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O ensino do direito comparado no Brasil contemporneo*

Ana Lucia de Lyra Tavares**

1. Observaes preliminares Dentre os textos que versam sobre o ensino e o estudo do direito comparado no Brasil, mencionaremos apenas trs deles, pela relevncia dos dados que difundiram e pela experincia, nesse campo, de seus autores: l) A Cincia do Direito Comparado no Brasil, do Professor Caio Mario da Silva Pereira1, O estudo e o ensino do direito comparado no Brasil: sculos XIX e XX, do Professor Haroldo Vallado2 e Le Droit Compar au Brsil, do Professor Arnoldo Wald3. Este ltimo estudo o mais recente e d conta, entre outros aspectos, do papel dos escritrios de advocacia ante as novas realidades regionais e internacionais. Por outro lado, permitimo-nos aludir ao levantamento que, sobre o tema, tivemos ocasio de apresentar no Congresso organizado pelo Instituto de Direito Comparado Luso-Brasileiro, sob a direo do Professor Francisco Amaral, em comemorao dos 500 anos do Brasil4.
* Texto revisto e atualizado a partir do relatrio ao XVI Congresso da Acadmie Internationale de Droit Compar, realizado em Brisbane, de 14 a 20 de julho de 2002. **Professora de Direito Comparado e de Direito Constitucional Comparado dos Programas de Graduao e de Ps-Graduao do Departamento de Direito da PUC-Rio. E-mail: altavar@ jur.puc-rio.br. 1 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito Comparado e seu estudo. Revista da Faculdade de Direito de Minas Gerais, 1955. 2 VALLADO, Haroldo. Ltude et lenseignement du droit compar au Brsil : XIX et XX sicles, in : Livre du Centenaire de la Socit de Lgislation Compare, Paris : LGDJ, 1971, vol. II, p.309 e segs. 3 WALD, Arnoldo. Le Droit Compar au Brsil. Revue Internationale de Droit Compar, Paris, n.4, 1999, pp.805-839. 4 LYRA TAVARES, Ana Lucia de . A crescente importncia do Direito Comparado. Revista Brasileira de Direito Comparado, Rio de Janeiro, Ed. Instituto de Direito Comparado LusoBrasileiro, 2001, pp.155-188.
Direito, Estado e Sociedade - v.9 - n.29 - p 69 a 86 - jul/dez 2006

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Nos trs textos precitados, seus autores sublinham a atrao que o direito estrangeiro sempre exerceu sobre os meios acadmicos brasileiros. Com efeito, no Brasil, desde 1827, quando da criao dos Cursos Jurdicos, no Recife e em So Paulo, foi previsto o ensino do direito das naes civilizadas 5. Desde 1891, na Faculdade do Recife, havia uma cadeira de Legislao Comparada, ministrada por Clvis Bevilqua, o autor do nosso Cdigo Civil de 1917. No que se refere aos dados mais antigos que traduzem o inequvoco e permanente interesse dos juristas brasileiros pelo direito comparado, remetemos os leitores para os estudos supracitados, visto que estamos conferindo prioridade, no presente texto, ao quadro atual do ensino do direito comparado. Deve-se, todavia, enfatizar, que esse interesse incidia, at recentemente, sobre o estudo e o ensino do direito estrangeiro, sendo raros os trabalhos de efetiva comparao entre os direitos, com identificao de semelhanas e diversidades a partir de varives previamente escolhidas. Em suma, era incomum o desenvolvimento de verdadeiras pesquisas de natureza juscomparativa. Tratava-se ento, como ainda ocorre, de justaporem-se dispositivos do direito nacional e do direito estrangeiro, fazendo-se referncias ocasionais a algumas diferenas. De qualquer modo, seja no sentido de direito estrangeiro, seja no de direito verdadeiramente comparado, esse interesse remonta aos primeiros tempos do Brasil independente e, ao longo de sua histria, tomou vulto. Conhece, em nossos dias, um desenvolvimento acentuado em vista das tendncias do mundo que propiciam a aproximao maior das culturas jurdicas, como destacaremos abaixo. Pautando-nos pela orientao traada pelo Professor Gabriel Moens, Professor da Universidade de Queensland e Relator Geral da Seo I.C. do XVI Congresso da Academia Internacional de Direito Comparado, realizado em Brisbane (Austrlia), procuraremos dar conta do estado atual do ensino e do estudo do direito comparado no Brasil, bem como externar algumas reflexes pessoais sobre o magistrio da cadeira, a que nos dedicamos, sem interrupo, desde 1976. 2. Particularidades do ensino do direito comparado no Brasil de hoje Agrupamos sob esse ttulo, dados relativos ao contedo do ensino do direito comparado e enfoques adotados pelos professores, sua situ5

VALLADO, Haroldo. op.cit., p.312.

