tuye la regla general, pues surgirn obligaciones para el acreedor derivadas del contrato de prenda que son analizadas

en otro punto de este mismo libro (mfra N 7.2). Por excepcin quedarn en manos del deudor aquellas prendas que se constituyen sin desplazamiento de posesin, como la prenda sobre semovientes (Art. 1.842) o las regidas por la Ley especial de Hipoteca Mobiliaria y Prenda Sin Desplazamiento de

Posesin. Sin embargo, a los fines de la prenda desplazable u ordinaria, el artculo 1.837 del Cdigo Civil establece la entrega de una cosa mueble por el deudor al acreedor en seguridad del crdito, quien la restituir al quedar extinguida la obligacin. Ms adelante, en el artculo 1.843 el legislador indica que un tercero puede dar la prenda por el deudor, pero siempre entiende que la recibe el acreedor para su guarda y conservacin, salvo el caso referido del artculo 1.842 del mismo Cdigo sobre prenda de semovientes. Tambin puede darse el caso que las partes escojan un tercero para entregarle el bien prendado, como lo establece el artculo 1.841

eiusdern.
7. EFECTOS DE LA PRENDA Tanto para el acreedor prendario como para el deudor, la prenda presenta efectos duales, que estarn determinados por las mismas obligaciones derivadas del contrato y las cuales se Infieren de lo dispuesto en el Cdigo Civil. Desde el punto de vista del acreedor prendario, los derechos y obligaciones que le competen causan efectos y estn determinados en cuanto a derechos, por la posesin de la cosa, el derecho de retencin, el derecho preferente y el derecho de obtener el pago de los gastos realizados en la conservacin de la cosa; y en relacin con las obligaciones, los efectos estn dados por los deberes de guardar y conservar la pren55 da, de no usar la cosa que le ha sido entregada como garanta, de recibir los frutos producidos por la prenda y de restituirla una vez cumplida la obligacin principal que le da origen. Con respecto al deudor o al tercero prendante, los derechos que le asisten son todos relacionados con la propiedad de la cosa y su conservacin, ya sea para su venta o para la sustitucin de la prenda por otra, o que pida al Juez el secuestro del bien dado en prenda por el abuso del acreedor. El deudor no tendr obligaciones en el contrato de prenda, por cuanto slo surgen obligaciones para el acreedor y por esa razn es que se califica como un contrato unilateral, aunque posteriormente en el momento de la restitucin, se convierta en sinalagmtico imperfecto, debido a la obligacin que sobreviene para el deudor de pagar los gastos de conservacin de la prenda en que incurri el acreedor, as como los intereses que ha causado el crdito.

En el contexto de lo expresado, se analizarn los efectos de la prenda envueltos en los derechos y deberes del acreedor y deudor o tercero pignorante: 7.1. Derechos del Acreedor Prendario Estos derechos estn representados por la posesin y retencin del bien mueble, as como la preferencia o privilegio en el pago y en la recuperacin de los gastos de conservacin de la cosa que sirve como garanta prendaria, por consecuencia de una obligacin principal contrada por el deudor con su acreedor. 7.1.1. Posesin de los Bienes Dados en Prenda El acreedor prendario tiene un derecho inherente a la garanta prendaria, que se obtenga con la posesin de la 56
prenda, clerecflo este que se estipula al celebrar el contrato. Esa prerrogativa representa para el acreedor la preferencia frente a terceros en la ejecucin de la prenda.

En los artculos 1.873 y L841 del Cdigo Civil, est previsto el derecho del acreedor prendario para poseer la prenda que le fue dada en garanta. El primero de los artculos mencionados indica que el deudor da a su acreedor una cosa mueble en seguridad de su crdito; y el segundo, establece que el privilegio no subsistir sobre la prenda sino cuando se la haya entregado y est en poder del acreedor o de un tercero elegido por las partes. En el primer caso (Art. 1.837) debe agregarse que la cosa dada en prenda ha podido ser de un tercero que se constituye en garante de la obligacin principal y ha entregado un bien de su propiedad al acreedor, quedando claro que no existir el contrato de prenda regular sino con la entrega de la cosa cuya posesin se desplaza del deudor o un tercero al poder del acreedor, quien la poseer hasta tanto se le cumpla con la obligacin y deba restituirla a su propietario o por el contrario que la haga vender judicialmente. La transferencia de la prenda del deudor o tercero dador para el acreedor debe ser incuestionable, cuya efectividad resulte verdadera, sin lugar a disensos de alguna naturaleza y para ello debe hacerse por instrumento con fecha cierta, por lo menos. En el segundo de los casos mencionados (Art. 1.841), el acreedor perder el privilegio que le acuerda la Ley para hacerse pagar con preferencia a otros acreedores, cuando haya la ejecucin de la prenda, en cuanto que al no poseerla, no podr solicitar que se confiera el privilegio, adems de existir una prohibicin expresa del artculo 1.844 eiusdem, acerca de la imposibilidad para el acreedor de disponer libremente del bien que le fue entregado en prenda, estando obligado a

