entonces, como persevera en creer, que no debe intervenir en tales contratos. Con estos informes, emitidos en respuesta a las preguntas de un cuestionario preciso i definido, procedi la inspeccin jeneral de colonizacin aformular el mu estenso informe elirijielo al ministerio el 15 de setiembre vil timo. Seriapor dems prolijo, no pareciendo tampoco necesario, estractar aqu la esposicion que en aquella pieza se hace al gobierno de los pjornienores del negocio materia de las quejas, de los procedimientos respectivos de las oficinas que intervienen en el repartimiento yle tierras alos ineljenas, de la poca o ninguna participacin que cabe al inspector en las dilijencias de radicacin, i dems puntos suscitados por la denuncia de Aldunate i de los naturales que representa i se dicen ofendidos en sus justos derechos. Conviene no obstante observar que el informe tiende a justificar, a la vez que los actos del funcionario firmante, los del presi-
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dente de la comisin de ttulos i mercedes i del protector de indgenas, a su juicio correctos, regulares i esentos de reparos, reservando al criterio i luces superiores del gobierno la apreciacin de los puntos legales referentes al contrato de sociedad celebrado por el indjena Millabuan i la parto que toma en la compaa el empleado Bcckcr dependiente de la oficina do planos topogrficos. El inspector jeneral, abstenindose do emitir su parecer en cuestin que afecta la intelijencia jeneral de la le, tarea privativa de los tribunales, no vacila en aconsejar por su parte la subsistencia i respeto de los procedimientos objetados por Aldunate en trminos tan injustos i acriminosos como destituidos de fundamento, i en encarecer a V. E. la conveniencia de proseguir con actividad a la constitucin de los terrenos de indjenas en La Rapa i sus alrrededores. As lo exije la tranquilidad de los naturales i el inters del Estado que en alto grado perjudica la incertidumbre de los ttulos i mercedes particulares i del dominio reservado a la nacin, Si alguien, concluye, se cree con derecho a reclamar, una vez terminados los trabajos, puede hacerlo valer ante los tribunales en los casos de contencin u ocurrir en el de cercenamiento de sus heredades legales al gobierno o al consejo de Estado. Solo en circunstancias mui graves i especiales podr Y. E. suspender o alterar las funciones i actos de la comisin de ttulos i mercedes, verdadero tribunal investido por la lei do la facultad de repartir i deslindar, en los trminos por ella sealados, las heredades reconocidas a favor de los naturales antiguos poseedores del territorio i los baldos adscritos al dominio nacional.
Son stos los antecedentes del negocio delicado (pie el ministerio de colonizacin ha tenido a bien remitir al estudio del Fiscal. Examinados los cargos pertinentes i serios de las quejas de Aldunate, i cscluyendo lo que haya en ellas de personal i agresivo a funcionarios e individuos determinados, resultan en claro i como tiles los tres puntos de investigacin que so espresan en seguida: ] . " Son correctos i doh MI tenerse' por firmes e irrevocables los procedimientos de radicacin de la hijuela del indjena Gabriel
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QUEJAS DE GRAVES ABUSOS EN CAUTN,
Millahuan? 2. Es vlido o nulo, sogun las prescripciones de las leyes vijentes, el contrato de sociedad celebrado por aquel cacique para la esplotacion de la mina de carbn de La Rapal 3. Pudo don Emilio Becker, oficial de la oficina de planos topogrficos, entrar en negocio i formar sociedad con Millahuan para el laboreo del yacimiento carbonfero de Ixi Rapal He aqu lo que importa inquirir en inters as de los naturales de Arauco que la lei anhela civilizar, protejer i poner a cubierto de dolosos artificios, como en el inters de la moralidad administrativa i del exacto i severo cumplimiento de las medidas dictadas para asegurar en aquel territorio, hoi mas amenazado de la codicia de los estraos que de la barbarie de los indjenas, el respeto del dominio concedido a los particulares i del reservado a la nacin.
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El punto primero es ciertamente el de mayor consideracin i tambin de mas difcil esclarecimiento. De una i de otra parte, tanto de quien formula los cargos como de quien los repele, hai afirmaciones positivas en sentido opuesto i se narran los hechos con aspecto diverso i el mismo acento de persuasin i de certeza Cmo despejar estas oscuridades? El Fiscal naturalmente pone confianza en las aserciones ele la inspeccin jeneral, ele la comisin de mercedes i del protector de indjenas, empleados que tienen i merecen sin duela la olel gobierno; pero al propio tiempo cree que V. E., llamado por su cargo supremo a vijilar la conducta do sus ajentes, i especialmente investido por leyes espresas de la facultad de rever en ltimo grado los actos de aquellos funcionarios, no lia de negar oido ni aun acojmiento, si fuere justo, a las quejas de los indjenas perjudicados en sus derechos i a los denuncios de irregularidades en los procedimientos ole radicacin de las heredades que les han sido asignadas por la equidad de la Repblica. La reclamacin es en consecuencia admisible en principio, i no puede ser desechada por la mera negativa de la autoridad o empleado pblico a quien molesta. La lei en su espritu do justicia ofrece a los naturales todas las garantas i recursos de defensa; i suponiendo verosmil el error, posible aun el abuso dolibe-
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rado i conciente, dispone que un poder superior, nada menos que ei de V. E., escuche las demandas, rectifique lo que no fuere correcto, evite o repare ncglijencias i parcialidades, suspenda lo que apareciere precipitado e inmaturo i refrene los excesos que llegaren a cometer los empleados de cualquier orden. Parece al Fiscal que el inspector jeneral de tierras i colonizacin ha justificado plenamente su conducta i se halla del todo esento de los cargos personales que le infiere la solicitud de Aldunate. Pero el informe del inspector, si acredita el celo, vijilancia i sinceridad del funcionario firmante, tambin su ninguna participacin en los actos materia de las quejas, claramente insina a V. E. que en su concepto son dudosos i de cuestionable legalidad el contrato de compaa celebrado por el cacique Millahuan i su ajuste con el oficial Becker de la oficina topogrfica. De esto se eolije sin mayor esfuerzo ni sutileza que los lunares o incorrecciones notados no son tal vez los solos del negocio, i que la dilijencia de radicacin practicada en La Rapa ha podido adolecer de otras irregularidades. La presencia en aquel sitio de Becker i de individuos interesados en la mina de carbn: la prisa puesta de sbito en una dilijencia largo tiempo diferida; el aparato de soldados llevados a la ejecucin de un acto esento de conflicto i de resistencia; el hecho de darse la posesin en el solo lugar del yacimiento de carbn i de rehusar el propio beneficio a los indjenas vecinos que la solicitaban con instancias; la falta de citacin de los naturales a quienes perjudicaba el sealamiento de los deslindes i cabida dla heredad del cacique; el rechazo positivo de las reclamaciones i ttulos de los poseedores de la mina: son en verdad circunstancias que han podido prestar algn asidero a las imputaciones acerbas de Aldunate, debieron llamar la atencin del inspector jeneral i justifican de piarte de Y. E., ya que no la acojida de la reclamacin, a lo menos el esclarecimiento mas detenido i escrupuloso de aquellos procedimientos. Nada hai seguramente de indebido i de incorrecto en los del presidente de la comisin i protector de indjenas; piero en obsequio a la perfecta regularidad, al derecho de los querellantes i al decoro mismo de los funcionarios denunciados, conviene que so
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investiguen i se despejen las dudas i se conozcan con certeza lo j hechos hoi oscuros que les clan motivo o apariencia plausible. Es preciso inquirir si la mina La Rapa so halla dentro o fuera de los terrenos del cacique Millahuan; si yace, segn se afirma positivamente por ldunate, en la heredad del natural Olivares, o fu concedida en LS92 a la compaa carbonfera como ubicada en sitio baldo i del Estado; si los seis representados de ldunate son indjcnas, mestizos o forasteros intrusos i sin derecho a radicacin; si estos naturales i sus mujeres forman parte de la tribu del cacique, o viven independientes en los terrenos contiguos; i si la posesin sealada a Millahuan es superior en mucho a la que le asigna la lei i despoja al Estado de un suelo considerable i' valioso. Todo esto es incierto, se encuentra esplicado en sentido contradictorio i requiere cumplido esclarecimiento. Lo reconoce el mismo protector do indjenas seor Dunean, en el informe arriba citado, donde mirando como subalternas las cuestiones relativas al dominio de la mina, tiene por previa i capital la ele constituir la propiedad hoi indeterminada del cacique Millahuan, i donde advierte o insina la necesidad de consultar al gobierno sobre el excedente de cabida que puede haber en la reserva reconocida polla comisin de ttulos i mercedes. I siendo tal el estado ele las cosas, segn lo manifiestan los hechos narrados por ldunate, no del todo desvirtuados por los informes de fs. i fs. i en parte aceptados por el seor Duncan, ha llegado el momento i la necesidad, en concepto del Fiscal i conforme a los propios juicios del inspector jeneral, do que V. E. ordene la suspensin de lo obrado en IA Ra/pai disponga se rectifiquen, previo el examen mas atento del negocio, los actos ejecutados por la comisin radicadora de aquel distrito. Esta providencia del gobierno, justificada por las numerosas circunstancias ya referidas, no probaria sino el deseo del acierto i el ejercicio de facultades privativas del Presidente de la Repblica, ya en su puesto de tal, ya de las conferidas por las leyes especiales de 1S2, 186b, 1S83 i tantas otras, i en manera alguna envolvera, como lo teme el inspector jeneral, un testimonio de desconfianza a la comisin de ttulos ni a ninguno de los fun-
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cionarios que entienden en el servicio de colonizacin i repartimiento de tierras en Arauco. Esta es una concepcin mu errnea de los poderes i deberes de vijilancia que incumben al ejecutivo. La revisin superior, sealadamente cuando es necesaria, la revocacin misma de los actos de sus ajentes, nunca implica un menoscabo de prestijio, porque nunca es un exceso de atribuciones. El puntillo de honor, laudable en la apreciacin de la conducta propia, no ha de ponerse en el juego, movimiento i contacto de los poderes pblicos, sujetos a las reglas de dependencia o de relacin establecidas en la jerarqua; i si los tribunales de apelacin acatan i cumplen sin mengua las decisiones de la Corte Suprema que enmiendan o anulan sus juzgamientos, i otras altas autoridades militares, eclesisticas i administrativas se encuentran en situacin idntica, sin sufrir desmedro de dignidad, parece estrao que padezca sonrojo o descrdito un jente do V. E. por la suspensin o falta de acojida de sus medidas. O ese funcionario las dicta a su arbitrio i sin sometimiento a revisin alguna, o debe por la lei subordinarlas de buen grado al criterio de su superior. En el primer caso, que no es el del asunto en examen, no ha debido traerse a V . E. la reclamacin do Aldunate; i en el segundo, el nico cierto i reconocido por el propio inspector jeneral, la intervencin lejtima i decisiva de V . E., lejos de inferir agravio, lleva auxilio de luces al empleado, proteccin al derecho, cooperacin a la lei i garanta de eficacia i de celo mayor al servicio administrativo.
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Entra ahora el Fiscal a examinar el punto segundo i mucho menos dificultoso de los tres enunciados arriba, o sea el concerniente a la lejitimidad del contrato de sociedad ajustado por don Emilio Becker con el indjena Millahuan. El inspector jeneral de colonizacin no emite sus juicios sobre la materia; pero el protector ele indjenas, obligado por su cargo a no esquivar los suyos, cree primero dudoso el caso, sale despus de S'^| indecisiones i concluye por afirmar la validez del pacto. , El Fiscal por sir parte no vacila en estimarlo ilegal, irregular i contraro al espritu, al testo i a los designios manifiestos de las
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leyes i decretos que en diversos tiempos, i siempre con miras idnticas, se lian dictado por el congreso i el gobierno de la Repblica. No lia mucho, el 24 de abril tiltimo, tuvo el Fiscal oportunidad, ofrecida por el departamento de colonizacin, de examinar la lejislacion vijente en lo relativo a tierras de indjenas i a las condiciones de su trasfercncia, gravmenes reales do censos, hipotecas i otros contratos que afectan el dominio, posesin i goce de sus heredades. Sin repetir esa csposicion, por ahora innecesaria i demasiado estensa, bastar traer a la consideracin de V. E. los preceptos espresos de las leyes de 1S52, 1866, 1883 i de 11 de enero del ao corriente, fuera de muchos decretos dictados para afianzar su puntual observancia. Es notable en especial el espedido por el Presidente de la Repblica el 14 de marzo de 1853. Contiene reglas severas para el concierto vlido ele las ventas, arrendamientos de larga duracin i domas contratos que priven al natural del goce de sus heredades, i lo ponen a cubierto de las redes que a su ignorancia i credulidad le tiende la codicia de los especuladores de fuera. No podan celebrarlos sin la intervencin i asentimiento del gobernador departamental, ni ste lo daba sin cerciorarse de la certeza del ttulo de dominio del indjena i de su libre voluntad de enajenar o de estipular. Suscitndose dudas sobre el alcance de estas prohibiciones, declar el gobierno, el 10 de mayo de 1854, que los requisitos prescritos eran aplicables a toda trasfercncia de hijuelas en el territorio do Arauco, fuesen o n indjenas los otorgantes del pacto; i dos aos mas tarde, en abril de 1856, se esceptu del i'igor de las reglas solo lo tocante a las ventas forzadas i en subasta pblica dispuestas por los tribunales. Estos preceptos de vijilaneia i de proteccin han sido repetidos i agravados, lejos de sufrir debilitamiento o relajacin, por la lei do 1866, la de 1883 que los mantuvo por diez aos i la de enero ltimo que prorrog por un trmino igual su vijencia. El natural no puede pues, en tal orden de cosas, celebrar contrato alguno de venta, anticrsis, hipoteca, arrendamientos i los anlogos que lo priven de la posesin de su hijuela, sin previa intervencin i aprobacin del gobernador ele-
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partamental, a cuyo cargo fu despus sustituido el protector de indjenas. Entra en el recinto de la prohibicin el pacto de sociedad celebrado por Millahuan con Becker? La afirmativa, cuestionable a lo menos en opinin del protector de indjenas seor Duncan, es de toda evidencia en concepto del Fiscal. Por la escritura de sociedad, de que se acompaa copia testimoniada, Millahuan pone la mina de carbn sita en La Rapa en manos de Becker. a quien nicamente corresponder esplotarla, dirijir los trabajos, hacer las ventas i compras, la entera i discrecional direccin del negocio, dndole asimismo el derecho de cederlo a su arbitrio a otras personas o compaas. El cacique en cambio, llamado con impropiedad socio industrial, quedar a cargo del establecimiento con un sueldo de ciento cincuenta pesos mensuales i el beneficio de cinco centavos por cada tonelada que se espendiere. En este estrao documento no se determina, como debe hacerse por la le, la costumbre i la naturaleza del negocio, el perodo de duracin de la sociedad, ni se espresa el ttulo de merced del presunto propietario, ni si se encuentra el yacimiento en los terrenos del cacique: limitndose los otorgantes a indicar que la mina La Rapa, ubicada en el departamento de Temuco, fu concedida i mandada rejistrar el 12 de noviembre de 1892 por auto del juez de letras de aquel distrito. Tal es la escritura de compaa. Echase al punto de ver, ademas de los vacos de su testo, cpue cae de lleno el contrato en las prohibiciones de la lei. El cacique Millahuan se desprende i queda indefinidamente desposeido del yacimiento carbonfero i de los espacios adyacentes de suelo que lleva consigo, i de dueo de la mina i del radio legal de su merced,, desciende a mero mayordomo asalariado de su esplotacion i operanos. Un pacto de tal ndole es ciertamente mas serio i de mayor consecuencia que el arrendamiento, la anticrsis, la hipoteca i demas sujetos al asentimiento del gobernador o del protector de indjenas, i no ha podido ser escluido de la intervencin de estos funcionarios a pretesto de que las compaas no constan en la nomenclatura de la lei. Esta no especifica contratos determinados i
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taxativos, sino que seala como meramente enunciativos i de ejemplo los que espresa, admitiendo e incluyendo de rigor los anlogos 0 mas graves i mas contrarios a sus designios. No son otros que los mui visibles i manifiestos, indicados tambin en la esposicion de sus motivos, de precaver a los naturales de las artes capciosas i fraudulentas de los traficantes que sorprenden su candor, especulan con su incuria i les arrebatan sus heredades, dando satisfaccin momentnea a sus vicios mas arraigados i perniciosos, o sujirindoles las mas falaces esperanzas. Es pues evidente, en opinin del Fiscal, que el convenio de sociedad de la mina de Millahuan, supuesto que fuera de su dominio i se hallase comprendida en su hijuela, debi ser sometido a la apreciacin i al asentimiento del protector de indjenas, i parece tambin, a juzgar por el testo del instrumento anexo en copia, que tal hubo de ser la persuasin del notario otorgante, de don Emilio Becker i del propio seor Duncan. En la escritura se dice, en efecto, que el protector de indjenas presencia el acto i lo aprueba; 1 si al final certifica el actuario que el seor Duncan se rehus a firmar, porque segn la lei no era necesaria su intervencin, esta negativa no desvirta el hecho ya consignado de su comparecencia i aceptacin. Porque no es posible salir ele esta disyuntiva: o el protector, si estimaba intil e indebida su asistencia, se hallaba de ms en el ajuste del pacto i en el otorgamiento autntico de sus clusulas de libre estipulacin; i si, por el contrario, lo vio, ley i aprob sus condiciones, debi de rigor dejar con su firma un testimonio literal i constante de su asentimiento. Hai sin duda alguna ambigedad e indecisin, aparente a lo menos, en el proceder de aquel funcionario, i hubiera sido de desear .que obedeciendo a convicciones firmes, claras i deliberadas, tomase o el partido de no inmiscuirse en el negocio, o el de emitir su juicio favorable con plena reflexin, conocimiento i entereza. As habra evitado los cargos de parcialidad que le infiere la representacin de Aldunate, i a que presta algn asidero su actitud vacilante en situacin que la pedia neta, esplcita i bien definida. El Fiscal, sin hallar materia de censura contra el seor Duncan, cree no obstante que el protector de indjenas pudo i debi intervenir en el contrato de compaa, i piensa asimismo que en cum-
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plimiento de las leyes i decretos vij entes, arriba citados, era de su obligacin el rechazo i desconocimiento de sus clusulas. Todo es irregular en aquel convenio. Ni el indjena tenia inscrito i rejistrado su ttulo al dominio del suelo donde yace la mina; ni se seala un plazo o perodo ele duracin a la sociedad; ni era lcito el abandono mas o menos indefinido i absoluto de la propiedad, sin la aprobacin del funcionario llamado a intervenir en la trasferencia. El convenio, en consecuencia, es nulo por estas diversas i poderosas causales.
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Queda por considerar el punto tercero i ltimo de las dudas, acerca del cual llama tambin en especial !a atencin del Fiscal el olicio de remisin del departamento de colonizacin. Versa sobre la capacidad que tenga el empleado de la oficina topogrfica, don Emilio Becker, para contratar con indjenas, segn el tenor i preceptos de las leyes vij entes. La consulta no ofrece mayores dificultados. Es principio de lejislacion jeneral, sealadamente aplicable a la administrativa, que todo jente de la lei o del poder pblico ha de abstenerse, en el ejercicio de su puesto, de actos i contratos de inters personal que recaigan sobre los bienes i negocios en que interviene, son de su cargo directo o de su vijilancia. Es un mero precepto de moral i de decoro que no requiere sancin ni formas imperativas sino cuando decaen las costumbres i se debilita el sentimiento del deber. La lei con todo, presumiendo 'siempre el buen proceder, pero tomando sus precauciones para evitar o correjir el abuso, constantemente ha impuesto estas saludables restricciones: en la materia civil, a los tutores i curadores, albaceas i dems administradores de patrimonio pupilar, de herencias, de bienes ajenos; i en los negocios pblicos, por su naturaleza mas delicados i de vij ilacin mayor, a todo funcionario que entiende enlajestion, contabilidad i manejo mas o menos inmediato de los dineros i haberes del Estado. Seria suprfluo citar las innumerables prescripciones dictadas en este sentido en Chile, iguales tambin a las existentes en todo pais de gobierno regular, siendo solo de notarse, por mas pertinentes al caso en examen, las espe-
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cales i tle mayor severidad reclamadas en las provincias australes de reciente organizacin. El territorio tle Araueo en todo tiempo ha sido objeto de la vijilancia i recelos de la autoridad. En la poca colonial era all el trfico de los espaoles con los indjenas, de violencia de una parte, de artificios dolosos de la otra, el peligro constante i a veces el escollo de la buena administracin, frustrndose amenudo las mejores medidas dictadas por la metrpoli i los virreyes del Per i gobernadores de Chile para infundir en sus ajentes un espritu de equidad, do justicia, de respeto al derecho, i someter a los naturales por el aliciente i goce cierto de los beneficios de la civilizacin. La ineficacia de sus esfuerzos fu la causa principal del fracaso de la conquista en aquella rejion, i de la resistencia de los naturales a un rjimen que solo veian en su aspecto odioso. Por esto nuestros gobiernos nacionales, penetrados del orjen i races del mal, se han esmerado en implantar en el territorio araucano, tan rebelde a civilizacin i sometimiento, el orden civil i social dominante en el resto del pais i de establecerlo con un rigor de principios i de preceptos igual a la fuerza i tenacidad de los abusos que era preciso estirpar. Rijcn pues en las nuevas provincias, i con mayor amplitud i enerja de aplicacin, las restricciones impuestas a toda clase de funcionarios, civiles, judiciales, de orden militar, recayendo con esptecial severidad sobre los administrativos que por sus cargos intervienen prxima o indirectamente en la separacin i sealamiento de las tierras fiscales i de las hijuelas cedidas o dejadas al indijeno, i son los llamados a practicar las delicadas operaciones de formar el plano jeneral ele cada distrito i determinar la heredad de cada adjudicatario. La tarea exije por su naturaleza celo esforzado i absoluto desinters, i no consiente que jente alguno del Estado, sea cual fuere su grado en la jerarqua, grande o pequeo, pueda tomar parte en la distribucin o despertar siquiera la sospecha de un medro personal. A estos fines, de simple probidad administrativa, fueron enclmelos los decretos de marzo de 1853 i dems, repetidos posteriormente, que prohiben a los gobernadores i otros funcionarios comprar, arrendar i ajusfar contrato alguno de negocio i lucro sobre
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heredades de indjenas. Ahora pues quedan escluidos del pensamiento i del alcance de estas leyes i decretos los empleados subalternos de las oficinas diversas, de inspeccin jeneral de tierras, de concesin de mercedes i de ttulos, de planos topogrficos, i dems que intervienen por distintas vas en el repartimiento de las hijuelas de los naturales? La respuesta no puede ser dudosa. El subalterno, al parecer exento de recelo por la humildad de su puesto, es tal vez el resorte mas peligroso, pjorque lleva su influencia en formas sutiles, latentes i sin el correctivo de una responsabilidad manifiesta. El jefe de ordinario confia a su subordinado la labor rutinaria i usual de la oficina, que no es posible revisar i rectificar por s mismo i ha de aceptar como buena i correcta. De aqu la necesidad de precaver a estos servidores modestos, pero de un valimiento considerable i real, de tentaciones i riesgos que los induzcan a faltar a sus deberes. Entran de lleno en el recinto de las prohibiciones de la lei. El empleado JBeckor, socio del cacique Millahuan, desempea el empleo de dibujante en la oficina topogrfica organizada por el decreto de 28 de diciembre do 1SS9, i ha de ocuparse en la obra ardua i complicada de trazar el plano de los terrenos que por la le se han de distribuir entre los naturales o reservarse al Estado, o sea el empadronamiento i censo de un cstenso suelo mal conocido, de deslindes inciertos, do bosques densos e impenetrables a veces, i cuyo dominio so disputan el fisco, los indjenas i los particulares cjue los reclaman con ttulos inseguros o supuestos. Djase ver la importancia capital de los trabajos de tal oficina. Ellos constituyen los elementos i bases del repartimiento de las tierras . as de las que se dejan a los indjenas como de las adscritas al dominio nacional; i su exactitud o deficiencia, subordinadas a la pericia i buena f de los injenieros, dibujantes i otros operarios, forzosamente ha de traer o un resultado satisfactorio i justo, o abusos graves i tan perniciosos como de difcil correccin. La mano del empleado que levanta o ayuda a trazar estas cartas o mapas detallados del territorio debe hallarse al abrigo de toda sospecha de parcialidad i de nteres personal. No era as lcito a Becker formar compaa con el cacique Millahuan para la esplotacion de una mina sita en terrenos de ubicacin i dominio
aun indefinidos i contenciosos, ni obr tampoco correctamente al ajitar i tomar parte activa en las dilijencias que dieron posesin aparente del yacimiento a aquel iiuljena i efectiva e indebida al empleado de la oficina topogrfica. El contrato es a todas luces contrario a los mas elementales principios i reglas ele la moralidad administrativa. H aqu los juicios que se ha formado el Fiscal sobre los tres puntos de la consulta que el ministerio de colonizacin se ha dignado encargar a su examen. Santiago, octubre 17 de 1893.
MONTT,
ACCIDENTES FATALES EN LOS FERROCARRILES DEL ESTADO
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INDEMNIZACIN RECLAMADA CON MOTIVO DE LESIONES MORTALES EN UN ACCIDENTE DE FERROCARRIL DEL ESTADO. S E EXAMINAN LAS RESPONSABILIDADES DE LA EMPRESA.
Excmo. Seor: El ministerio de industria i obras pblicas, por oficio especial de 28 de octubre anterior, ha tenido a bien remitir al estudio del Fiscal la consulta elevada a V. E. por el consejo directivo de los ferrocarriles del Estado, i versa sobre la responsabilidad de la empresa por cierto siniestro ocurrido en la lnea de Santiago a Valparaso. He aqu el caso que suscita las dudas del Consejo: En 5 de mayo ltimo hubo un chocpue de trenes en el ramal urbano de Bella vista, dentro de la ciudad de Valparaso, causando el accidente, ademas de perjuicios considerables al material rodante i maquinaria, serias heridas i contusiones a varias personas i de carcter mas grave al pasajero Juan Ramrez. Este falleci el da siguiente. Mara Amagada, su viuda, a poco del siniestro i de la muerte de su marido, se present al Consejo reclamando resarcimiento del dao material inferido a ella i a sus cuatro hijos en infancia i en completo desamparo. No posean otros recursos de subsistencia que la industria i trabajo de Ramrez; i ya que la colisin se produjo por culpa de un empleado de la empresa, segn es notorio i lo reconoce el Consejo, debe ste responder de los actos de sus ajentes, i en equidad i en derecho no podr negarle la indemnizacin que repite i estima en diez mil pesos. Esta suma, sin ser adecuada, aliviar a lo menos su desgraciada situacin. Llamado el Consejo a deliberar sobre esta peticin, que reviste la ndole de verdadera demanda judicial, no halla en las leyes ni en la jurisprudencia disposiciones o precedentes que le sirvan de gua o lo pongan en aptitud de resolver el caso con algn acierto, Los tribunales, si bien han fallado los de heridas i otros anlogos, aun no han tenido ocasin de pronunciarse sobre la responsabilidad de la empresa por muertes, ni de graduar la que conjunta o
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separadamente corresponda al propietario de los ferrocarriles i a sus ajentes mas o menos culpables de un siniestro; i la lei especial de 4 de enero de 1884, organizadora del servicio de las lneas del Estado, no contiene tampoco reglas concretas o jenerales rpie ayuden a resolver la actual dificultad. El artculo 15, en su inciso 4. ,
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tal vez el nico aplicable, faculta al consejo directivo slo para arreglar amigable i estrajudicialmente contiendas menores, sin autorizarlo, aun en esas eventualidades, para conceder resarcimientos que excedan de mil pesos. La reclamacin de la viuda de Ramrez sale por lo tanto del recinto ele sus atribuciones, i ha de ser atendida por el Presidente de la Repblica o juzgada por los tribunales ordinarios. Son estos los motivos que inducen al Consejo a solicitar las instrucciones superiores i las rdenes de V. E.
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Comprende la consulta dos puntos mu distintos i que han de ser eonsideraelos separadamente, a saber: primero, el de la competencia del consejo directivo i del propio gobierno para entender en las reclamaciones provenientes de muertes o de heridas mortales causadas en el trfico de los ferrocarriles clel Estado; i segundo, el de la responsabilidad que en derecho afecto al Estado, como empresario do trasporte i acarreo, por las prdidas de vidas que traiga un siniestro, i segn las circunstancias del accidente puede ser amplia, dbil o nula, o recaer sobre el solo erario pblico, 0 pesar sobre los empleados que por su culpa orijinaron el dao. De estos puntos es sin duda el segundo el mas oscuro i de mas difcil investigacin. A primera vista parece clara la nocin de la responsabilidad que grava a todo empresario de acarreo i trasporte de viajeros i mercaderas, a quien un principio de razn i de equidad, regla tambin de derecho positivo, obliga a cuidar de la persona u objeto que traslada de un lugar a otro por precio cierto 1 segn contrato mas o menos espreso, i a restituirlo sin deterioro ni dao en un trmino definido. Estos deberes, inescusables respecto de las cosas, naturalmente recrecen en la conduccin de la jente confiada en la probidad, pe-
RESPONSABILIDADES EFECTIVAS DE LA EMPRESA
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ricia i dilijencia del empresario, en cuj as manos pone su vida con absoluta i necesaria confianza i sin tomar amenudo parte alguna en los procedimientos de locomocin i del viaje que le concierne tan de cerca.
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El trasporte de pasajeros ha sido siempre el objeto de la viva solicitud de las leyes, ya ele las que imponen severas responsabilidades al empresario, ya tambin de las que intervienen en la construccin de las vas, de las naves, su carga, estiva, itinerario, etc.: vijilancia que ha do aumentar cuando el trnsito se opera por la ajencia tan complicada i pieligrosa de los ferrocarriles a vapor. El pasajero en estas mquinas, secuestrado, pasivo i llevado como carga, no tiene voluntad ni criterio propio, no emite una opinion, no puede prevenir ni aun conocer el peligro, ni detener o acelerar el movimiento de la locomotora; i ciegamente ha de fiar en la intelijencia i destreza del maejuinista cpre la dirije, del conductor del tren, del empleado que vijila los cambios, de los obreros encargados de mantener despejados los rieles i la lnea: de todos los ajentes en fin, superiores o subalternos, que entienden en el manejo i juego regular de los aparatos tan compdejos del movimiento, traccin i manejo ele un ferrocarril. Fluye aqu la nocin cierta ele responsabilidad, que por la naturaleza de las cosas ha de ser correlativa ele la amplitud de la accin que se ejerce i de la confianza depiositada por el viajero en el empresario de trasporte. Pero este principio, obvio, aceptado e innegable desde el punto de vista abstracto, halla en su aplicacin prctica obstculos i dificultades a veces superiores a la sagacidad mas penetrante del lejislador i a la mas consumada versacin ele los tribunales llamados a interpretar las leyes i hacer efectivos, en su justa medida, los deberes de la responsabilidad. Cul es la que incumbe de cierto al empresario en los accidentes o siniestros? Es solidario de las faltas, culpa i malicia de sus ajentes? Puede separarse i dividirse segn los casos i las personas que causan el dao, o debe ser para el reclamante colectiva e indivisible? Pesa sobre el Estado empresario lo misino que sobre un particular o una compaa ordinaria de acarreo?
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I despejada la responsabilidad de la empresa i de sus ajentes, ser todava necesario investigar si tambin la asume por actos de estraos a su servicio, de personas del pueblo que por accidente o de propsito obstruyen la lnea, remueven los rieles i causan as choques, dislocaciones o siniestros fatales. Vendrn en seguida las dudas que suscite el grado de delincuencia de los maquinistas i empleados, cuya culpa puede provenir de impericia, de descuido, de grave abandono de sus deberes, 0 tambin de un error inocente, de un estravo pasajero de su lucidez i facultades, de una enfermedad que paralice sus rganos o perturbe su criterio. Surjirn asimismo las cuestiones sobre las causas mas o menos fortuitas que atenan i estinguen la obligacin de subsanar el dao que escap a la previsin, fu superior a la dilijencia i acaeci por su trastorno de los elementos i de las fuerzas naturales. U n aluvin, el aterramiento de un escarpe, la caida ele un puente, el hundimiento i obstruccin de un tnel, el siniestro producido por la esplosion de plvora, dinamita o materias inflamables, un incendio en los trenes o en los ejes i ruedas de los carros, un naufragio, una tempestad i tantos otros acciolentes parecidos, eximen de culpa i cuenta al empresario ole trasporte terrestre i martimo, 1 entran en la clase distinta de las responsabilidades anormales derivadas de contratos aleatorios, o constituyen casos en que el dao producido por ajencas desconocidas ha de ser soportado sin indemnizacin ni quejas i como un azar ineludible de la vida. I stas, con ser tantas i tan dificultosas, no son las solas dudas que surjen en la aplicacin prctica de las nociones de responsabilidad. Ocurre tambin, entre muchas otras menores, la de graduar el dao i de asignarle por el majistraelo un adecuado resarcimiento. La mercanca tiene un precio comercial sujeto por lo comn a tasa uniforme i a leves alteraciones, i no puede costar mucho al juez avaluar, en vista del billete de acarreo i del peso i medida del bien perdido, la indemnizacin que repite el dueo i debe el porteador. Un hectolitro de trigo, un buei de abasto, una barra de cobre son de valor conocido, i si otros efectos son trasportados con sig-
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nos menos visibles i conocidos, por lo mismo de mas difcil estimacin, hai a lo menos la facilidad de acreditar su especie i calidad, el contenido de las cajas o fardos que ocultaban su valor real. Nunca faltan datos que ayuden al juez, ausiliado por el inters vijilante de las partes, a conocer el mrito siquiera aproximativo de la mercanca reclamada, i a sealar un resarcimiento no mui distante de lo justo La responsabilidad por prdidas materiales no es pues la tarea mas ardua de la lei o de su aplicacin por los tribunales.
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Mas cules sern las reglas i principies adaptables a la estimacin i resarcimiento de los daos causados por herirlas o lesiones, i de los mucho mas graves, e irreparables en gran parte, que trae la muerte del pasajero a su viuda, hijos i otros deudos? Imposible definirlos con certeza, i aun establecerlos como meras bases ausiliares. Esto escapa a la ciencia mas profunda, a la mas fina sutileza, al anlisis mas penetrante i elaborado. Desde que la vida humana no tiene precio i es igual para todos en su mrito absoluto, la nocin del resarcimiento por la muerte de un individuo, ya que alguno se deba a su familia, carece de base fija i segura, i forzosamente ha de quedar subordinado a apreciaciones caprichosas i arbitrarias. No asiste al leji.-dador principio alguno cierto que imprima equidad a sus preceptos jenerales o pueda guiar al juez en sus fallos. Cmo se estimara el dao en cada una de las condiciones tan varias de la jerarqua social, ya que en Chile nos hallamos exentos de graduar tambin la escala de una jerarqua poltica de castas i de clases privilejiadas? En un choque de trenes donde viajan pasajeros de tres categoras, la opulenta, la mediana, la indijente, perecen por accidente casual, perecen aun por culpa de un maquinista o conductor, un propietario de gran caudal, un industrial que conduce su negocio con raro acierto i beneficio, un abogado de vasta clientela, un empleado subalterno a sueldo, i muchos artesanos i obreros a jornal i sin otro patrimonio que su juventud i su vigorosa constitucin.
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Supuesta la responsabilidad de la empresa i bien despejadas las oscuras i numerosas cuestiones arriba indicadas, faltara todava al majistrado, a no dudarlo, una regla fija o siquiera de buen criterio para calificar i medir estos cargos tan diversos i asignarles una satisfaccin do mediana equidad. Porque, o confunde a todos en la nocin elevada de la identidad absoluta ele precio de cada vida, o avahia la prdida segn la condicin do fortuna, do habilidad i de hiero peculiares del muerto en el siniestro. En la primera hiptesis, la cierta en el orden moral, el juez equiparara al jornalero con el industrial afortunado, i dara a entrambos sendas indemnizaciones, que pareciendo a- los deudos del uno jenerosas i basta prdigas, tendida la familia del otro por risibles e insultantes. En la segunda, la sola aplicable en el orden legal, el majistrado se veria obligado, ya que telo resarcimiento por su naturaleza i por su espre.sion verbal ha de sor proporcionado al dao, a investigar el estado de negocios i la capacidad profesional do cada uno de los fallecidos, a fin de asignar a sus herederos algo aproximadamente igual a su prdida material o de fortuna i lucro. Echase al punto de ver que esta base no es mas segura ni mas practicable cpie la anterior, saltando tambin a los ojos la imposibilidad de que una empresa, sea do la compaa mas opulenta, sea la del Estado mas rico i prspero, pudiese sobrellevar carga tan abrumadora. Un desastre cualquiera, tal como suelen ocurrir en los ferrocarriles mejor dirijidos, conducira a la sociedad a quiebra i liquidacin, u obligara al Estado, puesto que un gobierno no hace cesin de bienes, a desprenderse de prisa de negocios de tamaas continjencas i azares. Porque el siniestro que caus tan graves daos a los viajeros, los trajo tambin a la mercadera perdida o averiada; destruy mquinas, viaductos o puentes, hundi tneles, aterr la via o produjo en fin otros perjuicios de costosa reparacin. Queda as de manifiesto que ninguna de las dos bases de apreciacin, i no hai otras, ofrece al legislador ni al juez reglas de mediano acierto para estimar el dao material causado por la muerte oled pasajero en un siniestro, i que la idea ele la responsabilidad, elemental i evidente en su concepcin especulativa, esca-
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pa o se resiste a tomar formas tanjibles en su aplicacin a las cosas, i, por decirlo as, no cristaliza ni se encarna en doctrina i precepto claro de derecho. Esto esplica por qu en Chile, donde la lejislacion ha alcanzado considerables progresos, no se ha dictado todava la le especial que determine los casos de responsabilidad de las empresas de ferrocarril de particulares, de compaas o del Estado, i la falta de un estatuto anlogo en los paises de mas adelantada civilizacin, de mas amplio comercio i de lneas mas antiguas i estensas. Entiende el Fiscal (pe aun so aguarda su promulgacin en Inglaterra, en Francia i en los Estados Unidos. All, lo mismo que en Chile, es reconocida en pidneipio la nocin de que toda empresa de acarreo i trasporte debe cuenta del dao por su culpa i la de sus ajentes inferido al viajero i a su propiedad; pero este axioma, derivado del derecho natural i constante en el derecho escrito, no se ha espresado en estatutos legales que lo desarrollen en reglas claras, netas i bien definidas que den solucin a las dudas, sealen los deberes i trminos de la responsabilidad, clasifiquen con exactitud las acciones de los reclamantes i tracen al juez lneas ciertas de conducta i de criterio. En la jurisprudencia de aquellos paises, tal como la esplican los espositores i tratadistas, la demanda de resarcimiento deducida de la responsabilidad del empresario es amenudo repelida con xito pleno a favor de la escepcion del caso fortuito, a que siempre se imputa el siniestro: i si por acaso se llega a descubrir o acreditar que el dao fu del hecho i culpa de los servidores de la empresa o de personas estraas, todava se produce la escusa plausible ele ser personal la responsabilidad criminal i no trascender al cuerpo, compaa o sociedad que empleaba al causante. Es pues de suponer, segn estas doctrinas, que los siniestros frecuentes i graves que acontecen en Europa i en Estados Unidos, no hayan trado a las empresas sino descrdito, reproches morales i de opinin i el costo de las reparaciones tan crecidas que oca. sionan, quedando libres de indemnizaciones por heridas i muertes; i todo dispone a creer que la compaa del ferrocarril de Escocia no dio resarcimientos a los herederos de los innumerables pasajeros que no ha mucho perecieron en el puente del rio Clydc, ni la
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de Jnova a los sepultados por un derrumbe en el litoral de Toscana, ni otras en casos de notoriedad universal por el nmero de vidas perdidas en los desastres. Esto sin contar los accidentes que de intento produce la malicia de las asociaciones anarquistas i revolucionarias, cuya audacia i furor, alentados por la impunid i el artificio impenetrable de sus maquinaciones, cobran cada di mayores brios i causan mas frecuentes i criminales siniestros.
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Pasa ahora el Fiscal a examinar el punto segundo de la consulta del consejo directivo, o sea ele la competencia de ese cuerpo i de las autoridades administrativas, aun la suprema del Presidente de la Repblica, para conocer de las reclamaciones que se deduzcan contra la empresa por los deudos prximos de las personas muertas o gravemente heridas en un siniestro de los ferrocarriles del Estaelo. Es la cuestin hoi til i pertinente, la sola tambin que requiere un dictamen preciso i definido; i si el Fiscal ha insinuado las que suscita el principio jeneral ele responsabilidad, arriba indicadas a la lijera, lia sido con la mira nica do poner de resalto ante V. E. la seriedad i trascendencia ele las (pujas i cargos de la viuda de Juan Ramrez i de las personas que al presente o en lo sucesivo se encuentren en la misma condicin. La mera enunciacin de la demanda, nombre el mas apropiado a la solicitud de Mara Amagada i de sus menores hijos, revela a todas luces que es por su ndole esencial un caso contencioso, estrao a las atribuciones privativas del consejo i del poder ejecutivo, i de la peculiar competencia de los tribunales. V. E. carece por entero ele jurisdiccin propia, i con mayor razn no la poseen los ajentes que derivan sus facultades de la delegacin constitucional de V. E.; i no est tampoco en el orden de nuestro rjimen de gobierno, basado en la separacin absoluta do los poderes pblicos, el que un consejo administrativo mas o menos dependiente de V. E. ejerza funciones judiciales, invadiendo las nicamente adscritas al recinto de la majistratura. No pudo la lei de 1884, orgnica de la jestion de los ferrocarriles del Estaelo, alterar ni conmover un axioma fundamental en
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nuestro rjimen poltico, i naturalmente debi circunscribirse, como lo hizo en efecto, a trazar la planta i obligaciones de los empicados de la empresa, las relaciones de estos aj entes entre s i con el consejo directivo, el grado de iniciativa dejado a este cuerpo, los casos en que ha de subordinar sus actos al departamento de gobierno de que depende, los derechos i sueldos de los servidores permanentes o tenrporales de la empresa, la condicin espoecial de los empleados p>or contrato, i todo lo concerniente, en fin, a la buena administracin de las vas frreas que el Estado ha creido conveniente construir a sus espensas i espidotar en los trminos de un particular o de una compaa ordinaria de trasporte i acarreo. La lei de 1884, encaminada al solo fin de organizar con acierto la administracin de los ferrocarriles del Estado, se abstuvo de investir al consejo, aun al propio Presidente de la Repxblica, de toda facultad que no fuese requerida de necesidad para el logro de sus designios, ciertos i definidos, i cuid sealadamente de no adscribir al consejo atribucin alguna de carcter judicial i privativa de la competencia de los tribunales. As lo manifiestan su espritu i su testo, donde consta esta discreta reserva en el doble sentido afirmativo i negativo, es decir, en las clusulas que establecen la jurisdiccin de los tribunales en casos litijiosos, i en las clusulas que limitan las facultades del consejo a las solas jestiones del manejo i direccin econmica e industrial de la empresa. Bien lo prueba, desde luego, la importante declaracin consignada en el artculo 7." All la lei, a la vez que define la ndole jurdica de la empresa, que llama industrial i de acarreo i trasporte, seala la jurisdiccin local a que ha de acudir el reclamante de prdidas i deterioros de mercaderas, i al indicar el sitio de la competencia judicial, afirma de rigor el principio de la esclusiva i peculiar de los tribunales ordinarios. Puede llevarse la queja al juez de la estacin del recibo o al juez de la estacin de la entrega de los efectos porteados; i en cuanto a las demandas por daos provenientes de accidentes de ferrocarril, de que se pretenda hacer responsable a la empresa, prescribe el inciso 2. del mismo artculo 7., se deducirn tambin ante el juez compltente del lugar del accidente o siniestro. 67
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Esta sola disposicin de la lei bastaba a persuadir al consejo directivo, en concepto del Fiscal, de que la reclamacin o demanda de la viuda Arriagada i de sus hijos no le corresponde, no corresponde aun al conocimiento de V. E., i ha debido remitirse sin vacilaciones ni dudas al de la justicia ordinaria. Recae sobre algo harto mas serio que un cargo a la emjn-esa por estravo, prdida o deterioro de mercaderas; i si estos perjuicios, relativamente exiguos i de poco momento, sonde la competencia de los tribunales, con mayor razn han de ir a sus estrados, en busca de investigacin prolija i de acertado fallo, los que ocasione una herida grave o la muerte de pasajeros en un siniestro casual o culpable. Ya antes se espusieron de prisa i como meros ejemplos las dificultades tan arduas que suscita la aplicacin judicial i prctica de la nocin de responsabilidad de las empresas de acarreo i trasporte martimo i terrestre, singularmente agravadas en la locomocin o viabilidad tan delicada i compleja de los ferrocarriles: i bien se echa de ver que no es un consejo administrativo el llamado a despejar problemas oscuros que exijen profundo conocimiento del derecho i de las leyes, el hbito de interpretarlas con espritu atento, reposado i sereno, el amor intenso de la justicia, el deseo del acierto que ella prende en el nimo del juez, el anhelo vehemente de prestijio profesional i el temor saludable de ser correjido por un tribunal superior. Tales mviles i resortes, poderosos i de eficacia con el juez, son necesariamente flojos i de escasa influencia en los cuerpos o consejos estraos a los deberes de la majistratura i compuestos de ordinario de personas provistas de otra clase ele aptitudes i merecimientos. El consejo directivo, al dudar de su competencia elevando a V. E. una consulta que tampoco afirma la de V. E. mismo, ha probado reserva i circunspeccin laudables i el sano propsito de limitar su accin al desempeo de sus funciones definidas i taxativas. No son por cierto de su cargo las del orden judicial. Ayuda a esta interpretacin de la lei de 1884, materia del presente examen, lo prescrito por la misma en el art. 78, donde se confirma i repite casi en trminos idnticos la declaracin del artculo 7. arriba citado. Vuelve all a declararse que los ferrocarriles del Estado, considerados como empresa industrial de acarreo
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i trasporte, estn sujetos a las leyes vijentes sobre esta clase de empresas: lo que vale decir i establecer que en su carcter de entidades de derecho, de personas abstractas, se encuentran dentro de la rbita de las leyes comunes, carecen de privilejios, litigan en fuero ordinario en materia civil i criminal i estn sujetos a los preceptos del cdigo de comercio o de los estatutos especiales que se dictaren sobre sociedades colectivas o annimas de trasporte terrestre o martimo. Ahora pues, ninguna de estas empresas de viabilidad o locomocin, de naves a vapor, de lneas frreas, de dilijencias o carruajes, etc., puede rehusar el deber de la responsabilidad ni la comparecencia ante los tribunales por demandas de daos provenientes de heridas o muertes en un siniestro, no siendo vlidas las reservas que en sentido contrario consignaren en sus estatutos o se ese ' presaren como estipulaciones escidtas en los boletos o billetes de porteo. La indemnidad as alcanzada adolece ele un vicio orijinario e insanable de nulidad; porque la le, dispuesta siempre a respetar los pactos i la libre voluntad que los contrae, veda solo, en inters de la moral i de la dignidad humana, aquellos en que el poderoso impone i el humilde acepta el sacrificio de acciones irrenunciables, i que llevan consigo derechos individuales revestidos tambin de la ndole de principios de orden social, A ninguna empresa de trasporte en consecuencia le seria lcito dictar a los viajeros la clusula inicua i nula de renunciar a la proteccin de la lei i de la justicia por los daos casuales o culpables que les infiera un accidente, i a perseguir la responsabilidad civil o criminal afecta a la empresa misma o a los ajentes que por su hecho i su falta causaron el siniestro i las heridas o muerte del pasajero. La empresa del ferrocarril del Estado se encuentra en estas condiciones de derecho comn, i ha de contestar las demandas i seguir los pleitos de resarcimiento en la propia forma de un particular o de una compaa cualquiera. La lei de 1834 repetidas veces declara que no goza de privilejio o esencion alguna, confirmando el principio, que fuera de conveniencia evidente si no lo estableciera su manifiesta moralidad, de que el Estado especula-
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dor, industrial, comerciante, manufacturero, etc., es igual a los ciudadanos que csplotan las granjerias anlogas i aceptan en su plenitud deberes que, llevando el semblante de gravosos, en realidad son las mejores garantas do crdito i de acierto. Todo privilejio, si ofende de pronto solo al (pie lo padece, no tarda en esterilizar los esfuerzos i agotar los beneficios de quien lo impone i lo lucra. Viene por ltimo a robustecer estas apreciaciones, que el Fiscal tiene por fundadas i ciertas, el propio inciso 4. del artculo 15 de la lei de 18S4, que el consejo consultante cita, i donde cree encontrar un principio de competencia, a lo menos ambigedades que prestan asidero a dudas plausibles. Un lijero anlisis dar a conocer que la lei en aquel lugar, como en las dems clusulas de su testo, no confiere al consejo jurisdiccin alguna para dirimir o resolver por s mismo las quejas de indemnizacin por danos de mercaderas, heridas, muertes, etc., de que han de entender vnicamente los tribunales ordinarios. El inciso 4. del artculo 15 reconoce al consejo cierta facultad que no le es peculiar i est en las usuales de todo cuerpo que administra bienes, dirijo una empresa de comercio, ferrocarril, lineado vapores, establecimientos de minas u otro negocio industrial, a saber: la de celebrar con los reclamantes que se creen o son lastimados por sus actos, conciertos amistosos ele arreglo que eviten litijios ulteriores i den alguna satisfaccin a las quejas. Es sta i solo sta las autorizacin conferida por la lei al consejo, i limitada todava a una cantidad mxima ele resarcimiento. Puede acordar el ajuste a condicin, primero, de ser voluntario o cstrajudicial, i despus, de no ofrecer por el perjuicio mas de mil pesos. Caso de repetirse suma mayor, que tambin parezca justa i adecuada al d uo inferido, el coosejo debe elevar el negocio al conocimiento i resolucin del gobierno. I esta facultad de transijir, con ser as tan restrinjida, se halla tambin sujeta a la reserva de ejercerse solo cuando se estime plenamente justificada la falta, prdida o dao i la responsabilidad de la empresa i sin perjuicio ele la que corresponda al empleado culpable del accidente.
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Queda de manifiesto, en vista de la estructura jeneral i de las clusulas literales de la le de 1SS4, que el consejo directivo carece de jurisdiccin por entero para entender en las quejas por daos materiales, i mayormente de los derivados de heridas i muertes, siendo cierto tambin que V. E. mismo, investido de atribuciones meramente administrativas mui altas, pero limitadas i taxativas, no puede conocer de reclamacin alguna, revestida del carcter de litijio o demanda contenciosa. La de la viuda de Ramrez entra por consiguiente en la esfera propia i peculiar de los tribunales. Verdad es que la lei de 1884 contiene algunas disposiciones relativas a la indemnizacin debida en caso de heridas i de muertes. El artculo 66 concede al empleado que sufriese lesiones en el servicio el goce do sueldo ntegro durante su curacin,si sta no demorase mas de seis meses, i el artculo 67 asigna a la viuda i deudos prximos del que falleciere por causa de un siniestro una suma igual a los emolumentos de un ao. Pero estas indemnizaciones, amplias, medianas o exiguas, son atribuidas nicamente a los servidores de la empresa, i no se aplican a los estraos que padecieron heridas o muerte en un accidente de trenes, choque, desrrielamiento u otro cualquiera. Es tambin mui dudoso que la familia del pasajero, fuera de primera, de segunda, aun de tercera clase, se diese por contenta de tan escaso resarcimiento. Lo prueba la demanda de la viuda Amagada. Ella, con ser su finado marido un artesano u obrero, exije la suma de diez mil pesos, que apenas estima adecuada a su subsistencia i a la de sus cuatro menores hijos: suma que no obstante excede, en la planta de sueldos de la lei, en dos mil pesos al del director jeneral, casi en el doble al del jefe del ramo de esplotacion, cuatro veces al de ios contadores ordinarios, i en proporcin mayor al de los empleados subalternos. De suerte que las asignaciones luctuosas de la lei de 1884, adscritas a los solos servidores de la empresa, no serian para los de fuera bases tiles de apreciacin ni trminos de analoja, ni ofreceran al juez dato alguno auxiliar que ayudase a ilustrar su discernimiento i a fallar con acierto la demanda de los deudos del viajero que perece en un siniestro.
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Ser as preciso que los tribunales, los nicos poderes llamados a despejar i resolver estas delicadas cuestiones, acudan, ya que falta i tardar acaso largo tiempo una lei especial, de mui laboriosa preparacin, a los preceptos jenerales que constan en los cdigos civil, de comercio i penal, sobre las responsabilidades de las empresas de trasporte i acarreo; i en ltimo caso, supuesto el vaco, silencio o deficiencia del derecho escrito, a las mximas de razn i de equidad que guien la conciencia i el criterio del juez necesariamente obligado a escuchar las quejas i pronunciar una sentencia. Esta tarea, siendo en estremo dificultosa, no superar al esfuerzo, sagacidad i ciencia de nuestra judicatura; pero reclama competencia especial, ajena por lo comn en el hecho, como siempre lo es en el sentido constitucional i jurdico, a las autoridades del ejecutivo encargadas de los negocios i materias de mera administracin. Solo a los tribunales corresponde, per lo tanto, el conocimiento de la accin promovida por la viuda Arriagada, i las anlogas o parecidas que susciten los accidentes fatales de nuestras vas frreas,. bien sean del dominio del Estado o de individuos i compaas privadas. Tal es la conclusin que sujiere al Fiscal el estudio de la consulta dirijida por el consejo directivo de los ferrocarriles del Estado al departamento de industria i obras pblicas i que ese ministerio se ha dignado remitir a su examen. Santiago, diciembre 15 de 1893.
MONTT.
CONTRATOS IRREGULARES DE OBRAS PBLICAS
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OBRAS
PBLICAS CONTRATADAS POR LOS MINISTERIOS
FUERA
DE
PRESUPUESTO I DE LEYES ESPECIALES. ESTOS ABUSOS
NECESIDAD D CORREJIR
Excmo. Seor: La direccin del tesoro ha juzgado necesario observar al departamento de industria i obras pblicas ciertas irregularidades que le crean una situacin embarazosa en estremo, i de verdadero conflicto en sus deberes de guardar las leyes i de cumplir los decretos espedidos por V. E. En su oficio de representacin, de 25 de octubre ltimo, espone al ministerio que amenudo se le notifican demandas provenientes de trabajos contratados i ordenados por el gobierno sin provisin de fondos asignados al efecto en los presupuestos o en lei especial que autorice el gasto; i que en presencia de las disposiciones de las leyes constitucionales i secundarias, tambin de las que organizan las oficinas de rentas, la direccin del tesoro no puede escusar el ilesconocimiento de actos que carecen de eficacia i de lejitimidad i a su juicio no obligan al fisco. Este como entidad representativa del erario nacional no posee otras facultades que las atribuidas privativamente a sus ajentes, o las sealadas en los estatutos que reglan de permanencia sus puestos i funciones, i solo es hbil por lo tanto para ajitar las causas, ya sea promovindolas, ya contradicindolas, que traen su orjen de obras i negocios concertados por el ejecutivo en virtud de sus poderes o ele una autorizacin especial del congreso. El director del tesoro cita a este propsito varios artculos de la constitucin que reservan a la lejislatura el voto anual de los presupuestos, la inversin de los caudales pblicos, los gastos de la administracin del Estado, la facultad de contraer deudas, crear o suprimir empleos, i el deber impuesto a las tesoreras de la Repblica de no hacer pago alguno sin previo decreto gubernativo que lo ordene i donde se esprese la lei o partida del presupuesto que lo justifique.
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No obstante estas disposiciones, repetidas veces consignadas en la carta fundamental i en las leyes secundarias, los departamentos de gobierno suelen celebrar contratos de obras pblicas desprovistos de las condiciones regulares i esenciales de su validez, creando as a las oficinas de rentas, a los tribunales i a la propia administracin ejecutiva, dificultades i perturbaciones ele mucha seriedad i trascendencia. Tal es el abuso de veras grave denunciado por la direccin del tesoro. Esta oficina se limita a solo llevarlo al conocimiento de V. E., a fin de que en su sabidura i celo le ponga remedio, o por lo menos tome medidas (pie conciben los deberes primordiales de la direccin, de guardar las leyes i defender los intereses del lisco, con el deber subalterno, pero inescusable, de cumplir los decretos emanados de la autoridad suprema de V. E. Llamado a opnar el fiscal de hacienda, este funcionario en su vista de 14 ele noviembre anterior se adhiere por entero al parecer de la direccin del tesoro; i estimando por su parte mu serio el abuso denunciado, cree que el gobierno debe recabar del congreso nacional alguna medida lejislativa que imponga responsabilidades pecuniarias a los secretario? ele Estado que celebren contratos u ordenen trabajos sin provisin de fondos por lei especial o la jeneral de presupuestos. El fiscal de hacienda cunte su juicio en la intelijencia de ser ciertas, por mas que parezcan poco verosmiles, las irregularidades delatadas por la direccin del tesoro,