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ao relativamente a outras disciplinas jurdicas, questes atinentes aos mtodos didticos e s tcnicas de avaliao. Registramos aqui informaes que pudemos coligir em razo de nossos conhecimentos pessoais com profissionais da rea, ou via internet, visto que por ora no h, em nosso pas, um centro de direito comparado que rena, em nvel nacional, dados sobre a matria. Pedimos, pois, ao leitor que nos releve as omisses involuntrias. At o incio dos anos 80, existia o Comit Nacional de Direito Comparado, criado em 1946, vinculado Association Internationale des Sciences Juridiques. Os relatrios brasileiros para os Congressos Internacionais da rea eram, ento, coordenados por esse Comit, sob a presidncia do saudoso Professor Haroldo Vallado. Atualmente, o Professor Arnoldo Wald tem retomado, em nvel nacional, as atividades que envolvem o direito comparado, por meio do Instituto Brasileiro de Direito Comparado, por ele presidido. Deve-se atuao do Professor Wald e da Professora Camille Jauffret-Spinosi a publicao comemorativa, no ano que a Frana dedicou ao Brasil (2005), da importante obra Le Droit Brsilien: Hier, Aujourdhui et Demain 6. 2.1 De que ensino se trata? Examinaremos esta questo sob o duplo enfoque do contedo da disciplina e de sua crescente importncia no Brasil. 2.1.1 Quanto ao contedo da disciplina 2.1.1.1 Por ramos do direito Sob o ttulo de direito comparado, ensinado de forma especializada (direito civil comparado, direito penal comparado, etc.) so oferecidos cursos, notadamente em nveis de mestrado e de doutorado, durante os quais, informaes relativas ao direito estrangeiro so transmitidas aos estudantes, deixando-se para o final consideraes de natureza propriamente comparativa. Trata-se, assim, de dar conta, em distintos ramos do direito, do estado do direito estrangeiro. Na Universidade de So Paulo (USP), h bastante tempo o direito comparado ministrado, em nvel de doutorado, no quadro de disci-

V. WALD, Arnoldo e JAUFFRET-SPINOSI, Camille. Le droit brsilien hier, aujourdhui et demain. 1a.ed. Paris: Socit de Lgislation Compare, 2005. Dado o interesse que essa obra pode suscitar, permitimo-nos indicar o e-mail da Socit, responsvel pela edio: slc@ legiscompare.com
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plinas jurdicas, tais como o direito tributrio comparado7, o direito administrativo comparado8, o direito constitucional comparado, etc. Na Universidade Federal do Rio Grande do Sul, em Porto Alegre, nos anos 80, o Professor Clvis Couto e Silva, organizou, com a Socit de Lgislation Compare, as Jornadas Latino-Americanas de Direito Comparado. Em 1987, ele implantou, em nvel de mestrado, a cadeira de direito comparado, concentrada no direito privado. Com o falecimento do renomado civilista, a Professora Vra Maria Jacob de Fradera deu prosseguimento a esse magistrio e, a partir de 2000, a cadeira foi tambm introduzida na graduao. Ainda no Rio Grande do Sul, citem-se, na Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS), o Professor Sergio Jos Porto, que adota um enfoque comparativo no ensino da Introduo Cincia do Direito, ele que foi o tradutor, para o portugus, da obra de Marc Ancel, Lutilit et mthodes du droit compar 9, e tambm o Professor Ritter dos Reis, doutor em direito comparado pela Universidade de Strasbourg, que introduziu a cadeira, em nvel de graduao, na Faculdade particular da qual diretor. Na Universidade Federal de Santa Catarina, em Florianpolis, temos a informao de que h cerca de dez anos, ministra-se a cadeira de Direito Constitucional Comparado. Na Universidade de Minas Gerais, o ensino de direito comparado, centrado no direito civil, esteve, durante muito tempo, associado ao nome do ilustre Professor Caio Mario da Silva Pereira, membro da Acadmie Internationale de Droit Compar, e, sem dvida, um dos primeiros, no Brasil, a adotar, em seu magistrio e na sua obra, a perspectiva da comparao em sentido amplo, envolvendo os principais sistemas de direito. Nessa mesma Universidade, o ensino do Direito Constitucional Comparado est vinculado aos nomes dos Professores Raul Machado Horta e Jos Alfredo de Oliveira Baracho. Este ltimo foi, igualmente, o responsvel pela criao da Revista de Direito Comparado, editada pela mesma Universidade.