hacerlo vender judicialmente (prohibicin de pacto comisiono). El nico caso de prenda civil en que no se transfieren los bienes muebles a la posesin del acreedor, est determinado para la prenda de somovientes, pactndose que el dueo garante conserve la tenencia de la misma, con las condiciones y limitaciones que se establezcan (Art. 1.842 del Cdigo Civil). En este contexto, tambin deben tomarse en consideracin las prendas que se pactan sin desplazamiento de posesin, de acuerdo a la ley especial sobre la materia. La figura de poseedor del acreedor prendario, viene dada por su condicin de privilegiado respecto de los terceros y del mismo deudor. Si no hubiese el desplazamiento del bien a la posesin del acreedor, no existira el contrato regular de prenda, pues ya el legislador indic que el acreedor prendario perder el privilegio si no est en posesin de la cosa. Es decir, la prenda no produce efectos mientras el acreedor pignoraticio no la tenga en su posesin, de all que sea indispensable el traslado de la cosa para que el deudor o el tercero no puedan cometer actos de disposicin sobre aqulla, como seran las posibles modificaciones o hasta la misma enajenacin. Por otra parte, tambin ser indispensable darle la publicidad requerida en la Ley, mediante la nota de fecha cierta u otra forma de las que se han indicado anteriormente, por cuanto, de lo contrario, los terceros podran accionar contra ese bien sin posibilidad de oposicin por el acreedor pues carecera de privilegio. Cuando las partes escogen un tercero para que tenga la custodia de la prenda, el acto es perfectamente vlido, porque ese tercero tendr la posesin de los bienes en virtud del inters de las partes, quienes no podrn disponer de aqullos mientras dure el contrato; pero tampoco el tercero podr hacerlo, aunque s estar obligado a realizar los gastos de conservacin de la cosa, que luego podr repetirlos del deudor prendario, salvo que haya un acuerdo para que ste realice los gastos de con- servacin, pero aqu habra que establecer un convenio de vigilancia con
el deudor para que observe cules son los modos ms convenientes para el mantenimiento. En estos supuestos, el tercero sera considerado como un depositario de los bienes dados en prenda y tendr las obligaciones inherentes a todo depositario.

Cuando se analice sta prenda en materia mercantil, se observar que la posesin del acreedor se presume cuando los objetos materia de la prenda se hallen a su disposicin en sus almacenes, naves, en los de su comisionista, en la aduana o en otro depsito pblico o privado; o tambin, tratndose de mercancas, cuando el acreedor est en posesin de la carta de porte o conocimiento expedido o endosado a su favor. Si la prenda ofrecida la constituye un crdito, lo que puede suceder segn los artculos 1.846 del Cdigo Civil y 538 del Cdigo de Comercio, no se perfeccionar el contrato hasta tanto el instrumento crediticio no sea entregado al acreedor, pues sta posesin se transferir con la entrega del ttulo de crdito, correspondiendo al acreedor la retencin de los intereses del crdito para ser imputados a la deuda principal, tanto con respecto a su deudor como del tercero cedido que adeuda a aqul. En estos casos de transferencia de ttulos de crdito, debe notificarse al deudor del crdito para cumplir con la publicidad exigida en la Ley, sin que ello signifique que la propiedad del crdito ha pasado al acreedor prendario, pues para ello deber esperar el vencimiento de la obligacin principal, salvo los casos de compensacin tanto de intereses como del capital. Otro asunto sera si la prenda la constituye una acreencia, porque el acreedor prendario tendr derecho a cobrarla judicial o extrajudicialmente, segn lo dispuesto por el artculo 1.847 del Cdigo Civil. Tendr, por consiguiente, un derecho que nace del mismo contrato a cobrar las sumas que se hicieren