Tal es la cuestin sometida al examen del Fiscal por el oficio especial de 5 del corriente diciembre. Ella, ya que merezca el nombre do tal, puede versar sobre el testo, la mente i designios de los preceptos constitucionales i legales que vedan al ejecutivo celebrar contratos i estipular obligaciones sin autorizacin espresa del congreso, o bien sobre los procedimientos que afiancen la observancia cabal de principios que a un tiempo son la base de nuestro rjimen de gobierno i de toda administracin correcta i
seria.
Bajo uno i otro aspecto, ya el de la doctrina constitucional, o
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bien el del cumplimiento severo de los preceptos que son su emanacin necesaria, la consulta de la direccin del tesoro es fcil i obvia hasta el grado de parecer suprflua i ociosa, i llega a infundir alarma, sea permitido observarlo, por lo mismo que son de tan plena evidencia los puntos sobre los cuales recaen las dudas. No se concibe, en efecto, como puede despertarlas una disposicin que en nuestro sistema constitucional reviste los caracteres de un axioma fuera de toda disputa i libre de interpretaciones elsticas i arbitrarias; ni es posible tampoco que en un rjimen ordenado i regular de gobierno, cual ha vuelto a serlo el de Chile desde la caida de la dictadura, se pida al Presidente de la Repblica la correccin de abusos abiertamente i sin embozos atribuidos ad propio Presidente de la Repblica, pues son de l culpa i del hecho ole los secretarios de Estaolo que obran a su nombre i comprometen su responsabilidad. La consulta del director del tesoro asume as ndole i proporciones de estrema gravedad; i a ser ciertos los abusos denunciados, como por desgracia lo parecen, daran mrito, antes que a una representacin a V. E., a los procedimientos conminatorios i de rigor que prescribe la constitucin i tienden a reprimir i castigar las trasgresiones de le en que puedan incurrir los secretarios 0 ministros del Presidente de la Repblica. Porque siendo V. E. responsable de los actos colectivos o individuales de los miembros del gabinete, aunque esta responsabilidad no se haga efectiva durante el perodo de sus funciones, mal puede juzgar lo que real 1 legalmente es de su cargo, alcanz su asentimiento o tuvo su aprobacin, i no admite por su naturaleza disyuncin de culpas ni de procesos. Se comprende que en una monarqua, donde el soberano es inviolable i nunca solidario de sus ajentes o consejeros, el jefe del Estado oiga i acoja las quejas contra sus ministros; pero en el sistema de la Repiblica, donde el jefe del Estado gobierna con sus secretarios i debe cuenta do sus actos en trmino mas o menos prximo, no parece regular se e denuncien los abusos que se suponen son propios o de su accin conjunta e indivisible. El Presidente de la Repblica en la teora constitucional no puede ser juez de sus secretarios, porque estos como sus ajentes asumen 68
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la condicin legal de cmplices o co-reos del delito o trasgresion incriminados. Solo una buena prctica parlamentaria, imitada de los paises de mejor i mas acertado funcionamiento de las instituciones libres, ha introducido en Chile el procedimiento saludable, no exento con todo de peligro, de las censuras del congreso o de una de las cmaras al gabinete, i con la mira de inducir al jefe de la Repblica a modificar ntegra o parcialmente su personal i llamar consejeros mas gratos a !a opinin pblica o al congreso mismo. Este discreto arbitrio, sin emanar de un precepto literal de constitucin, armoniza con su espritu i designios superiores i halla tambin su justificacin en el derecho cjue inviste una de las cmaras, la de diputados, de entablar las acusaciones que la otra, el senado, debe sustanciar i fallar para los solos efectos ele la remocin i del enjuiciamiento ordinario i posterior de los ministros. La facultad de acusar comprende la facultad menor de apercibir o prevenir al justiciable eventual, a fin de contenerle a tiempo en sus estravos, o de escitarle a dejar el cargo que desempea con poca fortuna, tino o acierto. La censura parlamentaria es as un resorte til en la estructura i funcionamiento ole telo gobierno representativo. * * * Es peculiar del solo congreso, en concep>to del Fiscal, la vijilanca lejtima i eficaz de los actos i decretos del Presidente do la Repblica i de los secretarios de Estado que los acuerdan, los sujieren o los aceptan bajo su responsabilidad individual o solidaria. Los otros arbitrios, ora el epue insina el director del tesoro, ora el propuesto por el fiscal de hacienda, no son bastantes a correjir abusos que las leyes en vigor no han logrado estirpar i requieren, por su persistencia i la tenacidad de sus raices, la accin rigorosa del nico poder en aptitud i con fuerzas para enmendar los yerros del ejecutivo. El director del tesoro con entereza laudable i que en grado igual acredita su celo i la paciente longanimidad del gobierno, denuncia al ministerio los actos irregulares del propio ministerio,
M E D I O S D E C O R R E J I R ESTOS A B U S O S
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i este a su vez, escuchando sin enfado los cargos que se le dirijen, solicita consejo de los funcionarios encargados de velar por el cumplimiento de las leyes. Prueba esto que hai una clara conciencia de la incorreccin i el anhelo sincero de restituir las cosas a su orden normal. Ahora cul puede ser el remedio eme se aplique con acierto i eficacia? Como se lograr evitar en lo sucesivo que los secretarios de Estado se abstengan, cual es de su notorio deber, de celebrar contratos de obras pblicas no autorizadas por leyes especiales o la jenera! del presupuesto? Convendr, segn lo insina el director del tesoro, desconocer estos pactos ante los tribunales, dejar sin contendor a los demandantes, i forzarlos a entablar su accin contra los ministros personalmente i como responsables nicos de sus actos ilcitos i arbitrarios? O ser mas conducente i api-opiado el recurso, propuesto por el fiscal de hacienda, de dictar medidas lejislativas que impongan multas i apremios pecuniarios a los ministros trasgresores? Bien se echa de ver, sin mayor esfuerzo de anlisis i de sagacidad, que ambos procedimientos son de poca eficacia i mui desiguales a la intensidad del mal que se desea evitar. El arbitrio del director del tesoro, si proteje o cubre la responsabilidad de ese funcionario, compromete mucho el decoro de la administracin ejecutiva de la Repblica, es ocasionado a menoscabar su crdito i a causar desrdenes i perturbaciones de la mayor trascendencia. El solo temor de que un contrato de gobierno sea materia de duelas, pudiendo desconocerlo i declararlo ilejtimo i nulo los tribunales i las oficinas de rentas fiscales, despertara serias i escusables desconfianzas en el pblico, alejara a los Imitadores o los inducira, si fuesen invitados por el ministerio a ejecutar trabajos del Estado, a exijir una justificacin previa i ofensiva de sus poderes, facultades propias o autorizacin especial del congreso. La reclamara, no solo el banquero contratante de un emprstito de millones, pero tambin el fabricante que provee en el estranjero al armamento i vestuario de las tropas, el armador (fue repara en sus astilleros una nave de guerra, el vendedor de papel i tiles de escritorio, el mas humilde mercader; i dentro del
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pas, donde la alarma seria mayor, no tomara precauciones menores el arquitecto de una crcel o de una escuela, el empresario de la apertura o refaccin de un camino, el constructor de un puente, de una calzada, de una obra de ferrocarril u otra cualquiera de las innumerables a cargo de la administracin pblicaSe tratara as a los ajentes i rganos superiores del Estado, a V. E. i a sus secretarios del despacho, como a los tutores i curadores de pupilos i dems personas que administran bienes ajenos con facultades limitadas i taxativas i cuyo exceso no produce obligacin vlida ni establece derechos ciertos. Un gobierno no puede contratar en trminos tan depresivos de su dignidad. De rigor se ha de presumir, a lo menos en los negocios ordinarios, que es hbil a estipular, compromete con eficacia al fisco i celebra con validez i buena f los pactos que los tribunales deben tambin respetar i declarar obligatorios. Solo en los casos raros i graves de un pacto internacional, o de la contratacin de una deuda cuantiosa, se pide sin ofensa i se exhibe sin mengua el testo autntico de la le que autoriza al ejecutivo, i el mandato que se otorga a los plenipotenciarios o delegados que conciertan el ajuste. No de otra manera se procede con los gobiernos serios, de prestijio i celosos de su honra, aptos por lo mismo a infundir plena confianza, siendo aplicables solo a los que carecen de estas condiciones, en castigo justo de su informalidad, no ya el empleo de las mas ofensivas cautelas, pero la pena mas severa del alejamiento i abstencin de todo negocio con ellos. La necesidad de muchas precauciones amenudo se espresa i manifiesta en la precaucin nica de huir de las personas que las motivan. No es posible, dadas las circunstancias de crdito i de seriedad de nuestra administracin, aceptar como til i aun tolerar como escusable el arbitrio penoso de que el director del tesoro desconozca i repudie los contratos celebrados por los ministerios, i repela las demandas a mrito de la invalidez orijinaria de las estipulaciones i de la falta de lei especial o partida de presupuesto que autorice las obras i su costo. Este procedimiento, no impropio ni indebido en la oficina que hace el pago o sostiene el litijio, sin afianzar el vigor i observancia de las leyes menoscabara in-
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finito la autoridad de la administracin; i acaso, lejos de restituirla a las vias regulares, provocara a los ministros a perseveraren el abuso i a mantenerlo con terca porfa. Es sabido el efecto que amenudo producen los arbitrios de apremios i conminaciones de los ajentes subalternos. Irritan en vez de correjir al superior, i lo que en ellos fu conato de reprimenda, suele traer represalias de pronta, verdadera i perniciosa violencia. ** * La direccin del tesoro no se halla pues en aptitud de precaver el mal que delata a Y. E. Lo evitaran en lo sucesivo las medidas lejislativas que insina el fiscal de hacienda? Cohibir i enfrenar a los ministros el temor de responsabilidades personales i pecuniarias? Podr mas en su nimo esa amenaza remota, que siempre corren i nunca padecen los funcionarios de la Repblica, cubiertos como se hallan por las induljencias de las leyes i de la opinin, por amnistas seguras, que el sentimiento del deber, los consejos del honor i del patriotismo, el anhelo ferviente de ganar los aplausos del pueblo, los preceptos reiterados de la constitucin i las responsabilidades ciertas i severas que ellos les imponen en caso de exceder sus facultades i de ejecutar actos indebidos i arbitrarios? Es de dudarlo, i aun puede preverse desde luego que la medida aconsejada, supuesta su adopcin, no allegara el menor refuerzo a las obligaciones cuyo cumplimiento i vigor desfallecen i se desea ahora robustecer i afianzar. Porque no son leyes lo que falta i requiere la observancia estricta i cumplida del precepto que suelen desconocer los secretarios de Y. E. Las hai en nmero considerable, constitucionales i secundaras, dirijidas todas a establecer i consolidar el principio, base de nuestro rjimen poltico i administrativo, que los ajentes supremos del Estado, Presidente de la Repblica i ministros, son meros depositarios i guardadores del dinero i bienes nacionales, han de subordinar sus jestiones a los trminos i reglas de la le, deben aplicar las rentas i tributos a los servicios i destinos sealados en el presupuesto o leyes especiales, no pueden celebrar
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contratos ni ordenar obras o trabajos pblicos sin autorizacin espresa i provisin determinada de fondos, i son responsables, en fin, individual i solidariamente de todo abuso i exceso de poder que cometan en el ejercicio de sus funciones. Estas mximas estn en la esencia de la constitucin i han sido, como nadie lo ignora, el orjen i la fuente de los antiguos estatutos o cartas inglesas, espaolas, francesas o de otras naciones que lian servido de modelo a la estructura i ordenamiento de nuestro gobierno. El cobro i la inversin ele los impuestos es laraiz i base orijinaria del rjimen representativo i parlamentario. No logr el poder real, aun en los tiempos de su mayor fuerza, imponer contribuciones sin el asentimiento de los tributarios; ni stos, al concederlas mas o menos amplias, dejaron de afectar su aplicacin a servicios determinados del Estado. Se ved al gobierno o ejecutivo, fuese soberano o simple majistrado temporal, no solo exceder el monto de los impuestos sino destinarlos a otros objetos que los sealados por el parlamento, las cortes o asambleas que los autorizaban. El pueblo no los daba graciosos al prncipe, a quien constitua mero administrador i obligaba, de miedo a malversacin o de verlos disipados en sus caprichos, de guerra i de corte, a consagrarlos a servicios ciertos i tiles al pais, a su defensa i pirogreso. La buena inversin fu siempre el mejor justificativo del tributo, i por esto toda le de presupuesto i de subsidios, aun en las pocas de organizacin poltica i administrativa mas embrionaria i elemental, prescribe a los prncipes i gobiernos el gasto i aplicacin determinada del dinero pblico. Otro destino, siquiera sea til, desvirta los motivos i designios del contribuyente, viola las condiciones esenciales de la le i hace al gobierno, que as frustra la confianza del pais, culpable de infidelidad, de estorsion i de malversacin. .Ningn abuso irrita tanto al pmeblo como el de la arbitraria inversin de las rentas del Estado. Zurita refiere que las cortes de Aragn al asignar subsidios a Carlos V en 1520, el ao de su exaltacin a la dignidad imperial, le impuso la obligacin de consagrarlos al pago de las deudas insolutas de lo corona i a los servicios del Estado; i el mismo historiador atribuye, como muchos otros espaoles i estraos, el orjen
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de las alteraciones i disturbios de Castilla, que tuvieron tan triste fin en Villalar, al mal uso i empleo por aquel prncipe de los donativos de las cortes reunidas en Compostela, en 1519. Esto aconteca en las postrimeras de la edad inedia. Mas de un siglo despus, en 1640, el pueblo i el parlamento ingles se conmovieron i prendieron en clera por el artificio con que el rei i sus ministros aplicaban el impuesto especial de marina (ship money) destinado al servicio de la armada, que no infunda recelos, al aumento i mejor dotacin del ejrcito permanente que los causaba graves i motivados. En ambos paises provoc o aceler la revolucin jeneral lo que se estim i era un atentado a las mejores garantas de libertad i de buena administracin, trayendo la victoria del pueblo en el uno, Inodaterra, el afianzamiento i desarrollo de su grandeza i prosperidad, i produciendo el triunfo de la corona en el otro, Espaa, la prdida irreparable de sus nobles i antiguas instituciones. Porque no existe en verdad gobierno regular, libre i responsable sino donde el ejecutivo se limita a la rigorosa aplicacin i cumplimiento de las leyes, i en especial de las que se rozan con el cobro i la inversin de los impuestos. Una arbitrariedad en este punto lleva consigo la simiente de mayores i mas funestos abusos. El poder que a su discrecin crea empleos, asigna rentas, contrata obras pblicas i dispone del erario nacional, tarde o temprano, sea cual fuere la pureza de sus fines i la probidad de sus ajentes, entra de lleno en las vas del desorden, de la corrupcin i del enervamiento i olvido de los principios morales que son la mejor garanta i la fuente mas fecunda de las libertades i derechos polticos. Le arrastran a la pendiente i al abismo no solo los mviles culpables i vulgares de la granjeria i del medro, de lucrar con los negocios i dineros del Estado i otros que sin esfuerzo evita i condena el hombre de bien, sino tambin los anhelos jenerosos pero indiscretos de progreso i rpido mejoramiento que suelen seducir al gobernante que persigue con ahinco el favor del pueblo i un renombre esclarecido. La arbitrariedad como quiera que apiarezca, bien intencionada o destituida de escusas plausibles, no presenta aspecto que no sea peligroso, i talvez es nas de temerse cuando reviste
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semblante de patriotismo i de buena f i establece precedentes alentadores de mas culpables i perniciosos designios. * *- * Nuestra constitucin impone al ejecutivo deberes amplios, graves i definidos con precisin, i sin duda juzg que su cumplimiento dentro do su exacta medida bastaba al cabal i laudable desempeo de los cargos supremos del gobierno. La ambicin de excederlos no es pues racional ni constitucional; i ya no es poco seguramente que el Presidente de la Repblica i sus secretarios de estado, al salir de sus puestos lleven la satisfaccin de haber sido iguales a tan ardua tarea i de no haber incurrido en errores u omisiones que pidan las induljencias de la opinin. No las mereceran por cierto si, en vez ele ceirse a la puntual observancia de sus deberes, al cumplimiento estricto de las'leyes, a la severa administracin del dinero pblico, a no exeder en un bolo los presupuestos, a solicitar permiso o autorizacin del congreso para toda obra nueva i til, siquiera sea la mas urjente, a ejercer en fin el mandato supremo en esta medida al parecer modesta i en realidad vasta i do mucha labor i honra, diese soltura a los mpetus do una pasin violenta de novedad i de precipitar el adelanto firme i necesariamente gradual del pais i de sus industrias, de los trabajos pblicos, de todos los progresos morales o materiales que deben ser el anhelo reflexivo i n o e l sueo del estaelista i han de perseguirse sin prisa i sin reposo, o sea con celo i actividad templados por la cordura i la moderacin He aqu los deberes ciertos que la constitucin impone al gobierno, sin que haya en sus designios, como no pueden contenerse en su texto, escepciones que do alguna manera las relajen a protesto o con la escusa de patriotismo i de jenerosas intenciones. Esta seria una nocin asitica de gobierno que haria superfinas i ociosas, dejndolo todo al criterio del mandatario, no solo las leyes secundarias sino las fundamentales del Estado. As se ha entendido el rjimen de este pais en ios tiempos de su mejor administracin, siendo ele notarse que las pocas mas aciagas i de recuerdo mas doloroso son aquellas en que el ejecu-
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tivo, posedo del delirio de mejoras que coincida de necesidad con el delirio de la arbitrariedad, concibi i quiso ejecutar planes j i gantescos de progreso, ya con el acuerdo del congreso, ya por su propia iniciativa, ordenando simultneamente obras pmblicas de todo jenero, ferrocarriles, escuelas, crceles, puentes, etc., i sin respeto a las leyes polticas que prescriban la autorizacin del congreso, ni a las leyes naturales i econmicas de observancia necesaria i de sancin severa e indefectible. Fu entonces cuando el ejecutivo crec a su placer, i sin previa autorizacin lejislativa especial o contenida en los presupuestos, empleos i oficinas i sus dotaciones i sueldos, i dispuso i contrat trabajos i obras piiblicas en la misma forma irregular e ilegal. El abuso, raro i tmido en otro tiempo, cobr en aquellos elias su mayor audacia e intensidad, llegando a causar, junto con tantos otros de mayor trascendencia, la crisis dolorosa que puso en balanzas la suerte de la repblica i tuvo al fin un desenlace feliz pero de mucho costo i sacrificio. No se restableci la legalidad, ni se volvi al rjimen ordenado i regular de gobierno i de administracin, sin un esfuerzo supremo que, aun siendo afortunado i victorioso, conmovi i desquici las bases i tradiciones normales del poder pblico, menoscab el crdito en el estranjero, consumi las reservas i economas, impuso al erario numerossimas deudas i gravmenes, perturb el comercio i las industrias, trajo sangrientas batallas i ha sembrado en el pueblo odios i resentimientos que no han bastado a amortiguar las mas amplias leyes de apaciguamiento i de amnista. Entre estas calamidades tan aciagas i funestas, apeonas merecen contarse los daos menores do la paralizacin temporal o indefida de las obras que inici la mas irreflexiva impaciencia i fueron en parte ordenadas pior la iniciativa arbitraria del ejecutivo. Innumerables son las que en la capital i en las provincias se hallan suspendidas i en abandono. Iai vastos edificios fiscales a medio construir, otros con paredes que apenas se alzan de sus cimientos i muchos, meramente trazados en los planos, no han tenido otros trabajos que los de la demolicin de las casas antiguas que el Estado compr a precios mu altos. Este espectculo no es ciertamente para alentar a la empresa
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febril de obras pblicas numerosas, simultneas, de inmediata i acelerada ejecucin, ni para inducir a los ministros a estimular con su actividad las lentitudes del congreso, disponer a su arbitrio nuevos trabajos i olvidar el precepto que los obliga a contratarlas en los trminos, tiempo i fondos sealados por la lei. Una esperiencia reciente i dura nos aconseja volver al cumplimiento estricto de mximas que son juntamente garantas do buen gobierno, rglasele administracin pura i correcta i condicin de acierto de las obras del Estado. *" * Parece escusado al Fiscal detenerse en lacsposicion ele las leyes fundamentales i ordinarias que vedan a los ministros, o mas propiamente al ejecutivo, ordenar i contratar trabajos pmblicos sin previa autorizacin del congreso en el presupuesto jeneral o por leyes especiales. Las cita el director del tesoro en su oficio de consulta i son de jeneral conocimiento. La constitucin, en efecto, repetidas veces establece el principio, esencial a sus fines i designios, de que el ejecutivo es el mero administrador del dinero del Estado, i no ha de cobrar los impuestos ni invertirlos sino con arreglo a las leyes. As lo prescriben positivamente los nmeros 2, 4 i 11 del artculo 28, el art. 92 i el artculo 146. En estos lugares se dispone que solo en virtud de una lei se puede crear i dotar un empleo, autorizar un gasto, contratar deudas e imponer obligaciones al erario; i piara afianzar la observancia de sus preceptos, que fundadamente considera de inters capital, el constituyente ordena el desconocimiento i repudio dlos pagos que las tesoreras hicieren en contravencin i establece la responsabilidad severa de los funcionarios o empleados del fisco. La misma i acaso mayor pesa sobre los ministros o secretarios de Estado que los decretan, i sobre el propio Presidente de la Repblica que tambin debe cuenta de sus actos a la espiracin de su caro-o. Ni mira a otros fines el examen por el congreso de las cuentas de inversin. Una oficina subalterna i especial seria mas apta a comprobar las partidas de ingresos i egresos i examinar los justi-
MEDIOS DE CORKEJIR ESTOS ABUSOS
ficativos do cobro i da pago. Poro solo el congreso, poder supremo e investido por la constitucin del dei echo de fiscalizar los actos del Presidente de la Repblica, se encuentra en situacin i con facultades para verificar, mas que el hecho poc^ dudoso de la exactitud de las cuentas, la circunstancia capital de que el gasto se hizo i so imput conforme a la sania i glosa del presupuesto o a la autorizacin determinada de una lei espmcial. Las cmaras no ejecutan en su examen una operacin de contabilidad ordinaria, impropia de su competencia i funciones, sino un acto do alta vijilancia parlamentaria dirijido a cerciorarse de que el gobierno no excedi el monto de las partidas ni les dio otra aplicacin o destino. As las disposiciones constitucionales. Con el proposito de imprimirles todava mayor vigor, i de r o bustecer i asegurar su observancia (pie alguna vez desfalleca, se dict en IStii, el 20 de setiembre, una lei que no es sino el desenvolvimiento metodice i bien ordenado del principio fundamental que el cobro e inversin de los impuestos jamas puede quedar al arbitrio del ejecutivo, simple administrador del erario nacional i debe siempre subordinarse a los preceptos temporales o permanentes del congreso nacional. La lei de l&ti-h llen los vacos u omisiones (pie se advertan en la constitucin i prestaban asidero a prcticas i procedimientos niui irregulares i contrarios a su espritu i a sus visibles designios. Dispuso primero (pie en el voto anual de las contribuciones, antes de peligrosa vaguedad, se diese la nomenclatura completade los impuestos vijentes. Regulariz despus la formacin ele los presupuestos, clasificando las partidas segn su majen i su carcter ele fijas, variables i de procedencia i autorizacin transitoria o permanente. Prescribi en seguida que las cuentas de inversin, exhibidas amenndo a destiempo i en poca tarda, deban ser en lo sucesivo presentadas antes de la discusin del presupuesto. Mand por ltimo (pie las oficinas ele rentas no acudiesen a pago alguno sin el previo rejistroo veriiieacion del decreto gubernativo que lo ordenaba, i habia de guardar armona rigorosa con las leyes jenerales o especiales que autorizaban el gasto. Esta comprobacin no es una vana formalidad. El tribunal de
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cuentas, llamado a verificarla, debe objetar los decretos que a su juicio fueren incorrectos; i si el Presidente de la Repblica los reitera apesar de sus reparos, el pago i el rejistro tendrn lugar, pero a condicin de darse noticia inmediata del conflicto a la cmara do diputados o a la comisin conservadora en su receso. Tales son las severas pero mui justas i saludables disposiciones de la lei de 26 de setiembre de 1884. I ciertamente no lian sido del todo nugatorias. El tribunal de cuentas en cumplimiento de sus deberes, de que es celoso observante, con frecuencia ha reparado decretos de pago a su juicio ilegtimos, i elevado a la cmara 0 a la comisin conservadora el conflicto que solo ellas pueden resolver o deben a lo menos ventilar con el Presidente de la Repblica,
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En vista de esta serie uniforme de preceptos constitucionales i lejislativos, todos encaminados a asegurar la observancia de principios ciertos, sanos, de alta moral, de, buena i pura administracin, sorprende i contrista el nimo la tenaz persistencia de un abuso que en grado sumo altera el orden normal del gobierno, desconoce las prerrogativas del congreso, pervierte i deprava las instituciones e infunde en la conciencia piblica una peligrosa desconfianza del vigor i seriedad de las leyes i de la jestion sincera de los majistrados que tienen el encargo de su cabal ejecucin. Es pireciso poner trmino a un desorden cioso, i que delatado boi p>or la direccin por los tribunales, i digno de las censuras nin pblica, no puede aprovechar ni ha como el de V. E. ([ue busca su apoyo solo tan incscusable i pernidel tesoro, condonado mas speras ele la opimenester un gobierno en las fuerzas ele la lei
1 del derecho, cuenta con la mas amplia cooperacin ele las dos ramas del congreso, i dispone para los servicios i obras del Estado de todos los recursos que posee el erario i nunca se niegan ni se mezquinan a una administracin honrada, discreta i laboriosa. El abuso es ahora una odiosa superfluidad i no tiene disculpa, siquiera sea exiguo el dao i exento ele clculo i ole malicia, cuando el poder dentro de sus atribuciones se mueve en un vastsimo
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espacio de accin i no encuentra estorbos a sus empresas benficas i lejtimas. No lo consienten tampoco los orjcnos i deberos del rjimen de reparacin que ha sucedido al aciago trastorno de la dictadura, cuyos excesos, sealadamente los perpetrados en la jestion de los dineros pblicos, causaron la justa revolucin que se propuso i logr castigarlos i evitar asimismo su repeticin en el futuro. Una arbitrariedad cualquiera de parte del ejecutivo desmentira i frustrara hoi las esperanzas que alentaron al pais, fueron el mvil poderoso de sus esfuerzos i sacrificios i deben ser leal e ntegramente realizadas. El gobierno de V. E., mas que otro alguno, ha de poner el mayor ahinco en no conmover principios que, siendo las bases de toda administracin regular, revisten el carcter, que mucho los realza, de justificativos de una revolucin hecha en su nombre i en su defensa, estril i poco escusable si persistiesen los abusos que la motivaron i deben estirparso de raiz. Nadie por lo dems los ampara ni los disculp>a. La direccin del tesoro, con ser una oficina en cierto modo dependiente del ministerio, los denuncia con recomendable entereza, i no disimula su propsito de desconocer como nulos los contratos de obras pblicas que celebren los secretarios de Estado i se hallen desprovistos de autorizacin lejislativa jeneral o especial. La corte de cuentas, mucho mas libre en sus procedimientos, con frecuencia ejercita el derecho que le atribuye la lei de 1SS4 de objetar los decretos de pago a su juicio indebidos e irregulares, i llevar sus quejas, si V. E. las desoye, a la cmara de diputados o a la comisin conservadora. Los tribunales de justicia, p>or ltimo, sometidos en su criterio i funciones solo a los preceptos de la lei, juzgan los contratos del ministerio como los celebrados por los particulares, i sujetndolos a las reglas del derecho comn, los declaran nulos i sin efecto obligatorio siemp>re que adolecen del vicio de falta de facultades i de poderes. Cmo pues perseverar en un abuso que no halla disculpas, amparadores ni cmplices fuera de las autoridades que lo perpetran, i esponen al ejecutivo, o sea a V. E. i a sus ministros, investidos por la constitucin de las mas nobles i elevadas funciones, al sonro-
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CONTRATOS IRREGULARES DE ORRAS PBLICAS
jo de ver desairados sus decretos, de espedirlos sin seriedad ni eficacia i de frustrar los derechos que por ellos i los contratos desautorizados se prometieron i aseguraron a los empresarios de trabajos piblicos? Tiene el Fiscal por cierto que V. E., penetrado de los graves daos i responsabilidades que traen los procedimientos en examen, tan estraos tambin i contrarios a los designios de su gobierno no tardar en acordar con sus ministros, posedos del mismo espritu de legalidad severa i de buen orden administrativo, la resolucin bien deliberada i firme de ajustarse en lo sucesivo al tenor i preceptos de las leyes que vedan ordenar i contratar obras pblicas fuera ele presupuesto o de autorizaciones especiales. Siendo esta la mas cb>na, es asimismo la manera mas eficaz de correjir irregularidades que persisten a pesar de las leyes que las condenan, de seguro no evitaran las medidas insinuadas por el fiscal de hacienda, i han probado ser superiores a una accin parlamentaria (pie ya parece fatigada i poco dispuesta a tentar nuevos e infructuosos esfuerzos. Santiago, diciembre 20 de 1893.
MONTT.
ARRIENDO DE LAS PAMPAS DE TAMARUGAL
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PROPOSICIONES DE
ARRIENDO
DE
LAS PAMPAS DE T A M A R U G A L , EXAMEN DE
SORONAL I OTROS BALDOS AL NORTE DEL RIO LOA. SUS CLUSULAS LEGALES.
Excmo. Seor: Habindose presentado al gobierno una propuesta de arriendo de larga duracin de parte de la pampa de Tamarugal, en la provincia de Tarapac, ha parecido al ministerio de hacienda, antes de examinarla i de dictar su providencia, que convenia i aun era necesario esclarecer las facultades que tenga V. E. por las leyes para ajustar estos contratos i los requisitos que deben observarse en su celebracin. A este fin el Departamento ha dirijido al Fiscal, junto con el escrito orijinal de las propuestas, el oficio especial de 28 de febrero ltimo, donde requiere su opinin en presencia de las bases ofrecidas por el solicitante i del dictamen emitido no ha mucho por el Fiscal acerca de la misma materia. Comprende as la consulta dos puntos distintos, a saber: primero, si el Presidente do la Repblica puede, en ejercicio de sus atribuciones constitucionales o de leyes especiales, dar en arrendamiento, a su discrecin i por largos perodos, las tierras baldas 0 de dominio nacional en todas las diversas zonas del territorio; 1 segundo, si la propuesta de locacin de parte de la pampa de Tamarugal, de Soronal i otras situadas al norte del rio Loa, motivo de las dudas, consulta los intereses del listado tanto como los del licitaelor i merece la acojida que se recaba del gobierno. Ambas cuestiones no podrn ser apreciadas sin el conocimiento dlas clusulas favorables i onerosas del contrato de arrendamiento.
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Don Mariano Guerrero Bascuan, firmante de la solicitud, empieza por esponer a V. E. que ha recorrido con frecuencia i no sin esfuerzos, costo i sacrificio, la rejion desierta i yerma sita al norte del rio Loa, i ha llegado a persuadirse que esta vasta estn-
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ARRIENDO DE LAS PAMPAS DE TAMARUGAL
sion ele suelo, hoi inhabitada e improductiva i del dominio del Estado por su falta de precio i de apropiacin privada, es susceptible de espdotacion industrial i aun de cultivo agrcola. Puede en su concep>to, si se dispone ele un captal considerable, labrarse un canal que conduzca all las aguas de las cordilleras i fecunde graneles espacios de territorio, permitiendo tambin fundar establecimientos epue desarrollen las riquezas minerales que contienen i atraigan la poblacin i el comercio ele epue ahora carecen por entero. Una empiresa semejante es ciertamente digna de la proteccin del gobierno. El Estado sin prestar ausilios gravosos al erario, como lo hace a menudo para fomentar las industrias nuevas o de difcil desenvolvimiento, ayudara a la empresa del pu'oponente con solo cederle baldos de que no obtiene ni aguarda beneficio alguno i en un tiempo relativamente corto, de veinticinco o treinta aos, recobrar valiosos i productivos i sin indemnizar el pirecio de sus mejoras en riegos, pas tos, plantaciones i edificios. Pero esta locacin, que no tiene interesados ni alicientes, ha de .subordinarse de equidad a otras reglas que las del contrato ordinario ele arrendamiento de casas i de predios rsticos, o sea de bienes en actual beneficio i espdotacion, epue dan con facilidad i con exceso el canon estipulado, rinden frutos anuales o de mas breve pieroelo i son por lo misino susceptibles de trminos de pioco dilatada duracin. Ha de ser necesariamente de largo tiempo la de un suelo despioblado, inculto, desprovisto de agua i de todos los ajentes artificiales de produccin, i donde el empresario ha de crearlo todo con sus capitales, su intelijencia i su labor. Es justo concederle un pierodo estenso i en cierto modo doble, es decir: el de la preparacin del terreno hasta hacerlo productivo, i el de la esplotacion til i provechosa epue le reembolse sus espensas i le lleve una adecuada i Icjtima remuneracin.
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Despus de estas i otras observaciones anlogas, que el seor Guerrero Bascuan estima atendibles i seguramente son dignas de tomarse en cuenta, formula las bases siguientes de arrenda-
EXAMEN DE SUS CLUSULAS LEGALES
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miento.1." El Estado le conceder por el trmino de 25 aos los terrenos baldos yacentes al norte del rio Loa i en las pampas de Tamarugal i de Soronal. 2. Se entendern habilitados i comprendidos en el contrato los espacios donde se funde un establecimiento industrial, i los que se entreguen al cultivo mediante obras artificiales de irrigacin. 3. La porcin concedida ser a razn de cinco hectreas por cada establecimiento i quince por cada regador, segn la medida del canal de Maipo. 4. En esta forma el empresario se obliga a tomar en arrendamiento a lo menos veinte mil hectreas. 5. Se compromete asimismo a dar principios a los trabajos diez i ocho meses despus del decreto de concesin, debiendo terminarlos tres aos mas tarde. 6. Una prrroga igual tendr en caso de no haber conseguido la habilitacin de las veinte mil hectreas. 7. El perodo del contrato, de 25 aos ltiles, empezar a correr desde la espiracin de los plazos sealados en la clusula precedente. 8. Pagar el canon de cinco pesos por hectrea durante los cinco ltimos aos i dos ptesos en los diez anteriores, siendo gratuito el goce del decenio primero. 9. Quedarn a beneficio del Estado i sin gravamen alguno los establecimientos, canales i mejoras. 10. El Estado conceder para los efectos del contrato la merced de las aguas que lleve el empresario de las cordilleras i el trayecto del canal, todo sin perjuicio de tercero. 11. Depositar en garanta de buen cumplimiento la suma de cien mil p>esos en bonos fiscales, o billetes de la Caja Hipotecaria, la que ganar el Estado en caso de no ejecutarse las obras en los pdazos estipulados. 12. La concesin no tendr valor ni eficacia en los terrenos salitreros de esplotacion particular o de dominio fiscal. 13. El presente contrato es transferible en sus propios trminos. 14 i final. Se sometern a compromiso las cuestiones que se suscitaren con motivo del contrato entre el fisco i el empresario.
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Son estas, reduciolas a su espresion mas concisa, las bases contenidas en el pliego de propuestas del seor Guerrero Bascuan. De ellas solo cinco, la 1. , 7. , 10, 13" i 14, son de carcter legal
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i se rozan con las facultades mas o menos amplias de V. E. para celebrar el contrato de arrendamiento; mientras que las nueve restantes, relativas a las ventajas i obligaciones recprocas del
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ARRIENDO DE LAS PAMPAS DE TAMARTJGAL
locatario i del arrendador, caen dentro de los poderes de administracin que a todas luces ejerce el Presidente do la Repribliea i son de su privativa e incuestionable competencia. El dictamen requerido por el ministerio (preda pues circunscrito, dados los trminos del oficio de 28 do febrero, casi esclusivamente a la investigacin de los puntos legales que contienen las propuestas, correspondiendo al departamento de hacienda, i a los ajentes i oficinas de su dependencia, el estudio de los beneficios i gravmenes que se reserva o se impone el empresario i de las dems condiciones econmicas de la concesin solicitada.
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Tiene el primer lugar, tanto en la numeracin ordinal como en la importancia de las clusulas, el tiempo de duracin del arrendamiento de la pampa de Tamarugal. Le asigna el seor G u e r r e ro Bascuan el trmino til de 25 aos; pero corno ha de empezar a correr despus del espacio de diez i ocho meses del artculo .", ampliado por el artculo 6." en tres i aun en seis aos, viene a ser de veintiocho aos ocho meses el perodo mnimo de la concesin, i de treinta i un aos i ocho meses el mximo i tambin el mas verosmil. Puede V. E., segn las leyes i decretos vijentes, ajustar contratos de arrendamiento de tan larga duracin? Fu esta la cuestin que el ministerio de hacienda someti a mediados del ao ltimo al examen del Fiscal i se trat con alguii detenimiento en la vista de 20 de junio, a la cual sin duda se relierc el departamento en el oficio de 28 de febrero. En ese dictamen, que debe existir en los archivos de la secretara de hacienda, investig el Fiscal las facultades administrativas jenerales adscritas a V. E. por la constitucin i las que por el cdigo civil, mas limitadas ciertamente, se conceden de ordinario a quien tiene a su cargo bienes ajenos. Procur demostrar que la jestion de los intereses pblicos, en especial de las tierras baldas del dominio nacional, por su naturaleza haba de ser mas amplia i de facultades mayores epie el manejo continjente i do corta duracin de los tutores, curadores, albaceas i dems administradores subordina-
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dos a las reglas severas del derecho civil; i no eran por lo tanto aplicables al Presidente dla Repblica las limitaciones de trminos i perodos prescritos en los arrendamientos de predios pupilares, de mujeres casadas i aun de municipios i de corporaciones de derecho pblico. El art. 1923 del cdigo civil sujeta a reglas especiales la locacin de las tierras del dominio nacional, de municipios i de establecimientos del listado, pareciendo obvio al lejislador que no haba paridad, ni aun prxima analoga, entre los contratos de derecho privado i los del isco, i no era cuerdo someterlos a principios idnticos i uniformes. Saltan de relieve sus diferencias capitales. El listado, entidad permanente, rejido tambin por funcionarios que nunca cesan, cambindose solamente el personal o los individuos que lo sirven, no reclama las garantas saludables que exijo la vida precaria i la solvencia insegura de los administradores ordinarios de patrimonios pupilares o de personas de capacidad deficiente o ele condicin pasiva. La lei ha ele buscar i ai'bitrar otros procedimientos i medidas do acierto. En vez ele cercenar los poderes ele sus ajen tes, estrechando con exceso el espacio de su iniciativa i de su accin, subordina sus actos a la vijilancia o intervencin ausiliar de otras autoridades superiores, o a preceptos permanentes que han ele observarse en su ejecucin. El Presidente de la Repvlblica revisa los de todos los funcionarios de su dependencia, i a su vez el congreso examina, aceptndolas o improbndolas, las jestiones administrativas de V. E. i de sus secretarios o ministros que las inician i suscriben colectiva o individualmente. Estas garantas son por cierto de un orden diverso i mas alto que las exijidas por el cdigo civil al mero administrador de bienes ajenos. La condicin do los bienes nacionales, tan distinta de la que de ordinario presenta el patrimonio privado, no permitira tampoco aplicar a los contratos de arrendamiento del fisco las reglas que por derecho comn convienen i se observan en el de predios particulares. El estado en su moderna organizacin, la existente en Chile, no posee un peculio de tierras, fincas i otras propiedades antes adquiridas por confiscaciones, reversiones do tenencias feudales i dems arbitrios propios de las antiguas monarquas,
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A R R I E N D O DE LAS PAMPAS
DE
TAMARTJGAL
proveyendo a sus servicios solo con el voto i cobro do impuestos regulares que se aumentan o disminuyen segn las circunstancias i el pi de paz o de guerra. No es dueo sino de los palacios, casas i edificios destinados al gobierno central o local, de los establecimientos necesarios a la administracin militar, civil o de hacienda, cuarteles, aduanas, fortalezas, fbricas de armas o de plvora, astilleros, etc.; i en cuanto a tierras, o suelo de esplotacion agrcola, no posee sino los baldos que poco a poco enajena, entrega al trabajo e industria privada o cede en locacin, si la venta no fuere fcil o los espacios no tuvieren compradores por su estcnsion o su escaso mrito.
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He aqu los solos bienes raices nacionales que son en Chile susceptibles de contratos de arrendamiento, i bien se echa de ver que por su condicin no entran en el recinto de los sujetos a los principios severos del cdigo civil. Yacen los baldos del Estado en los desiertos del norte, estriles, despoblados, do escasas lluvias; 0 en las rejiones del estremo sur apenas esploradas, desiertas, de clima mui rjido: unas i otras del todo improductivas al presente 1 cuya esplotacion agrcola, industrial i de crianza de ganados exije capital considerable, tiempo dilatado i esfuerzos atinados i pacientes. Es claro que nadie los licitar por los perodos ordinarios de seis o nueve aos, ni aun dobles, i que el Estado, si desea utilizarlos en beneficio propio i de la riqueza privada i pblica, ha de relajar el rigor de los principios de la lejislacion comn i arrendarlos en trminos que ofrezcan algn aliciente a los especuladores. Cree pues el Fiscal que praede V. E. aceptar los perodos de locacin propuestos por el seor Guerrero Bascuan. Escusa el Fiscal repetir aqu i menos insertar testualmente las amplias consideraciones espuestas en su' dictamen de 22 de junio de 1893, i tienen en mira el probar, como lo juzga cierto, que ni el cdigo civil ni otra lei alguna vedan a V. E. la celebracin de contratos de arrendamiento de largos pierodos, de treinta, cuarenta, aun de mayor nmero de aos, i se halla V. E. en aptitud de otorgarlos sin otras limitaciones de tiempio o procedimientos de
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forma que aquellos que sujiera el inters del fisco, el del desarrollo i proteccin de la industria nacional i el de una severa moralidad administrativa. La lei no pone otras cortapisas i reservas a la accin de V. E., si no sea tambin las que el gobierno mismo ha dictado para regularizar el ejercicio o estrechar los trminos de sus propios poderes e iniciativa. Existen, en efecto, algunos decretos que reglamentan las facultades del ejecutivo para celebrar contratos de locacin de los terrenos baldos del Estado. Son los mas recientes, tambin no revocados i en vijencia, el de 22 ele agosto de 1888 i el que V. E. libr el 14 de febrero de 1S93. Ambos ponen a la concesin del seor Guerrero Rascuan estorbos que no se encuentran en las leyes i pudiera V. E., si lo estimare justo i conveniente, remover en uso de sus atribuciones gubernativas. Prescribe el primero de estos decretos que toda propuesta de arrendamiento de terrenos baldos sea previamente dirijida a las autoridades secundarias, intendentes, gobernadores, subdelegados, i se provean i decidan por el gobierno en vista de su informe i del examen prolijo de las condiciones del suelo i de los trminos favorables i onerosos de la licitacin. Ordena asimismo que el perodo de la concesin no pase de nueve aos, pudiendo renovarse a su vencimiento i dndose la preferencia al actual poseedor o adjudicatario. El decreto posterior de 1890, lejos de templar, aument el rigor i los procedimientos severos dispuestos por el de 1888, dejando subsistente el artculo relativo a los perodos de la locacin. Conforme a estas disposiciones, hoi vijentes, el seor Guerrero Bascuan debi llevar primero sus propuestas de arrendamiento de la pampa de Tamarugal al intendente de Tarapac, i traerla al examen i resolucin ele V. E. solo despus del estudio de un injeniero i del informe de aquel funcionario. Nada seria mas fcil que correjir este error de procedimiento i restituir la solicitud a su tramitacin regular; pero siempre quedara en pi, cualesquiera que fuesen los juicios del intendente i del injeniero, la dificultad proveniente del perodo del contrato i cuya solucin excede las facultades de los ajentes del ejecutivo. As pues es de necesidad, si se han de tomar en cuenta las ofer-
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ARRIENDO
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DE
TAMARUOAL
tas del seor Guerrero Bascuan, empezar por vencer el obstculo que surje de la primera de sus clusulas, liase i cimiento de las otras que le estn subordinadas i son accesorias al negocio. Es V. E. el llamado a decidir si el inters del Estado reclama la revocacin ntegra o parcial de los decretos que limitan a nueve aos los trminos de locacin de baldos, o si consideraciones superiores de orden i de moralidad administrativa, piden el mantenimiento de ese severo precepto. Ya el Fiscal ha emitido arriba, perseverando tambin en los juicios vertidos en el dictamen ele junio de 18;);], la opinin (pro le ha requerido el departamento de hacienda, i no es conforme a a estrema i perniciosa rijidez de los decretos de 1888 i 1893. Un perodo de nueve aos, discreto i motivado en los contratos ordinarios, baria impracticable los (pie recaen sobre las tierras ele Tarapac, ele Atacama, del archipilago Ghilo, de la Patagonia, de la Tierra del Fuego, fie los infinitos espacios desiertos (pro poseo la Repblica en el norte i en el sur i son hoi, en su estado de despoblacin i de abandono, meras espresiones jeogrficas i elementos inertes del dominio i soberana ele Chile. Sin duda seria lo mejor, ya que la materia es tan delicada, la elaboracin do un proyecto de lei que concibe los intereses de la buena administracin i los del desarrollo inelustrial del pais, i donde se tracen con cuidado las diversas zonas del territorio, el mrito i condiciones de cada cual i las reglas peculiares aplicables a las concesiones i arrendamientos. As se lograra el doble fin, digno do anhelo igual, de librar al comercio i a las industrias esos desiertos ahora despoblados c improductivos, i mantener sin detrimento las doctrinas de una administracin correcta i pura. Los decretos de 1888 i 1893 solo consultan uno de estos designios, el segundo, sacrificando en su obsequio el primero (pro tambin debe ser atendido. El temor del mal no ha de llegar hasta el grado estremo de paralizar la actividad comercial e industrial, do agotar las fuentes del trabajo i ele la riqueza nacional. La lei en su criterio superior arbitrar las medidas de publicidad, de competencia, de subasta i dems tendentes a evitar los abusos a que pueden dar lugar los arrendamientos de larga duracin.
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E X A M E N D E SUS C L U S U L A S
LEGALES
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Quedan por examinar los puntos legales contenidos en las clusulas 1. , 10. , 13. , i 14. , de las propuestas del seor Guerrero Bascuan. Son do dificultad mucho menor i se hallan resueltos por los cdigos civil i de nanas i otros estatutos de la lejislacion vijente.
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La base 7. , relativa a la prrroga de. los plazos que han de preceder al perodo del contrato, naturalmente est subordinada a la suerte que corra la primera, o sea a la aceptacin o repudio del trmino de veinticinco aos de la concesin ele la pampa de Tamarugal. La resolucin principal llevar consigo la de la cuestin accesoria.
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En orden a la clusula 10. , tocante a la concesin por el gobierno de la merced ele las aguas do las cordilleras, parece obvio al Fiscal que V. E. puede otorgarlas en las condiciones de derecho comn, i sin asignar al empresario favores especiales o privilejios que perjudiquen a terceros i alteren los preceptos que reglan la distribucin i uso de las vertientes i rios del dominio nacional. En este sentido se ha ele entender el tenor algo vago e indefinido de Ja clusula 10.
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No ofrece duda tampoco la 13. que tiene por objeto reconocer al concesionario el derecho de transferir el contrato. Es una accin lejtima i ele libre ejercicio.
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La clusula 14. i final, tal como consta en la nomenclatura arriba sealada, obliga al Estado i al empresario a someter a arbitraje inapelable las cuestiones que llegare a suscitar la intelijencia i cumplimiento del contrato i la observancia de los derechos i deberes que respectivamente otorga o impone a las partes.
a
V. E. no podida dar acojida a esta base de las propuestas. El arbitraje, til siempre en los litijios ele los particulares, no conviene por lo comn en las causas que el fisco ajita como actor o demandado, sujetas por las leyes a una tramitacin regular i severa, a procedimientos, fuero i tribunales especiales, i a la vijilancia o intervencin elel ministerio pblico encargado de defender los intereses del Estado. Por esto la lejislacion vijente, en especial el estatuto orgnico de 15 de octubre de 1875, dispone que tales juicios no son susceptibles de compromiso ni de transaccin i deben ser ventilados en los juzgados de hacienda, con la
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A R R I E N D O D E LAS PAMPAS D E TAMARTJGAL
revisin en alzada o en consulta de la Corte Suprema de la Repblica. V. E. por consiguiente no se hallara en aptitud do ajustar, en el ejercicio de sus atribuciones ordinarias, una clusula que las excedo i reclamara una autorizacin especial del congreso.
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Tales son los aspectos legales de la propuesta de arrendamiento elevada a V. E. por el seor Gueri'ero Bascuan. Ya se ha visto que solo una de ellas, la relativa al perodo del contrato, ofrece dificultades serias que el gobierno puede con todo resolver, si lo estimare justo, revocando los decretos que prescriben el trmino mximo de nueve aos i volviendo a la plenitud de facultades que ellos limitan i no restrinje la lejislacion administrativa ni el cdigo civil. El Fiscal mantiene a este respecto las opiniones emitidas en el dictamen de junio de 1893, donde se esponen con mayor detenimiento, no viendo en el caso del dia sino motivos eme ayudan a robustecerlas i a justificarlas. Cree tambin ol Fiscal, atendidos los trminos del oficio del departamento de hacienda de 28 de febrero ltimo, que debe circunscribir su examen a las cuestiones de derecho suscitadas por las propuestas del seor Guerrero Bascuan, siendo solo do la compotencia del ministerio, de sus oficinas i de los injenieros del Estado, el estudio i apreciacin de las bases del contrato en todo lo que se roza con sus clusulas econmicas i de un orden industrial. nicamente esos funcionarios se encuentran en situacin de estimar las condiciones tcnicas del negocio, i de juzgar con pleno conocimiento, derivado de la esploracion pericial de las pampas, de sus recursos, del mrito real de sus terrenos i de las espectativas de su cultivo i esplotacion, las ventajas que pueda traer al fisco i al pais, tambin al empresario, el arrendamiento por largo tiempo de los baldos de Tamarugal, Soronal i otros situados al norte del rio Loa. Santiago, marzo 10 de 189L
MONTT.
ESPLOTACION I VENTA D E HUANOS FISCALES
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CONTRATOS D E C A R G U O I V E N T A D E H U A N O C E L E B R A D O S E N 1 1889 CON L A C O M P A A COMERCIAL FRANCESA.
1885
S E DISCUTEN
LOS R E S A R C I M I E N T O S E X I J I D O S P O R L A S O C I E D A D .
Excmo. Seor: El ministerio de hacienda por oficio de 1 0 del corriente mayo ha tenido a bien remitir al examen del Fiscal la reclamacin presentada a V. B. por la compaa comercial francesa, con motivo del contrato de carguo i venta de huanos que celebr con el gobierno el 1 1 de mayo de 1 8 8 5 i prorrog con algunas alteraciones el convenio de 4 de junio de 1 8 8 9 . La sociedad formula sus quejas i cargos en un memorial elevado en francs a V . E. el 2 0 de enero de 1 8 9 3 , i otro casi del propio tenor escrito en castellano con la misma fecha. Ambos fueron enviados al estudio del contador de huanos, clon Benjamn Carrion, quien no tard en emitir el informe requerido por el ministerio. Son estos los solos antecedentes de la reclamacin ahora en vista i que el departamento de hacienda recomienda al pronto despacho del Fiscal. Aunque no se agregan los contratos primitivo i renovado, ni documento alguno que apoye las pretensiones de la compaa o tienda a justificar los procedimientos del gobierno, no faltan con todo, en las propias esposiciones de los reclamantes, i especialmente en el informe del seor Carrion, datos que permiten al Fiscal apreciar el mrito de las quejas i cargos i bastan a fundar las conclusiones a que arriba en el presente dictamen.
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Dueo el fisco de Chile, segn el tratado de Ancn, de ciertas huaneras antes del dominio del Per, se juzg acertado entregar su esplotacion a la industria particular, i con esta mira ajust el gobierno con la compaa comercial francesa el contrato de carguo, venta i comisin de 1 1 de mayo de 1 8 8 5 . De sus clusulas, parcialmente insertas en el informe del seor
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EXPLOTACIN I VENA DE HANOS FISCALES
Carrion. aparece que el Estado concede a los empresarios, en recompensa de sus servicios i gastos de ajenca, doce chelines seis peniques por la estraccion, i ademas dos i medio chelines de comisin por la venta de cada tonelada ele Imano. No se fija una cantidad cierta i determinada, calculndose solo en ciento cincuenta mil toneladas, mas o menos, lo que podia cspiotarsc anualmente ole las covaderas sealadas en el convenio. Los consignatarios haban de adelantar al tesoro de Chile la suma ele doscientas mil libras esterlinas, reembolsables, con inters del cinco por ciento, con el producto de las ventas. El gobierno se reserva la facultad de noner trmino al contrato i a la consignacin siempre cjue no estuviere satisfecho de sus resultados, o creyese mas ventajoso vender el Imano por su cuenta, dando en uno i otro caso a la compaa un aviso anticipado de seis meses. Las cuentas sern cerradas i liquidadas precisamente el SI de diciembre de 1888, a menos que el gobierno hubiese desahuciado el contrato con anterioridad, debiendo cubrirse los saldos a mas tardar el 1." de julio de 1889. Por la clusula 14. , tambin final, se estipula que toda cuesa
tin de cualquier naturaleza que se suscitare con motivo do la consignacin i del contrato, ser sometida al conocimiento de los tribunales i al imperio ole las leyes de Chile, a cuyo efecto la compaa habr ele constituir un apoderado en Santiago o en Valpraraiso. As las bases del convenio primitivo. Prescindiendo de los ajustes concertados por la compaa con otras sociedades, i que en nada alteran ni podran alterar, respecto del gobierno do Chile, las obligaciones i derechos derivados del pacto orijinario, conviene ahora tomar en cuenta el pacto ele prrroga celebrado con la misma compaa comercial francesa el 4 de junio do 1889 i los cambios que introdujo en el de 1885. Son ciertamente pocos i de escasa importancia. Se ampla p>or el trmino de dos aos el perodo do la ajencia i comisin. En vez de fenecer el 31. de diciembre de 1888, como el anterior, acabar el mismo da de diciembre de 1090, fecha tambin en que han de cerrarse las cuentas pendientes entre el gobierno i los empresarios.
CARGOS DE L COMPAA CONTRATISTA
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Quedan en pi, subsistentes i en todo su vigor, las dems clusulas del convenio primitivo, o sea las que dan al Estado el derecho de resolverlo a su discrecin, segn lo creyere conveniente a sus intereses i con la reserva nica de un desahucio previo de seis meses. No ha-i otra innovacin que la de estipularse, en beneficio de Chile, una garanta de buen cumplimiento por parte de la compaa i consistente en el depsito de ttulos o bonos por valor de setenta i cinco mil libras esterlinas: lo que deja claramente entender que a la sazn de la prrroga se hallaba ntegramente reembolsado el adelanto de las doscientas mil libras esterlinas concertado en el pacto primitivo. He aqu los trminos bien definidos de los contratos celebrados por el gobierno de Chile con la compaa comercial francesa.
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En uso de sus facultades, tambin aconsejado por sus intereses, las circunstancias i las clusulas de un tratado internacional, el gobierno denunci, el 20 de febrero de 1890, el fenecimiento del convenio prorrogado i notific a la compaa la cesacin del negocio en el plazo preciso de seis meses. Que la sociedad tuvo conocimiento de esta resolucin, bien lo manifiesta el hecho de no haber sido por ella aceptada, a protesto que el convenio de 1889, celebrado en Paris, habia modificado sustanciahnente las bases primitivas, sustituyendo una condicin de cantidad a la de tiempo en el nmero de toneladas del carguo i de la venta. A su juicio, a todas luces arbitrario, el fisco de Chile no era ya dueo de poner lmites discrecionales al perodo de la esplotacion i debia de rigor, fuese de tres o de cinco aos, integrar a la compaa la suma de cuatrocientas cincuenta mil toneladas; i pues habia solo recibido i vendido en comisin cuatrocientas mil, se le debe o la diferencia en especie de cincuenta mil; o, ya que ello no sea posible, un resarcimiento equivalente de cincuenta mil libras esterlinas por lucro cesante i en reembolso de sus espensas de
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ESPLOTACION I VENTA DE HUANOS FISCALES
ajentes, establecimientos i existencias del negocio en diversos puntos del globo. El denuncio en concepto de la compaa ni fu lejtimo ni tuvo propsito serios, ya que el gobierno, volviendo de sus ideas, o reconociendo los derechos de los empresarios, no insisti en su notificacin oportunamente protestada, i por el contrario continu, despus de espirado el plazo de seis meses, la estraccion, carguo i remesas de nuevas partidas de huano a la casa consignataria. A estos cargos i razonamientos, contenidos con mas o menos uniformidad en las dos representaciones de la compaa, opone el contador, seor Carrion, las oportunas i excelentes observaciones del informe emitido al ministerio el 4 de mayo de 1893. Son en opinin del Fiscal del todo satisfactorias, infundindole la persuasin, que aguarda ir tambin al nimo de V. E., de que las quejas de la compaa no dan mrito a una reclamacin ante el gobierno, ni lo tienen para aventurar un litijio de xito medianamente probable ante los tribunales.