Nesta disciplina avulta o nome do Professor Ruy Barbosa Nogueira, autor de Direito Tributrio Comparado, So Paulo: Edies Saraiva, 1971. 8 Esta matria est associada ao nome do Professor Jos Cretella Jnior, com sua obra Direito Administrativo Comparado, So Paulo: Edies Bushastky, 1972. 9 Publicada por Sergio Fabris Ed., em 1980. O Professor Sergio Porto autor do estudo Consideraes sobre a estrutura do direito nos sistemas jurdicos comparado, in: Estudos Jurdicos, Ed. Escola de Direito da Universidade do Vale do Rio dos Sinos, Vol.V, n.12, 1975, p.22 e segs.
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Na Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ), o enfoque comparativo foi adotado no curso de Direito Civil pelo Professor Francisco Amaral, que, em 1994, organizou um Curso de Direito Civil, Romano e Comparado, do qual participaram juristas portugueses e brasileiros. O Professor Francisco Amaral criou, tambm, h 25 anos o Instituto de Direito Comparado Luso-Brasileiro, que promove reunies internacionais anuais sobre o direito comparado, cujos anais so publicados na Revista Brasileira de Direito Comparado. Na Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ), o direito civil comparado vem sendo ministrado, desde a implantao do doutorado, h dez anos, em carter obrigatrio. A cadeira, atualmente regida pela Professora Maria Celina Bodin de Moraes, tambm foi ministrada pelos Professores Jacob Dolinger e Marilda Rosado. Constam da grade curricular da ps-graduao as disciplinas Seminrios de Direito Comparado, Sistemas Jurdicos-Polticos Comparados10. Na Universidade de Braslia, oferecida no mbito do Instituto de Relaes Internacionais (IREL) a disciplina Sistemas de Direito Contemporneos, em nvel de graduao.A UnB conta, tambm, com um Centro de Estudos de Direito Romano e Sistemas Jurdicos, dirigido pelo Professor Ronaldo Rebello de Britto Poletti e de um importante peridico, Notcia do Direito Brasileiro, em que so divulgados, alm de outros, trabalhos em que ambos os assuntos so focalizados. Na Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro, o direito comparado, em sua conotao mais ampla de comparao entre os sistemas de direito contemporneo, vem sendo ensinado desde 1976, em nvel de graduao, como disciplina eletiva.No currculo a ser proximamente implantado, ela ter carter obrigatrio. O direito constitucional comparado passou a ser ministrado no Mestrado a partir de 1982, abrangendo, posteriormente, o Doutorado. O programa dessa cadeira compreende no apenas o exame comparativo de estruturas constitucionais contemporneas, mas tambm o estudo de casos de recepes de direito ou, como querem alguns, de circulao de modelos jurdicos. Sob o prisma do direito privado, o estudo dos casos de circulao jurdica igualmente empreendido pela Professora Vra Maria Jacob de Fradera, na Universidade Federal do Rio Grande do Sul, no curso de direito comparado supracitado.