exigibles, pero deber rendir cuenta al deudor prendario de las sumas acreditadas a la obligacin principal, segn lo refiere el artculo 538 del Cdigo de Comercio. Sin embargo, esa posesin sobre la cosa no es indispensable para la validez del contrato de prenda, que, como se ha expuesto, se perfecciona con la entrega de la cosa, aunque ese bien pueda ser entregado posteriormente y es all donde habr la perfeccin del contrato, sin que quiera decir que no tiene validez el contrato de prenda celebrado sin la entrega de la cosa pero no ha nacido el mismo y su validez estar supeditada a la posesin efectiva de la cosa. Con este contrato lo que se persigue es que el acreedor tenga un privilegio sobre la prenda dada, que se traduce en el derecho a ser preferido a otros acreedores en la solucin de su crdito. En la hiptesis en que el acreedor prendario perdiera la posesin del bien entregado en prenda, sea voluntariamente o por robo de la cosa o debido a un caso de fuerza mayor, fenece o se extingue el contrato de prenda, en virtud de que es de la esencia de la prenda la posesin de la misma, sin la cual no subsistir. Sin embargo, en el caso de la entrega voluntaria de la prenda dada en garanta, el acreedor podra reservarse el derecho de recuperar esa garanta, lo cual se verificar cuando la vuelva a adquirir. Si el acreedor es despojado de la prenda, podr iniciar una accin interdictal por despojo, accin sta contemplada en el artculo 783 del Cdigo Civil. Aguilar Gorrondona anota que tanto la doctrina como la jurisprudencia acuerdan al acreedor prendario la proteccin interdictal y el derecho a invocar el artculo 794 del Cdigo Civil para rechazar la reivindicacin del verus domirtis mientras subsista la prenda. Explica el autor citado que el acreedor prendario por ser titular del derecho que confiere la prenda, tendr derecho a poseer, pero si adems ejerce de hecho su poder sobre la prenda,

tiene la condicin de poseedor civil, aunque no de la propiedad de la cosa, sino de un derecho real en cosa ajena. El acreedor prendario en su condicin de detentador de la cosa en nombre del constituyente y con una posesin limitada al derecho que le corresponde, podr intentar interdictos e invocar el artculo 794 del Cdigo Civil para defender la cosa dada en prenda, sin que pueda adquirir por usucapin la propiedad de la cosa, la cual solo podra cumplirse a favor del constituyente.25
En otras legislaciones se concede al acreedor prendario de manera expresa, La facultad de intentar La accin reivindicatoria para recuperar el bien objeto de la prenda de manos del tercero que la posee por un acto entre vivos. En el sistema legal venezolano no est contemplada esa posibilidad de manera expresa, pues el codificador slo permite la reivindicacin a quien es propietario del bien mueble o inmueble, pero no a quien detente la cosa como poseedor. En esta hiptesis el acreedor prendario estara cohibido de intentar esa accin, correspondiendo a su deudor, en su calidad de propietario, hacer uso de esa accin y al acreedor prendario, la accin

posesoria del artculo 783 del Cdigo Civil (interdicto de despojo). Pero la opinin de la mayora.. de los autores patrios es que el acreedor, como poseedor de un derecho real, tiene tambin la facultad de reivindicar la cosa pignorada si se le ha escapado de su posesin, porque ese derecho le es inherente al titular del derecho real de prenda. Esta accin reivindicatoria slo proceder contra los terceros, en cuanto que no podr el acreedor pignoraticio intentar la reivindicacin contra el deudor frente a quien es slo un detentador.26