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En efecto, todos los cargos de la compaa descansan sobre la base artificial de una intelijencia errnea i arbitraria de los contratos de comisin de 1885 i 1889. Su simple testo, tal como lo trascribe el informe parte in qwa, o sea en lo til i pertinente, espresa neta i claramente la intencin i propsitos de los contrayentes, sus derechos, sus obligaciones i los motivos de rescisin, o mas propiamente de caducidad de sus clusulas. No es exacto, como lo afirma la compaa, que el gobierno ha de subordinar su accin resolutoria a las causales taxativas de mala conducta o de jestion irregular de los empresarios. El pacto la otorga discrecional, facultativa, sujeta a su discernimiento i equidad. Podr dar punto al negocio en el momento que lo estime conveniente, es decir, segn sus apreciaciones internas, de criterio propio i estraas a hechos, motivos i circunstancias casuales o dependientes de voluntad ajena. Esta clusula, al parecer dura en estremo, pierde el carcter i
CARGOS DE LA COMPAA CONTRATISTA
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semblante odioso de tal, tenindose presente que ha de ser aplicada por un gobierno serio, interesado en la puntual observancia ds sus deberes, i en ganarse aquel prestijio de justicia i de probidad rigorosa que solo atrae a los especuladores de fuera i los alienta a ofrecer al Estado condiciones fciles i ventajosas. Hai en la forma o contesto verbal de la estipulacin un rigor que no existe en el pensamiento de la parte que la exije, i tiene en mira nicamente el infundir a la compaa un recelo saludable i disponer su nimo al buen cumplimiento de sus promesas i a evitar todo motivo de reproche i de cargos. No era pues de temerse cpie la resolucin del contrato quedase al azar de un capricho irreflexivo i antojadizo, i bien sabia la compaa que el gobierno de Chile, en cuya equidad i buena te depositaba amplia confianza, no haba de poner al negoeio un trmino sbito, brusco e inmotivado. No lo hizo en el primer perodo del pacto, que antes bien prorrog por dos aos; i si mas tarde, en 1890, se decidi a notificar el desahucio i fenecimiento de la comisin, fu a causa, como nadie lo ignora, de los tratados internacionales celebrados por la Repblica para exonerar de responsabilidades la adquisicin de Tarapac i contentar a ciertos acreedores del Per que se crean garantidos con la hipoteca de las huaneras i yacimientos salitreros cedidos a Chile. Es pues mui injusto, en concepto del Fiscal, el cargo que infieren las esposiciones de la compaa al imputar al gobierno la intelijencia arbitraria de la clusula rescisoria del pacto. En vez de interpretar antojadizamente un testo definido, cierto i exento de ambigedades, el gobierno restrinji, oyendo solo los consejos de su equidad, sus facultades resolutorias absolutas i discrecionales, i no vino a notificar el desahucio sino el dia en que por un tratado solemne cedi a los acreedores del Per el goce de las covaderas materia del contrato de carguo i comisin. No busc un pretesto para tomar en sus manos o confiar a otras el negocio que la compaa hacia tal vez con sobrados beneficios; ni persigui el denuncio con un propsito de lucro que, aun siendo lejtimo, podia lastimar las espectativas plausibles de los empresarios. Lejos de esto, el gobierno, siempre bien dispuesto e induljente con la compaa, en lugar de apurar las causales de resolucin, que se hallaba en ap-
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titud de dictar sin acudir a arbitrios sutiles i artificiosos, se desentendi, segn lo afirma el seor Carrion, de procedimientos no del todo correctos i satisfactorios i que justificaban en equidad i en conciencia la terminacin del contrato. Su mantenimiento le traia provechos ciertos i cuantiosos, i solo por consideraciones de orden superior, las de la paz i de la buena amistad con las potencias patrocinantes de los tenedores de bonos peruanos, se determin Chile a abandonar al estranjero, i todava junto con otras onerosas indemnizaciones, las huaneras ganadas por sus armas i sacrificios en la guerra del Pacfico i cedidas sin gravamen por el tratado de paz de Ancn.
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Queda as de manifiesto que el cargo de sbito, brusco e inmotivado desahucio del pacto prorrogado de 4 de junio de 1889, base de la reclamacin de la compaa, carece por entero de fundamento, ya sea que se mire el testo i el espritu de la clusula de resolucin, ya se considere su ejecucin desde el punto de vista de la mas severa i escrupulosa equidad. De esto modo entendidos, i no pudieran serlo de otro, los contratos primitivo i renovado de 1885 i 18S9, parece casi superfino el examen de los argumentos en estremo sutiles a que acude la compaa para modificar su ndole i naturaleza, i convertir en condicin de cantidad la que fu condicin de tiempo i hacer obligatorio lo facultativo i discrecional. Chile se oblig a entregar el carguo i venta de los huanos de sus covaderas sin estipular cantidades que no era dable precisar, ni sealar tampoco un perodo no mas fcil de definir con exactitud. Se estima la cstraccion en la cifra aproximativa de 150,000 toneladas por ao, i se asigna al negocio el trmino mximo ele tres aos. Tal es la letra i la monto del contrato. Nada hai de positivo en las obligaciones ni en los derechos correlativos, porque nada hai do seguro en la esplotacion continjento de los huanos ni en los designios ulteriores del gobierno de Chile. El negocio por su ndole es necesariamente azaroso i aleatorio. Puede ser que las covaderas no contengan tan copiosos depsitos, o que los huanos en las capas inferiores sean de lei i mrito infe-
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rior: puede ser que accidentes fortuitos, motines, huelgas u otros, obliguen a paralizar o reducir la estraccion: puede ser que crisis comerciales i guerras en Europa bagan difcil o en estremo caro el fletamento do las naves de trasporte: puedo ser que el gobierno de Chile, escuchando los dictados de su lejtimo inters, tome en mano propia la esplotacion, carguo i venta de los huanos: puede ser que la sociedad cumpla mal sus deberes, o los descuide, o preste asidero a cargos i reproches, o padezca atrasos i menoscabo de recursos por azares de fortuna; i puede ser, finalmente, que llegue el momento en que el gobierno do Chile estime necesario, en el inters supremo do la paz. desprenderse de las covaderas i cederlas en su goce temporal o perpetuo a los acreedores del Per que se creen con derecho a acciones reales o hipotecarias, i tengan el amparo mas o menos eficaz i conminatorio de sus gabinetes respectivos. En previsin de estas hiptesis, todas realizables i contempladas al ajustarse el contrato, no era posible una estipulacin taxativa de cantidad ni una estipulacin do perodo cierto, ni permita la mas elemental discrecin consignar en su testo clusulas de una rijidez i sentido absolutos. Son de necesidad elsticas c indeterminadas. El gobierno se compromete a librar, como la compaa aguarda recibir, los huanos de sus covaderas, en la suma calculada do ciento cincuenta mil toneladas por ao, mas o menos, sin que la medida de la obligacin sea indefectible ni d lugar la diferencia a una accin de resarcimiento. Caben as, dentro de la frmula vaga indecisa de la clusula, cantidades mayores que el empresario no podida repudiar i cantidades menores que tampoco le seria lcito reclamar por entero. En concepto del seor Carrion, la salvedad del mas o menos que releva de la ntegra repeticin do la cantidad determinada que modifica, ofrece mrjen a diferencias lejtimas de un diez o un doce por ciento segn los estilos de comercio; de tal suerte que cumplira bien el Estado librando algo menos de 140,000 toneladas, i no se excedera con la entrega de algo mas de 170,000. La primera de estas diferencias formara la suma de 50,000 toneladas que falt en la cifra total de las 450,000 i es la causa o protesto dla reclamacin de la sociedad,
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El Fiscal, teniendo en mucho la observacin del seor Camn, cuyo mrito legal i comercial es ciertamente indudable, la considera no obstante solo como un argumento secundario i casi suprfluo al lado de las razones concluyentes i decisivas que fluyen de la estructura i trminos de los mismos contratos primitivo i de prrroga. Las clusulas, claras, netas i exentas de toda ambigedad, no han menester la ayuda de recursos de interpretacin i de elementos auxiliares que contribuyan a la intelijencia exacta de su testo. Si, como es de plena evidencia, el gobierno en todo momento, aun dos o cuatro meses despus de ajustado el pacto, se hall en aptitud de resolverlo i poner trmino al carguo i a la comisin; si pudo vlidamente i en ejercicio de su derecho tomar en mano propia el beneficio de las covaderas i explotarlas por su cuenta; si nunca se vio libre del riesgo de huelgas, guerras, motines u otros accidentes fortuitos que impidieren la ejecucin ntegra o parcial del convenio; i si, por ltimo, el curso incierto i azaroso de las negociaciones diplomticas dejaba siempre en pi la amenaza de reclamaciones que solo bastara a satisfacer la cesin mas o menos absoluta de las huaneras: es claro a todas luces que el gobierno de Chile no contrajo con la compaa obligaciones precisas en el espacio ni en la cantidad, i pudo significar la resolucin del pacto en cualquier tiempo i cualquiera que fuese, considerable o exigua, la cifra de toneladas fletadas i vendidas en comisin. Supngase en efecto que el desahucio, en vez ele hacerse en febrero de 1890, se hubiese notificado en 1886, ocho o diez meses despus de ajustado el contrato, i que a esta dura medida, penosa a su equidad, hubiera forzado al gobierno un apremio estenio i la necesidad de esquivar conflictos de otro modo inescusables Habra la sociedad, en tal emerjencia, protestado el denuncio u obedecido a la intimacin con la reserva de repetir resarcimiento de daos, de espensas baldas, de lucro cesante? En la hiptesis imajinada faltaran, no ya cincuenta mil toneladas, sino ocho veces esta cantidad o sea cuatrocientas mil, subiendo la reclamacin a la suma enorme de igual nmero de libras esterlinas o de dos millones de pesos oro. Ahora pues, la cuestin del dia no por ser de valores menos
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crecidos, deja de presentar los mismos caracteres legales de razn i de justicia, una estructura intelectual i ljica del todo idntica, siendo todava de notarse, en favor de la especie hipottica, la circunstancia que no indita en la especie real de ser infinitamente mayor el dao que a la empresa habra causado el desahucio en los primeros tiempos del contrato. Porque sus espensas i elementos entonces, adecuados al carguo i venta de cerca de medio milln de toneladas, deban de ascender a cifras i precios mui altos, i en la misma proporcin haban de sufrirse las prdidas del negocio de sbito frustrado: mientras que la falta de cincuenta mil toneladas ha de traer, aun tomando en cuenta la diferencia de los guarismos, un dao harto menor, puesto que los resortes diversos, empleados, establecimientos, etc., han ido decayendo o cesando a medida que se aproximaba el fenecimiento de las operaciones de la empresa. Un saldo de solo cincuenta mil toneladas no supone vastas i costosas ajencias en varios puntos del globo. Dedcese de esto, que si la compaa habra carecido de accin a resarcimiento al desahuciarse el contrato en los primeros tiempos i ala sazn que su repentina terminacin le infera gravsimos perjuicios, con mayor razn no la tendr al llegar el denuncio, como ha sucedido, en las postrimeras del negocio i cuando ya habia espirado su perodo contractual i faltaba poco para realizarse el clculo mas alto ole carguo i venta. Convencida la compaa de que tal es la intelijencia jenuina del contrato, cuyas clusulas i contesto jeneral no prestan asidero a interpretaciones distintas i mas favorables a sus miras, ha credo que poda recurrir, en apoyo i defensa de sus reclamaciones, al arbitrio doble de la novacin causada por el pacto de prrroga en el primitivo, i del retiro o ineficacia ole la notificacin de desahucio. A su parecer el convenio de 1889, no solo convirti en condicin de cantidad la antigua de tiempo, haciendo obligatoria la entrega antes eventual i continjente de cuatrocientas cincuenta mil toneladas, sino que, aun supuesta la lejitimidad del denuncio, qued ste sin efecto i en cierto modo lo revoc virtualmente el hecho de la continuacin del carguo i remesas por parte del gobierno. Si, se arguye, el Estado orden o permiti a sus aj entes, ya
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ESPLOTACION I VENTA DE IIUANOS FISCALES
trascurridos los seis meses de desahucio, poner en manos de la sociedad nuevas partidas de Imano i encargarle su venta en Europa u otros sitios de consumo, no cabe duda do C[uc revalid en todo su vigor el pacto do comisin amenazado de fenecimiento, i volvi con nimo firme i madura deliberacin de su propsito poco motivado, causa tambin de una oportuna protesta, de dar trmino sbito i violento al contrato renovado de 1889. As discurre la compaa. * * * Ya el Fiscal so ha hecho cargo del primero i principal de estos arbitrios de defensa, i se limitar ahora a mui breves observaciones sobre el segundo i ciertamente el de mas frivolos fundamentosLo ha tomado tambin en cuenta, i con no poca sagacidad, el seor Carrion en su informe tantas veces citado. El gobierno hizo el desahucio en formas ciertas, netas i sin vaguedad ni vacilaciones i lo puso en el conocimiento oportuno de la compaa. As lo manifiesta la protesta misma de la sociedad. No fu un arranque irreflexivo de impaciencia, ni de descontento, sino un acto deliberado i que sujeria e impona el tratado internacional celebrado con la potencia patrocinante de los acreedores del Per. Las covaderas no eran ya do su dominio o de su goce, i sus productos, junto con otros valores ele cuanta mayor, se daban por Chile a trueque ele sanear de responsabilidad la adquisicin del territorio ganado por la paz de Ancn. Mas este concierto diplomtico, perfecto e irrevocable, no pudo tener la ejecucin inmediata que diferan las negociaciones ulteriores, ele la constitucin del arbitraje de Berna, la adhesin del Per i otras incidencias de asunto tan complicado; i hubo de promediar un lapso considerable de tiempo entre el di a cierto del fenecimiento del contrato con la compaa comercial francesa, i el da inseguro de la entrega real ele las covaderas de Huanillos, Pabelln ele Pica, Punta de Lobos e Islas ele Lobos, cedidas en usufructo a los acreedores por el artculo 1. d-fl protocolo de 8 ele enero de 1890. El gobierno de Chile entre tanto mantena su posesin, siquiera fuese en condiciones precarias i provisionales; i como no estaba en sus intereses, tampoco cu los de los cesionarios, suspender
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los trabajos de esplotacion i abandonar las huaneras, los continu en escala menor i debi arbitrar un procedimiento cualquiera de carguo i de venta. O concertaba nuevos ajustes, o prefera a la compaa que ya conoca el negocio i dispona de elementos adecuados. Tom este ltimo partido, el mas racional i el mas equitativo, no siendo justo, por mas que lo autorizase el contrato, entregar el negocio i sus beneficios a otros especuladores. Tal parece ser, segn los datos contenidos en el informe oficial del seor Carrion, la razn que movi al gobierno a confiar a la compaa el carguo i venta de. algunas partidas de Imano despus de espirado el trmino del desahucio, i de donde se quiere deducir el designio cierto, aunque no significado en trminos espresos, de la retractacin del denuncio i de una vuelta reflexiva alas antiguas estipulaciones de los contratos de 1SS5 i 1889. Nada seguramente justifica ni disculpa esta estraa interpretacin de los procedimientos del gobierno, propios a traerle, en vez de cargos i quejas, el reconocimiento de la compaa que los aprovech sin ttulo alguno i a favor solo de un principio de benevolencia. Confi el Estado a la sociedad el negocio que pudo encargar a otra cualquiera, siendo dueo de su eleccin i preferencia, como lo era asimismo el empresario ya del todo desligado de las obligaciones derivadas de pactos estinguidos. La compaa en efecto, si la comisin no le halagaba, se hall en aptitud de rehusarla a su albedrio i sin espresar siquiera los motivos de su repudio. Oferta i aceptacin eran en grado igual voluntarias. Ni en derecho ni en mero sentido comn se puede deducir la existencia de un pacto de conjeturas, de presunciones mas o m e nos aventuradas, i menos cuando el pacto imajinado se halla en pugna abierta con otras manifestaciones de voluntad de sentido contrario. Si clara i positivamente se ha significado el nimo de poner trmino a un negocio i desahuciado el fenecimiento del convenio en que constan sus estipulaciones, del propio modo i no de artificios e interpretacin conjetural de pensamientos latentes, se ha de deducir el propsito opuesto de revalidar lo que se declar nulo i dar nuevo vigor a lo estinguido i caduco. Estas son mximas elementales de justicia i de derecho. Lo acaecido entre el gobierno i la sociedad, por lo dems, ocu-
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rre de ordinario en casi todos los negocios, sealadamente en los complicados i de importancia mayor. No terminan ni es posible que terminen de repente i con la exactitud i precisin propias solo de las operaciones abstractas e intelectuales. As, vencido el perodo de duracin de una compaa mercantil, i desligados los socios de sus vnculos convencionales, todava es menester encargarlos c-n nombre del nteres comn lo cpue no se les podria exijir en virtud del contrato 3'a fenecido, i mantener por algn tiempo en pie los deberes i derechos colectivos que acaso no es posible cumplir o ejercer individualmente. I de estos actos no se deduce por cierto la tcita continuacin de la sociedad espresamente disuelta. Lo mismo acontece amenudo en los contratos ole arrendamiento de predios rsticos. Llegado o! dia de su terminacin i de la entrega al propietario, cosa (pie 1 0 1 es dable realizar en el momento, surjen dificultades sobre la cuenta o calificacin de los ganados, o sobre la recoleccin de frutos o cosechas diferidas por accidentes casuales, o sobre otro punto cualquiera de los inventarios de existencia del fundo; conviniendo las partes en aplazar por algunos dias la devolucin de casas, de vias, de bodegas, de porciones de campo, que se dejan al locatorio cesante con el cargo de abonar un resarcimiento adecuado i convencional. Ninguno de estos conciertos, ajustados para la buena liquidacin del arrendamiento, puede ser interpretado como prrroga tcita del contrato fenecido. Bastan estos ejemplos, deducidos del curso ordinario de los negocios i de las prcticas legales corrientes, a poner de manifiesto que la cesacin de un contrato, sea por el vencimiento de un perodo, o bien por el desahucio notificado con arreglo a sus clusulas, no se revalida ni cobra nuevo vigor a virtud de conjeturas emanadas de actos posteriores i estraos a sus estipulaciones. * * * Tal es el juicio que se ha formado el Fiscal de las reclamaciones presentadas a V. E. por la sociedad comercial francesa, i son la materia del dictamen requerido con urjencia por el ministerio de hacienda. Sin hallarse en posesin, como lo dijo arriba, de datos i documentos que le permitan un anlisis mas detenido i pro-
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fundo, ha tenido a lo menos, en el informe del seor Carrion i en las piezas en l insertas, los elementos necesarios para apreciar las quejas i cargos de la sociedad i llegar a la persuasin de su falta absoluta de fundamento i de justicia. El gobierno de Chile no ha inferido agravio alguno ni dao injusto a la sociedad, i por el contrario ha cumplido en la amplia medida de su deber, tambin en la de una severa probidad, las obligaciones que se impuso, ejerciendo su derecho de desahucio con moderacin estremacla, i solo cuando un tratado internacional le oblig a tomar un arbitrio que pesaba a su equidad i traia grave detrimento a su tesoro. El denuncio, si priv a los empresarios de los beneficios del carguo i venta de los huanos, hizo perder a Chile las covaderas mismas en su goce temporal o perpetuo. Djase ver si tal acuerdo seria derivado de otros mviles que los del deber i del supremo nteres de la Repblica. La compaa no puede desconocerlo ni ignorar las causas que, frustrando algunas de sus espectativas de azar, determinaron al gobierno a sacrificar derechos ciertos i consagrados por el pacto de Ancn. No hai pues motivo alguno de justicia o de mera equidad que pueda inclinar a V. E. a dar acojida, sea parcial i la mas exigua, a la reclamacin en examen. Mas si el juicio de V. E., con ser ampliamente motivado i recto, no pone trmino a las quejas i cargos de la compaa, i si sta insiste en sus pretensiones i abriga el convencimiento firme de su derecho a la indemnizacin de las cincuenta mil libras, o a una menor, franco i espedito le queda el de ocurrir a los tribunales i convertir su reclamacin en demanda ordinaria. El contrato no le priva de una accin preexistente, siempre en vigor i no renunciada. El artculo 14 i final, lejos de limitarla, la reconoce al establecer que la sociedad se someter, si surjiere una contencin con el fisco, al imperio de las leyes i de los tribunales de Chile: lo que implica solo la renuncia de un arbitramento i de los recursos de satisfaccin por la va peligrosa del amparo diplomtico. La negativa de V. E. en nada debilitar un derecho que puede ejercitarse libremente i sin necesidad de reservas espresas. Santiago, mayo 16 de 1894.
MONTT.
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REFORMAS EN LA ADMINISTRACIN D E LOS FERROCARRILES
R E F O R M A S PROYECTADAS EN LA DISTRIBUCIN D E LAS BAJOS HOI A RRILES DEL DE UNA LE. CARGO DEL CONSEJO D I R E C T I V O REALIZARSE DE
OBRAS I TRALOS FERROCAVIRTUD
ESTADO. N O PUEDEN
S I N O EN
Excmo. Seor: El ministerio de industria i obras pblicas ha tenido a bien requerir el dictamen del Fiscal sobre la cuestin que formula en el oficio especial de 22 de mayo anterior, a saber: Si la lei que organiz en 1SS4 la administracin de los ferrocarriles del Estado, i en particular las disposiciones de su ttulo V, permite, cual parece conveniente al gobierno, se concentre en la direccin jeneral de obras pblicas, establecida por la lei de 20 de enero de 18SS, el estudio i ejecucin de los trabajos i nuevas obras que reclame el servicio de las lneas en esplotacion. De la resolucin de la duda depender el procedimiento que se adopte en la reforma deseada; porque si la lei de 4 de enero de 1884 ha sometido los ferrocarriles del Estado a una administracin especial e independiente, i la posterior de 1888, creadora de la direccin de obras pblicas, no distrajo de aquella oficina este ramo del servicio, es evidente que el ejecutivo carecera de facultades para llevar a cabo sus miras por la va de meros decretos i habra de acudir ala autoridad superior del congreso nacional.
* **
Los trabajos de ferrocarriles, nuevos i poderosos ajen tes de viabilidad, han sido considerados en Chile, lo mismo que en los dems paises, como empresas particulares i estraas a las funciones inherentes al Estado. No corresponden, por mas que afecten el progreso industrial i econmico, a la clase de intereses necesariamente colectivos e indivisibles que debe atender i vijilar solo el poder pblico, como los de la justicia, del orden interior, de la seguridad i defensa del Estado i otros que no pueden confiarse a la accin de los ciudadanos o de las sociedades de derecho co-
REQUIEREN LA AUTORIDAD DEL CONGRESO NACIONAL
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mun. Obras de esta naturaleza, si algunas veces requieren la proteccin de los gobiernos, amenudo traen su orjen de la iniciativa de los particulares i prosperan al favor de los principios de libertad i do competencia, a que lian de subordinarse el comercio i las industrias. As se iniciaron en Chile los ferrocarriles. La lnea de Copiap a Caldera, la primera que se corri en nuestro territorio, en 18c 1, fu proyectada i llevada a trmino merced al esfuerzo i capital de una compaa. Al mismo tiempo, en agosto de 1851, se dict la lei que autorizaba al ejecutivo a tomar parte en la empresa del ferrocarril de Santiago a Valparaso, a la cual suscribi el gobierno, por el decreto ole marzo de 1852, con acciones por valor de dos millones de posos. Cinco capitalistas llevaron el aporte de otros dos millones, dejndose al piblico los tres restantes que haban de integrar el fondo de siete millones calculado en el presupuesto de la lnea. La nueva compaa tuvo la organizacin dispuesta por los estatutos que concertaron sus fundadores i aprob el gobierno el 8 ele julio de 1S52, sin que el Estado, mero accionista, poseyese otras facultades en el consejo directivo que las correspondientes a la cuota de sus aportes. Solo algunos aos mas tarde, recreciendo mucho las dificultades tcnicas de la construccin, i siendo ya desigual a la empresa el esfuerzo dlos particulares, vise el gobierno obligado, a menos de aplazar sin trmino o abandonar la lnea, a tomar en mano un negocio que peclia todas las fuerzas del erario i del crdito nacional i tenia la acojida i el favor vehemente de la opinin pblica. So dict una lei que reembolsaba, siquiera parcialmente, a los accionistas primitivos subrogados por el fisco; i as disuelta la sociedad orijinaria, hubo de reemplazar a su administracin i a sus estatutos el rjimen i reglamentos ordenados por el Presidente de la Repblica, De este modo se fu incorporando gradual i paulatinamente a la jestion del Estado un servicio que por su naturaleza no entraba en su rbita regular, i segn las mximas del buen gobierno se hace con eficacia i acierto mayor por los particulares o las compaas ordinarias. Lo propia evolucin tuvo la lnea posterior de Santiago a las ciudades del sur. A la sociedad orijinaria, de que el Estado era
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REFORMAS EN LA ADMINISTRACIN DE LOS FERROCARRILES
simple copartcipe, se sustituy poco a poco el fisco adquirente de sus derechos, el cual vino al fin a concentrar en su poder, junto con las cargas de la empresa, la facultad correlativa de dirijirla, nombrar los injenieros i empleados, levantar i modificar los planos, celebrar contratos, i estatuir en suma sobre el ramo ole ferrocarriles como lo hace en toda otra reparticin o servicio administrativo. El Estado lo absorbi por entero. I esta concentracin, antes que el resultado de un designio poltico o de economa pblica, pro venia, de una parte, ole la deficiencia del capital privado que faltaba o se aplicaba a negocios de aliciente mayor, i por otra parte de las ideas dominantes en la opinin sobre construccin de ferrocarriles. Se abrigaba entonces i es todava jeneral la nocin de que estas vas de acarreo, lo mismo que los caminos comunes, han de ser costeados por el Estado sin pensamiento alguno de lucro inmediato i directo, i con el propsito fnico de fomentar el desarrollo ole la agricultura, del comercio, de las industrias, i buscndose la compensacin de sus espensas en el robustecimiento de las fuerzas econmicas del pas, i en el aumento consiguiente de rentas cjue traen al erario nacional. De este principio habia de emanar de necesidad, a la vez que la adopcin de taidfas mui bajas, la certeza de qu las vas frreas no podan ser construidas sino mediante los esfuerzos del Estado. Dejaron de ser un negocio de lucro en casi todo el pais, i se convirtieron en elementos de progreso creados en gran parte a costa del erario nacional. No los hai de trasporte mas barato en Europa ni en Amrica, El de carga no alcanza a reembolsar las espensas, i el de pasajeros las excede en cantidad mui exigua: lo que esplica como el injente capital invertido en su construccin i mejoramiento no deje, cual ha sucedido el ao ltimo, ni el uno por ciento de beneficios al fisco. *
* *
Concentradas las vas frreas en manos del Estado, i dispuesto ste a construir a sus espensas las nuevas lneas que haban de ensanchar i completar el sistema en todo el pais, fu necesario dictar una lei permanente que regularizase su administracin, or-
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ganizando una planta de empleados subordinados al ejecutivo segn las reglas ordinarias de nombramiento, jerarqua i responsabilidad a que estn sujetos todos los funcionarios pblicos. Es la promulgada el 4 de enero de 1884. Esta lei, concebida i redactada con mucho estudio, cre para los ferrocarriles del Estado una vasta oficina independiente, separada de los dems servicios mas o menos conexos de la administracin pblica i sometida nicamente al ejecutivo. La preside un consejo compuesto de las secciones o departamentos llamados de esplotacion, de va i edificios, de maestranza i material de traccin, i de contabilidad, formando tambin parte del directorio tres vocales el ejidos por el gobierno. Al frente se halla un director jeneral, inmediatamente encargado de los negocios i operaciones de toda la empresa, i el ministro do industria i obras pblicas que por razn de su cargo representa en el consejo al jefe del Estado. La lei define con esmero los deberes i esfera de accin de cada una de las secciones, i del empleado superior que la sirve. A unas incumbe la direccin de los trenes, su movimiento i curso, su partida i trmino, la carga i descarga de las mercaderas de trasporte, i del crecido nmero de funcionarios i operarios de este ramo tan vasto. A otras corresponde el cuidado de las mquinas, carros i material de traccin i de la maestranza donde se reparan de sus accidentes i deterioros. Un departamento especial tiene a su cargo la contabilidad activa i pasiva, o sea de las entradas i egresos diarios i peridicos dla empresa: i una cuarta i ltima seccin, la de va i edificios, est destinada a vijilar el mantenimiento espedito del trayecto, es decir, el estado de los rieles i durmientes, de los viaductos i puentes, de los socavones i cierros, etc. Tal es la materia del ttulo V de la lei. Acaso es la mas importante i grave por la previsin i dilijencia sumas que requiere, i la pericia de los empleados que han de atender a la conservacin, mejoramiento i condicin segura de la va. Es tambin este departamente el mas tcnico del servicio i el que por excelencia reclama un cuerpo de injenieros especiales. Ellos estn llamados no solamente a remover los estorbos que embarazan el trayecto, i correjir el dao presente que lo degrade i dificulte el trnsito fcil de los
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trenes, sino i mui particularmente a examinar con intelijencia superior i previsora los vicios latentes i deterioros ocultos de las obras de la lnea, rieles, durmientes, viaductos, tneles, cuyo estado inseguro puede causar accidentes de costosa reparacin o desastres i prdidas dolorosas de vidas. La lei a la vez que les confa esta delicada tarea, los faculta tambin, cual es propio, para proponer al directorio jeneral las obras nuevas que fuere conveniente o necesario ejecutar en la lnea, en los puentes, en las estaciones, en los socavones, en los cortes, donde quiera que se advierta una deficiencia o un peligro o se reconozca un mejoramiento en el trayecto. Las degradaciones del tiempo i del trfico piden siempre trabajos de refaccin; i sucede tambin que el plan primitivo de la va, trazada en tiempos de esperiencia i pericia menores, es susceptible de correccin en el inters de la seguridad, de la rapidez de la marcha o de una economa de fuerza motriz que se traduce por un gasto menor de combustible i la duracin mayor de las locomotoras i de los carros de trasporte. As en el curso de treinta aos, por ejemplo, la lnea de Santiago a Valparaiso, la mas slida i mejor construida que existe en Chile, sustituy en Quilpu una va firme a la serie de viaductos de Las Hermanas; i en otros puntos suaviz gradientes mui speras o prolong curvas mui violentas, o ha verificado otras alteraciones que han trado un aumento de seguridad o un ahorro en el material de traccin. Todas estas obras han sido ejecutadas por la iniciativa de la seccin de va i edificios, creada por la lei jeneral de administracin de los ferrocarriles.
* *
Convendra ahora, segn lo insina el oficio del departamento de industria, subordinar los trabajos do esa seccin a la direccin jeneral de obras pblicas, distrayndola de la dependencia en que se halla del consejo administrativo establecido por la lei de 1884? La cuestin es ciertamente seria, mui seria, desde el doble punto de vista de la legalidad de la medida i de las ventajas o inconvenientes que la recomienden o desaconsejen su adopcin.
REQUIEREN LA AUTORIDAD DEL COXORESO NACIONAL
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Apenas es necesario advertir que el Fiscal la ha de mirar, como lo piden el oficio del ministerio i los deberes de su cargo, casi esclusivamente bajo el primero de los aspectos indicados. El de la utilidad es de la peculiar atribucin del gobierno i de la competencia de los funcionarios llamados a informar con pericia especial i tcnica. En concepto del Fiscal, la concentracin de las nuevas obras de los ferrocarriles en la direccin de trabajos pblicos se aparta mucho del plan i estructura de la lei de 4 de enero de 1S84, i no se halla tampoco en el pensamiento i designios de la lei de 20 de enero de 1888. No podra pues Y. E. llevar adelante la reforma intentada por el procedimiento de un mero decreto, i habra de acudir, ya que ella excede a sus facultades, a la autoridad superior del congreso. Una i otra lei coexisten independientes i estn en plena vijencia, a pesar de las fechas distintas de su promulgacin, pues no se presumo la derogacin tcita sino cuando bal contradiccin o antinomia en las disposiciones. El Fiscal no la advierte en el texto ni en los propsitos de ambas; i por el contrario cree que la posterior, de 1888, respet en su ntegro contexto la de 1884, i de intento se abstuvo de alterar sus disposiciones, i en especial las contenidas en el ttulo Y que hoi se desea modificar. La lei de 1884 no es de trabajos pblicos, ni crea una oficina jeneral que los atienda, vijile i dirija en toda la Repblica. No persigue otro designio que el on ella declarado de organizar la administracin de los ferrocarriles ya construidos i entregados al trfico pblico. Rene el conjunto de estos negocios, antes dispersos o mal clasificados, bajo la direccin de un consejo jeneral de los jefes de sus diversos departamentos i presidido por un alto funcionario subordinado solo al jefe del Estado. La lei previene i dispone que la nueva oficina, de que dependen innumerables empleados i abarca la empresa mas vasta i complicada de la Repblica, tenga su jerarqua, sus reglas de eleccin i nombramiento, una autonoma por decirlo as perfecta e independiente, i de modo que las otras reparticiones administrativas no intervengan en sus actos i sus acuerdos i puedan con su injerencia perturbar la unidad de sus tareas. Posee as un departamento de contabilidad
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suyo i estrao a las tesoreras jeneral o locales, un reglamento peculiar para la contratacin de empleados o servidores accidentales i un cuerpo de injenieros que trabajan conforme a las rdenes del directorio i a los deberes de su puesto. En el plan de la lei, mui reflexivo i bien combinado, cada empleado es parte integrante de la seccin respectiva, i todas las secciones constituyen el cuerpo organizado i armnico del directorio i su presidente. La dislocacin de una de estas piezas o miembros alterara la simetra i o r den del conjunto, llevando a la administracin, en vez de resortes i fuerzas ausiliares, elementos discordantes i de perturbacin. La lei no puede menos de prever i de evitar esta arriesgada eventualidad, que no dejara de realizarse si una de las secciones, sealadamente la del ttulo V, de via i edificios de las lneas, llegare a desprenderse del consejo directivo i a someter sus actos i pedir sus inspiraciones a un cuerpo estrao. Porque no se pierda de vista que los trabajos de los injenieros, sea cual fuere su especialidad e ndole cientfica, estn estrechamente enlazados con las operaciones jenerales de la administracin: la sola en aptitud, por sus conocimientos i competencia, de apreciar si son tiles i oportunos, urjentes o aplazables; si permite su ejecucin el estado de la lnea, la dotacin mas o menos amplia de su material rodante, la existencia considerable o exigua de mercaderas por acarrear, los recursos de la empresa: todas las circunstancias, en fin, que han de tomarse en cuenta al acometer nuevas obras en el trayecto i que ignorara o mui imperfectamente conocera la direccin de obras pblicas u otra oficina administrativa. Parece pues que la lei de 1884 no ha considerado la hiptesis, contraria a su pensamiento manifiesto, de la segregacin de una de las secciones que forman en cierto modo su organismo ntegro i homojneo, i cuya falta dejara mutilado e imperfecto el cuerpo directivo de los ferrocarriles del Estado. I a'esta persuasin, derivada del contesto i del espritu de aquella lei, ayudan las clusulas i designios de la posterior de 1888 que cre la direccin jeneral de obras pblicas, o mas propiamente ampli la oficina establecida desde antiguo en la Repblica por la lei de 17 de diciembre de 1842. Tuvo sta el propsito, que por entonces no era exiguo, de organizar un cuerpo misto de inje-
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nieros i funcionarios administrativos i municipales que presidiese en la capital i tambin en las provincias los trabajos pblicos de caminos, puentes i calzadas i fuese el consejero cientco i especial de las obras de viabilidad dispuestas por el gobierno o por el congreso. La direccin de obras pblicas de 1888 no es mas que la reconstitucin de la oficina de 1842 en una escala mucho mas alta, i cual requera el grande incremento del pais i de los recursos del erario. El nuevo cuerpo debi tambin formarse nicamente de injenieros de probada competencia profesional i facultativa. Segn este plan, la direccin constituye un consejo cientfico superior encargado de estudiar, ejecutar i vijilar los trabajos piblicos que se emprendan en el pas por el gobierno o particulares de cuenta del Estado, i de ayudar con sus conocimientos especiales al ejecutivo en sus proyectos o medidas sobre comunicaciones terrestres, fluviales i martimas, aprovechamiento i distribucin de aguas, jeograt'a, jeodesia i leyes de minas i de privilejios esclusivos. Tal es la frmula casi testual de los designios de la lei. El art. 3. divide la oficina en cuatro secciones, tres relativas a puentes, caminos, obras hidrulicas, arquitectura, jeografa i minas, i destinada la rltima a ferrocarriles i telgrafos en construccin. Esta es la pertinente a la cuestin en examen. Bien se echa de ver a l simple lectura del art. 3., cuya espresion literal no consiente dudas ni ambigedades, que la lei de 1888 no alter las funciones atribuidas por la de 1884 al consejo administrativo de las vas frreas del Estado, menos las del tt. V, i no tuvo en mira sino el confiar a la nueva oficina el estudio de las lneas en proyecto o en construccin. Queda as de manifiesto que ambas leyes, una i otra vijentes i en perfecta armona, encargan a los consejos labores distintas, separadas, compatibles i de desempeo independiente i solo sujetas a la revisin suprema del Presidente de la Repblica. El pensamiento del lejislador es obvio i salta de relieve. Quiere que uno de los consejos, el cientfico i jeneral, estudie i califique bajo su aspecto tcnico las vas frreas en proyecto, i que el otro, de competencia mista i de fines especiales, tome a su cargo i dirija la esplotacion de las lneas ya construidas i libradas al trfico. No puede darse una demarcacin
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REFORMAS E N LA ADMINISTRACIN D E LOS FERROCARRILES
mas precisa de sus atribuciones respectivas. La una esplota lo qne la otra elabora, viniendo a ser en sus relaciones lo que es el manejo de la nave respecto del astillero donde se construye. I no carecia por cierto de labor la direccin de obras pblicas queso estableca en 1888. En aquella fecha, ya el ejecutivo babia puesto en ejercicio la autorizacin concedida por la lei de 1887 para dar a licitacin las diez lneas frreas que deban construirse en el norte, en el centro, especialmente en el sur de la Repblica, i fueron adjudicadas por el contratodei de octubre de 1888 a la North and South American Gonstruction Company. Cierto que esta sociedad babia de dirijir los trabajos, contratar sus secciones, obras, puentes; pero estando obligada a someterlos al examen i apreciacin de los injenieros del Estado, ya en el momento de emprenderlos o bien en el de entregarlos concluidos, era la direccin de obras pblicas la llamada a esta doble i laboriosa tarca. Son conocidas las circunstancias que la agravaron i le dieron, en vez de una accin de mera vijilancia, una intervencin absoluta i esclusiva en los trabajos de las nuevas lneas. La compaa norte-americana, organizada sin capital suficiente ni bases slidas, fracas a poco do haber iniciado sus obras, vindose el gobierno, que no omiti esfuerzo alguno para alentarla con nuevos favores, en la necesidad de tomarlas en mano propia i de continuarlas formalmente por cuenta de los empresarios i en realidad bajo la sola responsabilidad del Estado. As lo decret el 30 de marzo de 1890. Los sucesos polticos de 1890 i del ao siguiente, si causaron la paralizacin total o parcial de los trabajos, no alteraron ni las circunstancias desgraciadas de la compaa caida en falencia irreparable, ni la forma en que haba de procederse el dia de la posible rehabilitacin de las obras temporalmente suspendidas. En efecto, restablecido el rjimen constitucional i un tanto recobrado el erario de sus quebrantos, el ministerio de industria pudo en 1892 dar sus cuidados i aplicar algunos fondos a las lneas en construccin, asignndolos de preferencia a las que se hallaban adelantadas o eran reclamadas por los intereses mas premiosos de la agricultura i del comercio. Dise impulso particular a la de Santiago a Melipilla i a las secciones que prolongan el ferrocarril
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del sur en las provincias del antiguo Arauco. Todas ellas, hoi continuadas mas o menos activamente, corren al cargo de la direccin de obras pblicas i no entrarn en la administracin jeneral de ferrocarriles sino al tiempo de que se concluyan i se libren al trfico.
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Tal es el juicio sujerido al Fiscal por el estudio de las leyes de 4 de enero de 1884 i de 20 de enero de 1888, organizadoras respectivamente de la administracin jeneral de los ferrocarriles del Estado i de la direccin de obras pblicas. Le ha parecido ver en su espritu, su estructura i sus designios el pensamiento dominante, que tiene tambin por acertado i discreto, de constituir ambas oficinas con plena independencia, salvo, bien entendido, la sujecin que una i otra deben al Presidente de la Repblica, a fin de que no se perturbe ni se enerve su accin i su movimiento por competencias e invasiones siempre verosmiles i amenudo perniciosas al servicio. Ambas comprenden un recinto amplsimo de labor i de actividad, i cuidan de intereses que si bien se hallan estrictamente encadenados, como lo estn todos los del Estado, admiten i aun reclaman una reparticin distinta i bien deslindada. El ramo de ferrocarriles es al presente i ser por largo tiempo un departamento anexo i casi inherente a la administracin pblica. N o hai talvez otro de igual importancia, si no sea el del ejrcito i de la marina que defienden el orden interno i la seguridad esterior de la Repblica, i pide por lo mismo la mayor solicitud del poder i de la lei. El fisco ha invertido en estas obras de fomento, no de especulacin, un capital que en diciembre de 1892, fecha de la ltima liquidacin, ascendia a la suma mui alta para Chile de $ 60.288,968, que forman la partida de $ 43.631,598 de fondos, la mayor parte en oro, desembolsados por el erario en diversas pocas, i la de $ 16.288,968 por valores acumulados. Este capital representa casi el total de la deuda esterior de la Repblica, levantado tambin en su cuota mas alta para construir los ferrocarriles, i con gravmenes de intereses mui dbilmente compensados por el producto de las lneas. Las vas del Estado constituyen hoi por sus espensas i sus beneficios, desgraciada-
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mente casi equilibrados, la cuarta parte del presupuesto activo i pasivo, o sea de las rentas i egresos del erario: lo que no acontece tal vez en pais alguno, aun all donde estos aj entes de locomocin i trasporte son mirados como nuevas formas de la viabilidad nacional; o all donde, como en Rusia i en Alemania, se les tiene por elementos ausiliares de estratejia i de guerra a la par de las fortalezas i dems establecimientos militares de resistencia o de agresin. En Chile no han debido su absorcin por el Estado, ya poco menos que absoluta, ni a un principio deliberado de economa nacional, ni a un pensamiento de defensa del territorio. Este no exije elementos cuya eficacia nunca seria igual a su gravamen; i la idea de que el Estado los ha de tomar a su cargo como un ramo perenne e inherente a su organismo, no en las condiciones precarias de un servicio temporal i supletorio, parece aventurada aun a los mas ardientes partidarios de la proteccin oficial de las industrias i de la viabilidad del pais. El Estado, siquiera sea el de mas perfecta organizacin, no posee aptitudes de empresario i menos en competencia con los par. ticulares i las compaas; i si alguna vez dispensa sus recursos a una obra nueva de xito dudoso, de gran costo i ole provechos inciertos o remotos, pero de influencia segura i benfica en el desarrollo de la industria i de la riqueza nacional, es con la mira solo de amparar i consolidar su establecimiento i de devolverla al pais, libre de tutela i de favores peligrosos, tan luego como la nueva obra cobre robustez i pueda subsistir i prosperar con sus propias fuerzas. Tal es sin duda la idea que ha determinado a nuestros congresos i gobiernos a dictar las leyes que gradualmente han llevado al Estado casi todos los ferrocarriles, i disculpa asimismo, si no justifica por entero, la adquisicin de las lneas particulares que desfallecen sin el aliento del poder i la concesin de garanta de intereses a otras formadas en el estranjero. Esta es una condicin temporal i transitoria, que ha de fenecer tan pronto como las empresas, propias o estraas, lleguen a la poca de su plena madurez i vitalidad. Pero mientras se realiza una evolucin que es necesaria tanto
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como de perodo incierto, el gobierno ha de guardar en sus manos los ferrocarriles que ha construido o comprado i debe esplotar conforme a los principios de la mas severa administracin: mas cuidadosa i dilijente todava que la de las aduanas i otras oficinas recaudadoras de los dineros i tributos del erario. Ninguna la supera en importancia, i todas, aun las de rjimen mas delicado, son relativamente subalternas i de inters menor. Porque el desorden en una oficina de rentas, siendo mui pernicioso al servicio i a la moralidad administrativa, no trae consigo, cual puede suceder en la de ferrocarriles, deterioros de costossima reparacin o prdida de vidas dolorosas e irreparables. Esto es lo que se ha de precaver con todos los esfuerzos posibles, i es tambin lo que se propone el ministerio de industria i reclama la opinin prblica justamente alarmada por accidentes i desastres que se repiten mu amenudo. Servira a estos laudables propsitos el-plan de concentrar en la direccin de obras pblicas los trabajos de refaccin o de constitucin de las nuevas lneas ahora encargadas a los injenieros dependientes del consejo administrativo de los ferrocarriles del Estado? A V. E. toca resolver las eludas que la reforma suscite en orden a la conveniencia de tan grave medida, i que el Fiscal, circunscrito al solo punto de derecho sealado en el oficio del ministerio, se ha permitido fnicamente orillar e insinuar de prisa. En su concepto, que ha procurado justificar, no podra realizarse la innovacin sin perturbar la estructura ele la lei orgnica de 2 ele enero de 1884, ntegramente respetada por la posterior de 20 de enero de 1888 creadora de la oficina jeneral i distinta de obras pblicas; i si el gobierno persiste en su designio de poner bajo la dependencia de esta ltima los injenieros adscritos a la administracin establecida por la primera, parece cierto al Fiscal que V. E. habr de acudir a la suprema autoridad del congreso. Santiago, junio 16 de 1894.
MONTT.
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FERROCARRIL D E CONCEPCIN A LOS ROS D E CURANILAHUE
PROCEDIMIENTOS RRIL DE DAD SUS
D E LA
COMPAA A LOS ROS
C O N S T R U C T O R A D E L FERROCADE CURANILAHUE. NECESIDE
CONCEPCIN
D E NO DIFERIR EL NOMBRAMIENTO CUENTAS I SALDO REEMBOLSABLE
DEL INTERVENTOR ERARIO.
POR EL
Excmo. Seor: El ministerio de industria i obras pblicas se ha servido requerir el dictamen del Fiscal sobre la cuestin que formula en el oficio especial de 17 del corriente mayo, i se ha suscitado con la empresa concesionaria del ferrocarril de Concepcin a los ros de Curanilahue. Tendr accin la compaa a repetir del Estado el pago de la garanta que se estipul a su favor por el artculo 3. de la lei de 23 de octubre de 1884, i no se ha liquidado ni exijido en el trascurso de algunos aos? Habr caducado total o parcialmente el derecho de garanta que no se ha puesto en ejercicio i se subordin a condiciones aun no verificadas? Son estas las dudas del ministerio. Desea despejarlas antes de proveer al nombramiento de un interventor de las operaciones de la empresa, i con este propsito encarga al Fiscal, a la vez que el estudio legal de la controversia, la investigacin de los dems puntos conexionados con negocio de tanta importancia i que tan seriamente afecta los intereses del Estado. Se agrega a la consulta el legajo de notas cambiadas entre el departamento i los ajentes de la empresa en Chile i en Inglaterra, i los documentos que estos han exhibido para justificarse de ciertos cargos inferidos a sus procedimientos.
* *
La lei de 23 de octubre de 1884 concedi a don Gustavo Lenz la lnea por l proyectada del ferrocarril de Concepcin a los rios de Curanilahue, pasando por Coronel, Lota, Laraquete i Carampangue. Destinada a recorrer un espacio considerable de litoral, con gran beneficio de la agricultura i del comercio i en especial de
EXIJENOIAS INCOMPATIBLES DE LA EMPRESA
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las minas de carbn fsil abundantes en toda esa costa, mereci i tuvo la empresa los mas sealados favores del congreso. Mui pocas han alcanzado tan amplia proteccin. Se otorga al concesionario el goce gratuito de los terrenos fiscales, en el trayecto de la lnea i espacios adyacentes, para la construccin de estaciones, muelles, maestranzas i edificios accesorios, i se le permite el uso de los caminos pblicos, con la reserva nica de dejar espedito el trfico: se espropia el suelo de dominio privado del trayecto i de las obras necesarias al ferrocarril, eximiendo tambin de alcabala las trasferencias o compras: so liberan de derechos de importacin los rieles, mquinas, carros i materiales cualesquiera de construccin. I junto con estos beneficios, de ordinario dispensados a las empresas anlogas, se asigna a la de Lenz el mas codiciado i valioso, tambin raro entonces i amenudo discretamente denegado, de garantir con un 5 por ciento, por el trmino de veinte aos, los productos netos de la nueva lnea. La le en cambio se limit a imponer las reservas i cargas usuales. En el inters del fisco, se estipul una rebaja de 10 por ciento en el precio de trasporte del carbn de consumo de los ferrocarriles del Estado; i en beneficio del pblico, se oblig al concesionario a establecer las tarifas de fletes i pasajeros con el acuerdo del go bierno. Lenz debia presentar los planos en el trmino de un ao, i empezar los trabajos, una vez aprobados por la direccin de obras pblicas, seis meses mas tarde, i a terminarlos en el perodo de tres aos. En garanta consignar un depsito de cincuenta mil pesos, que ganar el erario, caducando tambin la concesin, en caso de faltarse a estas condiciones de plazo. En cuanto a la garanta del 5 por ciento, punto el mas delicado de la concesin, se har efectiva al cambio permanente de treinta i seis peniques sobre la cantidad de treinta mil pesos por cada kilmetro; i para el cmputo de los intereses, a que se afectar el 40 por ciento de los productos en bruto de la lnea, i empezarn a correr luego cpie se entregue al pblico la primera seccin. Podr el Presidente de la Eepblica nombrar uno o mas interventores plenamente autorizados para tomar conocimiento de los trabajos
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examinar los libros i cuentas del empresario. El saldo del 5 por ciento de inters, as que se obtenga, se aplicar a reembolsar al erario las cantidades pagadas por razn de garanta. El empresario, por ltimo, lo mismo que sus sucesores o subrogados, sean nacionales o estranjeros, constituirn domicilio en Chile i quedarn sujetos a las leyes de la Repblica en todas las cuestiones que suscitare la intelijencia i cumplimiento del contrato de concesin. He aqu las clusulas bien definidas de la ley que otorgo') a Lenz la lnea de Concepcin a los rios ole Curanilahue, i se trata ahora de interpretar i aplicar a las dificultades surjidas entre la empresa i el departamento de obras pblicas. No las ha modificado convenio ni hecho alguno posterior. Lenz como era de presumirse negoci la concesin en Europa, i parece que poco despus de promulgada la lei de 1884, se organiz en Londres una compaa que arbitr fondos i tom a su cargo la construccin de la lnea. Esta sociedad, hallando tal vez insuficientes sus recursos, levant un prstamo de cuatrocientas mil libras en 1888, ofreciendo, ademas de otras seguridades, el traspaso de la garanta del 5 por ciento de intereses obtenida de Chile i subsistente por el espacio ole veinte aos. I para consolidar el negocio i ofrecer aliciente mayor a los prestamistas, en adelante acreedores especiales i favorecidos, el directorio de Londres recab i obtuvo del gobierno el reconocimiento de la cesin de la garantia a los fideicomisarios (trutees) constituidos por los tenedores de los nuevos bonos. As lo manifiesta el decreto supremo espedido el 17 de enero de 1S89. El Estado acepta la transferencia i se obliga a pagar en lo sucesivo a los trutees de la compaia ole Arauco las sumas que pudieran repetirse en virtud de los artculos 7. i 8. de la lei de octubre de 1884. El decreto con todo deja salvas i en pi las domas clusulas del contrato.
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Gracias a estos favores i a las espectativas de lucro puestas en la nueva lnea, destinada a recorrer una rejion estensa i rica, la empresa pudo allegar amplios recursos i luego dio principio a los
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trabajos de construccin. Levant los planos antes del plazo de los seis meses, i termin el primer ramal dentro del perodo de tres aos prescrito por la le. En noviembre de 1 8 8 8 , el jrente o administrador don Jorje Hieles en nombre de la compaa puso en noticia del gobierno que estaba concluida la seccin de San Pedro enlamrjen sur del Bio-Bio al puerto de Coronel, i la dara al trfico si no se hacan reparos a las obras i a su ejecucin conforme a los planos. Examinadas stas por los injenieros del Estado, cuyo informe fu favorable, salvo solo en lo tocante a ciertos trabajos complementarios que podan diferirse, espidi el Presidente de la Repblica el decreto de 2 4 de diciembre que autoriz a la empresa a entregar al pblico la parte terminada de la lnea. Ocho meses mas tarde, el 24 de setiembre de 1 8 8 9 , el gobierno, a peticin del mismo jerente Hicks i porevio tambin el examen del delegado de la direccin de obras pblicas, dict el decreto que permita librar al trfico pblico las secciones de Coronel a Lota i de Lota a Laraquete. Sigui pronto la terminacin del espacio que separa a San Pedro de la ciudad de Concepcin i no es otro que el cauce tan dilatado del Bio-Bio. En enero de 1 8 9 0 qued concluido el estenso puente o viaducto que lo atraviesa, i en 1 3 de febrero siguiente, comprobada su firmeza i slida estructura, dio el gobierno por habilitada esta tercera seccin. MU poco despus, el 2 de abril de 1 8 9 0 , se entreg al pblico la seccin de Caranrpangue a Curanilahue, i un ao mas tarde, el 2 8 de abril de 1 8 9 1 , el gobierno a instancias del nuevo jente de la compaa, don David Sim, autoriz la inauguracin de la parte final de la lnea que arranca de Carampangue i termina en el pueblo de Arauco. Tales son, deducidos de los numerosos documentos anexos, los datos relativos al contrato-le celebrado por el Estado con la compaa de Arauco, cesionaria de don Gustavo Lenz, i los perodos en que se han ejecutado las obras de las secciones diversas de la lnea de Concepcin a los idos de Curanilahue. Esta esposicion ayudar a formar juicio acerca de las dificultades suscitadas posteriormente i materia ahora de la consulta remitida al estudio del Fiscal.
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Fu entregada la ltima seccin, como se acaba de ver, el 28 de abril de 1891, i la primera el 24 de diciembre de 1888, sin que V. E, nombrase el interventor que le permita constituir el artculo 8. de la lei de concesin, ni la compaa hubiese reclamado su derecho a la garanta del 5 por ciento otorgada por el artculo 7. Este silencio en negocio de tamaa importancia no podia interpretarse sino como el indicio seguro de que la compaa, liquidado el producto bruto del trfico, e imputado solo el 40 por ciento al cmputo de los intereses, alcanzaba a ganar la tasa del 5 por ciento i no haba por lo mismo llegado el caso de exijir del Estado un complemento de diferencias o dficit. La liquidacin do cuentas i saldos es anual por el contrato-lci i debi verificarse la primera el 28 de diciembre de 1889. Llega con todo esta fecha, viene la subsiguiente de fines de 1890, a la sazn que ya se haban librado al trfico otras porciones de la lnea; i la compaa, tan dilijente en el cuidado de sus intereses, se abstiene de poner en ejercicio ol mas preciado de los favores de la concesin, aquel tambin que le dio crdito en Europa i ayud a levantar con ventaja el emprstito de 400,000 libras. Pudo as el gobierno, sin incurrir en cargo justo de neglijencia, aplazar i aun descuidar el nombramiento de un interventor til i requerido solo en el evento de no ascender los beneficios netos a la suma de un 5 por ciento: caso que a un tiempo hacia exijible el derecho de reintegro de la compaa i el derecho correlativo kle inspeccionar sus libros, cuentas i operaciones i someterlos a un severo examen fiscal. Se prescindi de una investigacin que no era necesaria, parecia inmotivada i presenta siempre, aun practicada con nimo benigno, cierto semblante vejatorio i odioso. As el estarlo de las cosas durante los tres aos posteriores a la ejecucin de la parte primera de la lnea. Pero a fines de 1891, siete meses despus de librada al pblico la seccin ltima de Carampangue a la ciudad de Arauco, el jente de la compaa en Londres en nota de 12 de noviembre previene al seor Ross, ministro de la Repblica cerca de S. M. B., a fin de que lo comunique al gobierno de Chile, que ha llegado i se re-
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tarda el momento de liquidar la garanta del cinco por ciento i se debe a la empresa uu saldo aproximativo de 15,000 libras. La notificacin de este cobro estra naturalmente al seor Ross, quien bien sabia no ser el rgano regular i apropiado i caus mayor sorpresa en el departamento de industria i obras pblicas. La compaa, legalmente domiciliada en Chile, tenia tambin un jente regular en Valparaso i en Concepcin, i debi repetir en Chile, no en Inglaterra, el pago de sus saldos o denunciar ante el gobierno el advenimiento de la condicin de garanta a que estaba inseparablemente conexo el ejercicio de la condicin del examen de las cuentas i del nombramiento del interventor. Apenas llegada a Chile la noticia de esta incidencia, la casa de Edmondson i C. , de Valparaso, se apresur a poner en conocia