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Cf. http://www2.uerj.br/~direito/posgraduacao/gc_ementas.html Acesso em 09.01.2007. 73

Na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Pernambuco, no Recife, o Professor Ivo Dantas, ensina, desde 1990, em nvel de mestrado, o Direito Constitucional Comparado, tendo publicado importante obra que leva este ttulo e cujo sucesso atestado pela rapidez de sua reedio11. O Professor Ivo Dantas organizou, em agosto de 2000, o primeiro Congresso Brasileiro de Direito Constitucional Comparado, criando, na ocasio, naquela Universidade, o Instituto Pernambucano de Direito Comparado. Ele ministra esta disciplina igualmente no CEUMA (Curso de Mestrado no Maranho), na Universidade Catlica de Salvador e na Universidade do Par. 2.1.1.2 Ensino do Direito Comparado em acepo ampla O ensino do direito comparado tendo como objeto o exame comparativo dos grandes sistemas jurdicos contemporneos, abrangendo tanto o direito privado quanto o direito pblico, em nvel de graduao, raro em nosso pas. De acordo com as informaes de que dispomos e escusando-nos pelas eventuais omisses, em termos contemporneos, um dos poucos exemplos desse ensino constitudo pelo que vem sendo dado, desde 1976, na PUC-Rio. Ele foi implantado por sugesto do Professor Adriano Moreira, antigo Ministro das Provncias de Ultramar de Portugal, por ocasio de seu perodo como professor nessa Universidade.O outro exemplo o da UnB acima referido. De nossa parte, consideramos que seria desejvel que os cursos de direito comparado sob esta acepo ampla fossem mais freqentemente implementados no Brasil. O ensino por ramo do direito extremamente importante, mas o direito comparado em geral que melhor permite de alcanarem-se os objetivos de aprofundamento dos conhecimentos dos sistemas jurdicos estrangeiros, de aprimoramento do direito nacional e de aproximao dos povos pelo respeito de suas identidades culturais. 2.1.2 Quanto ao crescimento de sua importncia nas universidades brasileiras O quadro, certamente incompleto, indicado no item precedente, ainda assim demonstra que o Brasil, sem dvida, acompanha a tendncia dos outros pases quanto ao aumento do interesse no ensino e no estudo do direito comparado, numa poca em que os intercmbios,
V. Ivo Dantas, Direito Constitucional Comparado: introduo, teoria e metodologia. Rio de Janeiro, Ed. Renovar, 1.edio, 2002, e 2.edio, 2006.
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de ordem vria, se efetuam instantaneamente por via do progresso dos meios de comunicao e em decorrncia da intensa circulao de pessoas, muitas das quais, abandonam seus pases pelos conflitos internos, e partem em busca de outros lugares para viver. Esses movimentos geram situaes nas quais a comparao dos direitos, inclusive aqueles de natureza religiosa, revela-se ainda mais necessria como etapa preliminar de soluo de conflitos nessa nova sociedade. Verifica-se ento, mesmo quando no h o oferecimento formal da disciplina nos programas universitrios, um crescimento acentuado de eventos nacionais em que a tica juscomparativa privilegiada, bem como um aumento expressivo de dissertaes e de teses com abordagem juscomparativa. 2.2 Como se d o ensino do direito comparado? 2.2.1 Quanto aos mtodos didticos De acordo com as informaes de que dispomos, as aulas magistrais continuam a ser adotadas. A tendncia , contudo, associarem-se a essas prelees, anlises de decises judicirias extradas do direito estrangeiro. Pensamos que esse procedimento positivo, mesclando-se os mtodos tradicionais s pesquisas jurisprudenciais. Por outro lado, os avanos da informtica abrem portas a novas estratgias didticas que devem ser, tambm, consideradas. No que se refere s tcnicas de avaliao do ensino ministrado na cadeira de direito comparado, segundo nossos dados, elas no diferem daquelas empregadas em outras disciplinas: provas escritas, trabalhos de pesquisa, exposies orais. A incluso de questes de natureza similar dos cases system seria, em nosso entender, bastante eficaz. 2.2.2 Quanto ao emprego da tecnologia eletrnica No dispomos de indicaes precisas sobre outras instituies ou mesmo de outros professores de direito comparado sob esse aspecto, mas estamos ao par do amplo emprego da internet pelos docentes de diferentes ramos do direito. Em nosso magistrio, estimulamos os estudantes na busca de informaes por essa via, advertindo-os, entretanto, sobre os limites e at mesmo os riscos desse tipo de pesquisa. Por vezes, os dados relativos a certos sistemas jurdicos no so objetivos, ocorrendo que eles sejam veiculados de forma distorcida por motivao poltica. Por outro lado, com freqncia so incompletos, fornecendo uma idia diversa da verdadeira realidade do direito estudado.