En nuestro criterio, la transmisin de la cosa a manos del acreedor con ocasin de la garanta prendaria, le da derecho a perseguirla en manos de quien se encuentre cuando haya perdido la posesin, incluyendo al deudor contra quien puede ir el acreedor en reivindicacin de su garanta. Vencido el lapso para intentar el interdicto de despojo (un ao), como accin idnea acordada por la ley para el poseedor de la cosa dada en prenda, podr el acreedor prendario intentar la accin reivindicatoria contra el despojador de la cosa prendada de la cual ha sido privado contra su voluntad. De modo que la opinin acerca de que el acreedor no podr reivindicar del deudor la prenda dada como garanta del cumplimiento de la obligacin principal, es muy restringida. El acreedor podr escoger entre una u otra accin, de acuerdo con su inters. Otros autores consideran que el acreedor despojado contra su voluntad de la posesin de la cosa que tena en prenda, adems de reivindicarla tendr la opcin de ejercitar la accin de resarcimiento contra el culpable para reconstituir la garanta de su crdito. Podr, en consecuencia, ejercitar las acciones para reivindicar la cosa que le fue sustrada o que se le perdi y ejercitar las acciones de reintegracin contra quien lo despoj de su posesin, as como tambin la accin de resarcimiento contra el custodio culpable de su prdida y sobre las sumas recaudadas por el ejercicio de estas acciones, tendr el mismo derecho de privilegio que le competa sobre la cosa. El propietario de ese bien dado en prenda no podr ejercitar las acciones mencionadas, porque despojara al acreedor prendario del derecho de prelacin que le concede el privilegio, enriqueciendo indebidamente a sus acreedores quirografarios en perjuicio del acreedor que cuenta con el privilegio conferido por la prenda.27 No obs 27 tampoco el deudor o tercero prendante podr verse privado de intentar las acciones necesarias para mantener la propiedad del bien; de manera que si no acciona el acreedor prendarlo, el deudor o tercero podrn hacerlo en su propio beneficio. Debe agregarse que si el acreedor ha perdido la posesin de la cosa estar obligado a ejercer la accin posesoria, pero no la accin de reivindicacin del bien, pues este derecho, en principio, corresponde al propietario, aunque si decide ejercer esa accin, lo har en uso de una accin ajena que se abroga como si fuera de l, por una derivacin del derecho que le confiere la garanta prendaria, pero entendindose que est sustituyendo al titular del derecho. Algunos autores (Messineo entre otros, citando a Gorla y Rubino), explican que siendo la accin de reivindicacin una accin en tutela exclusiva de la propiedad, el acreedor pignoraticio, que no es propietario y a quien se concede el derecho de ejercer una defensa petitoria, propia de los titulares de derechos, hace uso en nomine proprio de una accin ajena, o sea que usa de ella iure alieno: segn la nocin de sustitucin procesal establecida en el Cdigo de Procedimiento Civil italiano; no se puede explicar esta situacin diciendo que se trata de una autorizacin ex lege para el ejercicio de derechos ajenos.28

7.1.2. Retencin Estrechamente ligado al derecho de poseer la prenda est el derecho que tiene el acreedor para retenerla, lo cual le permite hacer oposicin hasta la satisfaccin de su crdito, contra las pretensiones, as de los terceros para hacerse pagar con ella, como frente al deudor prendario que trate de
recuperarla. El derecho de retencin est implcito en el privilegio que confiere la prenda, pues acarrea la preferencia que tiene el acreedor prendarlo sobre otros acreedores en la reclamacin de su crdito. El acreedor mantendr el bien mueble dado en prenda bajo su custodia, salvo el caso de designacin de un tercero para conservarla, segn lo dispone el artculo 1.841 del Cdigo Civil. Tanto este artculo como las disposiciones contenidas en los artculos 1.837, 1.849, 1.850 y 1.852, llevan sobreentendido el derecho de retencin que tiene el acreedor prendario sobre la prenda que le ha sido entregada a l o a un tercero, hasta que deba restituirse por haber ocurrido alguno de los medios de extincin de la prenda. Segn el artculo 1.837, el objeto del contrato es la entrega al acreedor de una cosa mueble para garantizar el crdito. De all se infiere que el acreedor pignoraticio conservar la cosa hasta tanto se le pague el crdito, momento en que deber restituirla. Ha sido anotado por algunos autores, que ese derecho de retencin se deriva de la celebracin del contrato y por ser un derecho entre las partes, procede incluso cuando no se ha redactado el escrito previsto en el artculo 1.839 del Cdigo Civil, haciendo la salvedad que ese contrato servir al acreedor prendarlo para oponerlo a los dems acreedores, manteniendo su privilegio. La retencin es la consecuencia normal del contrato de prenda.29 Para que haya la retencin el acreedor debe recibir la prenda, condicin que es inherente a esta garanta real. Significa esto que mientras la cosa permanezca en manos del deudor o del tercero que dar la prenda, no nacern los derechos y obligaciones para el acreedor prendado y tampoco podr el deudor exigir la restitucin. Simplemente las partes intervinientes en el contrato, contraeran obligaciones sin garanta para el acreedor, por cuanto es privativo del contrato de prenda que la posesin le sea trasladada al acreedor de manera efectiva, para que pueda configurarse la debida retencin a que tiene derecho el acreedor. El legislador lo plantea en el artculo 1.852 del Cdigo Civil cuando expresa que el deudor no podr exigir la restitucin de la prenda sino despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses y los gastos. Se deriva de esta norma, como se ha repetido en varias oportunidades, la necesidad existente en el contrato de prenda de la entrega del bien mueble al acreedor, quien la retendr hasta el vencimiento de la obligacin principal, sea porque deba restituirla al deudor que cumpli, o porque la haga vender judicialmente, a travs del procedimiento establecido para la ejecucin de prenda. Si el deudor o en su caso el tercero, no hace entrega de la prenda al acreedor y en el documento se declarara que cualquiera de aqullos siguen detentando por cuenta del acreedor el bien mueble sealado como garanta prendaria, no se conformara la garanta real, ya que la cosa quedara a disposicin del propietario, quien podra nuevamente darla en prenda a otro acreedor en fraude de los derechos del primer acreedor, o simple- mente la prenda no tendra validez frente a terceros, pues el objetivo de esta garanta real es que la prenda pueda ser enajenable para hacerla vender judicialmente, pero al mismo tiempo quedar fuera del comercio por acuerdo de las partes. Es la razn que obliga al deudor a desposeerse de la prenda, sin que pueda tenerla bajo su custodia por cuenta del