miento del ministerio, en nota de 30 de marzo de 1892, que ella era el jente nico i autorizado de la compaa de Arauco en la Repblica i la sola encargada de entender en sus jestiones de todo orden con el gobierno i promover las reclamaciones a que hubiere lugar. Agrega que segn un informe, presentado a la sociedad por sus delegados en enero anterior, no abrigaba el directorio el nimo de cobrar por ahora los saldos a su favor, si bien el producto lquido de la lnea no alcanzaba a la suma del cinco por ciento. La nota de Edmondson est concebida i escrita con la mira visible de calmar las zozobras del ministerio i correjir el mal efecto que pudo causar el celo excesivo i poco discreto del secretario del directorio de Londres. Mas el departamento de industria i obras pblicas, justamente receloso de una situacin tan oscura i de lenguaje tan ambiguo, tom la resolucin de despejar a la posible brevedad las dudas i exiji del jente Edmondson, ya que era el nico hbil i autorizado en Chile, o la renuncia espresa de la accin de garanta, o la aceptacin de interventores que procediesen al examen de la cuenta, libros i operaciones de la empresa. Tal es la intimacin contenida en el oficio de 19 de abril. Edmondson no da la respuesta inmediata que se le requiere, i olvidndose de haber afirmado, en su nota anterior, eme es el rgano nico i amplsimo repu-esen tanto de la sociedad en Chile, pide tiempo para informar al directorio de Londres i obtener sus r-
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cienes i las de los tmtees o fideicomisarios de los tenedores de bonos cesionarios de la garanta. As lo espresa en su carta de 3 de mayo. Crey el ministerio, llevando talvez mui lejos sus condescendencias, que seria bien aguardar las instrucciones pedidas a Inglaterra, i solo cuatro meses mas tarde, el 31 de agosto, ya tras currido con exceso el tiempo necesario para tener la resolucin definitiva del directorio de Londres, volvi a reiterar su intimacin i a pedir una respuesta pronta i cierta. El departamento oportunamente advierte a Edmondson que la compaa tiene constituido domicilio en Chile, segn la clusula final de la lei de concesin, i nunca le es lcito, si se reclama el cumplimiento de sus deberes, acudir al arbitrio mora torio de carecer de facultades, de rdenes, de instrucciones, a fin de ganar nuevos plazos que el gobierno no debe otorgar i serian ocasionados a frustrar o perjudicar el ejercicio de los derechos del Estado. A este segundo apremio, que ya no es posible evadir, responde el jente Edmondson el 13 de setiembre que la compaa no podra, sin violar los compromisos contraidos con sus acreedores, desprenderse de la garanta otorgada por la lei de concesin, dada en caucin del prstamo de las 400,000 libras, i trasferida con el asentimiento del gobierno de Chile declarado en el decreto de 17 de enero de 1889. Esta accin, siempre valiosa de suyo i mui preciada en Inglaterra, no es ya del dominio de la empresa, hbil a abandonarla solo en el momento de cancelar el emprstito i de recojer el ltimo de sus bonos. Al final ole la nota se insina que los trwtees talvez no tendran necesidad de hacer efectiva la garanta: esperanza que se deja entrever como anodino o calmante dla irritacin que la negativa ha de causar en el nimo del gobierno. Al propio tiempo i con la misma fecha el jente en carta particular dirijida al seor Dvila Larrain, a la sazn ministro ele industria i obras pblicas, le invita a diferir el negocio i no proceder al nombramiento brusco e inoficioso de interventores. Es probable, le dice, que nunca se ejercite la accin de garanta i quedo el Estado libre de todo gravamen; pero si, agrega, se denegase un discreto aplazamiento, til en grado igual a ambas partes, la em-
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presa exijir el reembolso de las 20,000 libras que se le deben i no ha juzgado oportuno cobrar. El secretario del directorio de Londres haba estimado el saldo en solo 15,000 libras. La controversia, paralizada durante algunos meses, vuelve a ajitarse el ano siguiente de 1893. El nuevo jente don Jorje Koby en 31 de marzo procura persuadir al ministro del ramo, seor Dvila Larrain, de la conveniencia de no precipitar ni el cobro de los saldos ni el nombramiento del interventor, i aguardar que el curso del negocio, cada dia mas prspero, lleve los productos netos de la lnea al 5 por ciento, haga caducar de hecho la garanta i aun reembolse a la compaa del dficit de los aos anteriores. Le incluye el borrador, que somete a su apreciacin, de un informe donde prolijamente se espono el estado de la empresa, sus operaciones, sus espectativas, sus cuentas de gastos, i sus beneficios siempre crecientes i su firmo i slido progreso: todo con la mira de inducir al gobierno a desistir de su propsito de nombrar interventor en caso de no renunciarse a la garanta, Koby no obstante estas perspectivas halagadoras recuerda al pasar que existe un dficit de 25,000 libras, que la compaa reclamar en el evento de perseverar el gobierno en sus intenciones de apremio i rendicin de cuentas. Nada se adelant en el curso del ao de 1893. Ni la compaa volvi de su negativa, ni el ministerio llev adelante sus medidas conminatorias.
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En noviembre de 1893, adormecida al parecer la cuestin pendiente, so inici en el senado un debate promovido por el antiguo ministro en Londres seor Iloss, miembro a la sazn de aquella cmara, con motivo de ciertos cargos i quejas dirijidos a la compaa do Arauco. Se le imputaba deficiencia de material de traccin, sealadamente de carros de carga: una tarifa de precios mui altos: la falta de trenes frecuentes de pasajeros: el cobro de derechos adicionales no bien justificados: el descuido de los intereses de los particulares, pospuestos siempre al de los propietarios de las minas de carbn conexionados con la compaa; i un espritu hostil a las empresas rivales de Coronel, Lota i domas esplotado75
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ras do los yacimientos hulleros del litoral entre las bocas del loBio i los ros de Curanilahue. A estos cargos, sostenidos por el senador Boss con mucha copia do datos i en el solo beneficio del pblico, contest el jente de la compaa en el estenso memorndum cavado al gobierno el 30 de noviembre de 1893. En jeneral osplica con razones plausibles i abona no sin eficacia los procedimientos materia de la interpelacin. Manifiesta cpre la empresa posee el material rodante adecuado, como lo prueban las tablas insertas en el informe: sostiene que la tarifa, si bien mas alta que la ele los ferrocarriles del Estado, baja por todo estremo, ha sido fijada con el acuerdo del gobierno: d como razn de la falta de trenes especiales ele pasajeros, poco frecuentes en verdad, el escaso movimiento de aquellas poblaciones: repele con enerja el cargo de hostilidad a las sociedades o empresas productoras de carbn; i niega, por fin, con la misma firmeza el reprocho de imponer gravmenes indebidos al acarreo de mercaderas en sus trenes. Es de notarse que en el memorndum, escrito con cuidado i lleno ele observaciones i elatos, ni se mueve el punto, que tal vez se juzg poco pertinente, d l a garanta, ni se producen bochse circunstancias que dejen colejir si ha llegado o no el caso de repetirla del Estado. El debate por lo tanto, si fu de inters bajo otros aspectos, no contribuy a despejar las duelas cuyo esclarecimiento persegua el ministerio con ahinco i quedaban siempre en pi. No hai en el legajo anexo de documentos nota alguna del ministerio posterior a la intimacin de 31 de agosto de 1893, i parece tambin que la compaa procede en la inteligencia de haber obtenido nuevos trminos de aplazamiento. En la carta particular de 7 de diciembre, el jente Koby, sin tocar la materia escabrosa de la garanta i del nombramiento de interventor, se limita nicamente a desvanecer las quejas de epue se hizo eco i patrocinante el senador seor Ross. Solo en marzo del ao corriente viene el apoderado de la empresa a significar al departamento, o mas propiamente al ministro seor Evila Larrain, una respuesta positiva del directorio de Londres. En carta del 15 de ese mes le dice, esta vez sin ambages
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i en trminos ciertos, que la compaa de Arauco, previa consulta ele sus abogados, no se cree en aptitud de desprenderse de la garanta del 5 por ciento estipulada en el contrato-le de concesin. No es un derecho propio ni rcnunciable a su discrecin. Lo traspas en 18S8 a los proveedores del emprstito de las 400,000 libras, cuyos fideicomisarios o triees son boi, vijente e insoluta todava la deuda, los nicos llamados a resolver en negocio que les afecta tan de cerca.
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Tales son los pormenores de la negociacin complicada i lenta seguida por el ministerio con la compaa de Arauco, a propsito de las clusulas de garanta i de intervencin concertadas en la lecontrato de 2o de octubre de 1884. No dejan por cierto de llamar la atencin los arbitrios i moratorias a que acude la empresa para diferir una respuesta que pudo i debi dar en el momento de ser requerida a principios de 1892, i solo lia significado, a lo menos en forma clara i exenta de ambigedades, en marzo del ao corriente. La llama tambin, sea permitido decirlo al Fiscal, la longanimidad excesiva con opie se lia prestado oido i acojida a recursos de aplazamiento no siempre serios, de poco encubierto artificio i dirijidos a mantener las dudas i evadir a un tiempo la renuncia de la garanta i el nombramiento de interventor. Salta de bulto, desde el comienzo de esta singular controversia, la intencin ambiciosa e inconciliable ole conservar un privilejio en alto grado odioso, en el presente i en el futuro, i de impedir que los delegados del gobierno ..le Chile examinen^ las operaciones i las cuentas i libros de la empresa. I con todo, i por mas que parezca inverosmil, la compaa ha obtenido xito pleno durante dos aos i algunos meses. A fuerza de solicitar aplazamientos convencionales i voluntarios, constantemente denegados, tuvo los de hecho, reales i prcticos, ganados con las lentitudes i ambigedades de sus respuestas i la paciento tolerancia del ministerio. Al fin ha condescendido, i todava movida por sujestion propia, mas que estraa, en espresar una negativa neta i perentoria. Es de sentirse que no se haya tomado desde un principio una
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actitud firme i resuelta. El lenguaje de la empresa, siempre vacilante e indeciso, en vez de infundir plena confianza i disponer el nimo a diferir la solucin de las dudas, era propio a despertarlas en grado mayor, i a requerir la opcin sin demora de los trminos alternativos ofrecidos por el gobierno. As se habra penetrado el secreto, hasta hoi mantenido oculto, de los beneficios reportados por la empresa desde que libr al pblico la seccin primera de la lnea, i de los saldos en dficit que por el art. 7. de la le ha de reembolsar el erario hasta concurrencia del 5 por ciento del inters garantido. Cul es la cantidad cierta de la diferencia anual i total que debe el gobierno de Chile? La ha sealado la empresa, alo menos de una manera aproximativa, en sus notas i cartas al departamento de industria i obras pblicas? Su lenguaje en este punto no es menos oscuro que en lo tocante a la renuncia o mantenimiento de la garanta. En la nota inicial de la cobranza, dirijida en noviembre de 1S91 al ministro seor Ross, el jente del directorio ele Londres calcula el saldo en 15,000 libras, i da a entender claramente que no sube a cifra mas alta la deuda del estado. Edmondson pocos meses mas tarde, desautorizando i llevando mu mal los procedimientos de aquel jente, procura infundir en el gobierno la esperanza de que no se har efectiva la garanta, si bien, agrega, el producto de la lnea aun no ha llegado al punto que dispensa de su ejercicio (allthough the net reoenue fromthe raihvay has not rc/irJied the rote guaranteed). En la nota de 13 de setiembre siguiente, tratndose del mismo negocio, el representante de la empresa se limita a esponer al ministerio que los rutees o fideicomisarios en su concepto no tendrn necesidad de hacer efectiva la garanta, o sea que no existe saldo alguno contra Chile, o asciende a suma mu exigua i pronto reembolsable con el producto creciente i progresivo del ferrocarril. Luego despus, en carta particular al ministro seor Dvila Larrain, cambiado el tono ahora menos insinuante, se amenaza con el cobro de un dficit de 25,000 libras. I en el borrador, finalmente, o proyecto de nota sometido al mismo ministro, se da a entender, producindose algunos clculos i cuentas, que el saldo anual acaso no baje de 23,932 libras.
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Ha tenido pues el ministerio sobrada razn para no diferir el esclarecimiento de estas oscuridades i proceder al nombramiento de interventores que, en. vista de los libros i cuentas de la empresa, determinen con exactitud sus productos i espensas i establezcan los saldos o dficit cierto que debe reembolsar el fisco. Todo dispone a creer que las diferencias de reintegro no han de ser mu considerables. Talvoz no exceda la cifra de 15,000 libras, sealada al total en la nota del jente de Londres al ministro seor Ross. Las cantidades mayores de 20,000 libras, de 25,000, mas especialmente la anual e inverosmil de 23,932 libras indicadas mas tarde, presentan los visos de arbitrios de polmica antes que de clenlos ciertos o aproximativos, i tienden visiblemente a robustecer la persuasin, que la empresa trata de infundir en el ministerio, de que el nombramiento de interventores, en vez de provechos, le ha de acarrear graves cargos i pagos crecidos i exijibles el dia de la liquidacin. El Fiscal en efecto no puede tomar por lo serio la existencia probable, no se diga segura, de saldos que la compaa nunca espresa con ce rtidumbre, no estima ni aun en guarismos aproximados, a veces bajos, otras medianos, ya tambin mui altos, en sus diversas notas al ministerio i que se lanzan al azar i en ausencia de datos positivos deducidos de los libros do la empresa. I esta conjetura, con ser la mas racional, es la mas favorable al crdito i rectos procedimientos de la compaa. Porque no es posible esquivar uno de los estreios de esta irrecusable alternativa: o el dficit ha sido nulo o mui exiguo, o lo hubo cuantioso al darse al trfico las diferentes secciones de la lnea. En la hiptesis primera, sin duda la cierta, la empresa ha debido esponer franca i lealmente su situacin al ministerio i aceptar de buen grado la renuncia de la garanta, si no para el futuro, a lo menos en cuanto al pasado. En la segunda, o sea la de existir un saldo crecido en su favor i a cargo del gobierno, no se comprende cmo el directorio de Londres o su jente en Chile, mandatarios responsables de la compaa i de los trutees o fideicomisarios de la deuda de las 400,000 libras, han dejado trascurrir uno, dos, tres i cuatro aos sin repetir sumas cuantiosas, exijibles i destinadas a
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cancelar los bonos de aquel emprstito o repartir dividendos a los accionistas. Tal negdijencia no admitira escusas i daria motivos justos a la remocin de directores i de apoderados, i a cargos ulteriores que no seria posible repeler ni disculpar. El directorio por su incuria habra demorado el cobro de 20,000 libras, de 25,000, aun de cantidad mayor, comprometiendo o dificultando su repeticin en poca tarda i perdiendo de seguro los frutos o rditos de estas sumas durante el tiempo considerable queso dej trascurrir. Nunca el fisco de Chile, ni en el peor caso, podra ser obligado a abonar intereses por una mora que no estaba en el pago sino en el cobro de la garanta, i se verificara legalmente solo en el momento de liquidarse las cuentas i los saldos en presencia de los libros i con el asentimiento de los interventores del Estado. Luego pues es forzoso concluir, por rigor de dialctica i en justificacin de los propios directores i ajenies de la empresa, que el saldo a cargo del erario ha sido mui corto, si realmente ha tenido lugai , i que la compaa, deseando esquivar a toda costa el nom1
bramiento de interventor, deliberadamente se abstuvo de cobrarlo del gobierno i prefiri reembolsarlo con los productos siempre crecientes do la lnea de Concepcin a los ros ele Curanilahue ya en plena i prspera esplotacion.
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Ahora. se halla i a compaa en aptitud, sean esos saldos amplios 0 exiguos, do repetirlos del fisco, o ha caducado su derecho ntegra o parcialmente por su falta de cobro en el lapso de algunos aos? Es la cuestin capital propuesta al Fiscal por el ministerio de industria i obras pblicas, i a la cual quedan subordinadas, como meros elementos ausiliares de interpretacin, los dems puntos andlia considerados. La ha examinado el Fiscal con detenimiento i estudio, llegando a persuadirse, en vista de las clusulas de la lei-contrato de 1884 1 de los preceptos de derecho, tambin de las piezas anexas, que los procedimientos de la compaa, con no ser correctos ni exen-
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tos de reproche, no dan mrito a una accin de caducidad de la garanta otorgada por el art. 7. de la concesin. No se estipula en el pacto una accin resolutoria este sentido, como se consign en lo tocante al plazo miento de los planos de la lnea i de iniciacin de los puede tampoco deducirse del contesto i espritu de la ni de los principios jonerales de derecho aplicables a cia i ejecucin de los contratos. espresa en de levantatrabajos, ni lei do 1884, la intelijen-
La compaa puede repetir el cobro de la garanta del mismo modo que el fisco puede imponerle previamente el interventor que examine sus libros i cuentas; mas estas facultades i derechos, por su natualcza conexos i correlativos, no tienen trminos precisos de ejercicio ni fenecen por el solo hecho de su aplazamiento mas o menos motivado. Fuera de colejirse racionalmente (pie la no exijencia del saldo en el cmputo anual de los gastos i productos do la linea, presta asidero justo a la conjetura de hallarse equilibrados.talvez de haber un exceso sobre el 5 por ciento de la garanta: pero de esta conjetura, verosmil i probable en ljica, no es posible deducir una presuncin de derecho ni aun la conocida en el foro con el nombre de juvis tantv/m, que cstinga la accin diferida i exonere al Estado de la obligacin de reembolsar el dficit anual i menos el que llegaren a arrojar las liquidaciones posteriores hasta el fenecimiento del perodo de veinte aos. Una presuncin de este carcter no bastara, ni con mucho, a operar la caducidad de derechos espresos, ciertos, definidos, i mayormente cuando la parte que los posee, cual sucede en el caso en examen, se ha negado repetidas veces a renunciarlos i solo ha credo bueno diferir su satisfaccin. Ni puede tampoco fundarse la caducidad en los principios legales (pie establecen la estincion de las obligaciones por el trascurso del tiempo, o sea las escepciones prescripti vas con que las leyes permiten repeler las acciones entabladas fuera de ciertos plazos i perodos. La de la compaa, proveniente de las clusulas de la concesin, seria como personal de largo trmino i quedara en recinto mas favorecido que las de corto tiempo adscritas a otros acreedores de nmi distinta condicin. El Fiscal considera intil ampliar la demostracin de doctrinas
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de derecho en su concepto obvias i de intelijencia i aplicacin exentas de dudas. Es preciso reconocer que la clusula 7. se halla
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vijente i en toda su fnerza, as en lo relativo a los saldos pasados como i especialmente en lo tocante al derecho de repetir los que se liquidaren en el futuro. Esta accin no espirar sino con el trascurso de los veinte aos de la garanta del 5 por ciento. Favores de este linaje no se pueden otorgar sin mucho discernimiento, motivos raros i calificados i con estremada reserva i parsimonia; pero, una vez concedidos, quedan bajo el amparo de la. lei i de la buena f pblica i deben ser escrupulosamente respetados. Nada perjudica tanto el prestijio do un Estado como la concesin de lijero i mal deliberada de garantas i privilejios onerosos, i el nimo poco serio de frustrarlos o de suscitar dificultades a su ejercicio i su goce. Tales obligaciones, por lo mismo que son pesadas, exijen cumplimiento el mas entero i cabal, no sea que la resistencia a guardarlas se achaque a un deseo latente de evadirlas o de alijerar su gravamen. La buena f se realza precisamente en los casos que trae al Estado, en vez de provechos, daos i responsabilidades, i cuando se opone a los artificios de la parte contraria que la manifiesta en grado menor. No hai as, en concepto del Fiscal, motivos legales ni de justicia que determinen al gobierno a cuestionar la subsistencia de la garanta otorgada por la lei de 1884 a la empresa concesionaria del ferrocarril de Concepcin a los ros de Curanilahue. Pero tiene V. E. el derecho indiscutible de nombrar un interventor que examine los libros i las cuentas, el conjunto de sus operaciones; i ese derecho, diferido por largo tiempo, ya no consiente mayor aplazamiento i debe ser ejercitado pronto i en toda su eficacia. Es necesario despejar el arcano de los saldos i saber de cierto si realmente existen, i si ascienden a 15,000, a 20,000, a 25,000 libras, las sumas tan varias indicadas por la compaa o sus ajentes en diversas ocasiones. Esta investigacin, permitida i aun dispuesta por una clusula del contrato-lei, no infiere agravio a la empresa, i por el contrario la pondr en aptitud de esclarecer dudas i dar trmino a ambigedades que la perjudican. La compaa tanto como el Estado, mas tal vez, se halla interesada en realzar la pureza i seriedad de sus procedimientos i en liquidar de cierto i percibir
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el dficit que por ahora le deba el fisco de Chile i habr de reembolsar mas tarde con los productos siempre crecientes de la lnea. Porque no se ha de perder de vista que el crdito de hoi ser la deuda de maana, no siendo la garanta sino un mero anticipo reintegrable en un futuro mas o menos prximo; i que si a la empresa halaga al presente la espectativa de un saldo cuantioso, de rigor la amenaza el temor de devolverlo luego que los beneficios de la lnea superen el 5 por ciento. La exactitud de la liquidacin afecta por consiguiente, en grado igual a su probidad i a sus intereses. Ni ella ni el gobierno pueden diferir un examen de cuentas ya retardado con exceso. Santiago, mayo 26 de 1894.
MONTT.
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FUNCIONES DE LOS SUB-SECRETARIOS DE ESTADO
FUNCIONES DE LOS SUB-SECRETARIOS DE ESTADO. SON LOS DELEGADOS REGULARES DE SUS MINISTROS RESPECTIVOS.
Excmo. Seor: Por decreto de 10 de mayô anterior el gobierno tuvo a bien disponer que el sub-secretario del ministerio de industria concurriese a las sesiones del consejo directivo de los ferrocarriles del Estado i del consejo de obras piblicas, pudiendo tomar parte en sus deliberaciones, poro sin tener voto en ellas. En la esposicion de motivos se funda la medida en razones de conveniencia, i se establece la reserva del voto por no alterar la composicin actual de los consejos i el nmero de miembros que legalmente celebran sus acuerdos. Este decreto no obstante, dictaelo con el propsito ele facilitar i mejorar el servicio administrativo, parece haber suscitado eludas que el departamento de industria, deseando no exceder sus facultades i ejercerlas siempre dentro de un recinto bien elefinielo i fuera de cuestin, ha creido oportuno remitir al estudio del Fiscal. Tal es la consulta que formula el oficio especial de 2 del presente junio. El ministerio agrega asimismo algunas breves consideraciones dirijidas a poner de manifiesto, a la vez que la legalidad, los notorios beneficios que espera de la presencia del sub-secretario en los debates previos de resoluciones cpue en su mayor parte han de ser llevadas al conocimiento i juicio decisivo del gobierno.
Tgnora el Fiscal cules sean los reparos puestos a la medida dictada por V. E., i no pueden recaer sino sobre su legalidad o su conveniencia. Ser preciso mirarla desde uno i otro punto de vista, por lo dems estrechamente encadenados entre s. La le de 21 de julio de 1887, organizadora de los diversos departamentos ministeriales, cre en estas oficinas supremas de la administracin una planta de empleados sujetos a reglas precisas de jerarqua i de orden i dependientes del secretario do estado res-
SON DELEGADOS REGULARES DE LOS MINISTROS
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pectivo. Son todos, en los distintos grados de su escala, operarios del servicio administrativo. Estn encargados de preparar el trabajo ordinario, estudiar las solicitudes i representaciones elevadas al gobierno, dar cuenta de la correspondencia de los ajentes del ministerio en toda la Repblica, elaborar los proyectos de reforma i las medidas acordadas por su jefe, e informar a ste de los antecedentes, datos i circunstancias de los asuntos a cargo de las oficinas sujetas a su departamento. Tal es la tarea modesta tanto como delicada i vasta del sub-secretario i de los jefes de seccin. Enpleados por jeneral de escala i promocin, si bien amovibles a discrecin del gobierno, llegan a penetrar a fondo el orjen i desenvolvimiento de cada negociado, conocen las tradiciones i procedimientos administrativos, i estn al cabo del conjunto a las veces oscuro i confuso de las leyes i decretos que han de aplicarse. La lei de 1387 ha procurado organizar esta planta de funcionarios en las mejores condiciones de competencia i de acierto, i con esa mira los ha alejado en lo posible do los azares de la vida i del movimiento poltico. Su empleo es incompatible con los cargos del congreso i otros de eleccin popular i de. la influencia de los partidos; porque el inters del estado, si requiere en estos puestos una iniciativa vigorosa i plena libertad de criterio, pide para los administrativos nimo sereno e imparcial, espritu de orden i de disciplina i consagracin csclusiva a una labor subalterna pero en alto grado til al buen gobierno del pais. Son los cooperadores estables de los secretarios de estado que el Presidente de la Repblica nombra oyendo los votos del congreso o de la opinin, i quedan en el poder mientras no decaen de prestijio i logran mantener la confianza que los llev al gabinete. Esta coexistencia en el ministerio de altos funcionarios transitorios i de subordinados permanentes est en el espritu de la constitucin i en las condiciones inherentes al rjimen parlamentario. El secretario de estado, poltico, orador o caudillo de un grupo o partido poderoso, llega a veces al gabinete estrao o poco avezado a los trabajos administrativos jeneral es o a los especiales de su departamento, i ha de hallar en su oficina un cuerpo de empleados ampliamente instruidos en los negocios, prcticas, tradi-
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ciones i procedimientos que no se adquieren sino mediante larga esperiencia i versacin. Hai pues en cada .secretara de estado, al lado i bajo la direccin de un jefe poltico transitorio, un jefe de oficina permanente que es su ausiliar necesario i su sustituto regular en las jostiones meramente administrativas del departamento. Este subalterno lo representa i en su nombre libra providencias, i naturalmente se halla en aptitud de apersonarse por el ministro en los consejos a que ste puede concurrir i presidir en razn ele su puesto. El buen servicio reclama una delegacin supletoria que tambin esplican i justifican las variatlas i graves atenciones del secretario de estado. Debiendo consagrar de preferencia su tiempo a las deliberaciones i acuerdos de gabinete i asistir al congreso i tomar parte en los debates de ambas cmaras, no le es posible, por mas que esfuerce su labor i su actividad, concurrir amenudo a las juntas de los consejos directivos de las reparticiones de su dependencia i terciar all con la eficacia i preparacin conveniente, en discusiones oscuras, complicadas o de ndole tcnica i especial. O lia de ignorarlas con grave dao del servicio, o ha de confiar su estudio i conocimiento al oficial superior de su ministerio.
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La lei de 1887 no ha hecho mas C[ue adaptar a Chile, i todava en trminos mas limitados, la organizacin imprimida a los ministerios en los pases de anlogo rjimen constitucional i parlamentario. En Inglaterra, donde ciertamente es mas perfecto i funciona mejor, cada departamento de estado, en especial los de relaciones esteriores, marina i obras piblicas, tiene un sub-secretario poltico que entra i sale con el gabinete, i un sub-secretario permanente i varios ausiliares de igual categora de escala i ascenso regular, ajenos a las luchas de los partidos i depositarios nicos de la pericia administrativa. Sobre stos recae el peso i despacho de los negocios corrientes. El sub-secretario accidental, miembro siempre de la cmara de los lores o de los comunes, estudia i defiende las medidas nuevas o proyectos del gabinete, i aquellos negocios que llaman la aten-
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cion del pblico, suscitan clamores de prensa o dan materia a una interpelacin o debate en el parlamento. Algo parecida, a lo menos en sus bases principales i sus designios, es la organizacin de los ministerios en Francia, Italia i Espaa, pases donde, conviene notarlo, la inestabilidad de los gabinetes i el cambio brusco i frecuente de titulares poco instruidos en su ramo hace todava mas necesaria la existencia de una planta de empleados de esperiencia i de profunda versacin. Un sub-secretario perpetuo, til en todo rjimen, ha de serlo mayormente en los gobiernos espuestos a mu repetidas crisis ministeriales. La teora, orjen i estructura de la le de 1SS7 induce pues a pensar, como lo cree el Fiscal, que tuvo el propsito bien concebido de crear bajo la subordinacin del ministerio un alto funcionario ausiliar de sus tareas, conocedor especial de los negocios del departamento i delegado eventual de su jefe ante los consejos administrativos del ramo. La lei, reformando i ampliando los deberes del cargo, dio tambin al titular, en vez del nombre antiguo de ((oficial mayor, el de sub-secretario de estado que lo caracterizaba mejor i en cierto modo lo aproximaba al ministro i lo asociaba a sus tareas.
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Ahora pues, si la organizacin ministerial consiente i aun requiere la delegacin constituida por el decreto de 10 de mayo la repugnarn, por ventura, el texto i propsitos de la lei de 4 de enero de 1884 que cre la administracin de los ferrocarriles del estado, i la de 26 de enero de 1888 que estableci la direccin de obras pblicas? A estas dudas, si por acaso son las que prestan asidero a las objeciones puestas al decreto do mayo, el Fiscal no vacila en responder negativamente. Ni la una ni la otra estorban el acceso del sub-secretario del departamento de industria a los consejos de esas administraciones, i menos todava cuando ha de concurrir, como lo dispone el gobierno, sin el derecho de voto ojue de alguna manera pudiera alterar el quorum i otras regias o procedimientos de acuerdo. El sub-secretario al incorporarse en la sala no invade atribucio-
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nes, no menoscaba ]a peculiar de ninguno de los vocales ni la colectiva del cuerpo, ni inclina con su presencia la balanza en favor o en contra de tal o cual proyecto o medida en debate. Es un moro rgano del ministerio, intelijente, versado, capaz sin duda de apreciar las cosas i ele formarse un juicio, pero pasivo i mudo en el momento de la emisin de los sufrajios i del concierto de los acuerdos. No por eso es un simple espectador ni menos un testigo importuno en el consejo. Llvale all, i por encargo del gobierno, el inters de inquirir i conocer los antecedentes, motivos i fines de la medida que en la junta es materia ele discusin, i en el ministerio lo ser de un nuevo examen i de una resolucin definitiva i suprema. Su presencia lo habilita a allegar i a trasmitir de viva voz, escusando notas, informes i procedimientos morosos, los datos mas amplios que pueda pedir el gobierno para esclarecer dudas, remover dificultades i formar cabal i exacto concepto de la reforma o mejora que le proponga el consejo. Esta intervencin, lejos de perturbar, con frecuencia ayudar a evitar desintelijencias i a hacer mas provechosas i fciles las relaciones del consejo i de su jefe con el ministerio, i a precaver o la adopcin poco deliberada de sus acuerdos, o su repudio sin pleno conocimiento de sus motivos i propsitos. No acierta el Fiscal o comprender cmo pueda objetarse la asistencia del sub-secretario de Estado a las deliberaciones de un consejo administrativo de su departamento. En ocasiones i amenudo ser talvez mas conveniente que la del propio ministro. Porque el ministro, si asume en la junta toda la autoridad del ejecutivo, acaso atraiga a su parecer sufrajios mas condescendientes que convencidos: i si, por el contrado, se limita a una presidencia formal i honoraria, es de temerse que esta vana funcin menoscabe en el consejo el prestijio del gobierno. La delegacin al sub-secretario precavo do los dos escollos. No tiene bastante poder para influir sobro las opiniones estraas, i posee la suficiente competencia para (que se tome en cuenta la propia qiie llegare a emitir en cada debate. Parece en conclusin al Fiscal, por los motivos arriba espuestos, que el decreto de 10 de mayo est en las atribuciones constitucio-
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nales de V. E. i no perturba ni altera en lo menor la organizacin do los consejos directivos de los ferrocarriles i do obras pblicas creados por las leyes de 1884 i de f 888, i tpie el sub-secretario del ministerio de industria puede, como V. E. lo ba ordenado, concurrir a las deliberaciones de ambos legtimamente i en inters del mejor servicio administrativo. Santiago, junio 16 de 1894.
MONTT.
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APROVECHAMIENTO D E LOS ROS COMO F U E R Z A MOTRIZ
APROVECHAMIENTO TRIZ. OSSA. SOLICITUD
D E LAS AGUAS D E ELEVADA AL
L O S R O S COMO F U E R Z A MOPOR DON SANTIAGO
GOBIERNO
CONDICIONES D E UN OTORGAMIENTO.
Excmo. Seor: Se ha remitido al examen del Fiscal, por el oficio especial de fines de mayo anterior, del ministerio de industria, la solicitud que don Santiago Ossa eleva a V. E. para que se le autorice a utilizar las aguas del rio Maipo en un establecimiento industrial. Espone el seor Ossa: que las municipalidades de Santiago i de la Victoria le han concedido el permiso de derecho para construir un tranva elctrico en el camino llamado de Santa Rosa, yacente en territorio de la comprehension de una i de otra, i con arreglo a las clusulas del contrato anexo en copia autntica; que algo mas tarde, en enero de 1894, se dict a instancias del mismo empresario una lei de espropiacion de los terrenos del trazado de la lnea, i tambin del requerido para las estaciones e instalaciones hidrulicas; que exijiendo estas obras grandes fuerzas motrices, cuya produccin seria mui costosa por los procedimientos artificiales, le ha parecido que bien podran aprovecharse las corrientes que de ordinario jirn en rpido declive de las cordilleras al mar; que el rio Maipo es susceptible especialmente de ser utilizado por su situacin i el mpetu de su curso, sin causar dao alguno a los dueos de canales a quienes se devolveran sin menoscabo las aguas de que se hiciese uso; i finalmente, que ese i dems rios del territorio son bienes nacionales de uso comn; i si la lei vijente de cabildos atribuye a estas corporaciones la facultad de otorgar mercedes de regado, el cdigo civil reserva al Presidente de la Repblica, administrador supremo del estado, la concesin del empleo de las aguas como fuerza motriz i para finos estraos al cultivo i fecundacin de los campos. Concluye el seor Ossa esperando que V. E. ha de prestar acojida a su pedimento, en razn de ser notoriamente til al piis i a su desarrollo industrial i de hallarse dentro de las atribuciones constitucionales de V. E.
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REQUISITOS DE LAS CONCESIONES D E L GOBIERNO
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Nuestros trabajos de lejislacion, hoi tan avanzados en la materia civil, criminal, de comercio i de minas, han logrado xito mucho menor en el ramo no menos importante i talvez mas difcil del dominio, uso i reglamentacin de los rios i corrientes de propiedad nacional. En esta parte, lo mismo que en la del derecho procesal, nos han faltado modelos de fuera que no se presentan en condiciones satisfactorias, o no son adaptables a las circunstancias peculiares del sistema fluvial i de la agricultura de Chile. El cdigo civil so limita a establecer algunos principios jenerales que no son sino meros postulados de un desarrollo mas amplio. Declara del dominio nacional todas las corrientes de un volumen i curso considerable: reserva a los particulares las menores que nacen i mueren en sus predios: prescribe las reglas a que han de someterse las prdidas i accesiones de suelo en los eventos de aluviones, de crecidas violentas i de mutaciones paulatinas de lveo: establece el dominio de las riberas a favor de los propietarios colindantes, salvando los derechos pblicos de navegacin i de pesca; i consigna en fin otras mximas fundamentales que han de servir de base al desenvolvimiento ulterior i reglamentario de una lejislacion de aguas. El cdigo (artculo 598) lo confa a las ordenanzas jeneral es o locales que dicten el Presidente de la Repblica o las corporaciones municipales, o a un cdigo especial que estatuya en materia tan complicada i vasta.. Pero esta obra, con ser necesaria i aun de urjencia, aguarda todava una ejecucin aplazada por la dificultad de emprenderla i llevarla a cabo con plena madurez, estudio i acierto. El pais no posee una lei de aguas. Las de los rios, declarados del dominio nacional, se conceden i se reglan conformo a tradiciones i prcticas inseguras, poco uniformes i sin bases ciertas que definan el derecho de los poseedores de mercedes i sus conflictos entre ellos i los adquirentes de ttulos posteriores. No bastando el caudal de las corrientes, variable tambin i espuesto a continjencas, a satisfacer ntegramente a los propietarios de canales i llenar la medida de sus concesiones respectivas, surjen de rigor graves e ineludibles contiendas acerca del modo de proceder a una distribucin equitativa que concilio nteres que no es posible atender en toda su amplitud. I no hai regla segura para
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APROVECHAMIENTO DE LOS ROS COMO FUERZA MOTRIZ
o repartimiento. No puede serlo la de la prioridad de la merced, ni la del monto o volumen de las aguas concedidas, ni el sitio o lugar de donde se desprenden los canales. Si estas circunstancias hubieran de establecer derecho preferente, se correria el riesgo, en el evento de escasez, de adjudicar todo el ido o la mavor parte de su caudal a los que obtuvieron las concesiones antiguas 0 las alcanzaron en medida excesiva, o poseen sus tierras en la rejion mas prxima a las cordilleras, dejando frustrados i sin accin a los propietarios agraciados posteriormente i a los que han labrado sus boca-tomas en puntos mas distantes de las fuentes del rio. Se ha procurado armonizar en lo posible estos ttulos e intereses opuestos; pero faltando los principios de un criterio uniformo constante i seguro, el reparto de las aguas, mal definido p o r las pj-es, se ha hecho amenudo por las autoridades gubernativas con arreglo a decretos i ordenanzas locales de mera polica. Estas al parecer no han tenido otra mira que la de poner trmino a los conflictos de derecho privado, que tambin podan serlo de orden 1 de paz pblica, i a dar solucin temporal a cuestiones que se dejaban en pi en lo tocante al mrito comparativo ele los ttulos i de las mercedes de los accionistas. Tal es el espritu de los reglamentos parciales dictados en defecto ele una le jeneral (pie aun se aguarda i reclama el uso i goce particular de las corrientes de dominio naeional. Los hai casi para telos los rios de caudal continjento, copioso en invierno, mui escaso en la estacin de verano, como son los (pie discurren en la rejion central i norte del territorio i tambin algunos situados al sur del Maulo. Desde antiguo existe una ordenanza ele polica fluvial para el valle de Copiap. En Coquimbo rije la de 30 do enero di! L'SGS. Dos aos mas tarde, en 1870, se dio la del. rio IIlape!, i en 1809 las que respectivamente se aplican a la distribucin de los esteros Huamalata i Cogot en los departamentos de Combarbal i do O valle. En 1871 se dictaron las ordenanzas que han de observarse en el rio Qnillota i otras corrientes de la provincia de Valparaso, i con fecha posterior la de los esteros de Penco i La Cadena en la provincia de O'FIiggins. La de Chillan mismo, con sor llu-
REQUISITOS DE LAS CONCKSIUNKS DHL GOBIERNO
CU
viosa esa rejion i de ni: rico sistema fluvial, t u v o tambin el r e glamento de distribucin de 188b. Entre las ordenanzas de aguas, todas locales i circunscritas a fines mui estreches, merece especial mencin la dictada p o r el Presidente de la Repblica el :) de enero de LS72 para la distribucin do los ros limtrofes de provincias o departamentos. Esta es de un carcter jeneral i contiene reglas de n o peqnea i m p o r tancia i trascendencia. N o falt '['.ren pensase dicial, o en el de la lejislacioii que el ejecutivo habia tal vez excedido sus faca! cades i penetrado en el recinto j u reservada al congreso. El artculo 1., sin duda el mas serio, establece la calidad i orden de' los accionistas en el evento da escasee: i do reparticin, prefiriendo a los antiguos concesionarios de mercedes, a los favorecidos por sentencias de los tribunales, a "os poseedores sin contradiccin, i p o s poniendo (art, 10) a los (no hubieren obtenido sus mercedes despus de la focha del decreto, listos no concurren en la poca de turno: declaracin mui delicada q i v acaso no corresponda, aun en el carcter do una simple regla de orden i de polica, al poder ejecutivo i pedia sentencia de tribunal precedida do un j u i c i o contradictorio. Cualquiera que fuese el derecho, preferente o secundario, de los accionistas al caudal del rio. su graduacin n o podia quedar sujeta a la autoridad gubernativa, ni era sta arbitro lejtiino para d e terminar la fecha ele la"ineficacia o caducidad ele los ttulos. A s el decreto de 1S72, dirijido a poner trmino, siquiera temporal, a los conflictos del repartimiento de las aguas de los rios, n o correspondi a sus designios i antes i den recreci las dudas i dificultades que solo habia de resolver una le.
Ordenanzas i reglamentos con tocio, i aun el mismo decreto de 3 de enero de 1872, de vijoncia jeneral en la Repblica, se cieron a estatuir sobre el g o c e particular i distribucin do las corrientes de los rios para los solos efectos de la irregacion de los campos. N a d a prescriben sobro su empleo en los artificios, mquinas i establecimientos en q u e el agua es un jente de fuerza motriz.
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APROVECHAMIENTO DE LOS ROS COMO FUERZA MOTRIZ
Quien es pues el llamado a otorgar estos favores i a sealar los motivos i requisitos de su concesin? Pertenecen al Presidente de la Repblica o a los municipios? A qu leyes ha de subordinarse el uso continjente de las aguas i la construccin de las obras que requieran los establecimientos hidrulicos situados en el cauce o en las riberas de los rios? H aqu las cuestione. que suscita la peticin del seor Ossa i es preciso dilucidar con algn detenimiento. No existe le especial que las resuelva, ni aun se han preparado 0 estudiado proyectos en materia que solo de poco ac ha venido a solicitar la atencin del congreso i del gobierno. Es cierto que en 1885 el diputado seor Zegers primero, i el diputado seor Barros Luco, poco despus, presentaron a la cmara de que eran miembros sendos proyectos que tenan en mira el aprovechamiento de las aguas de un canal como fuerza motriz; pero esta idea, circunscrita a solo establecer una servidumbre legal en beneficio de los industriales i de gravamen de los propietarios, no se estiende al goce o uso de los rios ni ele sus riberas. Los proyectos, largo tiempo paralizados, fueron objeto de examen 1 de discusin solo en diciembre de 1893, i tuvieron la acojida de la cmara, si no en el contesto de las mociones primitivas do los seores Zegers i Barros Luco, en la forma algo alterada propuesta por la comisin de aquella asamblea. Es la cjue ha discutido el senado en los primeros dias del presente junio, i ha despertado all, a raiz de un debate rpido pero luminoso, objeciones i dudas que piden mas amplio estudio. La solicitud del seor Ossa, por cierto de gravedad mucho menor, no es ocasionada a crear un conflicto con los dueos de fundos i de canales, o sea a poner en choque penoso los intereses de la industria que exije la imposicin de una servidumbre, i el derecho de propiedad que no consiente sino rnui raras i calificadas limitaciones. U n establecimiento industrial en las mrjenes do un rio, molino, fbrica, artificio, instalacin elctrica, mquina de aserrar u otra cualquiera, por lo jeneral no puede ofender o amenazar a los propietarios ribereos, si no sea obligndolos a soportar la molestia llevadera de trazar en sus tierras, a corta distancia del cauce, la
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zanja que conduzca las aguas del punto de su estraccion al punto de su vuelta al rio. Es claro que la concesin ha de salvar, como desde luego lo reconoce el seor Ossa, las acciones del propietario a repetir el resarcimiento debido por el valor del rasgo i los daos que le infiriere el canal de desage. Mas, vencidas estas dificultades, que pueden arreglar los interesados o deben resolver los tribunales, queda todavia la de esclarecer si corresponde a V. E. el otorgamiento de la concesin, o bien a las municipalidades, i los requisitos i condiciones a que se han de subordinar estos favores, ya en obsequio del Estado i del pblico, ya en inters de los empresarios de obras anlogas i concurrentes. Parece desde luego al Fiscal que est en las atribuciones de V. E., no en las de los cabildos, la concesin que persigue el seor Ossa. Los rios o sea las corrientes que por su volumen i su curso dilatado llevan el nombre de tales, son del dominio nacional, de uso pblico i entran en la clase de bienes e intereses colectivos a cargo i bajo la administracin del jefe del Estado. Las leyes los sujetan a la accin i vijilancia municipal en el espacio que recorren en el territorio de su comprehension i solo en cuanto al goce de las aguas, la construccin de tomas i marcos, la concesin de mercedes de regado i otros fines de ndole local i limitada. Pero la reglamentacin superior de la navegacin i pesca, el uso de las riberas i el trfico de flote o de sirga, el establecimiento de mquinas e injenios hidrulicos en sus mrjenes, etc., pertenece al Presidente de la Repblica necesariamente, i en especial cuando los rios dividen provincias o departamentos en una estension mas o menos vasta. As lo prescriben los artculos 118 i 119 de la lei orgnica de municipalidades de 8 noviembre de 1S54, las posteriores que no han alterado estos principios constitucionales i de buen repinen administrativo, i la vijente de 22 de diciembre de 1891 que tambin los establece i consagra. Queda pues fuera de duda, en concepto del Fiscal, que el pedimento en examen no es de la competencia de las corporaciones municipales, i entra en la esfera de las atribuciones privativas del Presidente de la Repblica.
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APROVECHAMIENTO DE LOS RIOS COMO FUERZA MOTRIZ
L a dificultad se halla cu otros puntos nas oscuros, que tambin se han de considerar i reclaman estudio i esclarecimiento. del m a r , i conceder su uso para los establecimientos Puede el Estado disponer de las mrjenes de un rio c o m o ele las playas industriales en la f o r m a i condiciones dio las riberas martimas? Es do dudarlo. Nuestras leyes n o las asimilan, i claramente dan a los propietarios ribereos derechos mas amplios que los reconocidos a los de tierras contiguas a las playas. Ecstriiijen en el inters p b l i c o i de la n a v e g a c i n . Son dignas do citarse las leyes o, 0 i 8 del tit. X X V I I I de la Partida I I I . L a ltima prohib; establecer en los rios m o l i n o , nin casa, n i n canal, nin torre, nin cabana, nin o t r o edificio alguno en su cauce nin en las ritieras, p o r q u e n o se e m b a r g u e el uso comun a l , i n o distingue los rios navegables do los (pie n o lo son. Su precepto abarca los unos i los otros. Mas parece, atendidos los m o t i v o s i los fines de la lei, que solo t o m en cuenta los rios remansos, p r o f u n d o s , navegables, i n o las corrientes menores que p o r su caudal o su r p i d o declive n o se prestan a ese aprovecham i e n t o o beneficio. D e ah era ele d e d u c i r que el lejislador asimilaba las riberas a las playas, d a n d o unas i otras al Estado i al goce pblico, i sometiendo a los dueos de los predios adyacentes a limitaciones idnticas de dominio. Pero no sucedo as. L a lei G. oled misino ttulo
il
tambin el trfico fluvial
XXVIII
reconoce la propiedad particular de las riberas, desvinromana que aplica solo a las playas. necesarias para protejer el uso frannacional n o c o m p r e n d e do rigor,
dose de la antigua m x i m a la de algunas s e r v i d u m b r e s
Las adscribe a los dueos de las mrjenes sin otra reserva opio co de las aguas i los derechos de pesca, de flote a la sirga i otros de beneficio comn. E l d o m i n i o segn la antigua f r m u l a , el agua, el lveo i las riberas (aqua, lveo el rvpis). sino los dos primeros m i e m b r o s en toda su integridad, i el tercero en la f o r m a estrecha ele u n m e r o derecho de servila particular, dumbre. A c a b a la propiedad f o r m a r brazos separados. A s el viejo c d i g o de Partidas. Djase v e r que esta, lejislacion remota, medieval i confusa, si es colectiva, e m p e z a n d o
all d o n d e llega el rio en su m a y o r
crecida i sin salir d e madre o
REQUISITOS
DE
LAS
CONCESIONES DEL
GOBIERNO
G15
hoi deficiente- en Espaa, donde ha sido reformada sustancial mente, nunca fu aplicable a un pas de las "circunstancias i sistema fluvial de Chile. Los rios de un territorio tan angosto i tan largo, verdadera falda de las montaas andinas, no son por lo comn navegables ni de flote, ni pueden servir de vas de acarreo i trasporte: mas por lo mismo que la naturaleza les neg esta manera de aprovechamiento, ofrecen en cambio la compensacin tal vez mas valiosa de ser utilizables al riego do los campos i de ofrecer fuerzas motrices superiores a los mas injeniosos procedimientos de la mecnica. Una lei intelijente, en vez do guardar el cauco i preservar las corrientes de desmedro, debe entregar ese lveo intil a la esplotacion industrial i facilitar en lo posible la cstraccion de canales de irrigacin i el establecimiento de mquinas hidrulicas auxiliares de la industria fabril. Nuestros rios, ya que no son caminos que andan, segn la grfica espresiou de Pascal, pueden convertirse en ajen tes poderosos de fuerza motriz i do fecundacin de la tierra; i lejos de prohibir, como las leyes de Partidas, la construccin en sus riberas de molinos, torres, casas, cabanas, canales ni otra obra alguna, el lejislador ha de fomentar con todo empeo esos trabajos i dems empresas mayores que exciten la actividad del pueblo i ayuden al acrecentamiento de su riqueza i de su bienestar. Ni puede convenir a Chile la lejislacin fluvial dictada en Espaa para el Ebro, el Tajo, el Guadalquivir, o la que rijo en Francia para el uso de las aguas del tena o del Loira, o la aplicada en Alemania al curso del Danubio, del llin i del Elba; i as como en aquellos paises hai inters supremo en mantener intactas las aguas de esos rios, i en remover los estorbos de su navegacin, como se despejan los de un camino pblico de trnsito vasto e incesante, as tambin i con no menor ahinco nos hemos de esforzar en Chile por utilizar en el riego i en la mecnica las corrientes que de otro modo quedaran estriles i aun seran perniciosas al trfico que interrumpen en sus crecidas o hacen difcil o arriesgado. El ideal del estadista i del lejislador est sin duda en que, si posible fuere, no haya arroyo de los Andes que no d vida a un
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A P R O V E C H A M I E N T O 1>E L O S R I O S C O M O F U E R Z A
MOTRIZ
establecimiento industrial o agrcola, i en que lleguen las aguas al litoral mui diminutas i en cierto modo trasformadas en cereales, en vejetales, en los productos de los campos, de la ganadera i de todas las industrias que fecunda el riego del suelo.
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H aqui los anhelos de una lejislacion intelijente i previsora. En Europa mismo, donde los rios por lo comn corren remansos i profundos, se les aprovecha como elementos de fuerza o de regado siempre que lo permite el mpetu de la corriente, cual sucede en Suiza con los arroyos que caen de las montaas i en Lombardia con algunos afluentes rpidos del P. Los cantones helvticos abundan en establecimientos e injenios hidrulicos, molinos de trigo, de aceite i de aserrar, mquinas de fbricas de papel i de muchas otras manufacturas; i el Rdano al salir del lago Leman, en Jinebra, mueve la poderosa maquinaria que eleva sus aguas a los puntos mas altos de la ciudad i de las colinas adyacentes. El cuidado de la navegacin i sus severos reglamentos empiezan solo all donde, reposndose la corriente o yendo tranquila en cauce de ribazo escarpado, ya no se presta a los beneficios de la irrigacin o a los de una ajencia de fuerza i de movimiento. Tal es la tendencia que se ha de imprimir a nuestra lejislacion fluvial i de aguas pblicas, i puede tambin aplicarse a los canales que el Estado permite sacar de los rios con beneficio que no debe ser esclusivo de los concesionarios particulares. Pero esta tarea necesaria e inaplazable apenas se halla iniciada por algunas prescripciones fundamentales del cdigo civil, como se ha notado arriba, i pide leyes especiales i ordenanzas gubernativas que definan i reglen el derecho de los particulares i lo armonicen en los conflictos que surjan del rozamiento de los intereses que no es dable satisfacer amplia o ntegramente. La propiedad de las aguas estraidas de un rio, fuente comn i del dominio colectivo de la nacin, no es del todo idntica a la propiedad de un terreno, de un edificio, de otro bien cualquiera debido al mero esfuerzo o trasmitido por pacto, testamento o leyes de herencia i sucesin. Es un derecho menos absoluto i menos
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perfecto. Lo constituye la accin combinada de un favor del Estado i de un ttulo particular, i ha de subordinarse a limitaciones que no consiente el dominio simple i exento de elementos estraos i auxiliares. As pues el concesionario de un canal, si es dueo sin reservas del razgo, del suelo donde jira i de las obras construidas a sus espensas, no lo es en el mismo grado de las aguas pblicas que el Estado le ha permitido utilizar i apropiarse en cierta medida, i puede tambin el Estado, en el nteres comn del pueblo i sin violar las mas puras nociones del derecho i de la justicia, conceder a otros particulares como ajentes mecnicos i jeneradores de fuerzas motrices. Un beneficio de esta naturaleza, conciliable con el anteriormente otorgado para el cultivo de los campos, no es un ataque al dominio privado ni implica un procedimiento de espropiacion del bien ya lejtimamente adquirido; i bajo su mas severo aspecto correspondera solo a la nocin de una condicin o reserva mas o menos espresa, pero cierta i justa, puesta por el Estado 0 la lei al concesionario primitivo de las mercedes de agua. El rio es siemp>re del dominio nacional i de goce comn, i el poder pblico se halla siempre en aptitud de someter los canales, por mas antigua que sea la merced, a las reglas i limitaciones de uso que exija el inters del pueblo o el advenimiento de industrias nuevas 1 compatibles con la del riego i fertilizacin de la tierra. La aplicacin de las aguas pblicas, aun de las ya desprendidas de los ros o establecimientos-hidrulicos i como fuerza motriz, no amenaza pues, en concepto del Fiscal, la propiedad adquirida de los dueos de canales, ni altera ni conmueve los principios fundamentales del derecho privado. Todos estos intereses caben dentro de la accin i del recinto protector de la lei, cuya equidad perturbara, no la imposicin de una justa servidumbre a los dueos de canales, sino el sacrificio en su obsequio, i sin llevarle provecho cierto, de las industrias que las aguas pueden ayudar sin menoscabo de su caudal.
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Ha parecido al Fiscal que no era inoportuno ni suprfluo insi78
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APROVECHAMIENTO DE LOS RIOS COMO FUERZA MOTRIZ
nuar, siquiera de paso i rpidamente, las cuestiones que provoca la solicitud del seor Ossa i se han de suscitar en las anlogas que se traigan al conocimiento i resolucin de V. E. No seria conveniente dejarlas al acaso ele una apreciacin aislada i particular i espuestas por lo mismo a juicios inseguros i tal vez contradictorios. El inters del pais i de su desarrollo industrial reclaman, en la materia ele aguas, leyes, reglamentos uniformes, Lien encadenados i que constituyan un sistema permanente, donde el derecho privado i pblico armonicen i se concierten bajo la proteccin de la justicia i de la equidad. V. E. sin duda se halla en aptitud de conceder el uso de las aguas de los rios a los empresarios de obras hidrulicas, molinos, mquinas, artificios, instalaciones elctricas i dems que se desee plantear en las riberas; pero sta facultad de V. E., derecho tambin de los ciudadanos, no se puede ejercer con acierto i eficacia sin prescribir las reglas a que se ha ele subordinar el permiso i debe guardar el concesionario. En vez ole elevarse directamente a V. E. la solicitud, talvez debiera, como lo pide el buen procedimiento administrativo, iniciarse ante el gobernador o intendente de la provincia o departamento de la ubicacin del rio, o del punto donde se proyecta el establecimiento, llevndole los planos, documentos i dems piezas que permitan apreciar la nueva obra que el gobierno ha de autorizar solo despus de un pleno acopio do datos c informaciones. Fuera bueno tambin sealar reglas para la construccin do las obras en el cauce i las riberas, a fin de. que las represas, azudes, boca-tomas i otros trabajos se ejecuten en sitios, con intervalos i dentro ele espacios que no perjudiquen los canales existentes. Convendra asimismo determinar la distancia que ha de mediar entro los diversos establecimientos i la forma i jiro Jo las zanjas que devuelvan las aguas al cauco comn. Ni se han de olvidar tampoco los t'rminos do vijencia i de caducidad ele los permisos, i muchas otras medidas dirijidas a precaver abusos i pedimentos irregulares, poco serios o frustratorios, o a indemnizar los daos que la empresa nuova irrogare al propietario ribereo. De estos reglamentos existen modelos mas o menos adaptables
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en Francia, en Italia i en Suiza, donde el curso de algunos de sus ros i la rapidez o mpetu de sus aguas ha consentido el establecimiento do mquinas hidrulicas al servicio ole las industrias' siendo mas susceptibles de aplicacin al pais, por la semejanza de costumbres i levos i la identidad de lengua, los dictados en Espaa en 1846, 1849 i 1S52. Un decreto u ordenanza jcncral es de urjencia en Chile, i no excedera ciertamente, limitada a la mera reglamentacin de las licencias i de sus requisitos, las atribuciones constitucionales i administrativas del Presidenta de la Repblica Mientras se preparan, so discuten i se dictan estas leyes i reglamentos, parece al Fiscal que puede V. E. atender i otorgar, con arreglo al derecho existente, la solicitud en vista i dems del mismo carcter i objeto i con la sola reserva de no perjudicar a terceros. Esta es tambin la forma en cpie la presenta el peticionario seor Ossa. Santiago, junio 22 de 1894.
MNTT,
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CONDICIN DE LOS MILITARES DADOS D E BAJA E N
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CONDICIN DE LOS MILITARES DADOS DE BAJA POR LA JUNTA VISORIA LEYES DE GOBIERNO I REHABILITADOS EN VIRTUD DE
PROLAS
DE
AMNISTA.