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Sob a tica dos intercmbios acadmicos, este recurso internet bastante til. Tivemos a experincia de um dos nossos estudantes em direito constitucional comparado que conseguiu obter dados importantes e fontes de estudo sobre a Constituio da Venezuela por meio de troca de e-mails com juristas desse pas12. Consideramos que, sobretudo no ensino do direito comparado, deve-se lanar mo de toda a tecnologia disponvel, uma vez que se tem em vista a compreenso, a mais ampla possvel, do direito oficial e real dos pases analisados, etapa preliminar e fundamental para qualquer comparao. 2.2.3 Quanto aos enfoques adotados Consoante os dados de que dispomos, a tendncia atual ainda a de conferir-se prioridade ao exame comparativo de dispositivos legais, introduzindo-se, por vezes, a anlise de decises judicirias. Impe-se lembrar que a durao mdia dos cursos de direito comparado (em sentido geral ou por ramo do direito) mesmo em nvel de ps-graduao, semestral e que esse tempo bastante exguo para o aprofundamento do estudo de todas as fontes do(s) direito(s) estrangeiro(s) selecionado(s) para cotejo. De qualquer modo, h professores que buscam apresentar o direito estrangeiro como expresso de uma determinada cultura, sublinhando as particularidades de natureza diversa que o moldaram e que atuam na sua implementao. A adoo desse procedimento est sempre associada meta do cotejo ulterior que pode ter como termo de comparao o direito nacional (o que mais comum) ou um outro direito estrangeiro. Em nosso entender, pensamos ser este enfoque mais amplo o que mais convm para fins de uma compreenso aprofundada dos direitos examinados. Ele enriquecedor sob todos os aspectos. 2.2.4 Emprego de mtodos alternativos (arbitragem, misses, turismo, pesquisa) No Brasil, as cmaras de arbitragem tm despertado um interesse crescente, mas no dispomos de informaes sobre a utilizao do direito comparado nessas cmaras nem tampouco em relao aos reflexos de suas deliberaes no ensino dessa cadeira. Sabe-se, todavia, que nossos

V.LEITE, Fabio Carvalho. A Lei Habilitante na Constituio da Venezuela de 1999. Revista Direito,Estado, Sociedade, Rio de Janeiro, n.24, pp.67-84 , jan./jun. 2004.
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tribunais recorrem ao direito comparado, usualmente para fundamentar uma deciso especfica.Em diversos acrdos, comum sublinhar-se que o mesmo procedimento foi adotado por um tribunal estrangeiro, fazendo-se uma anlise comparativa entre sua prpria deciso e aquela do tribunal estrangeiro13. Quanto s misses de professores no estrangeiro e vice-versa, consideramos que elas so fundamentais e enriquecedoras, nos dois sentidos. Desde sempre o Brasil recebeu mestres estrangeiros que, seja para uma estadia de curta durao, seja para perodos maiores, exerceram um papel importante no ensino do direito comparado. Mesmo quando se trata de ministrar apenas um curso ou dar uma palestra, os professores estrangeiros so acolhidos com grande interesse. Eles do, de uma certa maneira, o testemunho contemporneo do estado de seus direitos nacionais. A ida de professores brasileiros para centros jurdicos estrangeiros , por igual, prdiga em resultados14. Infelizmente, para a maioria de nossos mestres, estas estadias constituem um sonho remoto, dadas as condies pouco satisfatrias das fontes de financiamento, tanto oficiais como privadas, alm de obstculos profissionais ou pessoais. Aqueles, entretanto, que esto em situao de aproveitar as possibilidades que lhes so oferecidas, em geral, quando retornam ao Brasil em muito podem contribuir para a atualizao do ensino acadmico, desde que estejam imbudos das particularidades da realidade sociojurdica brasileira. Sob o ngulo da pesquisa, o estudo do direito comparado se apresenta de forma mais aprofundada e especializada daquela levada a efeito durante os cursos. Levantamentos recentes de dissertaes e teses atestam esta observao. bem verdade que se trata, sobretudo, de estudos de direito estrangeiro, visto que a comparao sistemtica, com observncia de uma metodologia adequada, raramente empreendida.