acreedor, porque estara dndose al deudor o al tercero, la posibilidad de disponer de ese bien que garantiza la obligacin principal. Distinto sera si el acreedor estuviera detentando el bien objeto de la prenda antes de constituirse sta, pues en tal caso no sera necesaria la entrega o desplaamiento del bien mueble del deudor o tercero a la posesin del acreedor. En este contrato, el acreedor prendario puede oponer a los terceros el derecho de retencin ante cualquier accin. inclusive cuando pretendan reivindicar el bien mueble objeto de la prenda o frente a aquellos que traten de embargarlo. No es que la Ley lo impida, pero previamente tendrn que pagar al acreedor el monto de la deuda para luego embargar y llevar a remate el bien sujeto a prenda. Se entiende esta posicin, por cuanto el deudor podra acordar con otros acreedores el rescate del bien dado en prenda, mediante un embargo o una transaccin. Es por ello que el privilegio tiene su razn de ser en la prenda y es tanto que si el acreedor ha procedido de buena fe, aun cuando el deudor o el tercero debieran parte de la cosa dada en prenda, el acreedor prendario podr hacer valer el derecho de retencin frente al vendedor del bien mueble que fue objeto de la prenda, pues puede alegar el desconocimiento sobre la solvencia del deudor en cuanto a ese bien que acept como garanta prendara. El contrato de prenda crea a favor del acreedor un derecho real de naturaleza particular. cuya extensin queda fijada por la finalidad de la institucin. El acreedor retiene la cosa ajena, como un simple detentador que no tiene el animus clomini y en consecuencia no la utffizar en su provecho, como lo hara un propietario, sino que al retenerla podra impedir su ocultacin hasta que logre el pago con el cumplimiento del deudor o mediante la venta en subasta pblica y con ello se asegura el cobro preferencial sobre el precio 30 Al conceder la Ley el privilegio al acreedor que obtenga una garanta prendaria, para que sea preferido a otros acreedores, le est permitiendo conservar la prenda hasta tanto se extinga ese derecho, bien sea con el pago del crdito o con la venta efectuada a travs del juez competente o por cualquier otro medio de extincin de la prenda. Es tan am- pilo este derecho de retencin, como se analiz en el punto anterior (derecho a poseer), que si el acreedor es despojado de la prenda, tiene las acciones posesorias e inclusive la accin reivindicatoria y de resarcimiento por los daos sufridos contra quien cometi el acto y volver a obtener la garanta del crdito.

7.1.3 Preferencia Viene dado por el privilegio que acuerda el artculol.871 dei Cdigo Civil sobre las cosas dadas en prenda como un privilegio especial sobre los bienes muebles, en los cuales la prenda privar sobre los otros privilegios generales, salvo en el caso de los gastos de justicia hechos en actos de conservacin en inters comn de los acreedores. Este privilegio es el derecho que tiene el acreedor prendano sobre aquellos bienes que constituyen la prenda entregada como garanta de una obligacin principal. Se crea una ventaja para el acreedor prendario, el cual ser preferido a otros acreedores en el cobro de su acreencia, sustentada en el derecho real de prenda. Esta prerrogativa del acreedor prendario, ser aplicada cuando haya necesidad de vender el bien mueble dado en prenda a travs de una subastajudicial, la cual, una vez efectuada, permitir al acreedor obtener del precio de la venta, el pago de su crdito con la adicin de los intereses y los gastos que haya realizado en la conservacin de la cosa. El remanente ser distribuido entre los dems acreedores que tambin pretendan hacerse pagar con la prenda vendida; pero si
no los hubiere, se en tregar ese sobrante de dinero al deudor prendario. En clara alusin a este derecho de preferencia, el legislador estableci el derecho del acreedor prendario para hacerse pagar con privilegio sobre la cosa obligada (Art. 1.838 del Cdigo Civil), y tambin define el privilegio como el derecho que concede la Ley a un acreedor para que se le