Excmo. Seor: El ministerio de guerra se ha servido remitir al estudio del Fiscal las graves cuestiones que enuncia i dilucida en el oficio especial de 1 9 de junio anterior. Las provoca la situacin oscura e incierta que han creado al ejrcito, dividido por las contiendas dolorosas de 1 8 9 1 , el decreto espedido por la Junta de Gobierno el 1 4 de setiembre del mismo ao, las leyes de amnista sucesivamente dictadas en diciembre de 1 8 9 1 i febrero i agosto de 1893, i las ordenanzas jenerales: donde constan disposiciones que no se hallan en perfecta concordancia i cuya aplicacin, sujeta al presente a juicios distintos i aun contradictorios, requiere un criterio firme, motivado i uniforme. Intereses i derechos tan delicados no pueden quedar espraestos al azar de decisiones arbitrarias, i propias a excitar descontento i emulaciones peligrosas en la clase que tiene a su cargo la paz interna i la defensa i seguridad esterior de la Repblica. Recaen ahora las eludas del ministerio acerca de la antigedad que respectivamente corresponda a los oficiales que fueron dados de baja por el decreto de 1 4 de setiembre de 1 8 9 1 , i han sido o pueden ser restituidos a sus empleos con arreglo a las leyes de amnista de 1 8 9 1 i 1 8 9 3 . Las suscit por vez primera la solicitud elevada a V. E. por don Manuel Moore, srjente mayor 2. del batalln 8. de infantera. Este jefe reclam en el escalafn un lugar preferente sobre los del mismo grado que fueron separados del ejrcito por la Junta Provisoria, repuso mas tarde i reincorpor al serv'cio el gobierno regular i constitucional inaugurado el 2 6 de diciembre de 1 8 9 1 . El peticionario cree que debe aplicarse a su situacin el artculo 3* del ttulo 3 3 de la ordenanza jeneral del ejrcito. Algn tiempo despus, en mayo de 1 8 9 3 , promovi ua cues*
REHABILITADOS EN V I R T U D DE LAS LEYES D E AMNISTA
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tion anloga o mu parecida el comandante del batalln Esmeralda 7. de infantera, quien, en nombre propio i de sus oficiales, solicit del gobierno la declaracin de que al computarse su antigedad debia tomarse en cuenta la fecha dess diplomas primitivos, i no la posterior de la reincorporacin decretada por V. E. a sus instancias i previa devolucin al fisco del ao de sueldo obtenido a su retiro absoluto. Juzgando el gobierno que estas peticiones, si bien aisladas, eran de inters jeneral i afectaban a todo el ejrcito, se abstuvo con discreta cautela de darles providencia inmediata, i las someti a tramitacin severa i al examen de los funcionarios mas elevados del departamento de guerra i de la tesorera. Una decisin favorable o adversa llevaba consigo precedentes que obligaban a espedirlas en el mismo sentido en lo sucesivo, i formaban en cierto modo jurisprudencia interpretativa de las ordenanzas, del decreto supremo de 14 de setiembre de 1891 i de las leyes de amnista de 1891 i 1893. Se definira as la condicin de los militares que obedecieron a la dictadura i de los militares que sirvieron en las tropas constitucionales, estableciendo entre los unos i los otros diferencias mas o menos justificadas, pero pjoco conformes a los principios de la lejislacion marcial, contrarias a los designios de las leyes de amnista i ocasionadas a perturbar la unidad del ejrcito i la armona de sus jefes i oficiales. No es pues estrao que el problema, arduo i en estremo complicado, no hallase soluciones prontas i dicisivas de parte de los funcionarios consultados. Ninguno emite a V. E. un dictamen que afirme, deslinde o concilie los intereses en pugna, i permita dictar resoluciones particulares basadas en principios jenerales i uniformes. Hai en los juicios la timidez i reserva que infunde en el nimo, por mas esforzado i sincero que sea, el temor de calificar i sealar grados de preferencia a derechos que las b y e s no han definido con precisin, a servicios pblicos cuyo mrito no es posible estimar con criterio desapasionado i sereno, i a actos de autoridad emanados de fuentes i poderes de mui diversa ndole i naturaleza. De ah las vacilaciones mui lejtimas que se advierten en los informes del estado mayor jeneral, en el parecer de la corte de cuentas, i, sea tambin permitido decirlo, en los trminos mismos
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C O N D I C I N DE L O S MILITARES DADOS DE BAJA EN
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de la consulta propuesta al Fiscal por el ministerio de la guerra en su oficio de 19 de junio ltimo. Las dificultades son para infundir desconfianza en el espritu mas entero i resuelto. Cmo, en efecto, armonizar los intereses de los dos ejrcitos que lidiaron en campos contrarios, en Concn i la Placilla? Caben dentro de las ordenanzas, en el mismo pi, fueros i prerrogativas, los servicios del militar que obedeci a la dictadura en cumplimiento de lo que creia su deber, i los servicios del militar que ofreci su espada i su vida a la defensa de las leyes i de las liber tades del pais? Cmo medir la fuerza i vigor comparativo de los decretos dictados por un gobierno regular, i los librados en circunstancias anormales por una autoridad do hecho que ejerce el poder piiblico en nombre de la necesidad i de la victoria, i coa el asentimiento i el aplauso elel pueblo? I cmo, en fin concertar i subordinar a estrecho encadenamiento las reglas i prcticas del rjimen ordinario i legal con el tumulto, trastorno i perturbacin que trae de necesidad toda revolucin? La empresa excede a lo posible, i por esto precisamente los estadistas, en vez de disipar sagacidad e injenio en conciliar lo inconciliable o sea en ajusfar a principios idnticos el derecho ordinario i el derecho creado por la victoria, acuden al recurso superior de las leyes ele amnista: leyes fuera de lgica, de doctrina jurdica i de sabia i sutil hermenutica: ficciones generosas que ignoran el pasado, suprimen con audacia los hechos i la historia reciente, olvidan lo que est presente en la memoria, borran las responsabilidades i aun las huellas ele los mas atroces delitos, presumen la resignacin de los vencidos i la clemencia de los vencedores: artificios todos concebidos con la mira seria i deliberada de reparar los estragos de la guerra civil, i de infundir en los nimos ideas de apaciguamiento que mas tarde pueden prender en los corazones sentimientos sinceros de armona i de reconciliacin.
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Ni el estado mayor ni el tribunal de cuentas pudieron resolver satisfactoriamente las dudas que se les proponan, i no ser por
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cierto el Fiscal infrascrito, c u y a competencia es harto menor, quien presuma dar vado a dificultades que en su concepto reclaman las luces superiores i las facultades del p o d e r lejislativo. El estado m a y o r en su informe al ministerio no desconoce el vigor del decreto de 1-1 de setiembre de 1X91, pero observa o p o r tunamente que dentro de sus provisiones caba i tuvo lugar la reincorporacin de oficiales al servicio de bi dictadura, i por consiguiente conservaron los agraciados la antigedad de sus empleos. Ahora, en lo tocante a los llamados mas tarde, luego de p r o m u l gadas las leyes de amnista, no es claro, ni con m u c h o , que el decreto de la junta- de gobierno, medida de mera poltica, surta los efectos de una- sentencia, i haga caducar los derechos que las ordenanzas conceden a los militares retirados. Es cierto que el artculo '.)." del ttulo asigna a los '>) ' se, si volvieron a entrar en el servicio, solo la antigedad de esta severa d i s p o i c i o n , que el artculo sentencia de tribunal competente. El decreto do 1-1 de setiembre no fu acto ni fallo judicial, i por lo tanto sus rigores no tienen el carcter de una pena ni entran en las prescripciones de la le mililar. S o n castigos que dicta la justicia poltica, es decir, la conveniencia del Estado, i atena o revoca en peca mas o menos p r x i m a el inters social, do orden i de piaz, que reclama las medidas contradas del olvido i ele la clemencia, El estado m a y o r no acierta pues, ni lo pudiera, a dar al ministerio la solucin de las dudas (pao provoca el caso del m a y o r M o ore i do los oficiales del batalln Esmeralda, oindose a insinuarla necesidad de dictar reglas o'ircrales, administrativas o legales, que permitan someter la condicin ele los antiguos i de los nuevos militareis a principios uniformes, constantes e invariables. As los j u i c i o s del estado m a y o r jeneral. El tribunal de cuentas, invitado tambin a emitir los suyos sobre la misma cuest-hoi, n o oreo prudente;, segn sus propias espresiones, d i c t a r una resolucin jeneral sin incurrir en injustiI." de los oficiales de sus privados de su empleo i a los qn. tuvieron licencia piara retirarnuevos despachos. Mas las mismas ordenanzas corrijen el rigor adicionales por aplica nicamente a los militares (pee perdieron sus grados
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cias que se evitaran con el estudio de cada caso particular, i se remite, en lo tocante a las peticiones del sarjento mayor Moore i oficiales del batalln Esmeralda, al parecer vertido por su fiscal el 10 de julio de 1893. Esto modo de ver est mui lejos de despejar las dudas del ministerio. Quedan siempre en pie, i aun se agravan i se hacen mas dificultosas. Desde que se desconfa i se desespera de hallar un principio jeneral de criterio i de justicia, base cierta i firmo de las resoluciones actuales i posteriores del gobierno, forzosamente se ha de ocurrir al arbitrio peligroso de pronunciar fallos aislados en vista de circunstancias particulares i personales, i estraas mas o menos a las mximas de un derecho absoluto c inalterable, Es precisamente el escollo que el ministerio quiere evitar, as en el nteres del ejrcito i de la justicia, como en el nteres do su propia autoridad i prestijio. Nada perjudica al poder tanto como la sospecha ele que ha concedido o negado sus favores por consideraciones ajenas al puro sentimiento del deber i respeto al derecho. La gracia mas merecida toma semblante odioso de parcialidad, i la mas justa negativa reviste asimismo el aspecto aborrecible de enemistad i do encono La discrecionalidad, sea la mas benigna, jenerosa i desinteresada, pervierte todo lo que decide e imprime a sus actos un estigma indeleble de injusticia. I si estos juicios son inevitables en ol temple ordinario i tranquilo de la opinin pblica, cuando el poder os ejercido sin contradicciones violentas i tiene el apoyo o el asentimiento del pais, con mayor razn se han de temer en pocas azarosas, ele profundas divisiones, de resentimientos apenas amortiguados, de luchas terminadas por la victoria del partido que lleg al mando postrando al que lo posea en condiciones de absoluto dominio. V. E. rehusar seguramente de asumir, si llegaren a conferrsele, facultades discrecionales tan peligrosas, propias solo a desprestijiar el gobierno mas justo i mas popular: i sin vacilar devolvera a la lei, fuente nica del derecho i do la justicia, el poder altsimo de conceder o negar a los oficiales del ejrcito los beneficios que les correspondan: graduar preferencias, sealar antigedad do empleos, determinar las causas que suspenden i hacen caducar
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estos derechos; i estatuir, en fin, sobre la suerte i condicin respectiva de los militares que en hora desgraciada se batieron bajo la misma bandera en campos contrarios. Tarea tan ardua supera es desigual a las fuerzas i autoridad del gobierno mejor cimentado i de mas elevada poltica, i es de temer que, supuesto fuera aceptada por V. E., le traera el descontento del ejrcito vencedor en Concn i en la Placilla, sin disipar los rencores aun no del todo estinguidos de las tropas vencidas en aquellas batallas. Es preciso no olvidar la ndole i pasiones de los militares triunfantes en guerra civil. Son todava mas ardientes c imperiosos que los vencedores en guerras estranjeras. Estos quedan amenudo satisfechos con sus glorias i sus grados, se ausentan del enemigo i vuelven sin resentimiento a sus cuarteles o sus hogares, juzgando que el conflicto termin con xito si al ajuste de la paz gana el Estado algn territorio, obtiene indemnizaciones o aumenta su podero o el lustro de su bandera. Pero en las luchas civiles cada partido persigue a la vez el abatimiento absoluto del adversario i su propia i esclusiva exaltacin al poder, creyendo que a vueltas de los peligros i azares del revs, que se habra expiado con rigor implacable, debe llevarle la victoria todos los frutos i los esplendores del mando. El enemigo no se rescata con prdidas parciales de derecho, de libertad, de propiedad, de empleos, i queda sujeto a la discrecin de su afortunado competidor. De ah las proscripciones, los suplicios, las confiscaciones, las represalias atroces que en todos tiempos han seguido a las guerras intestinas, i se han visto aun en las pocas de mayor cultura i templanza de costumbres, La Convencin en Francia secuestr los bienes de la nobleza, del clero i de los emigrados: el gobierno ingles confisc en masa las tierras de los rebeldes irlandeses i los inhabilit durante siglos al ejercicio de los derechos polticos: los espaoles i los patriotas mutuamente se trataron con furor implacable en las guerras de la Independencia; i en los Estados Unidos en nuestros das el partido rebelde o separatista debi soportar, como consecuencia i castigo do su derrota, una incapacidad poltica de que poco a poco se fu
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rehabilitando mediante las mas crueles retractaciones i pruebas de sometimiento. Son stos los resultados inevitables i aciagos de las luchas civiles. La victoria, si resuelve el conflicto de poder i de armas, hace surjir otros apenas menos graves, i mui amenudo se encuentra el vencedor, convertido de sbito en gobierno, en situacin tan embarazosa como su adversario. Cmo reorganizar el gobierno i restituir la administracin a su orden normal i regular? Es posible, supuesto que fuera justo, disolver el ejrcito vencido i separar absolutamente, no ya tan solo al soldado que antes gana (pie no pierde volviendo a su trabajo manual, sino al oficial i al jefe que dieron su vida i su intelijencia al servicio militar? Es sensato partir el ejrcito en dos fragmentos hostiles: uno con armas, rentas i honores i los engreimientos del triunfo; i otro colrico, humillado i dispuesto a todas las audacias ele la desesperacin, de lamiseria i de la venganza? I ya que la mas elemental poltica aconseja olvidar lo que no es discreto correjir ni traer a la memoria, i perdonar lo que no admite castigo cierto i eficaz: convendr dispensar uno a uno i lentamente los favores de la rehabilitacin i de la clemencia, o bien dictar leyes amplias de amnista que prueben a un tiempo la fuerza i la generosidad del vencedor, i empeen el reconocimiento del vencido? Tales son, entre muchos otros, los problemas que asaltan i confunden al partido triunfante en guerra civil i requieren solucin acertada, pronta e inaplazable. Es evidente a todas luces eme no admiten, dada su complexidad i la trascendencia de las resoluciones, providencias aisladas, arbitrios varios i temporales, ni menos el espediente arriesgado ele hacer justicia en vista de las circunstancias peculiares del individuo que la solicita. Estos procedimientos, sobre ser irregulares, arbitrarios i falaces con frecuencia, acarrearan al gobierno responsabilidades de que nada podra aliviarle, e imprimira a sus actos, como arriba se observ i conviene repetirlo, el semblante de la complacencia indebida o le rigor injusto, haciendo as igualmente odiosos sus favores i sus severidades. No faltara quien viese en la rehabilitacin de un militar vencido un designio latente de propiciarse al antiguo grupo, o por lo menos de compla-
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eer influencias personales i de familia; ni faltara tampoco quien, en caso contrario, atribuyese la denegacin de la gracia a las sugestiones de un rencor mal encubierto. Los actos del poder han de hallarse exentos de una i otra sospecha, i solo se llega a imprimirles el carcter de probidad perfecta cuando el poder, encadenado por los vnculos honrosos i saludables de la lei, es el mero dispensador de los beneficios que se obtienen en virtud de un derecho claro i bien definido, i se reconocen sin acepcin de personas i con prescindencia de circunstancias particulares. El Presidente de la Repblica no es en estas ocasiones sino el rgano de la lei, i en cierto modo limita sus funciones a poner el sello del Estado al ttulo justo del impetrante.
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Ha parecido al Fiscal que deba examinar los dictmenes emitidos a V. E. por el estado mayor jeneral i el tribunal de cuentas, ya fuese por el miramiento de que son tan dignos, ya tambin con el fin de poner todava en relieve mayor las dificultades de la consulta que el ministerio les ha propuesto i ha tenido despus a bien remitir al estudio del Fiscal. El caso no consiente una solucin deducida de la interpretacin i concierto de los preceptos legales. No es posible en verdad ajusfar la condicin de los militares del antiguo i del nuevo ejrcito, ya que por desgracia existen todava estas odiosas denominaciones, a los principios de las ordenanzas en relacin con el decreto de li de setiembre de 1891, i con las leyes de amnista de diciembre de 1891 i de febrero i agosto de 1893. Esto equivaldra al intento quimrico de armonizar el juego i resortes de una mquina con los movimientos bruscos que le imprimiese una fuerza esterna i casual. Hai para el derecho, civil, militar, administrativo, poltico, o cual fuere, reglas i principios no menos necesarios e indefectibles que los principios de la dinmica. Tiene tambin el cdigo militar un mecanismo, un plan combinado i armnico, una ljica severa, i no puede ser interpretado con acierto cuando un acto o precepto estraordinario viene a per-
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turbar el conjunto dlas reglas de la disciplina, del ordenamiento i de la lejislacion del ejrcito. Las ordenanzas, lo mismo que la constitucin i las leyes orgnicas, suponen siempre su observancia i su vigor, no previenen la hiptesis de su olvido absoluto i desprecio, i por consiguiente nada estatuyen para el evento desgraciado de un conflicto entre la autoridad ordinaria i una autoridad anormal i derogatoria de sus preceptos. El conflicto no existe ni es posible en su plan, porque surje precisamente en el momento que el cdigo pierde su fuerza i su vijencia. Fu lo que aconteci al empezar el ao 1 8 9 1 . El Presidente de la Repblica en un dia de vrtigo, e r a inicial de los desastres i calamidades posteriores, rompi con el orden constitucional arrogndose la facultad de gobernar sin presupuesto, i cans la revolucin c[ue fatalmente trajo el trastorno del rjimen regular del pais i provoc la resistencia armada de los ciudadanos. Feneci desde entonces el imperio del derecho i de la lei. La violencia de arriba produjo de rigor la violencia de abajo. A la declaracin del l.de enero sucedi el pronunciamiento del 7 de la escuadra, i la deposicin del Presidente por el Congreso. Los sucesos posteriores, necesariamente mas graves, no fueron sino el desenvolvimiento ljico de una contienda que ya no consenta ajuste pacfico i pedia el desenlace de la guerra i de la fortuna de las armas. El Presidente se haba colocado en situacin de no serle ya dado volver, arrastrado por la corriente de los acontecimientos, cada dia mas impetuosa o irresistible, a las vas del gobierno regular i legal, i se lanz de pleno i con ciego arrojo en los abismos do la arbitrariedad i del poder absoluto. Leyes i constitucin desfallecieron en grado igual. No solo prescindi del congreso para ol mantenimiento del ejrcito, sino que elev el existente, apenas superior a cinco mil hombres, a una cifra progresiva i sin otros lmites que los que impusieren la resistencia i el sometimiento definitivo del pais. Presupuesto, ordenanzas, garantas civiles i de propiedad, todo derecho, toda lei quedaron ntegra o parcialmente suprimidos o sin vigor, i de ne-
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cesidad hubo tambin de suspenderse la magistratura que podia oir las quejas i la prensa que les diese publicidad i estrpito. La dictadura con todo, si obraba a su capricho i sin freno, siempre hablaba en nombre de la soberana i del inters nacional de que se decia representante nico i autorizado: i para dar alguna consistencia i semblante de lejitimidad a su gobierno, organiz un simulacro de congreso i de judicatura, que de algn modo la revistiese de las formas esternas del derecho i decorase sus procedimientos con apariencias de rjimen ordenado i regular. La resistencia nacional forzosamente debi asumir el propio carcter, pues no le era posible defender el derecho dentro del derecho mismo, ya impotente i sin proteccin ni valimiento, i arm ejrcitos i estableci gobierno en nombre solo del bien i de las libertades pblicas i del inters supremo de salvar el pais de las calamidades de un rjimen arbitrario. El conflicto as producido no admita otra solucin que la suerte de las armas Qued la Repblica dividida en dos campos sujetos solo a las leyes de la guerra civil, por desgracia mas inciertas i de observancia menos segura que las leyes de la guerra internacional. En esta condicin dolo rosa vivi el puebla de Chile durante los primeros ocho meses del ao 1891. Vienen al fin a poner trmino a la guerra las batallas de Concn i de la Placilla. i reemplaza a la dictadura, vencida pero no del todo aniquilada, la junta provisional creada primero en Iquique i establecida despus como gobierno de hecho en la capital. Poco le cost deshacer las obras artificiales i efmeras de la dictadura, cayendo sin esfuerzos su congreso, su majistratur., sus ajentes polticos i administrativos, todos los resortes de una mquina creada para el xito i ya sin mrito ni destino el dia del revs; pero el nuevo gobierno no pudo con mano igualmente firme disolver el ejrcito que desde antiguo servia a la Repblica, se haba colmarlo de gloria en la guerra del Pacfico i haba obedecido a la dictadura, mas que por sus halagos, ascensos i sueldos cuantiosos, por respeto a las ordenanzas que la lei le veda discutir i a la disciplina de cuartel que no le era dado desatender sin la certeza de castigo inmediato e inexorable. La junta provisional no obstante, impotente a resistir los ca
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mores de la opinin pblica a la sazn mui exaltada, dict el decreto de 14 de setiembre que daba de baja a los oficiales i jefes de las tropas vencidas, i virtualmente reduca el ejrcito de laRepblica a los militares que haban servido en el constitucional 0 que por sus aos, su invalidez u otras causas no haban tomado parte en la guerra civil. La junta no dej por eso, aun en medio del rigor aparente de su medida, de reservarse la facultad de establecer escepciones que primero habran de ser limitadas i mas tarde, calmados los nimos i recobrado el sentimiento de la justicia, deban ampliarse mucho i comprender gran nmero de agraciados. He aqu el acto inicial de la nueva constitucin del ejreito i de la diferencia creada entre los militares que antes de 1891, poca de su divisin en dos campos, servian al pas a la sombra de la misma bandera i en condiciones idnticas de grados, de honores i deberes. La junta al dar de baja i separar absolutamente del escalafn a los parciales de la dictadura, los redujo en cierto modo a la clase de simples ciudadanos, posponindolos, en el evento de reincorporacin, a los oficiales de despachos posteriores 1 aun recientes a quienes el decreto asignaba prioridad ole grados i pareca reconocer derechos preferentes e inconmovibles.
* * *
Era definitiva i permanente esta desigualdad de condicin entre los antiguos i los nuevos militares? Debi respetarla el gobierno constitucional establecido a fines de diciembre de 1891? No la han alterado las leyes posteriores ele amnista del propio diciembre i de febrero i agosto ole 1893? No acierta el Fiscal a dar respuesta satisfactoria a tan graves dudas. Que el decreto de 14 de setiembre fu eficaz i obligatorio i ha de. surtir sus efectos, es incuestionable, a menos que se objete la lejitimidad de la revolucin, de la junta provisional i de las victorias de Concn i ele la Placida, i se tenga por cierto que la dictadura, mal llamada tal, fu un repinen legal, justo i benfico. Esa medida rigorosa tuvo caracteres de justicia i de derecho igua-
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les a los que restablecieron los tribunales el 4 de setiembre, desconocieron el congreso formado por Balmaceda i los municipios i dems instituciones creadas al servicio de su gobierno. Pero el decreto de baja jeneral, preciso es reconocerlo, tuvo sus lmites, si no en los poderes de la Junta que los asumia de hecho omnmodos, en los que sealan la sensatez, la justicia, la buena poltica, el bien supremo de la paz i de la concordia de los ciudadanos, i mui sealadamente el nteres de mantener unido, honrado i sin rencores el ejrcito que alianza la autoridad en el interior i defiende al pais ante el estranjero. Tiene tambin los lmites que le trace la potencia lejislativa, siempre en actividad i duea en todo momento de modificar i revocar las leyes i estatutos que de alguna manera perjudiquen al pueblo i le lleven, en vez de armona i bienestar, un fermento peligroso de desorden i de sedicin. El Fiscal sin vacilar, ya que el ministerio le propone la cuestin de la estabilidad del decreto de setiembre, se atreve a afirmar a un tiempo la eficacia i validez de aquel acto de la Junta i su absoluta sujecin a los cambios i alteraciones que el Congreso se halla en plena aptitud de dictar i reclame la unidad, armona i contentamiento del ejrcito. Ninguna lei poltica, menos todava un decreto emanado de un poder militar i de hecho, es inconmovible como pudiera serlo un principio constitucional, ni confiere derechos estables, firmes i sagrados a la par de los de la propiedad privada. La victoria padece sus vrtigos i soberbias, i no es la menor, si bien es la mas efmera, la de pretender la permanencia de lo transitorio i de consolidar perennemente lo que por su naturaleza es movedizo i pasajero. Bien pudo la Junta, das despus de los triunfos de Concn i la Placida, asignar a los oficiales vencedores, dignos ciertamente de todo elojio i de toda recompensa, no solo grandes ascensos de uno, de dos grados; pero prometi mas de lo cumplidero al infundir la esperanza, excesiva i ambiciosa, de que esos empleos haban de primar en el tiempo los ganados diez o mas aos antes en la guerra del Pacfico o por largos i meritorios servicios en el interior. Una equidad mas tranquila i reflexiva pronto habia de aconse-
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jar, en favor de los vencedores, recompensas mas discretas, i, en castigo de los vencidos, penas menos severas i menos humillantes. La clase militar es por excelencia celosa de su honra i de sus fueros, resortes los mas activos de su valor i de su lealtad, i si consiente que la juventud la aventaje en fortuna i en grados, que discierne el azar de las armas, no tolera placiente el olvido ofensivo de sus servicios ni un perdn que la haga avergonzarse del pasado. No acepta tampoco con buen nimo el empleo que el vencedor le conceda, no a ttulo de justicia i de derecho, sino como ddiva de magnanimidad i de mera clemencia. O vuelve a la milicia en la plenitud de sus honores, o ha de quedar separado absolutamente. El cercenamiento de su condicin, antes que inspirarle gratitud por la piarte que obtiene, le sujiere el deseo ardiente de recobrar la piarte que se le deniega, creando as en su espritu una inquietud que puede exasperarlo i determinarlo a las mas temerarias empresas. Un cuerpo de militares a media paga i a media honra ha sido siempre un semillero inestinguible de conspiraciones. Es pues ele suponer, i todo dispone a tenerlo por cierto, que la junta de gobierno dict el decreto ele 14 de setiembre con el designio de inflijir un castigo temporal a los oficiales servidores de la dictadura, i no abrig la mira peligrosa e injusta de despedirlos definitivamente i sin vuelta del ejrcito, ni la de reincorporarlos, si se creyere conveniente la medida, como no podia menos de reconocerse en breve tiempo, en trminos desventajosos i humillantes. Muchos fueron llamados en efecto, aun antes de las leyes de amnista, i domina al presente el propsito visible de restituir el cuerpo entero a su antigua condicin, i no ser un obstculo serio a la rehabilitacin proyectada el conflicto imajinario que se advierte entre el decreto de setiembre i los preceptos de la ordenanza. No lo hai ni es posible que exista. La ordenanza pronuncia la prdida de antigedad solo como pena impuesta en juicio i por tribunal competente; i pues los oficiales dados ele baja a la cada de la dictadura no fueron procesados ni hubo ocasin de librarse sentencia, su separacin ele la
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milicia es un mero acto poltico, temporal, de efectos transitorios i no puede causar el dao irreparable de un juzgamiento. Ahora bien, si los antiguos militares no perdieron en trminos irrevocables sus empleos i su antigedad, recobrados en cierto modo por un derecho de postliminio i a favor de la restitucin ntegra que operan la amnista i el llamamiento posterior al servicio, fluye de rigor que los nuevos militares no ganaron tampoco sus empleos i su antigedad en trminos inconmovibles i de modo que la rehabilitacin de sus competidores llegue a perjudicar un derecho adquirido. Las disposiciones de la ordenanza no pueden pues ofrecer un estorbo serio al pensamiento de reincorporar en el ejrcito, en la integridad de sus ttulos i derechos, a los oficiales dados de baja en setiembre de 1891. V. E. se halla en aptitud, si lo estima favorable al bien pblico, de proponer al congreso la medida a que parece inclinarse el ministerio de guerra, en la certeza, en concepto del Fiscal, de no lastimar inters alguno lejtimo i de no despojar de sus derechos a los oficiales que ganaron sus puestos en las gloriosas batallas de Concn i de la Placilla i al servicio del buen gobierno i libertades de la Repblica. No necesitan sus merecimientos los favores escepcionales de una antigedad que no est en el orden real de los tiempos i serian ocasionados, antes que a conferirles un beneficio de precio, a despertar penosas emulaciones i resentimientos.
Entra ahora el Fiscal a considerar los puntos en consulta en sus relaciones i encadenamiento con las ieyes de amnista. Se han dictado tres hasta el dia, i al presente se discute en el senado el proyecto de la mas amplia i absoluta, presentado por V. E. en las primeras sesiones del congreso elejido en marzo ltimo. Todas estas leyes han obedecido al noble designio de reconciliar el pais hondamente dividido por la guerra civil i de mover los nimos, ya depuestas las armas, a aceptar el nuevo orden de cosas creado por la victoria, que no debe ser para los unos la posesin esclusiva del poder, ni para los otros la prdida irreparable de sus 80
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derechos civiles, polticos i dems garantas que la constitucin reconoce a todo ciudadano en su funcionamiento regular. La guerra habia terminado en la Placida, pero la paz no podia emanar sino de esfuerzos desiguales al poder de las armas i do la victoria i que reclaman sagacidad, patriotismo, moderacin, las mas altas virtudes i dotes del estadista. Era preciso, si de veras se anhelaba un propsito de pacificacin, aplacar las pasiones; limitar los castigos a mui corto nmero de grandes culpables; echar al olvido los desrdenes, violencias i tumultos de responsabilidad innominada i colectiva; perdonar con sinceridad los estravos del furor poltico i de partido; no perseguir sino los crmenes atroces de fuero comn; infundir en el adversario cado la esperanza de una pronta vuelta al pleno goce del derecho, aun, si posible fuese, la esperanza de asociarse en poca mas o menos prxima a la labor reparadora del nuevo gobierno; cohibir i enfrenar con mano firme los mpetus colricos, vengativos o ambiciosos de los propios vencedores. I era preciso en especial i sealadamente reconciliar el ejrcito partido en dos fragmentos i restituirlo, depurado de sus pocos elementos viciados i malsanos, a su antigua unidad, disciplina i vigorosa cohesin. Esta obra no era realizable sino por el procedimiento de una lei de amnista. Las leyes de amnista son a la guerra civil lo que los tratados de paz a la guerra internacional. Solo ellas, si se dictan amplias, oportunas i sinceras, ponen trmino al conflicto que perturb i desorganiz el Estado. La victoria, aun la mas decisiva, no es en las luchas intestinas mas que un mero armisticio o suspensin de hostilidades. Se desarman por algn tiempo los brazos; pero el odio, vivo en los corazones, los avigora i levanta en breve: i ya que no tengan fuerzas ni vayan en nmero como para formar ejrcitos i librar batallas, cobran aliento a lo menos para conspirar, asaltar cuarteles, provocar tumultos i huelgas e inflamar ole cualquier modo las pasiones populares, hostigar incesantemente al poder, i causarle el dao doble del desprestijio que prueba el amago cuotidiano a su existencia i del desprestijio que le trae el rigor de su cuotidiana represin.
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No hai gobierno que resista a esta implacable guerrilla que de ordinario sigue a la lucha de los ejrcitos en los conflictos internos. El poder mas fuerte se gasta i se consume, viendo con asombro disipado, en esfuerzos oscuros i estriles, el tesoro de gloria i de autoridad ganado en sus recientes i esplendorosas victorias. Dia a dia se siente mas confundido, indeciso, vacilante i sin saber cmo dirijir la administracin con firmeza i acierto, ni dnde hallar sus bases i puntos de apoyo; i oscilando entre los arbitrios del rigor, que no infunde miedo a los descontentos, i los arbitrios contemos de la longanimidad, pie tampoco le traen su gratitud i su desarme, llega pronto a perder su crdito ante el amigo i ante el adversario, se menoscaba en el concepto jeneral del pais, i corre al fin grave riesgo de provocar una reaccin en los nimos que puede tornarse en amenaza seria a la estabilidad del rjimen poco h tan slido i prestijioso. As se esplica el rpido i al parecer incomprensible debilitamiento de los partidos triunfantes en guerra civil, i el recobro estrao del partido que, vencido i postrado en su pleno poder i con todas las fuerzas del Estado en su mano, ejrcito, tesoro i autoridad, convalece i vuelve a nueva i mas vigorosa vitalidad en los dias de su aparente postracin i anonadamiento. En previsin de estos peligros i azares, que no escapan a la mas elemental sagacidad poltica, los gobiernos creados por la victoria ocurren, entre otros, al arbitrio ordinario i tambin el mas eficaz de dictar leyes de amnista que apacigen i contenten en lo posible al vencido, desarmen sus brazos, disipen sus resentimientos i no le permitan allegar, junto con las simpatas del pueblo, nunca negadas al infortunio mas merecido, el prestijio i fuerzas morales que incesantemente desgasta el ejercicio del poder i de necesidad ha de perder en medida mas o menos considerable el partido dominante.
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Tal fu sin duda el pensamiento del gobierno al proponer al congreso la lei promulgada el 25 de diciembre de 1891. Pero esa lei, sea lcito decirlo al Fiscal, o lleg prematura i fue-
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ra de sazn, o adoleca de deficiencias i timideces que en mucha parte desvirtuaban o frustraban los designios jenerosos del gobierno. Remiti i perdon los delitos populares, de la multitud que armada o desarmada, dentro o fuera del ejrcito haba servido al rjimen dictatorial, i esceptu de sus beneficios las clases superiores de la milicia, de la poltica de la administracin, o sea las nicas de veras responsables i justiciables en procesos ciertos, de sentencias serias i de penas eficaces. Porque en verdad la tropa en su conjunto, soldados, clases i oficiales subalternos, por su nmero i su condicin pasiva se encontraban libres de enjuiciamiento practicable, dado que fuese justo. As pues, si la lei penal no amenazaba seriamente sino a los jenerales, los coroneles, los jefes de cuerpos i dems militares de grado superior, los solos que era dable llevar al banco de los acusados, la amnista, a ser sincera i perseguir fines tiles, solo habria de comprender exactamente a los que esclua i sentar por regla aquello mismo que era materia de la escepcion. La lei con todo, en parte nugatoria i de estrechos beneficios, revoc o templ el rigor del decreto de 14 de setiembre, en cuanto reincorpor en el ejrcito muchos militares dla dictadura o autoriz al gobierno a restituirlos al servicio en posesin de sus antiguos empleos. Esta idea domina en su espritu i se percibe al travs de las formas vagas i un tanto oscuras de su contexto. Viene en seguida, algo mas de catorce meses despus, la segn da i mucho mas amplia lei de 4 de febrero de 1893. En vista del estado de la opinin, cada dia mas benigna con los vencidos, i en vista tambin del poco fruto de los procesos intentados a los mas culpables ajentes de la dictadura, procesos que languidecan, no ajitaba con ahinco el ministerio pblico, olvidaba el pueblo i fatigaban a los jueces, la nueva amnista, yendo derecho al punto grave i til del conflicto, es decir a la situacin de los oficiales superiores del ejrcito, estendi sus favores a los jenerales, los coroneles, a los jefes de la armada i dems esceptuados en diciembre de 1891. Hizo no obstante salvedades que por entonces pareca reclamar la justicia, la conciencia pblica o el temor de lastimar sentimientos i recuerdos dignos de respeto i todava pal-
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pitantes. Quedaron fuera del recinto de gracia los autores o cmplices del suplicio de Lo Caas, los jueces de los consejos de guerra, los que dispusieron el ataque i causaron el hundimiento del acorazado Blanco Encalada i los reos de estorsiones, fraudes i otros delitos comunes. I esta lei era algo mas que de amnista. Tenia en mira no solo la remisin de las penas i el fenecimiento de los procesos o vedar su promocin por delitos polticos, fines nicos de los indultos j e nerales, sino la mas elevada i trascendental, tambin la sola prctica en el momento, de rehabilitar en el ejrcito i en la armada a los oficiales servidores de la dictadura: ya fuese incorporndolos en el servicio activo, ya concedindoles las pensiones de retiro que solicitaren segn sus grados i conforme a las ordenanzas i a las leyes ordinarias. El congreso con buen espritu acoji el proyecto del ejecutivo, convertido despus en lei, i sin otra reserva adicional que la de subordinar las reincorporaciones de los jefes, desde el grado de mayor hasta el de jeneral, al asentimiento del senado. Poco mas tarde, en agosto del propio ao de 1893, pareciendo exigua i deficiente la lei de febrero, tuvo V. E. a bien proponer otra que estendia a mas ancho espacio sus beneficios, o mas propiamente, limitaba a recinto aun mas estrecho sus reservas i escepciones. Esta vez quedaban fuera de gracia, ademas de los reos de delitos comunes, nicamente los procesados por el crimen de Lo Caas i los ministros de la dictadura que la cmara de diputados habia llevado a la barra del senado i no podia el ejecutivo comprender en su proyecto de amnista. i _He aqu, escusando detalles no relacionados con la cuestin del dia, las disposiciones sustancales de las leyes de amnista de diciembre de 1891 i de febrero i agosto de 1893, en orden al ejrcito que sirvi a la dictadura. Todas persiguen paulatina, tmidamente i por grados el mismo intento de apaciguar el pais, disipar los recuerdos de la guerra civil, fenecer procesos mas propios a irritar que no a satisfacer la vindicta pblica; i en particular i como de nteres capital el designio de devolver al ejrcito sus empleos, sus honores, su unidad las condiciones esenciales de su disciplina, fuerza i fidelidad.
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El proyecto ltimo, hoi en deliberacin ante el senado, adelanta todavia estas miras i las lleva, en su frmula de absoluta i de ilimitada elasticidad e interpretacin, hasta echar al olvido de la justicia, ya que no sea posible al olvido del pueblo, los lamentables sucesos de Lo Caas. En todas estas leyes se prescinde tambin por entero del decreto espedido el 1 4 de setiembre de 1891 por la junta provisoria, i se estatuye, ntese bien, en el concepto i supuesto de que esa medida de una autoridad suprema a la sazn, eficaz por lo mismo i de observancia inescusable, no defini irrevocablemente la suerte posterior de los militares de ambos campos, ni pudo entrabar la plena libertad de criterio i de accin del congreso nacional. Dctanse esas leyes de amnista, no en la inteligencia de recaer sobre un ejrcito disuelto, dado de baja sin vuelta, reducidos sus individuos a la condicin de ciudadanos o meros paisanos, sino en la intelijencia contraria de subsistir i hallarse vivo, aunque en trminos de adormecimiento i de letargo, por decirlo as, el cuerpo de oficiales que desde antiguo tenan ganados sus empleos i haban servido de buen o mal grado en las filas de la dictadura. Las leyes determinan categoras en sus favores i. en sus esclusiones: hablan de jenerales, coroneles, sarjentos mayores, oficiales inferiores; i al autorizar al ejecutivo, ya remitidas por la amnista las penas, a reincorporarlos en el escalafn, llamarlos a cuartel, o calificar servicios con las pensiones ordinarias de su puesto, tcita pero eficaz i positivamente los tuvo i los trat en el carcter de militares, no en el de simples paisanos. No se diga que la intencin del lejislador fu tan solo la estrecha i poco cuerda de asignar una pension piadosa a quien ya no tenia derecho a sueldos propios nicamente de empleos i grados. Esta concepcin de las leyes de amnista choca con su orjen i sus propsitos, con los mas elementales principios de justicia i de gobierno: i a ser cierta, como est mui lejos de parecerlo, habra causado a los agraciados de tan ofensivos favores un encono mas acerbo i disculpable que la separacin absoluta i sin resarcimientos ni ausilio alguno de subsistencia. Nada mas distante de las intenciones de V. E. i de su gabinete. Fu a todas luces, no la de humillar i exasperar a los oficiales
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vencidos, sino la de restituirlos poco a poco i a medida que el apaciguamiento de su nimo, coincidiendo tambin con la estabilidad consolidacin del nuevo gobierno, permitiese el pleno recobro de su antigua condicin. As interpretadas las leyes de amnista en lo concerniente al ejrcito, fcilmente se dejan ver su espritu i sus efectos en orden a la antigedad de los empleos. Es claro que cada militar ha de tener la de sus despachos, i no la del dia de su reabilitacion o mas propiamente, de su vuelta al goce entero o parcial de sus derechos. Estos no caducan sino por sentencia i a seguida de un proceso regular, segn el artculo 1. de los adicionales de la ordenanza; i puesto que el decreto de 14 de setiembre no fu juzgamiento, sino una medida de poltica librada en circunstancias i por una autoridad estraordinarias, el militar as dado de baja recobra ntegramente sus titules i grados en el momento de su reincorporacin en el ejrcito. Pero hai todava mas. La prdida por juzgamiento supone delito, base i motivo del proceso i de la caducidad del empleo: nocin que no armoniza ni se compadece con la ndole esencial i la naturaleza de las leyes de amnista. Ellas descansan sobre la ficcin jenerosa de no existir delito, de mirar como inocentes o disculpables las faltas del agraciado, sea cual fuere su perversidad segn el criterio moral; i de ah es que el perdn por este procedimiento, mucho mas favorable que los indultos de gracia del Presidente de la Repblica, borran por entero hasta las huellas del delito i sus responsabilidades ulteriores. Un amnistiado est exento de las penas de reincidencia i cae bajo el cdigo criminal, como llega a los tribunales, si se le procesa en lo sucesivo, en las condiciones del reo que por vez primera rindo cuenta de sus trasgresiones i culpas. La misma i absoluta induljencia se estiende, aunque no se les nombre, a los cmplices i encubridores. Todo reo, principal o accesorio, aprovecha en grado igual de los beneficios del perdn. Se redimen sus faltas en las fuentes de clemencia, que en el sistema de ficciones de la monarqua manan perennes del corazn del prncipe, i en el rjimen de la Repblica nacen, no menos copiosas
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i mas puras, de la conciencia del pueblo que refleja el congreso i espresa la lei.
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No ignora el Fiscal que las leyes de amnista de 1891 i 1893, particularmente la promulgada el 4 de febrero de este ltimo ao, fueron en el congreso materia de vivos debates i de serias discrepancias de opinin. En el senado, luego do presentad" el proyecto del ejecutivo en junio de 1892, se crey conveniente meditarlo despacio i someterlo al examen de una comisin que lo devolvi a la Sala no sin algunas alteraciones. Las medidas del gobierno, aquellas mismas tenidas por exiguas en agosto de 1893 i por deficientes en estremo en junio de 1894, parecieron excesivas i de prdiga clemencia en 1892, dando ocasin a las alarmas que se manifestaron en el debate, cercenaron parte de sus beneficios i suscitan dudas sobre los discernidos a los militares servidores de la dictadura. Se puso desde luego un freno a los mpetus jenerosos que pudieran mover a V. E. a restablecer en sus empleos gran nmero de jefes u oficiales superiores. Quiso el senado asociarse a esta munificencia i templar de algn modo las gracias del ejecutivo, o, como se dijo, preservarlo de influencias tenaces a que le seria difcil negar oido i acojida. Mas no fu esta, con no ser poca, la sola reserva puesta a la rehabilitacin de los militares dados de baja por el decreto de 14 de setiembre de la junta provisoria. Una i otra vez se declar) en el senado, i por voces mui autorizadas, que la nueva amnista, si les asignaba una pensin de retiro en consideracin a sus meritorios servicios en las campaas del Per i Bolivia, no los restitua a sus grados, no les devolva la antigedad ele sus elespachos caducos, i no perjudicaba ni pospona a los oficiales del ejrcito constitucional. Este lenguaje fu no solo el de los menos bien dispuestos, sino tambin el de los mas favorables al proyecto del ejecutivo, i de buen o mal grado hubo asimismo de hablarlo el propio ministro de la guerra que lo defenda en nombre del gabinete i conforme a sus personales inclinaciones. Entiendo, dijo, que tanto el texto dla comisin como el del gobierno, al enunciar
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que los militares dados de baja sern llamados a calificar servicios, no los incorpora al ejrcito, tenindose presente sus antiguos empleos solo para los efectos de acreditar los aos de servicio i medir el monto de las asignaciones respectivas. En el mismo i aun en'mas rigoroso sentido se espresan casi todos los senadores que tercian en el debate. Surjen pues de aqu nuevos i mas graves elementos perturbadores de la mente, espritu i efectos de la amnista de febrero de 1893. Los designios de los senadores, si no alteran la estructura de la lei, la espresion cierta i bien definida de sus clusulas, por lo menos ayudan, segn los preceptos de la hermenutica jeneral i la positiva del cdigo civil, a la interpretacin de lo que hubiere de ambiguo, de oscuro o de contradictorio en el texto. Hai, a no dudarlo, una antinomia i contradiccin visible, ya que no en los trminos de la lei, en las ideas i miras respectivamente perseguidas por el ejecutivo que la propone i el senado i congreso que la aceptan, modificndola. I esta falta de concierto salta de relieve en sus motivos i en sus clusulas nada acordes ni uniformes. Porque hiere la vista, por poco que se mire con atencin, la falta de ljica i de armona del pensamiento restrictivo de los senadores con la nocin contraria i harto descubierta dominante en el proyecto del ejecutivo. La amnista no era compatible con las reservas, o las reservas frustraban i repudiaban la amnista. Esta alternativa era inescusable i no consenta trminos medios. Si el senado la acojia en su sentido jenuino i en sus efectos necesarios, o sea los de remitir las penas por el olvido de los delitos de la guerra civil, de hecho i forzosamente restableca en sus grados i empleos a los militares que segn las leyes no pueden perderlos sino a consecuencia de un proceso i de un juzgamiento. Luego la clusula de remisin involucraba el beneficio de la reincorporacin, a menos que la lei, recojiendo con una mano lo que daba con la otra, no cayese en la falta inescusable de dictar prescripciones incompatibles, poco serias i nada conformes a su propia sinceridad. Cierto que una lei de amnista es de indulj enca i no de reposicin; pero reviste uno i otro carcter, el del perdn del delito i el
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CONDICON DE LOS MILITARES DADOS DE BAJ EN
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del restablecimiento del presunto culpable, cuando el empleo, ganado de permanencia, no caduca ni se pierde sino en juicio i por sentencia de tribunal competente. En tal caso el indulto del delito lleva de rigor, por la naturaleza de las cosas i los principios de las ordenanzas, la restitucin del militar declarado inocente o absuelto sin proceso por la clemencia de los poderes pblicos. Esto parece de toda evidencia dentro del criterio legal i judicial, i no despertara dudas en un consejo de guerra ni mucho menos ante un tribunal ordinario. Acaso las provocara solamente, si hubiere de surjir alguna, el conflicto creado por el decreto de baja de 14 de setiembre i las leyes posteriores de 25 de diciembre de 1891, de 4 de febrero i 28 de agosto de 1893. Pero acerca de este punto, el mas delicado i escabroso de la consulta, ya el Fiscal espuso arriba con detenimiento los juicios que tiene por mas acertados. El decreto de la Junta no pudo entrabar la plena libertad del congreso ni cerrar la va a las medidas ulteriores que reclame la justicia, el bien comn i la unidad de las fuerzas armadas de la Repblica. * Hasta ahora ha procurado el Fiscal inquirir las cuestiones tradas a su examen segn los termines del oficio de 19 de junio que las formula, i con prescindencia de antecedentes que deben tomarse en cuenta i talvez contribuyan a su esclarecimiento i mejor resolucin. No pueden ser nuevas las dudas en un pais como el nuestro de organizacin reciente i laboriosa, i que ha debilo padecer mas de una vez las calamidades de la guerra civil. Aun en Chile, donde han .-ido menos frecuentes, tambin menos encarnizadas por lo mismo que en el resto de la Amrica, no han faltado por desgracia revoluciones, cadas de gobiernos establecidos, decretos de destitucin en masa de oficiales superiores, i dems estragos de las luchas intestinas. Complace no obstante observar, cual se demostrar en seguida, (pie el conflicto ltimo do 1891, el mas acerbo i sangriento, el mas ocasionado a irritar las pasiones i a disculpar retaliaciones implacables, es el que ha venido a mas pronto apa-
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ciguamiento i a la mas rpida vuelta al sentido de la equidad i a la rehabilitacin de los vencidos. Sesenta aos de paz i de gobierno regular, a veces alterado por intentos de perturbacin constantemente reprimidos, han infundido en el poder hbitos de moderacin iguales a los hbitos de orden del pueblo, trayendo al poder i al pueblo el convencimiento, cada dia mas firme i arraigado en los nimos, de que no es posible vivir fuera de la atmsfera del derecho i de la lei. De aqu el anhelo de volver, cuando surje un conflicto, a las condiciones normales de existencia que son para la autoridad la garanta mas slida de su mantenimiento i de la eficacia de sus actos, i para el pais las bases necesarias de su paz, bienestar i progreso. Haba Chile llegado a acercarse al ideal del ilustre Carlos Fox cuando decia que el pensamiento de la resistencia i de la revolucin, siempre perenne en el espritu de los gobiernos, debia estar siempre ausente del espritu de los pueblos. Esta mxima saludable, olvidada en 1891, mas por el gobierno que por el pueblo, ha de ser en adelante un principio que se radique en la conciencia i en la razn de gobernantes i gobernados a la par i con el vigor de una verdad constitucional. Es preciso disipar al efecto hasta las huellas de la guerra civil, huellas mas amenudo inductivas que de escarmiento, reservando su recuerdo solo a los partidos en pugna que no han de perder, en sus horas de exaltacin, tan speras lecciones i enseanzas. Nuestras antiguas luchas han sido harto mas dolorosas que la trabada i terminada en 1891. Hubo en ellas menor ardimiento, desastres i prdida de vidas, no hai duda, pero trajeron retorsiones i espiaciones mas duraderas c implacables. El rjimen triunfante en Lircay con mano audaz i temeraria aniquil el ejrcito vencido. Un decreto dictatorial, espedido el 27 de marzo de 1830, d de baja a los jefes mas prest]iosos de la guerra de la Independencia, a los jenerales Las Heras, Borgoo, Lastra, Caldern; i luego despus, el 17 de abril, se libra el que despide del servicio i cancela los despachos del propio capitn jeneral Freir, soldado el mas preclaro que tenia la Repblica en ausencia de O'Higgins tiempo ha proscrito en Lima, i de San Martin ya alejado sin vuelta de Amrica i establecido en una
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aldea de Francia. En mayo siguiente se pone en la propia condicin al jeneral Pinto. Djanse ver los miramientos que se guardaran a los jefes menores i oficiales subalternos, reducidos todos a expiar en trminos mui severos su revs, o a propiciarse la piedad del vencedor gracias a las mas humillantes muestras de sometimiento. Son conocidas las consecuencias de esta implacable poltica. Durante los diez aos de la administracin del jeneral Prieto, no hubo uno en que no se armase una conjura, se produjese un motn, o estallase una conspiracin, siendo vctima de la mas osada i criminal, la de junio de 1837, el estadista eminente que as habia provocado las venganzas de militares dados de baja i alentado la ambicin de sus parciales. Es de maravillar cmo pudo subsistir i quedar a la postre victorioso un rjimen tan violento. Es verdad que a cambio de sus rigores afianz el orden, ech las bases de una administracin regular, restableci o mas propiamente fund el crdito pblico interno i esterior, i dio al pabelln nacional el lustro del triunfo de Yungai. Lo consolid tambin, mas talvez que otra causa alguna, el sacrificio cruel i odioso del propio ministro Portales. Acab la administracin del presidente Prieto sin que se dictasen medidas jenerales de rehabilitacin de los militares dados de baja en 1830. Algunos, Lastra i Pinto entre otros, haban sido llamados por indultos i decretos especiales en 1839. Pero solo doce aos despus de Lircay, en octubre de 1842, vino el nuevo gobierno del presidente Blnes a promulgar la lei que restableca en sus grados i empleos a los jenerales, jefes i oficiales largo tiempo separados del ejrcito. Cmo se resolvi entonces la cuestin que ahora se provoca i solicita las decisiones de V. E? Qu fu lo que se estatuy en orden a la antigedad respectiva de los nuevos i de los antiguos militares? El testo de la lei de 1842 calla sobre este punto escabroso, i el Fiscal por lo mismo no halla en sus clusulas, tampoco en su estructura jeneral, un precedente claro, seguro i til. No le consta de cierto si los despachos de los militares de creacin mas reciente tuvieron prioridad sobre los vencidos en Lircay; pero todo dispone
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a creer que en realidad fueron stos pospuestos i hubieron de ceder la primaca a sus mas afortunados competidores. No conoce el Fiscal el escalafn que se formaba en aquellos tiempos en las oficinas del ministerio de guerra i no se publicaba en las memorias anuales del departamento. Corre por vez primera en la de 1850. All se asigna a los jeneral es Pinto i Lastra la antigedad de 14 de mayo de 1839, fecha de su rehabilitacin, no ciertamente de sus ttulos primitivos, i al jeneral Freir la de 7 de abril de 1842, que fu tambin la de su vuelta al servicio i a sus honores ganados veinte aos antes. As operaron las leyes i decretos de reposicin de los militares superiores dados de baja en 1830. A igual criterio parece ajustarse el recobro de los jefes separados a consecuencia de las revoluciones de 1851 i 1859. No fueron muchos por fortuna. El tratado de Purapel, celebrado poco despus de la batalla de Loncomilla, mantuvo en sus puestos a los militares que habian servido a su caudillo el jeneral Cruz, i mui pronto la poltica templada i conciliadora del gobierno repuso a los no comprendidos en el concierto de Purapel. Se retard con todo la rehabilitacin del coronel Arteaga, quien figura en el escalafn solo en 1862 i con la antigedad del propio ao. En el escalafn de 1863, ya dictada la lei de amnista por los delitos polticos de 1859, corre una serie de oficiales superiores dados de baja en esta ltima fecha i rehabilitados poco despus del advenimiento del presidente Prez. Hai un coronel, un sarjento mayor i cinco capitanes, asignndoseles a todos solo la antigedad de sus nuevos despachos.
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Son stos los precedentes que el Fiscal ha logrado conocer i contribuyen a ilustrar la cuestin del momento. Por cierto que no son favorables a las intenciones visibles del ministerio i a los designios de conciliacin que persigue V. E. i reclama el bien del pais i la unidad del ejrcito. El pasado nos da enseanzas de rigor mas que de clemencia, i nos muestra, antes
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que ejemplos dignos de imitacin, los escollos que una sabia i discreta poltica debe evitar con previsin i sagacidad. Seria un error i un error grave el atribuir el xito del rjimen de Lircay a los rigores inflexibles de Portales i de su partido. Alcanzse ese xito a despecho de los rigores i como recompensa justa del patriotismo, labor incansable, moralidad, pureza i dems merecimientos de aquella administracin memorable; i no cabe duda que la lenidad con los vencidos do Lircay, en vez de amenazar la existencia del gobierno, le habra trado mayor estabilidad i robustecimiento, depurando sus nobles tareas de cargos i reproches odiosos i no del todo inmerecidos. Ni se ha de perder de vista, al apreciar el mrito de estos precedentes, que la rehabilitacin de los oficiales destituidos en 1830 se hizo nueve i doce aos mas tarde, en 1839 i 1842, mediando entre ambas pocas un espacio mui largo, propio por lo mismo a formar un nuevo orden de cosas estable i permanente. En ese intervalo babia surjido, en reemplazo de los militares dados de baja, un cuerpo de oficiales improvisados en 1830, pero ya envejecidos en la armas en 1842, i en cuya hoja de servicios descollaban, aparte de los prestados al orden en el interior, los triunfos de Yungai i el esplendor de la bandera nacional en el cstranjero. Su antigedad no derivaba pues de las meras complacencias del poder, no era un premio ganado en las luchas civiles i con mengua de un adversario postrado i de suerte menos feliz. El triunfo i el mrito haban lejitimado las preferencias i depurdolas de su semblante injusto i odioso. Tales circunstancias minoran mucho la autoridad de los ejemplos del pasado. El de aquellos tiempos no es tampoco para trazar rumbo seguro o de mediano acierto a la presente jeneracion. En pueblos nuevos corno el nuestro las tradiciones son con frecuencia el testimonio ingrato de esfuerzos malogrados, de ensayos tmidos o prematuros, de anhelos mal concebidos i frustrados, i por lo mismo se marcan en la historia como las cartas de marear sealan los bajos, los arrecifes i domas sitios peligrosos de que ha de huir el navegante. Los precedentes sirven as como valizas i signos tiles para evitar el fracaso i el naufrajio.
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No hemos de seguir las vas de una poltica que si convenia a nuestros antepasados i era talvez til o eseusable en su tiempo, no es sana ni practicable ahora oue el pais, mas avanza lo en cultura, largo tiempo habituado a los beneficios del orden i del gobierno legal i regular, rechaza toda medida de rigor estremo i solo presta acogimiento i favor a las medidas opuestas de reconciliacin i de benignidad. Debemos establecer nuevos precedentes, en lugar de imitar los antiguos. Por fortuna nos hallamos todava en condicin progresiva i de adelanto, i parece lejano el tiempo, de verdadera decadencia i de abatimiento, en que el pueblo eche complacido sus ojos a un pasado mas feliz de miedo de no contristar su nimo con el espectculo del presente i el temor de mayores calamidades en el futuro.
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No ha acertado el Fiscal a dar a V. E. la solucin de las dudas que le propone el oficio del ministerio de guerra, i antes bien se ha esforzado, en el curso de este dictamen, en demostrar la dificultad de despejarlas en presencia de las ordenanzas, del decreto de 14 de setiembre de la junta de gobierno i de las leyes de amnista de diciembre de 1891 i de febrero i agosto de 1893. I ellas reclaman una decisin pronta e inaplazable. Podr dictarla V. E. en el ejercicio de sus atribuciones constitucionales i administrativas? No lo cree el Fiscal. En su concepto, arriba estensamente motivado, solo el congreso nacional se halla en aptitud i con poderes para concertar las ordenanzas con el decreto de setiembre, conciliar las antinomias reales que se advierten en los preceptos legales en pugna con aquel acto de autoridad, i poner tambin en armona las contradicciones ciertas o aparentes de que adolecen el testo, espritu i designios de las propias leyes de amnista. Todo al presente es oscuro e indefinido. No se sabe con certeza si los antiguos militares recobraron, junto con sus empleos, la antigedad de sus grados en el escalafn, o si hubo, como se sostiene por muchos i se dijo en el senado, el mero i limitado propsito de asignarles una pensin de subsistencia i de mantener en todo