V., por exemplo, a deciso do Desembargador Semy Glanz, do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, relator do processo n.1998.001.00721, em matria de clusulas de seguro-sade que limitam a permanncia nas UTI.O Desembargador Glanz lastreou o seu relatrio nos dispositivos do Cdigo do Consumidor, luz dos quais essas clusulas so abusivas, e fez uma comparao com os dispositivos do Cdigo francs de Consumo. A expresso direito comparado figura na ementa do acrdo, disponvel em http://www.tj.rj.gov.br/scripts/weblink.mgw. 14 Podemos ilustrar os resultados positivos desses intercmbios com os estgios extremamente proveitosos do Professor Cleber Francisco Alves, mestre e doutor pelo Programa de Ps-Graduao do Departamento de Direito da PUC-Rio, em Montpellier e em Baltimore, sedes de convnios com o mesmo Departamento. A sua tese de doutorado (Justia para todos! Assistncia Jurdica Gratuita nos Estados Unidos, na Frana e No Brasil, Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2006) em que esses resultados so facilmente verificveis, vem recebendo prmios, no apenas nacionais, como o institudo pela CAPES, mas tambm internacionais.
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3. O ensino comparado do direito luz da ordem mundial contempornea Em um mundo no qual os intercmbios de todas as ordens e em todos os nveis ressaltam o papel do direito como elemento de resoluo de conflitos e de aproximao dos povos, dentro do objetivo maior de fazer reinar a justia e a paz, o ensino do direito comparado um instrumento indispensvel para tal meta. 3.1.1 A multiplicidade de culturas e o ensino do direito comparado Diversamente do que ocorreu por muito tempo, em que os campos para a comparao jurdica eram selecionados segundo afinidades geopolticas e ideolgicas dos Estados envolvidos, ou de acordo como a similitude de graus de desenvolvimento econmico, ou ainda, em funo de razes culturais comuns, em suma, a comparao do comparvel15, em nossos dias a prefixao desses campos passou a traduzir um interesse acadmico e terico. Isso porque a realidade da globalizao imps relaes entre sistemas jurdicos profundamente heterogneos, alm de extrapolarem as bases internacionais de relacionamento, chegando-se a patamares supranacionais e at mesmo universais. Assim, se a urgncia da compreenso entre os oriundos desses sistemas ditada, a curto prazo, por interesses de natureza econmica, a longo prazo so exigncias mais profundas de compreenso inter-cultural que devem ser consideradas para que se alcance um entendimento mais vasto. Sob este aspecto, a observao clssica sobre a utilidade do ensino do direito comparado para alcanar a compreenso internacional e que muitos comparatistas consideravam utpica - reveste-se de inequvoca atualidade. Os mritos do ensino do direito comparado que costumavam vir apregoados no incio das obras sobre a matria representavam, para muitos, uma publicidade didtica para atrair os estudantes para a cadeira. Entretanto, no quadro contemporneo das relaes jurdicas, a utilidade comprovada desse ensino dispensa aquele marketing introdutrio. Por outro lado, certos direitos que, no passado, atraam um nmero reduzido de pesquisadores, como os religiosos, revestiram-se, em nossa poca, de um interesse indiscutvel, sobretudo em vista da intensificao das relaes de toda a ordem com originrios de pases em que vigoram
Como defendia, entre outros, o grande comparatista H.G.Gutteridge (Le Droit Compare. Paris: LGDJ, 1953,p.102).