pague con preferencia a otros acreedores en consideracin de la causa del crdito (Art. 1.866 eiusdem). Sin embargo, para que este derecho preferente exista en atencin al privilegio, deben cumplirse las exigencias del artculo 1.839 eiusdem, el cual establece que no ser procedente el privilegio sino cuando haya instrumento de fecha cierta o de otra manera pblico (aunque la norma slo exige la fecha cierta) que contenga la declaracin de la cantidad debida, as como la individualizacin de la especie, la naturaleza de las cosas dadas en prenda, o una nota de su calidad, peso o medida, aunque sera recomendable que se agreguen el clculo de las cantidades que cubre la prenda, como gastos de conservacin e intereses silos hubiere, que tambin son cantidades privilegiadas y, por ende, existir el derecho de preferencia sobre ellas. Esto se explica, por cuanto solamente tendr validez frente a otros acreedores cuando la prenda es constituida por escrito, pues de lo contrario no surtir el efecto preferente que le da la Ley, ya que la eficacia de la oposicin del privilegio depender de la prueba de la constitucin de la prenda para garantizar la obligacin principal. En los artculos siguientes del Cdigo Civil, se exigen otros requisitos adicionales. As en el artculo 1.840 se establece que el privilegio no tendr efectos sobre los crditos sino cuando la prenda resulte de un instrumento de fecha cierta y se le haya notificado al deudor del crdito dado en prenda. La notilicacin no ser necesaria respecto de los documentos a la orden o al portador. El referido artculo est estrechamente relacionado con los artculos 536 y 538 del Cdigo de Comercio, refirindose el primero a la prenda sobre efectos a la orden y el segundo a la preferencia en el pago de los gastos que la prenda causare, los cuales deben reembolsarse con preferencia, pero siempre rindiendo cuenta de ellos. Igualmente explica este dispositivo legal que el acreedor deber ejecutar todos los actos necesarios para la conservacin de la cosa dada en prenda. Si fuere sobre letras de cambio, pagar u otro efecto de comercio, el acreedor tiene los deberes y derechos del portador, como se ver en el anlisis de la prenda mercantil (mfra N 14) No obstante, para que el privilegio subsista sobre la prenda, sta debe ser entregada al acreedor quien podr tenerla en su poder o en manos de un tercero si as lo acuerdan las partes, segn lo dispone el artculo 1.841 del Cdigo Civil. En sentencia del 05-05-89, la otrora Corte Suprema de Justicia decidi que respecto al contrato de prenda, el constituyente debe ser, necesariamente, propietario de la cosa sobre la cual confiere al acreedor el derecho de hacerse pagar con privilegio. Para la subsistencia de tal privilegio sobre la prenda, la ley exige que se haya entregado y est en podei. del acreedor o de un tercero escogido por las partes.3 Por otra parte, debe sealarse el caso en que varios acreedores tengan prenda sobre la misma cosa, la cual ha sido entregada a un tercero para su custodia. En este supuesto, la preferencia debera considerarse de acuerdo a las fechas de constitucin de la prenda, estimndose que el crdito del primer acreedor sera satisfecho totalmente y los dems acreedores deberan cobrar en el mismo sentido de prelacin por la fecha de constitucin de la prenda, salvo que la hubieren constituido simultneamente, caso en el cual concurriran con la misma preferencia, realizndose un prorrateo del crdito que concedieron cada uno de ellos, es decir, se determinaran los pagos proporcionalmente en cuanto al monto de cada crdito. Pero el codificador civil plante en el articulo 1.868 que estos crditos privilegiados de un mismo grado concurrirn entre s en proporcin de su monto y es sabido que en la prenda no se establecen gradaciones, a diferencia de la hipoteca; ni tampoco hay un orden de privilegios, por cuanto de manera general el legislador estableci que cuando dos o ms privilegios concurran sobre un mismo objeto, la preferencia se ejercer en el mismo orden en que estaran colocados en el artculo 1.871, sin distinguir cuando haya dos o ms crditos privilegiados sobre