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su rigor los efectos del decreto de baja. Solo el lejislador podr despejar el caos i llevar luz i una clara definicin a estos derechos en conflicto. Los tribunales militares u ordinarios, si hubiere de llevarse la cuestin a sus estrados, no atinaran a fallar los casos concretos con plena conviccin de justicia, ni les seria dado someterlos a principios jenerales i uniformes; i V. E. por su parte, a cuya autoridad se ha acudido hasta el dia, i es de mui dudosa competencia en materias que revisten carcter contencioso, se sentira no menos indeciso para asumir la responsabilidad i peligros de decidir aislada i discrecionalmente i sin bases ciertas de criterio, de equidad i de derecho. Ni seria tampoco V. E., autor principal del decreto de setiembre, quien hubiese de correjir como Presidente de la Repblica lo que hizo como jefe de la junta provisoria de gobierno. Otro i mas alto ha de ser el poder que grade el vigor i duracin de los actos de un rjimen militar de hecho i necesariamente precario en pugna con los preceptos de las ordenanzas, i ajuste los unos a los otros, ya que no sea posible a un sistema combinado i armnico, a los principios superiores de razn i de justicia a que ha de conformarse la reorganizacin firme del ejrcito i el restablecimiento pleno de la paz pblica. El congreso nacional es el nico llamado a poner trmino al conflicto sin temor de que sus resoluciones definitivas, acordadas con el asentimiento o contradiccin de todas las opiniones, all ampliamente representadas, despierte sospechas de favor o de encono que el gobierno nunca llegara a precaver o disipar. Las amnistas i rehabilitaciones, as definidas i consagradas, sern el reflejo fiel de la voluntad del pueblo que hizo la revolucin o prest apoyo al rjimen caido, i es el dueo en todo momento de sealar los premios de la victoria i las expiaciones de la derrota, o de someter ambos partidos a las condiciones iguales i honrosas del derecho comn. Ya se colije sin esfuerzo de sagacidad cul ha de ser la solucin que pronuncie el congreso elejico el 4 de marzo. Santiago, julio 16 de 1894.
MONTT.
LOCACIN DE
BALDOS EN LA TIERRA DEL
FUEGO
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ARRENDAMIENTOS
DE
VASTA
ESTENSION
POR
LARGOS DEL
PERODOS
DE LOS BALDOS DEL
ESTADO EN LA
TLERRA
FEGO.
Excmo. Seor: En 1890 don Jos Nogueira solicit del gobierno el arrendamiento de una parte considerable de los vastos espacios baldos que posee el estado en la isla de Tierra del Fuego. Se propona establecer en aquellas rejiones, a la sazn improductivas i casi desiertas, la crianza de ganados de toda especie, particularmente lanares, organizando al intento una sociedad que suministrase los capitales requeridos para la empresa. Dise acojida a la proposicin. El gobierno viendo en la oferta de Nogueira un principio de colonizacin del territorio, i juzgando que por entonces no era posible dividirlo en hijuelas que tuviesen Imitadores, se decidi a ceder en arriendo de largo perodo una porcin de suelo igual, si no superior, a la de una provincia, i que comprende gran parte del asignado a Chile en el tratado de divisin i de lmites celebrado en 1881 con la Repblica Arjentina. El tesorero fiscal de Valparaso en representacin del estado otorg en consecuencia, el 1. de octubre de 1S90, ante el notario Flores Zamudio, el contrato ajustado por Nogueira conforme a las clusulas aprobadas por el Presidente de la Repblica el 9 de junio anterior. El espacio materia de locacin, de cabida incierta pero calculada en un milln de hectreas, tiene por lmites: al norte, los terrenos arrendados a Wehrhan i C. i Maritz Braner; al este, los
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deslindes de Chile con la Repblica Arjentina; al sur, el paralelo de los 5-5 de latitud austral; i al oeste, el Estrecho, el golfo de Almirantazgo i parte del lote del mismo Wehrhan. Nogueira se obliga en el trmino de tres aos a formar una compaa de capital a lo menos de un milln de pesos; i en el espacio de dos, a contar desde la fecha de su instalacin, habr de introducir dos mil cabezas de ganado lanar, doscientas de vacunos i ciento cincuenta 82
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LOCACIN DE BALDOS EN LA TIERRA DEL FUEGO
de caballares. En garanta de cumplimiento de esta clusula, deber depositar en la tesorera fiscal de Magallanes la suma de diez mil pesos, que caducar a beneficio del estado en caso de faltarse a la estipulacin anterior. El perodo del contrato es de veinte aos. Tendr Nogueira la facultad de subarrendar i de dividir el terreno en hijuelas, debiendo dejar al fenecimiento del arriendo mejoras en casas, cercas, herramientas i elementos de acarreo por valor de cien mil pesos. As las clusulas principales do la escritura estendida ante el notario Flores Zamudio. Nogueira falleci antes de dar cima a su empresa; pero sus herederos, interesados en llevarla adelante i en no malograr sus espectativas ventajosas i halagadoras, procedieron dentro de los plazos del contrato a organizar la compaa estipulada; i apesar de los sucesos de 1891, que perturbaron tan gravemente la condicin econmica e industrial de la Repblica, lograron fundar en 1893 la Sociedad Esplotadora de Tierra del Fuego, cuyos estatutos aprob V. E. el 22 de setiembre del propio ao i declar instalada por el decreto del 30 del mismo mes. En diciembre siguiente, don Pedro Me. Clelland presidente del directorio, deseando dar cumplimiento al contrato de Nogueira, cedido a la compaa, consign en el banco de Valparaso la cantidad de diez mil pesos que deba depositarse en garanta de ejecucin de la clusula que la obligaba a introducir en el terreno arrendado cierto nmero de ganado lanar i de otras especies; i con la boleta suscrita por aquel establecimiento de crdito, so present a V. E. solicitando la declaracin de haberse observado oportuna i cumplidamente las obligaciones impuestas por el contrato a Nogueira i a sus subrogados, i afianzan los derechos correlativos que le corresponden i por su parte ha de respetar el fisco. El ministerio de colonizacin, antes de dictar una providencia, requiri el informe del gobernador de Magallanes, quien se limit a esponer, en su oficio de 27 de febrero ltimo, que el depsito de los diez mil pesos de garanta debi hacerse en la tesorera fiscal de Punta Arenas, donde tambin ha de acreditarse el cumplimiento del inciso 2. del artculo 5. del contrato de arrendamiento celebrado con Nogueira el 9 de junio de 1890. Agrega el goberna-
ES LEGAL LA OTORGADA A LA SOCIEDAD ESPLOTADORA
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dor que no tiene conocimiento oficial de la cesin a la sociedad esplotadora de los derechos i obligaciones de Nogueira,
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Tales son los antecedentes de la consulta enviada al examen del Fkcal por el oficio de 2 de junio anterior del departamento de colonizacin. No solo recae sobre la materia concreta de la solicitud del presidente del directorio, de llana i fcil apreciacin, sino que se estiende al punto mas oscuro i delicado de la legalidad del contrato celebrado por el fisco con Nogueira en virtud del decreto supremo de 9 de julio de 1890. Este ltimo es sin duda el nico que pide un estudio mas detenido. No presenta en efecto dificultades serias el pedimento elevado a V. E. en nombre de la sociedad esplotadora. Tuvo Nogueira, segn el artculo 2. del contrato de arriendo, el plazo de tres aos para formar la compaa que habia de allegar el milln de pesos estimado como necesario para el establecimiento agrcola i de ganadera; i aun vencido este trmino, que empieza a correr solo el dia del otorgamiento de la escritura estendida en Valparaso el 1. de octubre de 1893, se le concede todava por el artculo 5. un plazo de dos aos, desdo que la sociedad quede legalmente instalada, para la introduccin en el territorio arrendado de dos mil cabezas de ganado lanar, doscientas de vacuno i ciento cincuenta caballares. La sociedad ha observado rigurosamente estas condiciones. Los estatutos aproiados por V. E., el 22 de setiembre de 1893, la organizaron i le dieron existencia regular algunos dias antes del vencimiento de los tres aos, o sea del L de octubre de 1893; i dentro tambin del trmino concertado ha procedido la compaa a consignar los valores que garantizan la fiel ejecucin do la clusula 5. del contrato. Ahora, que el depsito se haya constituido
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en el banco de Valparaso en vez de hacerse, como lo prescribe el pacto, en la tesorera fiscal de Punta Arenas, es circunstancia de poco momento i que no desnaturaliza el convenio ni menoscaba la seguridad ofrecida, mayormente cuando Me. Clelland en su solicitud espone a V. E. que se neg a recibir la suma la tesore-
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ra nacional de Valparaso i se halla dispuesto el directorio, si V. E. lo ordena, a consignar los diez mil pesos en la de Magallanes mismo. La obligacin se cumpla bien en cualquier parte de la Repblica, pues la tesorera nacional, organizada en cierto modo como las de los bancos de gran capital i jiro, cobra sus crditos i paga sus deudas en sus diferentes oficinas, dando al pblico facilidades que no le imponen gravamen alguno serio ni perturban su contabilidad.
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Mucho mas grave es el punto de la consulta relativo a la legalidad del contrato celebrado por el fisco con Nogueira i trasferido por la sucesin de ste a la sociedad esplotadora de Tierra del Fuego. Las dudas del ministerio, no espresamente enunciadas en el oficio de junio, o recaen sobre la vasta estension de territorio dado en arrendamiento, o sobre el perodo de veinte aos de su duracin. Le ha parecido talvez que no era regular ni conveniente ceder a un empresario particular el espacio de un milln de hectreas aproximativamente, igual, como antes se dijo, a la estension de una provincia de la Repblica, i ha juzgado susceptible de reparos todava mas serios el largo trmino del contrato. Le aqu la necesidad de investigar si el decreto de 9 ele junio de 1890 fu espedido por el Presidente de la Repblica dentro de sus facultarles administrativas i constitucionales i ha causado derechos estables; o si por el contrario hai en el pacto, especialmente en la clusula de los veinte aos, un exceso de poderes o un vicio orijinario que lo hace rescindible o nulo. Imajina el Fiscal que sea sta la materia principal, acaso la nica, de las dudas que asaltan al ministerio acerca de un negocio que por lo dems no se aparta de las condiciones ordinarias i normales. La estension del territorio cedido, con ser tan vasta, no puede suscitarlas, pues no se altera el derecho ni aumentan o minoran las facultades de V. E. reduciendo o ensanchando la cabida del suelo objeto del arrendamiento. Si las posee para dar por veinte aos el espacio de una hectrea, las tendr para el de un milln, siendo el procedimiento gubernativo, en la ltima hi-
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ptesis, quiz poco discreto, desacertado, aun pernicioso al Estado, pero vlido i correcto en orden a los poderes ejercidos. Queda as reducida la cuestin al esclarecimiento de las facultades del Presidente de la Repblica para celebrar contratos de arriendo de larga duracin. Ya el Fiscal ha tenido ocasin de ventilarla despacio i repetidas veces. El ministerio de hacienda le encarg su estudio por el oficio especial de 17 de junio de 1893, donde se le requera, no para la decisin de un caso concreto, sino desde un punto de vista jeneral i con el propsito de sujetar a principios ciertos i uniformes el arrendamiento de los terrenos baldos que posee el Estado en el norte, en el centro i sealadamente en las rejiones australes de nuestro territorio. El Fiscal, despus de un examen detenido, arrib a las conclusiones formuladas en su dictamen de 20 del propio junio. Espuso entonces que en su concepto las leyes vijentes autorizaban a V. E para celebrar contratos de larga duracin, de veinte, de treinta, aun de mayor nmeros de aos, si bien el inters del erario, lo mismo que el inters superior del buen orden i de la perfecta moralidad administrativa, requiere la promulgacin de reglamentos que subordinen esos contratos a las condiciones jenerales de la licitacin i subasta i a las especiales que reclamen las zonas diversas donde yacen los baldos del estado. Ninguna le ha limitado las facultades administrativas de V. E. en lo tocante a arrendamiento. Las del cdigo civil, que sealan el trmino de ocho o de nueve aos, o perodos inciertos pero de corta duracin, se refieren solamente a los tutores i curadores, a los maridos, a los que tienen a su cuidado bienes ajenos por razn de un empleo, de un cargo o de un estado legal: situaciones todas fuera de analoja i de paralelo con la del Presidente de la Repblica, administrador perpetuo de los bienes fiscales i nacionales i sujeto a un orden mu diverso de facultades, de limitaciones i de responsabilidades. Escusa el Fiscal repetir aqu las consideraciones espuestas entonces en apoyo del parecer emitido a V. E. i constan en el dictamen de junio que se halla en el departamento de hacienda.
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Algunos meses mas tarde, en marzo del ao corriente, volvi el ministerio de hacienda a requerir un nuevo estudio de la misma cuestin, con motivo de la solicitud i propuesta de arrendamiento de parte de la pampa de Tamarugal en la provincia de Tarapac. El peticionario, seor Guerrero Bascuan, manifest al gobierno el esfuerzo, labor, capital i tiempo que reclama el cultivo i aprovechamiento industrial i agrcola de aquellas rejiones, hoi despobladas i destituidas de todo recurso, i naturalmente arrib a la conclusin de que el contrato no habia de ajustarse a las reglas ordinarias de duracin. Pidi un perodo de 25 o 30 aos, fuera del tiempo que tambin seala para acopiar los elementos i preparar los trabajos de un canal de regado i otras obras de tan vasta empresa. El Fiscal no pudo menos de apoyar las justas pretensiones del seor Guerrero Bascuan, fundadas a su parecer en la facultad que inviste V. E. para celebrar contratos de arriendo de larga duracin i no ha limitado lei alguna. Justificaban esta vez su ejercicio, en ocasiones peligroso, las circunstancias especiales del suelo materia de las propuestas, erial, yermo i sin precio, que solo podia trasformar en terrenos valiosos i productivos el trabajo mas paciente ayudado tambin de crecido capital. Esa vista, de fecha de 10 de marzo ltimo, debo asimismo hallarse en los archivos del departamento de hacienda.
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En ambas ocasiones ha investigelo el Fiscal las dudas que le propone el ministerio de colonizacin en el oficio de 2 de junio anterior, llegando a formar la opinin, en que ahora persevera, de que V. E. se encuentra plenamente en aptitud de celebrar contratos de arriendo de largo perodo, de veinte, do treinta, de mayor nmero de aos, i fu por lo tanto vlido i ha ele respetarse el concertado con Nogueira en junio de 1890 i mas tarde trasferido a la sociedad esplotadora de Tierra del Fuego. Puede ser que no siempre se haya consultado bien el inters del fisco, ya dando en locacin espacios mui vastos, ya prolongando en demasa los trminos, o bien por otros motivos; pero estas deficiencias o errores, si deben inducir a precaverlos en el
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futuro i a tomar medidas mas discretas i meditadas, no vician el pacto que naci lejtimo, caus derechos inconmovibles i lleva el sello de la probidad i buena f del gobierno. Es cierto que algunas veces el Presidente de la Repblica se ha trazado a s mismo, en la materia de arriendo de baldos nacionales, limitaciones que no constaban de leyes e iban dirijidas a mejorarlos procedimientos del contrato i a obtener mejores condiciones para el erario. Hai decretos que prescriben no celebrarlos sin el informe de los funcionarios administrativos del departamento o provincia de la ubicacin, i no ha faltado alguno que restrinja a nueve aos el perodo mximo de duracin. As lo dispone el espedido por V. E. el 14 de febrero de 1893. Mas este decreto, posterior en tres aos al contrato ajustado con Nogueira, prueba por s mismo la estension de las facultades que limita i acredita la falta de vigor i de observancia de los dictados por el gobierno en tiempos anteriores. Es claro que no ha de retrotraerse ni aplicarse a los negocios ya vlidamente consumados, i aun parece dudoso que vicie seriamente, basta constituir una causal de nulidad, los actos posteriores que ejecute el gobierno en contravencin a su propio decreto. V. E. es dueo en cualquier tiempo de modificar i revocar sus resoluciones de carcter administrativo, prerrogativa que ejerce constantemente, nadie discute i ainenudo se aplaude; i bien puede, si lo estima conveniente, asumir en toda su amplitud la facultad de que alguna vez hizo un uso mas circunscrito. Esto es obvio i fuera de cuestin. La suscitara nicamente la forma o manera ele revocacin. En concepto de unos, habra de ser espresa i preceder al acto; i en opinin de otros, el acto mismo, ejecutado en sentido contrario, lleva consigo la derogacin del decreto que lo vedaba. As, por ejemplo, el gobierno podria boi, segn fueren las opiniones preponderantes, o celebrar arriendos de larga duracin derogando de antemano el decreto de marzo, o ajusfarlos en la intelijencia de que el contrato supone de hecho su derogacion_ Apenas es necesario decir que el primero de estos procedimientos es el mas correcto i regular, si bien no ha sido siempre observado entre nosotros.
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Mas sea como quiera de estos principios de administracin,, mas o menos reconocidos i respetados, su olvido en ningn caso bastara a invalidar un contrato celebrado por el gobierno ni a constituir una causal justa de nulidad o de rescisin. Estas no pueden traer su orjen sino de una lei cierta i en plena vijencia. La trasgresion por un gobierno de sus propios decretos, si es ocasionada a censuras parlamentarias, nunca aprovechara al gobierno mismo que perpetr la falta, i menos con perjuicio de la persona o sociedad que contrat de buena e i depositando plena confianza en los altos funcionarios del estado. Porque en verdad ofendera a la mas elemental moral, lastimando hondamente la administrativa, el desconocimiento por el gobierno de las obligaciones de un pacto a pretesto que lo celebr sin poderes suficientes, o escediendo los que ejerca, o violando las trabas que l mismo se haba impuesto. Tal arbitrio, poco digno de la autoridad suprema, revestira en cierto modo el semblante de las restituciones que suelen reclamar los menores i otros incapaces, autorizan las leyes i deciden los tribunales en proteccin de la inocencia sorprendida por la malicia. Ningn gobierno serio puede acudir a estos recursos. Debe conocer en su justa medida sus facultades, que en la materia administrativa es dueo de ejercer ntegra o parcialmente; i si ofrece o acepta proposiciones de arrendamiento, seala a su discrecin el espacio del suelo, dicta las clusulas de precio i el perodo de duracin i fija en fin a su albedrio los trminos i condiciones del negocio, jamas le es lcito asilarse, en llegando a arrepentirse de sus compromisos i de sus obligaciones, a la escusa de haberse excedido en sus poderes i estipulado de lijero ventajas i favores que ya no es posible desconocer ni retractar. El estado todava mas que los particulares ha de conformarse rigorosamente a los principios de buena f que son a un tiempo el fundamento mas slido de su crdito i el mas honroso testimonio de su dignidad i de su poder, i ha de respetarlos sealadamente cuando el pacto estipulado, en vez de provechos que aconsejen su fcil observancia, le trae perjuicios o daos sujestivos del pensamiento tentador i peligroso de desconocerlo i rescindirlo. Es esta la ocasin de acreditar la mas severa probidad administrativa
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Parece pues al Fiscal que el contrato de arrendamiento celebrado con Nogueira en 1890, i cedido por sus herederos a la sociedad esplotadora de la Tierra del Fuego, se encuentra esento de vicios o irregularidades que autoricen a V. E. a rescindirlo o a alterar sus clusulas. No ha habido en su ajuste abuso ni exceso de poderes. El Presidente de la Repblica pudo dentro de sus facultades ceder en locacin el espacio de un milln de hectreas u otro mayor, sindole asimismo lcito sealar el perodo de 20 o mas aos de duracin. La lei que le prohibe enajenar los baldos nacionales no pone lmites a sus facultades de administrador, si no sea los de la discrecin, del inters i del bien pblico i dems cuyo olvido, si justifica censuras i motiva responsabilidades serias, no constituye causales de nulidad ni puede perjudicar al arrendatario de buena f. El contrato lleva la fecha de junio de 1890. En aquellos dias el Presidente de la Repblica aun no se haba apartado, como desgraciadamente lo hizo el ao siguiente, de la observancia fiel i rigorosa de las leyes, i no se prestan por consiguiente sus decretos a los reparos que han podido motivar la invalidacin o desconocimiento de otros anlogos espedidos durante la dictadura. Nogueira i la sociedad esplotadora de la Tierra del Fuego derivan sus derechos de un convenio celebrado en pleno rjimen constitucional. Ahora, ha sido ventajoso al estado el arriendo por 20 aos de un vastsimo espacio en Tierra del Fuego? Habra podido obtener iguales condiciones dentro de un trmino mas corto, o sea en el de nueve aos que por lo coman se estipula en el de los predios urbanos i rsticos del centro do la Repblica? Seria conveniente someter estos contratos a reglas uniformes o invariables? El Fiscal aun a riesgo de salir de los trminos do la consulta, circunscritos a los puntos meramente de derecho, se permite ahora, insistiendo en los juicios emitidos mas ampliamente en sus dictmenes de junio do 1893 i de marzo del ao corriente, espresar a V. E. la persuasin contraria. En su concepto el gobierno no ha faltado a las leyes, ni ha perjudicado los intereses fiscales, mucho menos los de la industria i del desenvolvimiento econmico del
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pais, cediendo por largo tiempo el goce i esplotacion de tierras eriales, baldas, desplobladas i del todo improductivas. No admiten otras formas i condiciones de aprovechamiento. No hai paralelo posible i racional entre los desiertos del estremo norte i del estremo sur, i los territorios feraces i codiciados que posee la nacin en la antigua Araucania. Deben someterse a reglas diversas de venta, de arriendo i de colonizacin. Esas zonas, ardientes i ridas como las de Atacama o glaciales i lluviosas como las del Estrecho, alejan igualmente al poblador i al empresario de negocios, que all no pueden ser llevados sin alicientes singulares que compensen los rigores del clima i la falta absoluta de recursos. Es preciso que el poder pblico los aliente, los ayude con eficacia i les ofrezca condiciones jenerosas i protectoras, debiendo mirarse con viva complacencia el xito que llegue a alcanzar la empresa que all se arraigue i prospere. As pues el de la sociedad esplotadora de la Tierra del Fuego, si realmente promete considerables beneficios a sus accionistas en el futuro, acreditara el acierto antes que los defectos i vacos del contrato celebrado por el gobierno en 1890, i ha de ser un ejemplo que induzca a ceder los baldos nacionales en iguales trminos de duracin. Aquellas rejiones, rebeldes por siglos a toda tentativa de colonizacin, empiezan hoi a llamar la atencin i a lisonjear el inters de los especuladores, corrijiendo la opinin comn, sujcrida por varias tentativas infructuosas, de ser la Tierra del Fuego un sitio de ventisqueros, de lluvias perennes i de clima intolerable al hombre i a las mismas especies animales. La Espaa tan celosa de su imperio colonial nunca tuvo una colonia duradera en el Estrecho, i la Inglaterra misma, interesada en apoderarse de los puntos mas importantes de la comunicacin martima universal, abandon a poco de ocupado su precario establecimiento militar en el sur de la pennsula de Brunswick. Nuestros gobiernos con tenacidad i previsin mayores han sostenido durante medio siglo el fundado en el Estrecho, en 1843; i solo de poco tiempo a esta parte, i gracias a los esfuerzos de sociedades mercantiles i relijiosas que llevan all pobladores, capi-
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tales, trabajo i civilizacin, viene el estado a vocojer el provecho de una ocupacin juzgada como estril i propia nicamente a suscitar conflictos ardientes de lmites con la Repblica Arjentina. Es pues digna de favor toda empresa que d mayor impulso al aprovechamiento de los baldos del Estrecho atrayendo a aquellos territorios colonos, recursos i negocios cpie aumenten las fuerzas econmicas de la Repblica i ofrezcan un nuevo campo de actividad a nuestros industriales i a la inmigracin estranjera. El xito de la sociedad esplotadora no dejar ciertamente de contribuir a estas miras, i permitir que en lo sucesivo, ya probada la posibilidad de fundar establecimientos agrcolas ventajosos en la Tierra del Fuego, pueda el estado celebrar contratos de canon mas alto, de ostensin menos vasta i de mas cortos perodos do duracin. Tal es la opinin del Fiscal en lo tocante a la legalidad i conveniencia del arriendo autorizado por el decreto de 9 de junio de 1890. A su juicio so halla esento de defectos o vacos que lo invaliden, o puedan justificar una medida administrativa do revocacin o una demanda rescisoria ante los tribunales.
Pendiente el examen do este asunto, tuvo a bien el ministerio de colonizacin requerir el dictamen del Fiscal sobre la solicitud elevada a V. E. por don Francisco Arnaud, i que se relaciona en cierto modo con el contrato de la sociedad esplotadora, Don Jos Fabre por decreto supremo de 9 de julio de 1891 obtuvo en arriendo un lote de 30,000 hectreas en la Tierra del Fuego. Entre las clusulas del contrato, de que se acompaa copia testimoniada, consta la S. que no le permite trasferir sus dea
rechos sin el permiso del ministerio. Fabre en consecuencia, dispuesto a dividir su hijuela que no le era dado esplotar con sus solos recursos, solicit el asentimiento de V. E. para subarrendar a Arnaud 15,000 hectreas, quedando obligado a responder personal i solidariamente de las estipulaciones concertadas con el fisco en punto a cnones, mejoras i dems del primitivo convenio.
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Denegado el permiso por providencia ministerial de 18 de enero ltimo, Arnaud ha presentado a V. E. un pedimento dirijido a poner de manifiesto los daos que le trae el abandono de un negocio ya preparado, hecho de buena f i en la certeza de tener el beneplcito del gobierno. Agrega que amenudo los concesionarios de tierras han dividido sus hijuelas, i obtenido permisos que nc imponen gravamen alguno al fisco i por el contrario ayudan a la mejor esplotacion i aprovechamiento de tan vastos espacios. El ministerio juzg sin duda de equidad prestar oidoalanueva solicitud de Arnaud i requiri al efecto el parecer del gobernador de Magallanes. Emiti este funcionario el informe que corre anexo i lleva la fecha de 6 de junio. All espone, que lejos de ofrecer inconveniente la trasferencia a Arnaud de parte del suelo arrendado a Fabre, era mui ventajoso para el mas rpido adelanto del territorio fraccionar esas grandes concesiones, por cuanto, agrega, se consigue con ello una esplotacion mas uniforme i mas productiva. El Fiscal no puede menos de adherirse a estos juicios, que se recomiendan as por su notoria justicia i acierto, como por la especial competencia del funcionario que los emite. Mui a su pesar so ha visto forzado el gobierno a asignar alas hijuelas una ostensin de 30,50 o 100,000 hectreas, con mayor razn la del milln del contrato hoi vijente con la sociedad esplotadora; i se sirven sus miras, tambin los intereses del pais i de la colonizacin mas eficaz de aquellas rejiones, fraccionando el suelo en lotes mas pequeos, de beneficio mas fcil i que exijan capital menos cuantioso. Este procedimiento favorece tambin a los pequeos industriales, de ordinario destituidos de recursos considerables i dignos por lo mismo de la proteccin del estado. La solicitud de Arnaud es pues digna de la acojida de V. E. Santiago, julio 26 de 1894.
MONTT.
LE DE COLACIN DE GRADOS UNIVERSITARIOS
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LE
DE
COLACIN DE 1893.
DE
GRADOS
UNIVERSITARIOS DE SUS
D E 22
DE
DICIEM-
BRE RIOS,
INTERPRETACIN
ARTCULOS
TRANSITO-
Excmo. Seor: La le de colacin de grados universitarios, promulgada el 2 2 de diciembre anterior, tuvo en mira la reforma del plan de estudios existente en orden a la manera de rendir los exmenes i a las comisiones que deban recibirlos de los aspirantes al grado de bachiller. En vez de los anuales de cada asignatura, que antes se daban en la casa universitaria, quedaban obligados los alumnos a solo rendir dos pruebas finales, una hacia el promedio del curso, i la otra tres aos mas tarde al tiempo de su terminacin. Ambas han de conformarse a los reglamentos que dicte el consejo de instruccin pblica, con la aprobacin del gobierno. Fu sta la primera alteracin introducida en el rjimen vijente. Consiste la segunda i no menos importante en el establecimiento de comisiones examinadoras homojneas i de comisiones mistas, que el Presidente de la Repblica debe nombrar peridicamente, i se han de deducir de una nmina de candidatos formada por el consejo en vista de los requisitos i condiciones exijidas por la lei. Unas i otras, compuestas de cuatro vocales, habrn de constituirse con profesores o ex-profesores del estado o de colejios particulares que se hayan consagrado a lo menos cuatro aos a la enseanza de los ramos de las pruebas, dejando a los alumnos la opcin de la que fuere de su agrado. Las comisiones mistas se formarn por mitad de profesores o ex-profesores del estado, i las homojneas solo de estos ltimos. As las clusulas fundamentales de la reforma. Un artculo transitorio estatuye sobre la situacin de los alumnos que hayan iniciado sus estudios conforme al plan vijente. La lei les permite obtener los grados segn las reglas preestablecidas i durante un perodo que fenecer el 3 1 de diciembre de 1 8 9 7 , debiendo en
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LE DE COLACIN DE GEADOS UNIVERSITARIOS
todo caso rendir sus exmenes ante las comisiones arriba indicadas. Otro artculo transitorio ordena que los reglamentos habrn de ser dictados dentro del trmino de seis meses. El tiempo trascurrido no ha bastado para preparar los medios i elementos de ejecucin de la reforma. El consejo de instruccin pblica, paralizado primero por las vacaciones de enero i febrero, dado despus a otros cuidados apremiantes e inaplazables, no pudo elaborar el reglamento sino en poca mui posterior, i solo el 11 de junio r'iltimo vino a presentarlo al axmen i aprobacin de V. E. Tuvo el ministerio apenas unos pocos dias para estudiarlo i ver si guardaba armona con la le, i hacer al consejo los reparos que contiene el oficio de 22 del propio mes. Mas como en esa misma fecha feneca el plazo de los seis meses, i ya no era posible, espirado el de la lei, la mejora i correccin del reglamento objetado, o la formacin de otro por el consejo, pareci necesario al minis' terio solicitar del congreso nacional una prrroga del trmino ya vencido, i que en su concepto era tambin el de la caducidad de las facultades del consejo i del Presidente de la Repblica, Puede ser, no obstante, que nuevos estorbos i accidentes vengan a entorpecer i a aplazar indefinidamente la ejecucin de la lei de 22 de diciembre; i en previsin de esta eventualidad, penosa pero no inverosmil, desea el ministerio despejar desde luego las dudas que llegue a suscitar, a la poca de los prximos exmenes, la vijenca incompleta de la nueva reforma i del antiguo orden de cosas. Cmo habrn de rendir sus pruebas los aspirantes a grados universitarios? Les ser lcito, en especial a los que ya habian iniciado sus cursos en diciembre de 1893, dar exmenes anuales segn el plan a la sazn vij ente, i darlos, como lo autoriza el plan reformado, ante las comisiones mistas de profesores del estado i de profesores de colejios particulares? O bien habrn, ya que la lei de 1893 no rije ntegra ni parcialmente por la falta de reglamentos esenciales a su organismo i funcionamiento, de rendir sus pruebas en la forma i condiciones del sistema antiguo?
INTERPRETACIN DE SUS ARTCULOS TRANSITORIOS
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He aqu, si el Fiscal ha acertado a comprenderlas i definirlas con exactitud, las eludas que asaltan al ministerio de instruccin pblica i son la materia del estudio requerido en el oficio especial de 25 de julio ltimo. El Fiscal se esforzar por ayudar a su esclarecimiento en vista del contesto jcneral i clusulas transitorias de la lei cjue se trata de interpretar, i con prescindencia absoluta, apenas necesita decirlo, del mrito intrnseco o comparativo de los sistemas que se derogan o se reforman parcialmente. Es el congreso nacional el solo llamado a trazar a la enseanza sus bases i a restrinjir o ensanchar la accin del estado, como tambin a subordinar a condiciones mas o menos estrictas la colacin de los grados universitarios. Dictado el estatuto, no queda a los funcionarios judiciales, i sealadamente a los del poder ejecutivo, sino la tarea de interpretarlo con lealtad, cumplirlo fielmente i precaverlo do todo lo que sea ocasionado a diferir, entorpecer i frustrar sus preceptos. Surje de pronto, en concepto del Fiscal, una cuestin que no ha sido enunciada en el oficio del ministerio, acaso porque no le pareci seria i digna de ser investigada i resuelta. Han terminado, por la espiracin del plazo de seis meses, las facultades do que V. E. i el consejo de instruccin pblica fueron investidos para dictar el reglamento inherente a la lei? La presentacin del proyecto ele prrroga manifiesta que tales son los juicios del ministerio, o da por lo menos a entender sus dudas i vacilaciones i su deseo laudable de ponerse al abrigo de todo cargo do incorreccin. El Fiscal por su parte, de ordinario poco inclinado a ensanchar los poderes ya de suyo mu amplios del ejecutivo, no se asocia esta vez a los escrpulos i reserva excesiva del ministerio, i cree sin vacilar que V. E. i el consejo de instruccin pblica se hallan hoi_ trascurrido el perodo de los seis meses, en aptitud i aun en el deber de dictar el reglamento. Los plazos en el derecho constitucional i civil, o son el perodo del ejercicio de una facultad o autorizacin, o el trmino mximo sealado al cumplimiento de una obligacin. Estas circunstancias definen su naturaleza i las condiciones diversas de su espiracin o de su vijencia. El vencimiento en un caso produce la caducidad
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del poder anormal que se inviste, i causa en el otro, en vez de la estincion del mandato, solo un cargo o un motivo de responsabilidad por el olvido de la obligacin impuesta i no cumplida. Corresponde as el trascurso de un plazo, sea el estipulado en un pacto, sea el prescrito por una lei, a nociones que nada tienen de comn o de parecido, i deben subordinarse a reglas distintas de criterio i de interpretacin. M U amenudo el congreso nacional autoriza a V, E. para emprender ciertas obras o celebrar contratos, trazndole, junto con la suma mxima del gasto o costo, el tiempo dentro del cual habr V . E . de ejecutar estas facultades especiales. A veces tambin se le confieren, dentro de un corto trmino, para ensanchar sus poderes polticos i admistrativos ordinarios, limitando temporalmente las garantas personales. En todos estos casos, que son de investidura de una accin mas amplia i anormal, el perodo es requisito esencial de la lei, i su trascurso, hayase o n ejercido la autorizacin, causa de rigor su caducidad, restituyendo las prerrogativas del Presidente de la Repblica a su esfera i lmites ordinarios. Toda desviacin del orden regular ha de ser trazada con exactitud mui precisa i circunscrita a un perodo definido i corto en lo posible. Mas no puede aplicarse el mismo principio, que ya dejara de ser cierto, justo i saludable, a los trminos sealados por las leyes para ejecutar actos i preceptos tiles, obligatorios, de cumplimiento apremiante e impostergable. El perodo entonces, en vez de ser el plazo estrecho del ejercicio de una facultad, es por el contrario el espacio mximo fijado por la lei al funcionario encargado de su ejecucin; i de ah es que al vencimiento del plazo, lejos de estinguirse la obligacin, se pide i se debe cuenta de su olvido i de su inobservancia. Caducan los derechos: no caducan los deberes. Ilustran i comprueban estas doctrinas, cuya evidencia parece obvia al Fiscal, los trminos que muchas de nuestras leyes, en especial la de municipalidades i las de procedimientos criminales, sealan a los jueces i tribunales superiores para sustanciar i fallar las causas que por su naturaleza no consienten demora i deben ser resueltas en breve tiempo. Es claro que el trascurso del perodo no traera caducidad de competencia ni de jurisdiccin, dando
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solo motivo, si no se produjese una lejtima escusa, a una accin de responsabilidad o cuando menos a amonestaciones mas o menos severas i conminatorias. Ninguna autoridad, ni aun la suprema del Presidente de la Re' pblica, puede eximirse jamas de las obligaciones que le impone la lei; i si un juez subalterno se halla sujeto a las censuras de sus superiores cuando no libra sus fallos en los perodos prescritos, V. E., si no por s mismo, por el rgano de sus ministros debe responder i justificarse ante el congreso del aplazamiento o tarda ejecucin de todo mandato de ndole imperativa i de pronta observancia. Esta es una doctrina constitucional, jurdica i de buena i correcta administracin. I que presenta este carcter la lei de 22 diciembre de 1893 sobre colacin de grados universitarios, claramente se deduce de su debate, de sus antecedentes, de sus designios i de la espresion literal de sus clusulas. Ni se presta tampoco a dudas i a ambigedades el artculo 2. adicional que seala el plazo mayor de elaboracin del reglamento. All espresaniente se prescribe que debe ser dictado dentro de seis meses, tiempo mximo que pareci suficiente, i realmente lo era, para ejecutar un trabajo que siendo delicado, serio, de mucha trascendencia, no era desigual por cierto a la competencia, versacin i celo del consejo de instruccin pblica. La forma del precepto no da ocasin a dificultades literales ni legales de interpretacin. Es de toda evidencia que el reglamento ha debido dictarse antes de la espiracin del semestre posterior a la promulgacin de la lei, i que el vencimiento del trmino no opera la caducidad del mandato ni del deber de cumplirlo. Puede pues V. E., en concepto del Fiscal, proceder a la discusin i enmienda del reglamento que le ha presentado el consejo, sin aguardar que el congreso le otorgue una prrroga innecesaria i que, segn lo insina el ministerio en su oficio de 25 do julio, acaso demore mucho o no venga en tiempo oportuno. El Presidente de la Repblica ejerce por excelencia, cual lo manifiesta su propio puesto en el ordenamiento i clasificacin de los poderes del estado, las funciones ejecutivas, i est dentro del recinto de sus facultades constitucionales, aun dentro de sus deberes mas imperiosos, el cumplimiento exacto i fiel de la lei, i el exijirlo no menos
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cabal de las autoridades secundarias que la le haya asociado a V. E. como ausiliares de su mandato.
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Pasa ahora el Fiscal, ya ventilada una cuestin que en su juicio convenia inquirir i resolver, al examen de los puntos concretos que el ministerio se ha servido remitir a su estudio por el oficio de 25 de julio anterior. La lei de 22 de diciembre de 1893 gravemente alter, en los dos puntos arriba indicados, el plan de estudios i de exmenes existente, i en su equidad juzg necesario salvar de sus preceptos, justos solo en lo sucesivo, a los alumnos que haban cursado sus clases segn el rgimen establecido. Habia en cierto modo un derecho adquirido i digno de respeto. N i era tampoco la reforma de tal naturaleza que llegase a justificar, cual sucede en casos raros, el cambio brusco i violento de un orden de cosas pernicioso hasta el punto de darse a la lei efectos retroactivos. La de colacin de grados universitarios, sostenida por unos con ahinco, rechazada por otros con calor no menos vehemente, estaba lejos de presentar el carcter de aquellas medidas de lejislacion obvias, de asentimiento i deseo jeneral, e imperiosamente reclamadas por opiniones uniformes o intereses nacionales fuera de controversia i de dudas. Pudo pues el lejislador, a la vez que dictaba para el futuro reglas diversas de las vijentes, consultar i atender la condicin de la juventud numerosa que habia hecho sus estudios conforme al antiguo plan. De ah el artculo adicional que permite rendir exmenes i obtener grados universitarios, hasta diciembre de 1897, con arreglo al sistema vijente al tiempo de la reforma. Nada mas natural i lejtimo que esta reserva de derechos adquiridos. La declara i la consigna toda lei que altera mas o menos seriamente lo existente, procurando, como es de equidad i de recto discernimiento, introducir las innovaciones paulatina i gradualmente, i de modo que la transicin no lastime los intereses creados bajo la proteccin de la lei derogada,
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Pero la de diciembre de 1893 ha ido al parecer mucho mas lejos; porque no solo proteje la condicin de los antiguos alumnos, en orden a la colacin de grados universitarios, sino que les permite gozar de parte de los beneficios de la reforma. As pues, segn esta interpretacin de los artculos adicionales, los aspirantes a grados pueden dar los exmenes anuales del antiguo plan de estudios, i tienen derecho asimismo a rendir las pruebas, a su opcin, ante las comisiones homojneas o mistas de profesores i exprofesores del nuevo sistema. Tal es la controversia que suscitan el texto jeneral i los artculos principales i transitorios de la le de 1893. Es por cierto delicada i justifica sobradamente las dudas que el ministerio abriga i desea esclarecer. A primera vista parece que en el plan i designios de la lei el reglamento es un rgano necesario de su estructura, de modo que no sea posible fraccionar sus clusulas indivisibles i que solo tienen vigor en su funcionamiento conjunto i armnico. Cada pieza de esta mquina est estrechamente encadenada con las dems que componen su mecanismo, i cuyo rodaje, por decirlo as, recibe i trasmite el movimiento i constituye la vitalidad comn. La lei no es susceptible de divisin ni de cumplimiento parcial i fragmentario. Las clusulas adicionales, por mas que parezcan transitorias, son inherentes i esenciales, tanto como las clusulas principales que no alteran i por el contrario tienden a afianzar i robustecer. El reglamento, si no est en los preceptos literales de la lei, se halla en sus intenciones i propsitos i debe ser incorporado a su texto i estructura definitiva; i pues el reglamento no ha sido dictado, sean cuales fueren las causas de su retardo, falta al nuevo plan un elemento esencial, un resorte integrante cuya ausencia paraliza su ejecucin. Ni se concibe tampoco cmo pudiera darse a la lei un cumplimiento aislado, incoherente i arbitrario. Los antiguos alumnos al rendir sus exmenes han de obedecer a las reglas existentes en 1893; i ya que han do darlos anuales i ante las comisiones entonces en vigor, como es justo i correcto, fuera irregular i hasta absurdo presumir que a su opcin les es permitido elejir las comi-
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siones homojneas o mistas creadas en el nuevo plan todavia en elaboracin. Propia i exactamente hablando, las comisiones no existen aun, no podrn existir sino despus de dictado el reglamento que las organice i establezca, i por lo tanto es quimrica la pretensin de prestarles una vida ficticia con la mira ambiciosa, i mas injusta que ambiciosa, de utilizarlas en el inters de los alumnos de la enseanza particular.
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Entiende el Fiscal que tales son, en parte a lo menos, los argumentos que militan contra la idea de dar una vijencia inmediata a los artculos adicionales de la lei de colacin de grados. El Fiscal con todo, tenindolos en mucho, cual merecen, no cree que estos razonamientos armonicen con las clusulas literales i los designios visibles de la lei que se desea interpretar, siendo mas propios de un debate en el congreso, donde nicamente serian oportunos i de precio, que en el momento de la ejecucin de sus preceptos por V. E. i por el consejo de instruccin pblica. Ser V. E. quien estime i juzgue las consideraciones que mueven al Fiscal a apoyar la interpretacin contraria de las clusulas principales i adicionales de la lei en examen. No es exacto, en su concepto, el juicio que atribuye a la lei de colacin de grados una estructura rigorosa i compacta, i considere sus artculos principales i sus artculos adicionales como miembros necesarios de un organismo o cuerpo indivisible. La nocin opuesta aparece de resalto en su texto i en sus clusulas. El lejislador, hallando malo o deficiente el antiguo plan, dispuso que en lo sucesivo, en vez de darse exmenes anuales de cada ramo, se rindiesen pruebas peridicas i comprensivas de cierto grupo de asignaturas; i en inters de los alumnos de los establecimientos particulares, tambin en homenaje a la libertad de enseanza, que lastima todo monopolio de estado, orden la creacin de comisiones examinadoras homojneas i de comisiones mistas, propias a infundir confianza a los educandos estraos a los institutos oficiales. Tal es el pensamiento do los artculos principales. Ellos pudieron ser la materia nica de la lei.
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Mas el lejislador, viendo que su reforma era grave i de trascendencia, estim justo estatuir sobre la condicin de los alumnos que ya haban iniciado su curso de estudios, i dict en su favor las dos medidas que se contienen en las clusulas adicionales, a saber: primera, que pudiesen dar sus exmenes anuales hasta diciembre de 1897; i segunda, que rindiesen dichas pruebas ante las comisiones homojneas o mistas dispuestas por el nuevo plan. Esta doble disposicin consta literal, cierta i espresa, en los incisos 1. i 2. del artculo 1. do los adicionales. En presencia de un texto tan claro i definido, no cabe duda alguna acerca del pretendido organismo indivisible de la lei. Su autor inconsciente o a sabiendas, seguramente a sabiendas, alter una estructura que a su juicio no era inviolable i de ljica rigorosa, i bien se compadeca, aun en su aparente irregularidad, con los propsitos que persegua. Eran a todas luces los de dispensar desde luego a los alumnos, sin estorbos ni aplazamientos, el doble beneficio do dar sus exmenes conforme a sus hbitos ya contraidos, i de darlos en la forma por ellos o sus profesores mu apetecida i ante las comisiones mistas recien establecidas. Habia en estos procedimientos una violacin de las reglas que han deobservar.se en la elaboracin cientfica de las leyes? Era irregular dividir en fragmentos la de colacin de grados, dando vida pronta i activa a unas clusulas i dejando otras aletargadas i de remoto i dudoso cumplimiento? Tales cuestiones, de inters doctrinario i meramente especulativo, carecen de inters til i prctico cuando se trata, como sucede al presente, de penetrar el pensamiento i designios del lejislador, de interpretar las palabras que lo espresan i de dar puntual cumplimiento a sus preceptos claramente definidos. Los artculos adicionales no prestan asidero a dudas plausibles. Ellos autorizan i aun ordenan la rendicin de los exmenes, de parte de los alumnos antiguos, en la nueva forma i con prescindencia absoluta del reglamento, que no puede modificar esta disposicin sustantiva e inalterable de la lei. Esta, por lo dems, sea dicho en defensa de sus condiciones tcnicas, no falt a la ljica i a la armona i enlace de sus preceptos, al prescribir la observancia inmediata de una regla que estimaba benfica i posponer el
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LE DE COLACIN DE GRADOS
UNIVERSITARIOS
cumplimiento de otras medidas de uijencia menor o de mas difcil ejecucin. Tal procedimiento no es raro ni inusitado en lejislacion. Lo ha observado el congreso de Chile mas de una vez, siendo sealado el caso reciente de la vijencia paulatina, parcial i fragmentaria del estatuto orgnico de comunas de 22 de diciembre de 1893. Una lei mu amplia, de reformas atrevidas, de sidas innovaciones i comprensiva do vastos intereses, consiento amenudo i reclama en ocasiones un cumplimiento gradual i en cierto modo progresivo. De esta ndole hai muchas actas de parlamento en Inglaterra, de sabia preparacin i de la mas rigorosa forma cientfica. Las leyes agrarias, por ejemplo, dictadas para regulai'izar los derechos i condicin respectiva de los propietarios i de los inquilinos en Irlanda, han exijido por su naturaleza largos perodos de ejecucin, i al propio tiempo el sealamiento de espacios o intervalos para la de los preceptos que no convenia o no era posible poner en vigor simultneamente. No se perturbaba la armona ideal de la obra legislativa, i en todo caso se sacrificaba, supuesta su estructura irregular, a la armona superior de los intereses en conflicto. Parece evidente al Fiscal, en vista del texto espreso de los artculos adicionales, que la lei de colacin de grados contiene disposiciones estraas al reglamento, i que deben observarse tan pronto como llegue el perodo o tiempo de los exmenes i pruebas o sea a fines del ao corriente i hayase o no dictado el reglamento por el consejo de instruccin pblica, Quiera suponerse, por va de argumento, nuevas dilaciones, obstculos imprevistos i otras causas mas o menos accidentales que demoren su elaboracin. Llvese la hiptesis hasta el grado inverosmil de que el congreso difiera el debato de la prrroga solicitada por V. E., o que el consejo de instruccin no dicte oportunamente el reglamento, o presente a V. E. uno susceptible de nuevos i mas serios reparos. En todas estas eventualidades, que no por poco probables dejan de ser posibles, es claro que no podra realizarse la reforma en lo tocante a la supresin de los exmenes anuales i su reemplazo por las dos pruebas de mitad i de fin de curso, impracticable mientras
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no se dicte el reglamento; pero no es menos cierto que esos exmenes anuales del antiguo plan se han de dar, como positivamente lo ordenan los incisos 1. i 2. del artculo 1. adicional, ante las comisiones homojneas o mistas creadas por la lei i cuyo funcionamiento no se halla sujeto a condiciones ni a continjencias de ningn linaje. Esta parte de la lei, mas que un rgano conexo o indivisible, es un cuerpo distinto, de existencia separada i de vitalidad propia. El consejo de instruccin pblica habra de limitarse, requerido por el gobierno, a solo presentar la nmina de los profesores o ex-profesores, de que V. E. habra tambin de deducir las comisiones examinadoras. Ahora a quines aprovecharan estos beneficios mutilados, pero ciertos, del nuevo plan? Solo a los alumnos que hubieren iniciado sus estudios antes de 1894, o tambin a los que los han empezado despus de la promulgacin de la lei? A unos i a otros, en concepto del Fiscal: a los primeros, porque se los ccncede espresamente el artculo adicional; i a los segundos, por la razn incontestable de que han de rendir sus pruebas, si no conforme ai plan reformado, segn el plan antiguo vijente hasta el dia de una sustitucin real i eficaz. No han de quedar por cierto en el vaco i fuera del alar del derecho; i ya que no los protejo el estatuto reciente, falto todava de vigor, forzosamente han de acojerse al preexistente que aun no ha perdido del todo el suyo. El inters de la enseanza i de los estudios de la juventud, inferior a ninguno en el estado, no consiente espacios baldos, ni solucin de continuidad. V. E. i el consejo de instruccin pblica, llamados a atenderlo i satisfacerlo, habrn de ofrecer examinadores a los alumnos, dando a todos, a los anteriores i a los posteriores al 22 de diciembre de 1893, los que prescribe sin dilaciones ni ambigedades la lei de esa fecha, Son estos los juicios que sujiere al Fiscal el estudio de la cuestin que el ministerio de instruccin pblica se ha dignado enviar a su examen, i se formula en el oficio especial de 25 de julio ltimo. Santiago, agosto 18 de 1894.
MONTT.
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PROTECCIN DE LAS OBRAS DE CIENCIA,
L E T R A S I BELLAS ARTES
PROTECCIN
INTERNACIONAL DE LAS
OBRAS
DE
CIENCIA,
LITERA-
T U R A I BELLAS ARTES.
E X M N DEL PROYECTO CLIILE POR LA
DE CONVENCIN DE ES-
PROPUESTO AL GOBIERNO DE PAA. (*)
LEGACIN
Excmo. Seor: La legacin de Espaa, en nota de mediados de setiembre anterior, propuso a la consideracin del gobierno el proyecto de convencin cientfica, artstica i literaria que le agregaba i habia recibido de su gabinete con instrucciones de discutirlo i concertarlo en el inters de los dos pases. El proyecto, formulado en doce clusulas, tiene por modelo el firmado en Madrid, el 25 de junio de 1882, entre Espaa i la repblica del Salvador, i es tambin casi idntico al que concertaron los plenipotenciarios, el de Chile entre otros, en el congreso internacional sud-americano de Montevideo, en 1889. Espera la legacin que el gobierno lo acojer con benevolencia i dar su pronto asentimiento a un designio justo, til i propio a consolidar las relaciones fraternales de Chile i de la monarqua espaola. Muchos negocios de urjencia han obligado al Fiscal a diferir, mu a su pesar, el estudio de la convencin propuesta por la legacin de S. M. C, i hoi mismo, sin disponer de tiempo suficiente, pero deseando atender las instancias reitei'adas del encargado de negocios, seor Du Bosc, emitir el dictamen requerido por el ministerio con detenimiento i amplitud menores de los que pide materia tan delicada i vasta. Se limitar el Fiscal a un breve examen del pensamiento i designios jenerales del proyecto, sin entrar en el anlisis prolijo de sus clusulas, suprfluo tambin o inui poco
(*) La fecha de esto dictamen, de ocho do enero del ao corriente, esplica por qu no pudo caber entre los del tomo primero de materias diplomticas, impreso en diciembre anterior. El inters del asunto nos decide a darle un lugar, siquiera como apndice, al nal de la segunda parte de la coleccin, destinada solo a cuestiones judiciales i administrativas,
CONVENCIN PROPUESTA POR LA LEGACIN DE ESPAA
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til desde que a su parecer la Repblica no tiene inters en celebrar la convencin, ni exije su ajuste un principio o un deber de orden superior i de probidad internacional. No hai otros motivos justos i racionales para la negociacin de los tratados. O responden a una mira de conveniencia cierta, recproca i benfica en grado mas o menos igual a los estados que los celebran; o tienden, ya que falten razones de inters prximo, a establecer o afianzar los principios de moral universal sobre los cuales reposa la civilizacin i son el fundamento seguro de las comunicaciones de los pueblos i de los gobiernos cultos. El Fiscal reconoce como lejtimas ambas fuentes, i no distara de aceptar el proyecto de convencin literaria, artstica i cientfica, u otros anlogos, por poco ventajosos que fuesen al pas, si viese en el pacto un principio de derecho de evidencia manifiesta, i juzgase en alguna manera empeada la conciencia del gobierno i del pueblo de Chile, Rendiramos a lo menos un homenaje ala justicia, a la verdad, a anhelosjenerosos, sin tomar en cuenta las desventajas que por circunstancias especiales i locales nos trajera el concierto internacional. As, nuestra cancillera se ha asociado a los pactos represivos de la trata de esclavos; i en el solo inters de mitigar los rigores de la guerra martima, i contrariando los mui notorios de su posicin modesta i de la debilidfid de su escuadra, Chile se adhiri tambin a la supresin del corso acordada en el congreso de Paris de 1856. No repudiamos una idea justa de progreso universal solo porque no consulta nuestro provecho directo, comercial, fiscal, o de seguridad; i si negamos nuestro asentimiento a muchos de los acuerdos celebrados en el congreso americano de Washington, en 1890, i a otros del congroso de Montevideo, en 1889, como habremos de desor el proyecto de la legacin espaola, ahora sometido a la consideracin de V. E , no se ha de imputar nuestra falta de aquiescencia a motivos estrechos, mezquinos o de mera conveniencia nacional en pugna con un beneficio universal o comn a los pueblos latinos del nuevo continente. Han faltado a los proyectos los dos motivos justos de acoji85
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PROTECCIN Di! LAS OBRAS DE CIENCIA, LETRAS I BELLAS ARTES
miento, la utilidad o el deber perfecto, siendo cierto que no los aconseja una razn de moralidad o progreso universal, i no los reclama tampoco o consiente un inters patrio o chileno. Una rpida investigacin pondr de manifiesto que ninguna de estas circunstancias concurren en favor del pacto hoi propuesto por la legacin de Espaa.
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La idea ele las convenciones protectoras ele la propiedad cientfica, artstica i literaria no es derivada, es preciso reconocerlo, ele un principio cierto i permanente de derecho por su naturaleza establecido en todo tiempo i lugar. Es un pensamiento sin duda jeneroso, pero nuevo en la ciencia internacional i en las prcticas de los gobiernos. El desarrollo intelectual en bellas artes, en letras, en las especulaciones mas altas del espritu en todas las pocas ha obedecielo, fuera de la iniciativa del injenio i del esfuerzo individual, a las influencias de la opinin, al favor de los gobiernos o de los prncipes, a los estmulos poderosos de la fama i de la gloria, i mas todava a los nobles e intensos alicientes que el arte i la ciencia presentan de suyo i sin mvil alguno estenio. Las leyes han sido impotentes a escitar su progreso o lo han encaminado en vas no siempre rectas i seguras. Se han circunscrito por lo comn a fundar centros mas o menos gratuitos de estudio, universidades, academias, institutos o escuelas de enseanza pblica, a discernir en ocasiones premios i recompensas sealados a los autores de libros de singular mrito o de creaciones artsticas de rara belleza e invencin. No han ido mas all la accin del Estado ni los favores del poder. En el concepto del lejislador, reflejo de las ideas de los mas sabios autores i de los artistas mas ilustres, el pensamiento, una vez emitido en sus formas orales o escritas, poema, ficcin literaria, drama, discurso, tratado didctico o libro de ciencia, deja de ser del dominio de su autor i se incorpora en el patrimonio o acervo de la especie humana. Siguen estas creaciones en cierto modo la lei del nacimiento i curso de los ros. Los posee el soberano del territorio de sus fuentes i trayecto, agregan-
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lose al haber colectivo i universal luego que entran en el ocano. As las obras o manifestaciones esternas del pensamiento. Su publicidad las entrega al goce, a la crtica, a los aplausos, a las censuras, al dominio en u del lector o del pueblo cuyos juicios se solicitan. Tal ha sielo el concepto que se ha formado siempre de las creaciones intelectuales i artsticas. Es mui de notarse que en las ideas griegas, o sea del pueblo mas fecundo i sobresaliente en invenciones de arte i en especulaciones abstractas i de ciencia, no surji jamas en el gobierno ni en la socieelael el pensamiento de convertirlas en derecho ele lucro i de propiedad personal i comercial. La nocin habra repugnarlo al esquisito sentimiento heleno i a su tan elevada concepcin ele los esfuerzos de la intelijeneia. Las leyes romanas, de un ideal menos alto, pero ele tendencias mas prcticas i positivas, tampoco creyeron necesario amparar intereses que sin duela no estimaron ciertos, justos i ele ndole privada. En telo el cuerpo del derecho civil, instituta, pandectas, cdigo i novelas posteriores, dnele con labor, sutileza e injenio infinito se definen i establecen las acciones derivadas del principio de propiedad, no hai una sola lei, edicto pretendo, constitucin imperial o senado consulto destinado a protojor las obras literarias o cientficas, las invenciones artsticas, i a dispensarles el favor ampliamente concedido a todo dominio material, a los derechos incorporales, a cualquier bien adquirirlo por inelustria propia o ttulo traslaticio o contractual. De esta omisin naturalmente se desprende, no la deficiencia, olvido voluntario o ignorancia del lejislador romano i de sus cdigos, los mas sabios i perfectos, sino la consecuencia mas ljica i racional de que el derecho o propiedad intelectual i artstica era por lo menos dueloso, no lo reclamaban los autores, lo desconoca el pueblo, pareca poco conforme a la ndole misma ele las creaciones elel espritu i no entraba en el recinto ele los intereses piuestos al. amparo de la lei i del poder pblico. La propiedad de este jenero, as llamada en nuestros dias, carece por lo tanto ele los caracteres permanentes, universales i bien definidos que solo corresponden al dominio i patrimonio individual o colectivo que ninguna lejislacion ha desconocido i es la base del orden social en los pueblos de mas embrionaria cultura i civiliza-
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PROTECCIN DE LAS OBRAS DE CIENCIA, LETRAS I BELLAS ARTES
cion. Luego se ver que esta nocin, moderna, de fines industriales i de comercio, do mei'a conveniencia poltica, no emana de una fuente segura i perenne de justicia, trayendo su orjen i su desarrollo progresivo nicamente del favor de las leyes. Es un beneficio del poder, como dice Phillimorc, i no procedente ex debito justicia'-.
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En efecto, las leyes sobre propiedad artstica, literaria i comercial, patentes de invencin, marcas de comercio i fbrica i dems protectoras de las creaciones del injenio en ciencia, letras e industria, han empezado a dictarse solo en el siglo pasado, i llegado a mayor amplitud en el presente. En su desenvolvimiento rpido i progresivo han sido primero la materia de estatutos patrios, i mas tarde, promulgados en varios paises con designios idnticos, han logrado tener un asiento e ingresar por medio do tratados en el derecho internacional secundario, es decir, en el cuerpo de doctrinas i prcticas derivadas de intereses jenerales i uniformes en las relaciones de los pueblos i gobiernos. Inglaterra, nacin la mas adelantada en la lejislacion econmica i comercia], fu quien inici estas nuevas vas desconocidas en Europa. Su primer estatuto es del ao 8. de la reina Ana (cap. 19), a principios del siglo XVIII, viniendo despus los de Jorje III en los aos 15 i 41 de su reinado. Ellos con todo se circunscriben a amparar al autor o inventor, fabricante, artista, escritor, dentro de los dominios britnicos i a precaverlos de imitaciones i de fraudes. Por lo jeneral, disciernen sus favores al individuo o a la sociedad dueos de la patente, restrinjen a corta duracin su goce, cuando mucho lo hacen vitalicio i nunca transferible a los herederos, sometiendo tambin su concesin al arbitrio de la corona i a reglas prolijas de calificacin, depsito i otras que dificultaban su otorgamiento. En los dems paises de Europa, sealadamente en Francia, Espaa e Italia, los establecimientos industriales o no gozaban de privilejio alguno, o tenan los concedidos a la discrecin de la corona, al capricho de los cortesanos i ministros, como ddivas gra-
CONVENCIN PROPUESTA POR I, V LEGACIN DE ESPAA
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ciosas o tambin i mas amenudo en el carcter de monopolios caramente comprados. Esto en orden a las fbricas i negocios de industria i de comercio. Todava era peor i mas incierta la condicin de los escritores i artistas. La corona en Espaa, Jejos de reconocer la propiedad de los autores, someta sus libros a un consejo de censores laicos o eclesisticos, a veces del santo oficio o inquisicin, otorgando el privilejio de publicacin al editor que habia adquirido el manuscrito a mui bajo precio i dejaba mdicos beneficios al escritor aun en caso da grande xito i venta de la obra. As se han dado a la estampa los mas admirables libros de la ciencia i de la literatura espaola. Apenas eran mas liberales las prcticas francesas. Solo despus de caida la monarqua, la Convencin, en su ahinco de progreso i de reforma, de odio tambin a las tradiciones del antiguo rjimen, dict las leyes que aboban la censura previa, afianzaban en principio la plena libertad del pensamiento en todas sus formas de espresion i reconocan ciertos derechos i dispensaban proteccin a los autores do obras de literatura, do ciencia, de arte. Pero la Convencin misma, con ser tan audaz en sus mximas i tan inclinada a formular principios absolutos, crey- quo ei favor dispensado a este jnero do esfuerzos i creaciones intelectuales no podia exceder los trminos del territorio francs i por su naturaleza era local o nacional. La rcpiblica se abstuvo de proponer o de aceptar pactos dirijidos a dar una amplitud mas vasta a sus leyes, i tal fu tambin la poltica del gobierno imperial establecido en 1804. A principios del siglo no existia, puede afirmarse, convencin alguna de propiedad artstica i literaria, dominando en los gabinetes, lo mismo que en el pensamiento de los publicistas, la idea por entonces jeneral de ser esta nocin, despus revestida de los caracteres de un derecho cierto i absoluto, una idea pasajera, de mora conveniencia i estraa a las mximas permanentes del derecho internacional. El dominio intelectual no procedia sino de las fuentes de la lei o de la gracia del poder. Todos los estados, dice Phillimore (hit, law. v 4 V J- -i^) unnimes en la opinin de no hallarse obligados a reconocer el derecho esclusivo de
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esta propiedad intelectual a los estranjeros dentro de su territorio. Mas severos i no menos afirmativos son los juicios del historiador especial Koch. Hablando de las falsificaciones literarias,, comunes, jenerales i consentidas en su tiempo, no hai, dice, (Histoire des traites, ehap. J.1) pais donde se lleve esta industria tan lejos como en Alemania. Su divisin en muchas soberanas la favorece, hallando asimismo proteccin en algunos gobiernos. L a monarqua de Austria, el reino de Wrtemberg i el gran ducado de Badn son los principales focos de esta especie de salteo literario, causa sealada del alto precio de los libros en Alemania. L a falsificacin es ilcita en cada estado i respecto de sus autores i editores; pero no ha sido mirada como tal la impresin de los libros en el estranjero: este es derecho libremente ejercido en todo tiempo por los alemanes, los franceses, los suizos, los ingleses i los holandeses. Este principio, agrega, verdadero en jeneral, causa graves daos en una nacin dividida, como la nacin alemana, en un gran nmero de soberanos. . . . Tal ha sido no obstante i es todava la pretensin de algunos prncipes alemanes, do suerte que las obras publicadas en los estados de los reyes de Prusia i de Sajonia pueden ser falsificadas en el gran ducado de Badn. Las quejas del publicista manifiestan cuales eran las ideas dominantes en su poca, a principios del siglo. Reconoce que los autores no poseen derecho alguno absoluto i que deba respetarse en el estranjero, i se lamenta solo de que en Alemania, confederacin de pueblos de la misma lengua i en cierto modo nacionalidad compacta i unida por vnculos e intereses comunes, se trate a sus artistas i escritores como a estraos i enemigos.
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Fu el congreso de Viena el primero que concibi el pensamiento, i todava en formas i con fines mu limitados, de hacer de la propiedad literaria, artstica e industrial, sujeta hasta entonces a la lejislacion patria, materia digna de pactos internacionales. Corresponda ese designio al superior, perseguido con ahinco por
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aquella clebre asamblea de plenipotenciarios, de uniformar en lo posible en Europa la lejislacion poltica, civil, comercial, i de sentar las bases del poder, tan conmovidas desde el estallido de la revolucin francesa, sobre fundamentos firmes en todo el continente. Se propona afianzar la unidad europea bajo la guarda i auspicios de la Santa Alianza; i a este fin, profundo i trascendental, incorpor) en el derecho de jentes negocios e intereses hasta entonces peculiares del rjimen interno de cada estado. Desde entonces, 1815, i solo desde entonces datan las innumerables convenciones sobre propiedad artstica i literaria i marcas de fbrica i de comercio, que a fuerza de ser comunes, cobrar boga i entrar de firme en las prcticas de las cancilleras, han llegado a formar un criterio jeneral i hasta sujerir a algunos publicistas la idea en estremo aventurada i ambiciosa de basar estos pactos, de creacin reciente i desconocidos en la antigedad i en los tiempos modernos, sobre fundamentos de justicia i de derecho ciertos e inconmovibles. La Santa Alianza i el congreso de Viena, verdadera conspiracin de los reyes i del poder absoluto contra las libertades de Europa, habria as descubierto i proclamado verdades ignoradas del injenio griego i de la sagacidad i penetracin admirables de los jurisconsultos romanos. Las nuevas ideas con todo, aunque en jeneral bien acojidas por los publicistas, no tuvieron de pronto el pleno apoyo de los gobiernos i han debido someterse a pruebas no siempre felices i a veces adversas a su desarrollo i su xito. Vanse sino las contrariedades que ha sufrido en Francia mismo, la nacin hoi la mas favorable i tambin la mas interesada, por su incomparable movimiento, actividad i fecundidad literaria i artstica, en la celebracin de los pactos en examen. All prevaleca, aun mucho despus del congreso de Viena, la doctrina de ser las patentes i privilejios de orden meramente interno i nacional. No hemos llegado todava, dice Fcelix (Droit. int. priv IT, chap. VI) hasta el grado de progreso de que se les aplique (en Francia) el principio de la comitasjentium,)} dentes i de todos aceptadas i reconocidas. Fcelix espresaba estas quejas en los mejores tiempos del reinado o sea de incorporar el favor entre las mximas de derecho internacional evi-
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de Luis Felipe i a la sazn que el pai.s, libro del absolutismo imperial i de las influencias de los Borbones i de la Santa Alianza, prestaba acojida i aliento, bajo los auspicios del gobierno parlamentario i constitucional, a toda idea jenerosa i en especial a las que pudieran contribuir a su desenvolvimiento intelectual, artstico e industrial dentro i fuera del territorio. Penetraba todava con dificultad i hallando muchos i graves estorbos, a lo menos desde el punto do vista especulativo i legal, laidea nueva de que los inventos i creaciones del injenio son una propiedad i deben gozar de la proteccin de todos los gobiernos de la comunidad cristiana i civilizada. Aos mas tarde, en 1848, se ajit en los tribunales, en litijio especfico i concreto, la cuestin en verdad rara de si era lcito a un francs estampar en su manufactura la marca de un fabricante estranjero. lis triste recordar, esclama Phillimore, (loe cit.) la decisin afirmativa de la corte de casacin. Y es una desgracia mayor, dice Fcelix (ibidem), que ha de agregarse a las que han trado a Francia una lejislacion i jurisprudencia estrecha i mezquina, causndole tambin medidas de retorsin de los pases estranjeros. Es cierto que el gobierno francs no tard en volver a una poltica mas elevada i discreta: pero no ser importuno advertir, reconociendo el espritu jeneroso dominante por lo comn en la nacin francesa, que el progreso se oper en vista principalmente del inters evidente i manifiesto de su industria, de su comercio i de su prodijiosa fecundidad artstica i literaria. Fu la conveniencia entonces un ausiliar poderoso en la investigacin de la verdad i al establecimiento del derecho, siendo los ministerios de comercio i do hacienda mas sagaces i previsores que la propia corte de casacin. En efecto, cuatro aos despus de la sentencia recordada, se promulg en Francia la lei de. 28 de marzo de 1S52, bajo los auspicios de Luis Napolen en vsperas de ser emperador: i eso estatuto, bien concebido, de miras superiores i en alto grado favorable al inters nacional, ha sido el punto de partida de las medidas posteriores i mas amplias en el interior i de los muchos pactos de idnticos designios celebrados con las naciones estarnas. La idea,
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servida con ahinco i calor, no tard en ganarse el favor de la opinin pblica i particularmente de la clase ilustre, numerosa i de vasta influencia cuyo beneficio tenia en mira. Publicistas, literatos, artistas de todo jnero le prestaron apoyo en la prensa, en el parlamento, en los rganos tan vastos i numerosos ele publicidad que posee Paris, i son escuchados con respeto en Europa i en los mas remotos paises del globo: siguindolos unos con criterio libre i firme, i otros, especialmente en los pueblos latinos i sujetos a la influencia francesa, con espritu de ciego aplauso e imitacin. Luego vinieron a ayudar a las influencias del gobierno francs, de suyo tan considerables, las sociedades permanentes o accidentales que, segn las costumbres de nuestra poca, se apoderan de un pensamiento en boga i contribuyen a su xito o lo hacen mayor i nas amplio i slido. La lei de marzo de 1S52 habia proclamado el principio absoluto del respeto internacional debido a la propiedad intelectual, asignndole tambin, en garanta de observancia i sancin, los rigores de la lei penal. En el desarrollo del nuevo axioma, tan opuesto a la sentencia de 1848 de la corte ele casacin, el congreso internacional de Bruselas formul en 1858 las cinco conclusiones que lo consolidan, i poco mas tarde el de Amberes las repiti en trminos todava mas absolutos i como bases necesarias de los pactos sobre propiedad intelectual. Estas asambleas, de publicistas i de pensadores,necesariamente han de ser mas atrevidas en sus designios; i no es as cstrao que yendo mucho mas lejos que las leyes vijentes i preparando la va a leyes mas liberales en el futuro, tengan por mezquinos los favores hasta ahora concedidos i propongan otros de mayor recompensa i aliento a los autores e inventores. El congreso de Paris, de setiembre do 1878, al parecer poco contento de las conclusiones de los anteriores, de 1852 i de 1858, espresa el deseo de (pie se exima a los beneficiados de formalidades penosas, rejistros, depsito de libros, planos, dibujos, etc., se reconozca su privilejio personal i el de sus herederos por cien aos, se asimile su condicin en todos los paises, sea cual fuere su poblacin, riqueza i actividad intelectual i como un derecho cierto i no sujeto a la clusula de reciprocidad. He aqu el progreso singular i rpido hasta lo increble de una idea reciente, de-atendida durante siglos i sometida en su infancia SG
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a rudas pruebas i contrariedades. La Europa misma con ser tan antigua su civilizacin i tan lenta su marcha en el curso de los tiempos, no por eso se halla exenta de la volubilidad, entusiasmo i pasiones que parecen solo propias de los pueblos jvenes i por lo mismo mas espuestos a las corrientes de la opinin, al atractivo i seducciones de la novedad. Este vuelco de juicios, tan brusco i estremado, trae a la memoria el no menos violento, si bien mucho mas plausible, notado en la historia del comercio, tratados i competencias del trfico de negros i de su descrdito i supresin. Las naciones rivales de Espaa le envidiaban el triste privilejio de comprar esclavos en frica i venderlos a precios mui altos a los agricultores de las Antillas i de las zonas tropicales, i forzaron al gabinete de Madrid, mui debilitado por los reveses de la guerra de Sucesin, a compartir siquiera en medida desigual los beneficios de esta torpe granjeria. Hubo Espaa de consentir que llegasen a Cartajena en Indias cargamentos de negros de Guinea bajo otra bandera que la de Castilla. Esto se discuti despacio i con afn vehemente en el congreso do Utrecht i por diplomticos mui cultos i hbiles de las primeras potencias de Europa. Un siglo mas tarde la conciencia europea, largo tiempo insensible i adormecida, dio oido a los clamores jenerosos de. Wilberforce i otros filntropos ingleses, ponindose en reprimir aquel inicuo trfico empeo casi igual al desplegado en su introduccin, fomento i lucro de sus beneficios. Casi no hai al presente tratado donde no se consigne una clusula destinada a correjirlo i castigarlo severamente. Bien se comprenden, se esplican i aun se justifican estas co rrientes diversas de la diplomacia europea, interesada en ocasiones i al servicio del negocio, mas amenudo ilustradas i jenerosas; pero nuestros gobiernos, nunca iniciadores del movimiento, con frecuencia espectadores pasivos, deben a lo menos, en resguardo de su libertad de accin i de criterio, tambin de las conveniencias lej(timas de nuestros pueblos, asociarse con cautela i prudente reserva a pensamientos i miras que nos son estraos i hemos de 'esistir con firmeza o aceptar en medida mui limitada.
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Es de plena evidencia (pie liemos de ser en estremo discretos en punto a convenciones i tratados internacionales de aparente reciprocidad, nunca de nuestra iniciativa i rara vez favorables a nuestros intereses. Era esta la poltica que Washington aconsejaba i lia sido observada por el gobierno de Estados Unidos. No es por cierto hostb al eurepeo (pie nos trajo i nos trae poblacin, riqueza, cultura, todos los bienes i ajen tes de la civilizacin. Nuestra sociedad i gobierno reconocen i fomentan con sealados favores el crecimiento de esta benfica influencia. Las leyes de Cdiile como las de las otras repblicas sud-aniericanas, dispensan al europeo en su plenitud el goce del derecho a la par del nacional en su territorio, sin subordinarlo a clusulas de reciprocidad ni limitacin alguna. Tiene entera libertad de trabajo, de industria, de adquirir i trasterir bienes raices, de disponer por testamento o de cualquier manera de su patrimonio, sin sobrellevar carga alguna i con absoluta prescindencia de las leyes mas o menos liberales vijentes en los pases de su orjen. Ingleses i alemanes podan en Chile ser propietarios de vastos espacios de suelo, antes do pie se relajasen en su patria las severas limitaciones puestas al dominio territorial del estranjero. Ha inspirado esta poltica, sensata tanto como jenerosa, un pensamiento de justicia que es tambin de obvia conveniencia, i la hemos establecido i consagrado en los estatutos fundamentales con los caracteres de un derecho cierto, jeneral i absoluto, otorgado sin distincin de propios i estraos a todos los habitantes de la Repblica. Estamos pues a cubierto del reproche de negar o cercenar franquicias al europeo i a su industria i comercio, i por el contrario hemos merecido mas de una vez, por nuestros actos do condescendencia excesiva, el de prodigar favores poco discretos, sin compensacin adecuada i perjudiciales a, nuestros intereses. La mas elemental prudencia nos aconseja ser mas cautos en lo sucesivo i abstenernos en lo posible ole convenios internacionales que no sean necesarios e ineseusables, i no aceptar sino aquellos que nos dejen beneficios iguales o no mui inferiores a las obligaciones que nos impongan. La mutualidad es la base de los contratos entre particulares i debe serlo asimismo en los celebrados por los gobiernos. Fuera de estos fundamentos, de justicia i de
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equidad, el derecho carece de razn i de causa i toma el semblante odioso de un sacrificio aceptado por la debilidad o la falta de criterio.
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Parece al Fiscal que las observaciones precedentes bastan a persuadir que la propiedad literaria i artstica, cuya proteccin anhe. la el proyecto de tratado en examen, no es un principio fundamental por su naturaleza obligatorio i de necesario reconocimiento en las relaciones internacionales. Es una nocin elevada i jenerosa, pero susceptible, con la del libre cambio i tintas otras, de aplicacin temporal, parcial i mas o menos limitada segn las circunstancias de cada pais, es decir, conforme a motivos de conveniencia local o nacional. Tiene Chile nteres, siquiera desigual i mediano, en ajusfar el convenio proyectado por la legacin de Espaa? Habr en la prctica i en el funcionamiento del pacto la reciprocidad consignada en sus estipulaciones verbales? La respuesta no puede ser dudosa. El pacto, bilateral en su estructura esterna, es realmente unilateral en sus gravmenes i en sus beneficios. Chile carece de produccin artstica, cientfica i literaria que pueda seriamente situarse en parangn con la de las graneles naciones de Europa, la Francia, la Alemania, la Inglaterra, la Espaa. Nuestro desarrollo intelectual, siendo mui considerable i satisfactorio para una colonia tan remota i pobre, declarada independiente en 1818 i que conoci la imprenta solo en 1811, ha sido hasta ahora limitado a la necesidad primordial de establecer escuelas i liceos, crear profesores, difundir la enseanza, estudiar el territorio i sus recursos, fundar i organizar la administracin, dictar cdigos i reglamentos adecuados a nuestro rjimen poltico, i crear en suma los elementos de un progreso todava en marcha lenta i dificultosa. Tan ardua tarea absorbe naturalmente la enerja de intelijencia i de labor de los hombres mas capaces del pais. Ciencia, bellas artes i literatura, frutos de una civilizacin antigua i mui avanzada, no pueden ser sino de mediano cultivo i escasa produccin en una sociedad nueva, i ya no es poco que se des-
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pierto el gusto i el amor de las creaciones del injenio i se ponga a nuestro pueblo en aptitud de comprender las especulaciones abstractas i de admirar lo bello en las obras artsticas. Tal es la condicin de toda la Amrica latina. Los Estados Unidos mismo, con su poblacin de cerca de setenta millones i su riqueza i actividad industrial prodijiosas. apenas la tienen mas aventajada en punto a creaciones excelentes de arte, de literatura i de ciencia. Su desarrollo en este orden no guarda proporcin con el de su progreso econmico i comercial. All, como en la Amrica del Sur, son raros los grandes escritores, los poetas, los autores dramticos, los escultores, los pintores, los compositores de msica; i as como la Europa recibe su algodn, sus cereales, sustancias alimenticias i materias primas, los norte-americanos han de consumir los frutos intelectuales de la cultura antigua i mas aventajada de los franceses, de los alemanes, de los italianos i sealadamente de los ingleses. La emigracin les llev millones de brazos robustos para labrar campos, esplotar minas, construir ferrocarriles e improvisar ciudades jigantescas i de incomparable movimiento i de prosperidad industrial. Pero las musas quedaron siempre de aquel lado del Atlntico. No fundan colonias en tierra estraa. Todo el nuevo continente se encuentra en dependencia mas o menos estrecha del antiguo en orden a las producciones superiores de las ciencias, de las artes i de la literatura, i hemos de solicitar de necesidad las que vienen de las prensas, de los talleres i de los estudios de fuera. El retorno es por ahora i ser por largo tiempo una ambiciosa quimera, o una vana palabra en los pactos internacionales. Ahora pues, no caben en estas circunstancias tan conocidas sino estos dos arbitrios o trminos: o el de conceder a los autores.i artistas europeos, sin espectativa alguna de reciprocidad, todos los favores de que gozan en sus pases, o abstenernos de ajusfar convenciones que perjudican al pueblo i disminuyen sus elementos de cultura. Una alternativa de esta naturaleza no admite dudas ni vacilaciones. El mas elemental sentido poltico aconseja la opcin del estremo segundo, tambin el nico cuerdo i lejtimo. Desde que el arte, las letras i las ciencias son materia de lucro
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i de comercio, de rigor se han de subordinar a los principios del trfico mercantil, o sea a la mxima fundamental del mutuo beneficio, que no altera tampoco la ndole mas o menos noble de las mercaderas i su servicio al progreso colectivo o universal. El libre cambio no es menos benfico a la especie humana. La introduccin franca de cereales mejora i abarata las sustancias i consumos del pueblo, i el comercio franco de las telas cubre a costo menor su desnudez. La Francia no obstante impone fuertes derechos a la internacin de los trigos de Estados Unidos i del Ejipto: la Inglaterra grava los vinos de Francia; i los Estados Unidos dictan implacables tarifas sobre los tejidos de algodn, de seda i todas las manufacturas estranjeras. I estos procedimientos, si a veces son errados e indiscretos, nunca merecen el reproche de injustos. Los esplica, los abona i en ocasiones los exije imperiosamente el inters fiscal o nacional. La aduana es para algunos estados, en especial los de Sud-Amrica, la fuente mas copiosa i segura de sus rentas; i en otros, de sistema tributario mas vasto i de hacienda mas holgada, la aduana es tambin i especialmente un auxiliar poderoso de los fabricantes i manufactureros nacionales. La verdad absoluta i cientfica del libre cambio desfallece i sucumbe en este conflicto de intereses. As tambin han sido desconocidas i burladas verdades mas obvias i de mayor precio. La Europa durante toda la edad media mantuvo en servidumbre su bajo pueblo, i por tres siglos fomento en Amrica el trfico de esclavos que convenia a sus intereses i no lastimaba su poco sensible humanidad. No hai duda que los tratados protectores de la propiedad literaria i artstica son favorables al desarrollo intelectual colectivo i contribuyen a honrar i a estimular los esfuerzos del injenio; pero es tambin cierto, como arriba se ha demostrado, que estos arbitrios i medidas de proteccin, desconocidos en las pocas anteriores, adoptados con dificultad a principios del siglo presente, han cobrado boga i valimiento solo cuando los gobiernos han llegado a convencerse de ser tan ventajosos a sus intereses como propicios al buen derecho de los autores e inventores. Es pues justo reconocer a los gobiernos de Amrica las mismas mximas de
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conducta i reglas de criterio, I esta persuasin no ha penetrado todava en nuestros paises. Ningn estado del nuevo continente, salvo solamente las repbli cas de Guatemala i Salvador, han celebrado hasta el dia convenciones sobre propiedad literaria i artstica, i son pocos los que han dictado leyes patrias dirijidas a reconocer i protejer estos derechos en beneficio de los estranjeros. Los Estados Unidos se han negado a su ajuste, i solo una vez, en 1853, deliber i discuti su gobierno un proyecto presentado por la legacin de Inglaterra. Ni el congreso ni la opinin pblica ayudaron a una negociacin que pronto fracas i parece no se ha renovado mas tarde. Las leyes en ac[uel pais se han circunscrito a dispensar favores, i esos mui limitados, a los autores nacionales i a los estraos que imprimen o publican sus obras dentro del territorio. Conceden una patente o privilejio por un espacio variable de siete hasta veintiocho anos, segn los casos i la clase de las producciones intelectuales, de letras, de msica, de grabados, etc., trasmisibles tambin a los herederos por trminos de larga o corta duracin, puro subordinando el privilejio al rejistro i depsito de las obras al tiempo de darse a luz. El estranjero no tiene derecho alguno fuera del territorio. As lo prescribe la lei de 8 de julio de 1876. En su artculo 103, que reproduce los preceptos de la mui anterior de 1834, se declara eme el estatuto presente (on copy right) no impide importar del estranjero, imprimir, publicar i vender toda clase ele escritos, composiciones musicales, cartas, grabados i otras obras cuyo autor no es ciudadano de Estados Unidos o no reside all. La jurisprudencia no ha sido menos severa. Mas de una vez los tribunales han interpretado con rigor las clusulas del estatuto, dictando la corte suprema federal, segn lo espone Dudley Field (Int. Cod. tit. 19), resoluciones mui parecidas a la arriba citada de la corte de casacin de Francia. Es verdad que algunos publicistas norte-americanos i tambin algunos polticos eminentes han procurado difundir otras ideas i se han asociado en grado mas o menos amplio al pensamiento de los gobiernos de Europa. Dudley Field en efecto acepita, en su proyecto de cdigo internacional (loe. cit.) las conclusiones de las asambleas de Bruselas de 1858 i de Amberes de 1862, aun las
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mas liberales de la reunida en Paris en 1878; i consta tambin que el mismo Blaine,
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de ser ministro, como escritor i jurisconfor pvomolion of social scicnce, 1802).
sulto aconsej una poltica mas jenerosa con los autores i artistas estranjeros. (Transactions Mas estos designios, acojidos de pocos, tuvieron la oposicin jeneral del pueblo, de la prensa nacional i del congreso i no pasaron de meros anhelos quimricos i prematuros. El gabinete de W a s hington persevera en sus tradiciones. Hasta el presente no ha ajustado, segn lo entiende el Fiscal, un solo pacto internacional sobre propiedad artstica i literaria. No los han celebrado tampoco las repblicas de la Amrica, a pesar de que su situacin las obliga, cual no sucede al gabinete de Washington, a desplegar condescendencia mayor con los gobiernos de Europa, i a pi estar oido atento i fcil ocojitnicnto a muchos convenios de dudoso beneficio. En la serie de tratados de este jnero, hoi innumerables, vemos los concertados por la Francia, la Inglaterra i la Alemania con todos los estados de Europa, grandes i pequeos, con la Turqua misma tan rebelde a los progresos del arte i de la intelijencia, pero no se encuentra uno solo con las repblicas del nuevo continente. Esas poderosas i cultsimas naciones, fuente principal e inagotable de nuestra vida intelectual, hasta ahora se han mostrado contentas con traer a Amrica sus libros i sus obras artsticas en las mejores condiciones de importacin; i con ser tan celosas de sus intereses, que nunca pierden de vista, no les ha asaltado el temor de verlos aqu imitados i falsificados con dao de su industria i grave ofensa al derecho de los autores. Libremente i sin estorbos han podido ser introducidas las obras de ciencia o de imajinacion de sus mas celebrados escritores. Han puesto ahinco solo en evitar la falsificacin de marcas industriales i de fbrica, i a estos fines han dirijido sus instancias i sus negociaciones diplomticas. Obvia i llana es la razn de la diferencia. La imitacin, fcil i lucrativa en uno de estos ramos, es en estremo difcil i de escaso beneficio en el otro. Luego se ver lo que en nuestros pases cuesta frustrar a los artistas europeos de sus patentes i privilegios de publicacin.
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Espaa es sin duda la nacin de Europa mas interesada en ajustar en la Amrica latina las convenciones de que se trata. Hablan su lengua en el nuevo continente mas de 40.000,000 de habitantes, todos tambin empapados en sus creencias, sus costumbres i sus gloriosas tradiciones; i si en las clases de cultura mui superior domina hoi cierta predileccin por las letras francesas, en parte mui desigual dividida con las inglesas, italianas i alemanas, la masa de nuestro pueblo solo conoce la lengua de Castilla i no goza de otro deleite intelectual que el do su admirable literatura. La Espaa con todo, a pesar do estas circunstancias singulares i tan propicias, no ha conseguido el ajuste de pactos internacionales en proteccin de sus autores, como no lo han alcanzado los ingleses con los norte-americanos colocados en situacin casi idntica. El Fiscal no tenia noticia sino del convenio celebrado con Guatemala en 26 de junio de 1862, al cual ha de agregarse, segn los datos del honorable seor Du-Bosc, en su oicio de setiembre ltimo, el mucho posterior con la repblica del Salvador, de 23 de junio de 1882. Cmo esplicar la negativa de nuestros gobiernos i pueblos? Hai un sentimiento hostil a la nacin espaola o de celo i rivalidad con los escritores i artistas de la pennsula? Se obedece a la idea estrecha de favorecer a los editores e industriales patrios con dao i desconocimiento del derecho i esfuerzos de los impresores espaoles? Estas conjeturas son en grado igual injustas e inverosmiles. Pueblos i gobiernos sienten profunda simpata hacia la antigua metrpoli que conquist, pobl i trajo su civilizacin a Amrica, i nadie padece la flaqueza, si por acaso se hallase en aptitud de padecerla, de entrar en competencia, i con armas vedadas o recursos mezquinos, con su literatura tan superior i sus artistas fuera de todo parangn de este lado del Atlntico. No se ajustan los pactos de proteccin sencillamente porque no son necesarios, no son tiles, no corresponden a sus propsitos, i son ademas de una ejecucin poco menos que impracticable. Un continente entero, donde yacen diez i ocho estados mas o menos cultos i prsperos, pero todos ansiosos de progreso, no caen en un error grosero ni en injusticia cierta e irritante. Todo dispene a pensar que discurren i obran con sensatez i equidad.
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Ntese desde luego que los pactos hasta ahora ajustados no llevan, preciso es reconocerlo, ejemplo i autoridad que induzcan a imitacin. En Guatemala i en Salvador, estados mui pequeos, Espaa posee escasos intereses i de seguro es all menos grave i probable el temor de competencia i de falsificaciones para los artistas i escritores i los impresores de Madrid, de Barcelona, de Sevilla i de los grandes centros de la pennsula. Las nuevas vas, si han de abrirse, requeran la iniciativa poderosa i ejemplar de las repblicas sucesoras de los vireinatos, donde el elemento espaol es considerable i prestijioso, i cuyas capitales, ricas i populosas durante la era colonial, han cobrado singular engrandecimiento i esplendor depues de la independencia. Ninguna con todo ha accedido hasta hoi a las instancias e invitaciones del gabinete de Madrid. Mjico con sus 350,000 almas, su alta cultura literaria, asiento de una repblica de diez millones, habra por cierto dado prestijio a las nuevas convenciones, i mayor acaso les habra llevado la acojida de la Repblica Arjentina i de su opulenta capital de mas de medio milln de habitantes. Bogot i Caracas, de crecimiento industrial lento i exiguo, descuellan a lo menos por su desarrollo intelectual i sus tradiciones ilustres en la historia de la independencia. Lima i Santiago, por ltimo, no carecan tampoco de ttulos para imprimir valimiento a una idea jenerosa i propia a estrechar las relaciones de Espaa con sus antiguas colonias, i a robustecer los vnculos de unin de la raza castellana bajo la hejemonia natural i lejtima de la antigua metrpoli. La abstencin o negativa de estos pueblos i gobiernos, hoi preponderantes en la Amrica espaola, desautoriza o reduce a poco el ejemplo modesto de Guatemala i del Salvador, los rnicos adheridos a los proyectos del gabinete de Madrid. La novedad del pensamiento pedia mas vigorosa iniciativa. # * * La legacin de Espaa en su nota de invitacin, de mediados de setiembre, cita tambin como precedente los acuerdos del congreso de Montevideo de 1S89, i la acojida por los plenipotenciarios
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chilenos de los proyectos de convencin literaria i artstica propuestos i aceptados de unnime acuerdo en aquella asamblea. Conviene de pronto observar que el congreso internacional de Montevideo no tuvo en mira, segn se espresa en las notas de invitacin del gobierno uruguayo, de 12 de marzo de 1SSS, sino uniformar en lo posible la lejislacion de los estados sud-americanos en puntos de derecho internacional privado, es decir, en las materias de lejislacion interna que so rozan con las prcticas, usos i jurisprudencia de otros pueblos. Era i es en efecto mu til adoptar principios jenerales i constantes sobre estradicion, exhortos i dilijencias judiciales, goce eficaz de derechos civiles, garantas de probidad comercial, ejercicio de profesiones liberales, etc. Tal era el plan i designio del congreso. No presumia por cierto sealar mximas universales, solo propias, si posibles, de la iniciativa e influencia de las grandes naciones de Europa, i modesta i discretamente limitaba sus anhelos a los estados latinos del nuevo mundo, i aun, como lo espresa el ttulo mismo i apellido de la asamblea, a las repblicas de Suel-Amrica. Quedaron as fuera del concierto Mjico i los cinco estados de la Amrica Central i la repblica de Santo Domingo. Ni entraron tampoco todos los situados al sur del mar ele las Antillas. Colombia, Venezuela i Ecuador cscusaron su ausencia en las notas de sus respectivas cancilleras, de junio i octubre de 1888. sin negar por oso sus simpatas al congreso i reservndose suscribir algn da sus conclusiones. Vino en definitiva a formarlo la asistencia de los ministros del Brasil, de la Repblica Arjentina, del Uruguay, de Chile, del Per, de Bolivia i del Paraguay, o sea do siete entre los diez i siete que componen el total de los estados latinos de Amrica, Estas circunstancias, sin amenguar los propsitos i el caudal de intelijencia i de ciencia desplegado en aquella asamblea, no pueden menos de reducir el prestijio i autoridad de sus acuerdos, porque si so trataba de uniformar el derecho internacional privado en la Amrica latina, mu incompleto quedaba el concierto de mximas, doctrinas i reglas que no habia ayudado a establecer ni se habia obligado a guardar la mayora de las repblicas del
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nuevo continente. Fu ste el primer fracaso de aquella jenerosa tentativa. Mas vino pronto a frustrar sus designios, ya tan amagados de mal suceso, la improbacin mas o menos espresa, pero cierta i eficaz, de algunas de sus conclusiones por los gobiernos del congreso, i el desmayo o poco calor puestos en llevar adelante lo convenido sin dificultades i aceptado sin reservas. Chile no estim bueno acojer, con favor, los acuerdos relativos a la propiedad literaria i artstica, celebrados en el congreso i constantes en las actas nmero 21 i nmero 22 fechas en 21 i 31 de diciembre de 1889. Parece que el gobierno de aquel tiempo, sin desautorizar los juicios de sus plenipotenciarios, del todo idnticos a los de sus colegas, juzg mui dudosa la conveniencia de establecer reglas i mximas de poco fruto en nuestros paises i peligrosos en su aplicacin eventual en nuestras relaciones con las potencias de Europa. Acaso stas reclamaran su adopcin en breve, i en virtud de la clusula de reciprocidad do sus tratados, o por otros motivos, viniendo el pacto de Montevideo a producir, en vez de un beneficio a los pueblos sud-ainericanos, un compromiso serio e inescusable en obsequio solo de los estados estraos al ajuste i a las miras de su celebracin. No hubo ni era propio que hubiese una improbacin espresa i ruidosa. La cortesa internacional, tambin el miramiento debido a los plenipotenciarios chilenos, prefiri el arbitrio usual i equivalente de aletargar i echar al olvido el negocio i de no requerirse el pronto asentimiento del congreso nacional. No trajo pues la asamblea internacional de Montevideo, a pesar de su organizacin oficial i solemne, sino los resultados exiguos, si bien meritorios i dignos de aplauso, de una discusin brillante i docta de los intereses americanos i de los mas arduos problemas del derecho de jentes privado. Su autoridad por lo tanto, considerable por el saber desplegado en sus debates, apenas es mayor que la de las juntas de publicistas habidas en Bruselas i Amberes en 1858 i 1862, i en Paris en 1878. No se crea por esto que el congreso de Montevideo exajer las doctrinas comentes en la materia de propiedad literaria i artsti-
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ca i frustr su concierto por el exceso mismo, poco discreto o poco practicable, de los privejios concedidos a los autores e inventores. Las doce clusulas del pacto son la mera reproduccin, mas o menos fiel en su ordenamiento i espresion literal, de las contenidas en los ajustes anlogos celebrados por la Francia, la Espaa, la Alemania i muchas otras naciones de Europa. No van tan lejos como las conclusiones del congreso de Paris de 1878, i las todava mas amplias propuestas por Dudley Field en su proyecto de cdigo internacional. Adaptan a nuestros pases lo existente i consagrado en Europa, sin agregar favores especiales ni mejorarla condicin de los autores, artistas, traductores i dems operarios subalternos de la invencin o labor intelectual. El defecto del pacto era el pacto mismo, porque sometia a reglas internacionales, de cumplimiento necesario e irrevocables, durante la vijencia de la convencin, materias e intereses que han de subordinarse a los principios del comercio i a los preceptos de la lejislacion positiva. Tal es la tradicin constante en el gobierno de Chile, i es tambin, segn se ha demostrado arriba, la poltica discreta del gabinete ce los Estados Unidos, de Mjico, de la Repblica Arjentina, del Brasil, de los estados mas prsperos de Amrica. No se diga que el disentimiento de Chile ha frustrado los jenerosos designios del congreso de Montevideo. La falta de aquiescencia al pacto, si pudo desvirtuar el concierto de los gobiernos representados en aquella asamblea, no fu obstculo para que los del Plata, del Brasil i los otros celebrasen separadamente convenios anlogos, o los mismos, ni impide tampoco su ajuste con los gabinetes de Europa. La reserva debe emanar de motivos mas serios. Tal vez no son otros que los espuestos en el presente d i c tamen, o sea que los pactos de proteccin literaria carecen de objeto entre los pueblos americanos i son innecesarios o perniciosos entre stos i los gobiernos de Europa.
*
Ya el Fiscal ha observado, como es de manifiesta evidencia, que las repblicas de la Amrica latina, los Estados Unidos mismo,
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PROTECCIN DE LAS OBRAS DE CIENCIA. LETRAS I BELLAS ARTES
no se encuentran ni con mucho en aptitud de sostener con las naciones de Europa competencia de ciencia, de literatura i de bellas artes, i que los pactos de proteccin, si hubiesen de celebrarse, prctica i eficazmente la dispensaran solo a los autores del viejo continente. Los nuestros no se hallan espuestos al honroso riesgo de falsificaciones, de plajios, de ediciones clandestinas, i ya, no es poco que se tenga alguna noticia en Europa i se d cuenta en sus gacetas de publicaciones americanas all miradas con aprecio menor del justo. El pacto por consiguiente, volvemos a decirlo, en apariencia bilateral, aprovechara nicamente a una de las partes, dejando a la otra el gravamen, mu oneroso i sin compensacin, de prestar el auxilio de sus leyes penales a los escritores i artistas de condicin ya mu favorecida. Tales convenciones vendran as a quedar reducidas, en sus trminos ciertos i desnudos, a meras ajencas de polica internacional en servicio de intereses estraos i con dao de los propios. Esta condicin es desigual i desairada i no puede ser propuesta ni debe ser aceptada. I los favores, con ser excesivos e inmotivados, no redundaran tampoco en beneficio de les escritores i artistas de injenio i de superior invencin, cuyos derechos se desea reconocer i amparar. Recaeran casi esclusivamente sobre los libreros, los editores i dems industriales que especulan en trfico mercantil con las producciones de la intelijencia. Estos de ordinario adquieren a bajo precio las patentes o privilejios de los autores, i aun las acciones de sus herederos; i provistos de sus ttulos de dominio, cuidan en el estranjero de evitar reimpresiones, copias o falsificaciones que de alguna manera amenacen su monopolio i cercenen sus ganancias. El favor al parecer otorgado al talento, a las grandes creaciones del arte o de la ciencia, es utilizado solo por el comerciante que lleva a su granjeria capital actividad i dilijencia, meritorios sin duda, pero no mas dignos de proteccin que cualquier otro ramo de industria. Es una quimera el imajinar que los escritores de Espaa mismo, han de aprovechar considerable i directamente de los beneficios del tratado sobre propiedad literaria. Hombres de pensamiento, de vida retrada, estraos a los negocios, no pondran de seguro ahinco en averiguar dnde, en el vastsimo espacio de Amrica,
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se reimprime uno de sus poemas, dramas o libros; i si por acaso llegasen a tener noticia del fraude, careceran de recursos i de ajentes para delatarlo a las autoridades del lugar, requerir la accin de la justicia, sostener un pleito i ganar a cambio de tamaas molestias el exiguo resultado de confiscar la edicin. La tarea supera a sus esfuerzos, ademas de ser poco grata a su carcter, i es propia solo del impresor o librero que posee un acreditado establecimiento en Europa, funda sucursales en Amrica i se encuentra en condicin de vijilar i mantener con eficacia su patente o privilejio. Estos especuladores dictaran sus trminos a los artistas i escritores mas ilustres, i los dictaran tiesos i speros; i cuando a primera vista las clusulas del pacto son un homenaje al injenio i admirables talentos de un Campoamor, de un Nez de Arce, de un Cnovas, de un Castelar, en realidad consultaran el lucro de las casas editoras do Madrid o de Barcelona, o las de Pars i Bruselas, que envan a Amrica libros castellanos sin competencia posible o digna de tomarse en cuenta. Ahora pues, si hai algunos motivos para conceder favores sealados a los grandes escritores i artistas, no los hai para dispensarios de lijero a los industrales de librera i de las artes de tipografa, grabados i domas de las creaciones intelectuales ya entregadas al comercio i sujetas a sus principios de libre concurrencia. No los requiere tampoco la incontestable superioridad de la imprenta europea. Sus rivales, muchos i serios en las naciones del viejo continente, no son temibles ni aun posibles en la Amrica latina, espaola o portuguesa. Aparto del mrito de los autores i artistas, fuera de todo p a t e l o , el libro se publica all en condiciones que previenen los conatos de competencia. Todos sus materiales, tipos, prensas, papel, etc., se producen i fabrican en Europa en abundancia, a la perfeccin i a costo reducido; mientras que en la America del Sur, privada todava de artefactos anlogos, hai que traerlos de fuera i de lejos, a mu alto precio i cubriendo las espensas adicionales i onerosas de trasporte, seguros, comisiones, cambios i a las veces de gabelas fiscales. Los tipgrafos i operarios Son aqu tambin menos diestros i de mas elevados salarios. No hai rivalidad verosmil. En nuestros paises no existen fbricas de fundicin de tipos, ni de motores a vapor, ni de otros
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tiles de imprenta; i las de papel establecidas en Chile con xito poco feliz, apenas mas prsperas en la Arjentina, en el Brasil i en Mjico, no bastan ni con mucho al consumo de nuestras prensas. La diaria i peridica se provee por entero de las europeas. Cmo pues competir con los editores i empresarios de libros, grabados i obras plsticas de arte del antiguo continente? Todas las ventajas estn de su parte; i si el libro aqu se escribe con mui dbiles alicientes de xito i aplauso, se publica amenudo a espensas del autor i se imprime con tipos, papel,
t^Lta
i prensas de fuera, la protec-
cin existe de hecho i eficacsima en las cosas i no ha menester los favores excesivos i odiosos de un privilejio i de un monopolio otorgado por las leyes. La falsificacin, si se acometiera, no seria con frecuencia sino el deseo necio i costoso de un fraude intil tanto como vergonzoso. No se intenta en efecto ni despierta el inters mejor avisado de los industriales americanos. Ninguno reimprime tratados i obras de ciencia, por lo jeneral de mucho costo, ni las de literatura que nos remiten los libreros de Europa en ediciones de singular belleza i en trminos de concurrencia imposible. El fraude, cuando se x'ealiza con mediano xito, recae solamente en la reimpresin de cortos poemas, textos didcticos de enseanza, novelas en boga i otros pocos escritos de demanda ocasional i de favor accidental i pasajero. No trae mayor provecho al que lo comete ni causa grave dao al que lo sufre, i no merece por tanto su correccin los rigores en estremo severos i penales de un pacto internacional como el propuesto por la legacin de Espaa.
** *
Tiene el Fiscal por cierto, en vista de las circunstancias de nuestros pases i de la Espaa, que la convencin en examen, lejos de llevar algn beneficio cualquiera, material o moral, a los escritores castellanos, perjudicarla seriamente los intereses superiores de su fama i gloria en Amrica i causara a Chile, junto con el dao de limitar una industria incipiente i desmayada, el dao mas sensible de alejarnos del cultivo i amor de las letras es-
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paolas i acrecentar el de las francesas i de otras lenguas estraas. Porque no se ha de ocultar que el pacto, si fuere celebrado, no produciria otro efecto que el de encarecer el precio i consolidar el monopolio de la librera de la pennsula, o sea el de disminuir su comercio en este ramo i desviarlo de sus corrientes naturales i lejtiinas. La concurrencia, poco temible en Chile, se baria cada dia mas seria i desigual con los editores franceses, belgas o alemanes. No tenemos ni ajustaremos tratados de proteccin literaria con sus gobiernos. Podrn pues inundarnos con sus libros, quedando solo nosotros obligados por la lei a no reimprimirlos, o a perder en justo comiso los que publiquemos en contravencin a sus preceptos. Esta eventualidad, probable i prxima, no es seguramente para halagar a los escritores ni a los editores de Espaa. Pero es todava mas grave, i no menos verosmil, la de dificultar por el pacto el conocimiento i circulacin de los libros castellanos en Chile. Hoi nuestras prensas, libres de trabas, se apresuran a reimprimir los poemas, discursos i trabajos intelectuales que produce el fecundo injenio espaol, dndolos al pblico, siquiera en parte, antes de que lleguen las ediciones esmeradas de los libreros de Madrid o de Barcelona. Esta publicacin fragmentaria, as ilcita i dolosa como parezca, despierta la curiosidad, prende la admiracin e incita a buscar la obra con vivo deseo. El pirata viene a ser, sin saberlo i talvez sin quererlo, un anunciador del libro i jente til de la celebridad del autor i del negocio i lucro del editor. Mas si la lei i el pacto, mal llamados de proteccin, vedan a nuestras prensas reimprimir el todo o parte del escrito o poema, i los amenazan de confiscacin i rigores penales, es mu de temerse que se ignore por largo tiempo su publicacin o que los pedidos i remesas lleguen tardos e inoportunos. Nuestras relaciones mercantiles con Espaa son exiguas i de poca frecuencia. Son otras las naciones de Europa que consumen nuestros productos naturales i materias primas, i nos traen en retorno los artefactos de su fabricacin e industrias superiores. Nos queda siquiera el comercio intelectual que alimenta el habla comn i su admirable literatura: comercio amenazado tambin de
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la concurrencia francesa e inglesa, no tan activo i preciado como debiera, i que hemos de cultivar con arbitrios i medidas eficaces, bien concebidos i de xito seguro. La convencin en examen no ayuda a estas miras, i acaso contribuya, por el contrario, a minorar el amor a las letras castellanas i a fomentar el gusto excesivo, no siempre discreto i en ocasiones pernicioso estranjeras. de las literaturas
*
Escusa el Fiscal el anlisis prolijo de los artculos contenidos en el proyecto de la legacin espaola, A su juicio no es necesario ni til un pacto de proteccin literaria i artstica, segn lo ha procurado demostrar en el presente dictamen, i por lo tanto juzga suprfluo entrar en los detalles de una idea repudiada en su conjunto. Existe en Chile una lei que ofrece plenas garantas a los habitantes de la Repblica, ciudadanos o domiciliarios, en orden a los inventos, trabajos i producciones intelectuales. Lleva la fecha de 2 4 de junio de 1 8 3 4 . Es mui liberal para las ideas dominantes en aquella poca, i excede talvez en favores a las dictadas en Inglaterra i Francia
antes
del movimiento i ajitacion posteriores a
1 8 4 8 . La lei chilena los otorga no solo al nacional, como las promulgadas en Europa a principios del siglo, sino tambin al es tranjero que publique en Chile sus obras o haga aqu nuevas ediciones. Los propios beneficios gozan los traductores, i mayores los autores de piezas escnicas o dramticas, a quienes no se impone siquiera la obligacin de obtener un ttulo o patente, (art. 1 0 ) sino el depsito previo de tres ejemplares en la biblioteca nacional i el anuncio de la reserva de su derecho en el frontispicio del libro. Esta lei es sin duda susceptible de mejora i exije o consiente mas amplios favores, pero fu en su tiempo jenerosa, d todava satisfaccin al derecho de los autores i al inters pblico i no puede ser sustituida por una convencin internacional innecesaria i peligrosa. La Repblica solo debe celebrar las que le traigan beneficios equivalentes o siquiera no mui desiguales a las cargas i
CONVENCIN PROPUESTA POK LA LEGACIN DE ESPAA
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obligaciones rjue le impongan; i por mas que anhele estrechar sus relaciones con la nacin i el gobierno espaoles, dignos de nuestra mas viva simpata, hemos de abstenernos de conciertos de dudoso provecho i ocasionados a alterar las tradiciones de una poltica antigua, sensata i justificada por la esperiencia. La propiedad literaria i artstica ha de recibir sus privilejios solo de la lejislacion patria. Esta mxima, de equidad i de razn, es de observancia constante en Chile i jeneral en Amrica. Todo nos aconseja perseverar en su saludable mantenimiento. Santiago, enero 8 de 1895.
MONTT.
DICTMENES A LA CORTE SUPREMA Pj,
Captura del vapor Isluga o Isabel, con bandera de Estados Unidos, por la corbeta O'Higgins de la armada nacional. Juicio de presa i confiscacin Juicio promovido al fisco por el contra-almirante Riveros i oficiales de la armada nacional sobre derecho al valor ntegro o parcial de las presas martimas i otras capturas en la guerra con el Per i Bolivia Proceso instruido en Lima, ante el juez chileno nombrado por la autoridad militar de ocupacin, con motivo de la emisin de ocho millones de soles durante el gobierno llamado de la Magdalena. Examen del exhorto que compele a declarar al ex-presidente seor Garca Caldern, cautivo en Chile. Recurso de hecho deducido ante la Corte Suprema Quejas elevadas al gobierno por la Cmara de Comercio de Valparaiso sobre ciertos procedimientos en materia de quiebras, i remitidas en consulta a la Corto Suprema Sentencias pronunciadas por la Corte Suprema i tribunales de la dictadura Fuero de los diplomticos chilenos cesantes. Causa promovida al ex-ministro de la Repblica en Washington, don Prudencio Lazcano 5
17
51
73 81
91
Demanda puesta al intendente de Santiago sobre el establecimiento de un reidero de gallos. Es de la competencia de la justicia ordinaria..,,.... . , , 101
702
INDICE
Demanda puesta al fisco por ciudadanos del Per con motivo de la ocupacin i goce de unos sitios en Iquiquc durante la guerra. Incompetencia de los tribunales en las cuestiones derivadas de actos blicos en territorio enemigo M o t i n del S de abril. Conflicto de inhibitoria trabado entre el juez del crimen de Santiago i la comandancia jen eral de armas Demanda de perjuicios por la visita i rejistro de la barca Lil/y 131 109
Grace. H a sido fallada por el tribunal de arbitraje de "Washington L i t i j i o sobre el dominio i posesin de la isla Doa Ins on el rio Imperial. Querella de despojo del indjena Liircop. Contienda de competencia suscitada a la Corte Suprema
DICTMENES AL CONSEJO DE ESTADO
151
,G2
Demanda do nulidad de unos acu a-dos ('el cabildo de Valparaso que prohiben a la compaa de consumidores de agua tender sus caeras en las calles de la ciudad Contienda de competencia entre el intendente i el primer alcalde de Valparaso con motivo del cuidado i probeta de la playa que respectivamente se atribuyen Procedimientos ejecutivos en el cobro de los impuestos municipales. Contienda de competencia de las autoridades administrativa i judicial Pruebas c informaciones sobre el estado civil de las personas i para el goce del montepo militar. Corresponden a la justicia ordinaria Lejislacion sobre caminos nacionales i departamentales. Conflicto de competencia trabado entre las autoridades judiciales i gubernativas de Mulchen cu la provincia de B i o - B i o
DICTMENES AL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
178
205
215
232
238
Solicitud elevada al gobierno por los seores Alienles i Carrasco sobre derecho a unas pertenencias salitreras en las provincias de Atacama i Antofagasta, Correspondo eselusivamente a los t r i b u . nales ordinarios 261
INDICE
703
Pajs.
Solicitud de libre internacin de efectos destinados a una iglesia i escuela protestante en Traigun. No la permiten las leyes vijentes 276 Incompatibilidades por razn de parentesco. Interpretacin de la lei do 31 do diciembre de 1889 281 Contrato celebrado por el gobierno, en virtud de la lei de octubre de 1888, con la compaa norte-americana de Luisville para la construccin de diez lneas de ferrocarriles del Estado. Fracaso irreparable de la empresa. Rescisin necesaria del contrato 289 Nuevo dictamen sobre las jestiones del titulado representante en Chile de la compaa norte-americana constructora de los ferrocarriles del Estado 338 Banco popular hipotecario. Examen oficial de su estado i operaciones 352 Solicitud de montepo de la viuda del mayor Latorre, fallecido al servicio de la dictadura. Responsabilidad efectiva de los funcionarios i militares sometidos a su rjimen 361 Solicitud de reposicin del cx-coronel Soto, en virtud de la capitulacin de Iquque en febrero de 1891 373 Reclamacin del jerente del banco de la Serena sobre reintegro de una exaccin de cien mil pesos impuesta por la dictadura 387 Cobros indebidos de algunos oficiales del Rejistro Civil, denunciados por el inspector jcneral 403 Cuestiones suscitadas con motivo de la entrega i condiciones de los cruceros Presidente Errzur i Preddente Pinto, i el acorazado Arturo Prai. Puede el Gobierno autorizar un juicio de arbitraje con la compaa constructora de Toln 410 Congregaciones relijiosas. No puede autorizarlas el Presidente de la Repblica. Requieren una lei jcneral, o permisos especiales del Congreso , 422 Arrendamiento de tierras nacionales. Puedo el gobierno celebrar contratos de larga duracin 454 Apuestas mutuas en las carreras de los clubs hpicos de Santiago i Valparaso. Las prohiben los cdigos civil i penal i la lei de 30 de agosto de 1890 459
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INDICE Pjs
Quejas de algunos indjenas con motivo do la distribucin arbitraria de tierras i otros abusos en la provincia de Cautin. Neoesi dad de proceder a una severa investigacin 504 indemnizacin reclamada con motivo de lesiones mortales en un accidente de ferrocarril del Estado. Se examinan las responsabilidades de la empresa 521 Obras pblicas contratadas por los ministerios fuera de presupuesto i de leyes especiales. Necesidad de correjir estos abusos 525 Proposiciones de arriendo de las pampas de Tamagural, Soronal i otros baldos al norte del rio Loa. Examen de sus clusulas legales 551 Contratos de carguo i venta de Imano celebrados en 1885 i 1889 con la Compaa Comercial Francesa. Se discuten los resarcimientos exijidos por la sociedad 561 Reformas proyectadas en la distribucin de las obras i trabajos hoi a cargo del consejo directivo de los ferrocarriles del Estado. No pueden realizarse sino en virtud do una lci 574 Procedimientos de la compaa constructora del ferrocarril do Concepcin a los rios de Curanilahuc. Necesidad do no diferir el nombramiento del interventor de sus cuentas i saldo rcembolsable por el erario 586 Funciones de los sub-secretarios de Estado. Son los delegados reguiares de sus ministros respectivos 602 Aprovechamiento de las aguas do los rios como fuerza motriz. Solicitud elevada al gobierno por don Santiago Ossa. Condiciones de su otorgamiento 608 Condicin de los militares dados de baja por la Junta Provisoria de Gobierno i rehabilitados en virtud de las leyes de amnista.. 620 Arrendamientos de vasta ostensin i por largos perodos de los baldos del Estado en la Tierra del Fuego 649 Le de colacin de grados universitarios de 22 de diciembre de 1893. Interpretacin de sus artculos transitorios 661 Proteccin internacional de las obras de ciencia, literatura i bellas artes. Examen del projêcto do convencin propuesto al gobierno de Chile por la Legacin de Espaa 672
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Dictámenes Del Fiscal de La Corte Suprema de Justicia de Chile, Ambrosio Montt. T.II. Materias Judiciales y Administrativas. (1895)