bienes muebles que sean de la misma naturaleza. En el caso de conflicto entre el acreedor pignoraticio y otro acreedor privilegiado dice Vivante habr que distinguir si este privilegio es sobre la generalidad de los bienes muebles o si el privilegio es especial sobre muebles que constituyen el objeto de la prenda. Cuando se trate del privilegio del acreedor pignoraticio, prevalecer sobre todos los dems, menos el correspondiente a gastos de justicia (En Venezuela debe tomarse en cuenta lo expuesto por el artculo 158 de la Ley Orgnica del Trabajo). En la segunda hiptesis habr que distinguir si las cosas se encuentran materialmente en poder del acreedor pignoraticio o en poder de un tercero que las detente por cuenta de aqul. Si se trata del primer caso, los acreedores privilegiados pierden su privilegio cuando las cosas salen de su poder o de las de su deudor, aunque podra alegar (el acreedor pignoraticio) la posesin de buena fe. En el segundo caso, el tercero detentador tendr un derecho prevalente sobre el acreedor prendario, ya que ste no
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tiene la libre disponibilidad de las cosas sin liberarlas antes del vinculo real que las afecta.32 El acreedor prendario perder el beneficio de preferencia en varios casos: Cuando acepta que el deudor retire la prenda, bien sea porque la entregue de manera voluntaria renunciando a la garanta que Implica la prenda, o porque una sentencia as lo haya determinado; en estos casos no podr prevalerse para el pago de su crdito, del privilegio que le acord el contrato de prenda. Estas previsiones estn comprendidas en los artculos 1.841 y 1.312 del Cdigo Civil, que exponen la obligatoriedad para el acreedor prendario, como custudiador de la cosa, que la tenga en su poder para que subsista el privilegio. Tambin perder la preferencia el acreedor prendario, cuando ocurra la prdida de la cosa y en este supuesto habra que distinguir dos situaciones: Si se pierde por causa del acreedor, deber responder de ello y no tendr derecho preferente; pero si la prdida es por caso fortuito, la preferencia permanece vigente, hacindola valer ante otros acreedores. Otro asunto seria si el acreedor abusa de la prenda, mediante el indebido tratamiento que haga de la misma; el deudor en tal situacin, podr pedir ante el tribunal competente que se prive al acreedor de la custodia de la cosa dada en prenda y se d a un depositario, pero en este caso subsistir la preferencia. 7.1.4. Derecho de Hacerse Pagar los Gastos de Conservacin Como se ha sealado anteriormente, el acreedor pignoraticio deber conservar la cosa dada en prenda como si se tratara de un buen padre de familia, para utilizar los
trminos de la Ley. En este sentido, el acreedor deber realizar los gastos necesarios, convenientes y tiles para mantener el bien dado en prenda en condiciones de factibilidad comercial, es decir, que no pierda su valor con el tiempo y para ello deber realizar los desembolsos que requiera el bien en su conservacin, aun cuando resultaren dispendiosos. Pero estas impensas o gastos a la conservacin de ese bien recibido en garanta, tendrn que ser reembolsados por el deudor, inclusive en el caso de la garanta prendara dada por un tercero, salvo que haya impensas o gastos que coadyuven a darle un mayor valor a la cosa, supuesto en el cual el deudor y el tercero podrn acordar el pago. En este orden de ideas, segn observa la doctrina, el contrato unilateral de prenda se califica dentro de los contratos sinalagmticos imperfectos, por cuanto el acreedor tendr una accin de repeticin contra el deudor, por los gastos de conservacin de la cosa si el deudor no los pagara voluntariamente Dentro de esos gastos que realiza el acreedor en la conservacin de la prenda, se distinguen varios tipos: En primer lugar estn aquellos que son necesarios propiamente dichos para conservar o hacerle mantenimiento a la cosa dada en prenda en condiciones normales y sin excesos, los cuales deben ser ntegramente reembolsados por el deudor, como por ejemplo si la prenda es un vehculo que requiere el uso de combustible. Luego estn los gastos tiles que han dado un valor agregado a la prenda, como por ejemplo la modernizacin del objeto dado en prenda, y estas erogaciones deben reembolsarse hasta el lmite del valor que haya resultado del aumento; pero para su reintegro, deben ser hechos con la autorizacin expresa del deudor, porque escapan de