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Dictámenes Del Fiscal de La Corte Suprema de Justicia de Chile, Ambrosio Montt. T.II. Materias Judiciales y Administrativas. (1895)

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DICTMENES

FISCAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICli

MATERIAS JUDICIALES I ADMINISTRATIVAS

IMPRENTA NACIONAL, CALLE DE LA MOXHDA X . " 1S95

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

FISCAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

MATERIAS JUDICIALES I ADMINISTRATIVAS

IMPRENTA NACIONAL, CALLE DE LA [MONEDA N. 73 1885

CAPTURA DEL VAPOR ISLUGA EN PAITA

JUICIO Dti PRESA I CONFISCACIN

CAPTURA DEL VAPOR ISLUGA EN PAITA

JUICIO Ufi l'UJiSA I CONFISCACIN

CAPTURA DEL VAPOR LSLUA EN PAITA

JUICIO DK MtJiSA I CONFISCACIN

CAPTURA DEL VAPOR ISLUGA EN PAITA

JUICIO DE PRESA I CONFISCACIN

CAPTURA DEL VAPOR ISLUUA EN PAITA

JUICIO DB PRESA I CONFISCACIN

CAPTURA DEL VAPOR ISLUGA EN PAITA

PRESAS DE LA ARMADA NACIONAL

JUICIO PROMOVIDO AL FISCO POR EL CONTRA-ALMIRANTE

Guacolda, los 7,550,000 soles, las 4,000 libras esterlinas, i las

PRESAS DE LA ARMADA NACIONAL

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i dems bienes que la escuadra de Chile ha capturado manv,

RECURSO DEL EX-PRESIDENTE DEL PERU GARCIA CALDERN

EXHORTO LIBRADO EN LIMA CON CLAUSULA PENAL

RECURSO DEL EXPRESIDENTE DEL PERU GARCIA CALDERN

EXHORTO LIBRADO EN LIMA UON CLAUSULA RENAL

RECURSO DEL EXPRESIDENTE DEL PERU GARCIA CALDERN

EXHORTO LIBRADO EN LIMA CON CLAUSULA PENAL

RECURSO DEL EX-PRESIDENTE DEL PER CARCIA CALDERN

EXHORTO LIBRADO EN LIMA CON CLAUSULA PENAL

RECURSO DEL EX-PRESIDENTE DEL PERU GARCIA CALDERN