trminos de la Ley. En este sentido, el acreedor deber realizar los gastos necesarios, convenientes y tiles para mantener el bien dado en prenda en condiciones de factibilidad comercial, es decir, que no pierda su valor con el tiempo y para ello deber realizar los desembolsos que requiera el bien en su conservacin, aun cuando resultaren dispendiosos. Pero estas impensas o gastos a la conservacin de ese bien recibido en garanta, tendrn que ser reembolsados por el deudor, inclusive en el caso de la garanta prendara dada por un tercero, salvo que haya impensas o gastos que coadyuven a darle un mayor valor a la cosa, supuesto en el cual el deudor y el tercero podrn acordar el pago. En este orden de ideas, segn observa la doctrina, el contrato unilateral de prenda se califica dentro de los contratos sinalagmticos imperfectos, por cuanto el acreedor tendr una accin de repeticin contra el deudor, por los gastos de conservacin de la cosa si el deudor no los pagara voluntariamente Dentro de esos gastos que realiza el acreedor en la conservacin de la prenda, se distinguen varios tipos: En primer lugar estn aquellos que son necesarios propiamente dichos para conservar o hacerle mantenimiento a la cosa dada en prenda en condiciones normales y sin excesos, los cuales deben ser ntegramente reembolsados por el deudor, como por ejemplo si la prenda es un vehculo que requiere el uso de combustible. Luego estn los gastos tiles que han dado un valor agregado a la prenda, como por ejemplo la modernizacin del objeto dado en prenda, y estas erogaciones deben reembolsarse hasta el lmite del valor que haya resultado del aumento; pero para su reintegro, deben ser hechos con la autorizacin expresa del deudor, porque escapan de

los gastos necesarios a la conservacin de la prenda; aunque hay quienes dudan acerca de la obtencin de esa autorizacin porque sostienen que el acreedor debe mantener su garanta en condiciones ptimas para el comercio y no sera indispensable la autorizacin cuando el bien mueble que garantiza la obligacin principal pierde su valor en relacin con la garanta originada; sin embargo, si es una erogacin sustancial que pudiera no permitir al deudor la recuperacin de la cosa, ser necesario contar con su anuencia para efectuar las mejoras en la prenda. Por ltimo, estn los gastos de mantenimiento dirigidos a preservar la cosa, en el sentido de no permitir su deterioro y mantenerla en condiciones operativas, como por ejemplo los repuestos de una maquinada dada en prenda con algn defecto arreglable, pues de no hacerlo se deteriorada por la corrosin o algn otro fenmeno ambiental; gastos que deben reembolsarse totalmente, siempre que no hayan sido excesivos para que el deudor est en capacidad de lograr la restitucin del objeto dado en prenda. Empero, estos gastos que constituyen insumos de mantenimiento deben ser autorizados por el prendante, quien, visto el posible deterioro o prdida de vigencia, correr el riesgo de su arreglo con el consabido pago posterior al acreedor, so pena de la prdida de la cosa. Hay quienes sealan que en estos casos, el deudor no estar obliw gado a reembolso alguno al acreedor; pero ste podr alegar la conveniencia del gasto fundamentado en el deterioro que se producira de no hacerlo, es decir, podr alegar que es un gasto de los considerados necesarios para la conservacin de la cosa. En efecto, no podr el acreedor solicitar el pago de gastos que excedan en la conservacin de la cosa, ya que el deudor podra oponerse a su pago alegando que los gastos realizados no eran imprescindibles, pues el bien dado en prenda poda mantenerse con lo esencial. El acreedor, para hacer este tipo de gastos que no se consideren necesarios en

la conservacin de la cosa, debe exigir al deudor o tercero propietario del bien dado en prenda una autorizacin que le libere de la oposicin del deudor a pagar esos gastos cuando restituya la prenda que entreg como garanta por la obligacin contrada. No obstante el reembolso de los gastos por el deudor al acreedor, ste podr exigir el pago de ciertos costos adicionales cuando la prenda le haya ocasionado prdidas en su patrimonio, como en los casos de devaluaciones de la moneda por ejemplo, en que podr exigir la indexacln o los daos y perjuicios que se hayan generado por la obligacin principal, cuya garanta ha sido la prenda que detenta o posee en nombre del pignorante, salvo cuando el bien entregado en garanta est compuesto por dinero o cosas fungibles. Si se trata de dinero, devolver la misma cantidad prendada o una mayor si as se convino en el contrato; en cambio, cuando se trate de cosas fungibles

como granos o mercancas perecederas, deber entregar la misma cantidad, peso o medida de las recibidas. Por otra parte, el acreedor pignoraticio tendr derecho a retener la prenda hasta tanto le sean pagados o reembolsados los gastos realizados en la conservacin de la cosa, adems del pago total de la deuda y sus intereses, ya que la prenda es la garanta para la total cancelacin de todas las deudas que se deriven de ella, sin que pueda el deudor alegar el pago parcial debido al principio de la Indivisibilidad de la prenda. 7.2. Obligaciones del Acreedor Prendario Los deberes del acreedor con relacin a la prenda ordinaria, estn implcitos en el articulado del Cdigo Civil referido a la prenda: Obligaciones de guardar y conservar la