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direitos dessa natureza, da circulao de pessoas e da instantaneidade dos contactos propiciados pelos meios de comunicao. O ensino do direito comparado, em conseqncia, no deve mais limitar-se transmisso de dados fundamentais relativos aos grandes sistemas como preliminar da comparao. Ele no pode desconhecer ordens jurdicas antes consideradas como secundrias, pois que precisamente o estudo da mesclagem entre certos grandes sistemas e essas ordens, particularmente aquelas de natureza religiosa, que pode abrir o caminho para uma compreenso mais profunda da realidade jurdica contempornea. No caso brasileiro h um outro aspecto que deve ser salientado. No se deve ignorar a existncia de um direito no-oficial16, que coexiste com o direito estatal. Ele tem suas prprias regras que so seguidas e respeitadas por um nmero considervel de habitantes e que, por vezes, acarretam modificaes no direito oficial por via das decises judicirias. 3.1.1 Sinergia no relacionamento intercultural Consideramos muito feliz o emprego, no supramencionado questionrio do Professor Gabriel Moens, do termo sinergia para traduzir a qualidade dos resultados do ensino do direito comparado, concebido como instrumento de compreenso entre os povos. Com efeito, em nossa opinio, esse magistrio deve possibilitar no apenas o entendimento mais exato das culturas jurdicas dos outros povos, mas tambm a avaliao, por parte daquele que empreende a comparao, da cultura jurdica de seu prprio pas, ensejando, assim, um relacionamento mutuamente enriquecedor . 3.1.2 Compreenso a que leva o ensino do direito comparado O enriquecimento recproco a que acabamos de nos referir implica a no emisso de juzos sobre a superioridade ou inferioridade de um sistema jurdico em relao ao outro. Ele permite, ao contrrio, aprofundar o conhecimento desses sistemas sem concluses valorativas. Em
Os direitos no oficiais ou marginais tm sido objeto de estudo de muitos comparatistas, entre eles: SACCO, Rodolfo. Che Cos il Diritto Comparato. Milano: Giuffr Edittore, 1992,p.155 e segs; GUADAGNI, Marco.Il Modello Pluralista. Torino:G.Giappichelli Editore, 1996. Por parte dos socilogos do direito, temos: o Professor Andr-Jean Arnaud que, com a Professora Maria Jos Farinas Dulce, publicou Introduo Sociolgica aos Sistemas Jurdicos, Rio de Janeiro: Renovar, 2000. Mencione-se, tambm, a corrente para a qual deve ser levado em conta este direito no oficial, chamado de direito alternativo ou ainda de um direito achado na rua, ttulo da obra do Professor Jos Geraldo de Sousa Jr. (Braslia, UnB, 1987).
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nossa opinio, o que fascina no estudo e no ensino do direito comparado , precisamente, esta disponibilidade dos que a ele se dedicam de examinar os sistemas jurdicos sem idias preconcebidas. As especificidades desses sistemas devem ser conhecidas e, sobretudo, compreendidas. Nunca julgadas. Pensamos estar a a chave para a compreenso, em todos os nveis, dos relacionamentos sociais17. 3.2 Impactos da globalizao sobre o ensino do direito comparado Reportando-nos ao incio de nosso magistrio do direito comparado, em 1976, inevitvel que evoquemos as dificuldades de acesso a obras e a artigos atualizados. Hoje, sobretudo graas internet, esse acesso tornou-se muito mais fcil. Por outro lado, no mesmo perodo, eram raros os advogados militantes que lanavam mo da juscomparao. Em nossos dias esta experincia vivida da comparao jurdica usual, mormente em vista dos movimentos de aproximao, sobretudo de natureza econmica, ditados pela globalizao. Vale, tambm, assinalar a participao crescente de estudantes estrangeiros, nos cursos de direito comparado, o que os torna mais frutferos e interessantes. 3.2.1 Atores mundiais e escritrios de advocacia A repercusso das atividades dos escritrios internacionais vem, sem dvida, repercutindo no ensino do direito comparado. Seria desejvel que este aprendizado, que se verifica no ambiente profissional, fosse articulado com aquele ministrado nas faculdades de direito. , exatamente, por meio dessa articulao entre o acadmico e a prtica que o ensino do direito comparado pode alcanar os seus objetivos maiores acima referidos. 3.2.2 Necessidade ou no de uma Faculdade de Direito Global No Brasil, por tradio, tem-se associado o estudo do direito comparado ao do direito internacional pblico e, sobretudo, do direito internacional privado. A obra e o magistrio de Haroldo Vallado so de meno obrigatria na ilustrao desse vnculo, posto que, emboObserva Umberto Eco, na preciosa coletnea que resultou do Frum Internacional sobre a Intolerncia, promovido pela Unesco, em 1997, que a intolerncia tem razes biolgicas. A criana que deseja apropriar-se de algo no tolera quem a contraria. Eis porque a tolerncia exige a permanente educao dos adultos ( ECO, Umberto.Definies. In: A intolerncia: Foro Internacional sobre a Intolerncia. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2000, p.17.)
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ra fosse professor de direito internacional privado, em seus trabalhos costumava incluir anlises de direito comparado, matria, de resto, objeto de inmeras conferncias e estudos que proferiu no Brasil e no estrangeiro. Atualmente, esta tradio est preservada. Na PUC-Rio, por exemplo, so fortes os laos entre os professores de direito internacional privado e de direito comparado, que de manifestam, muitas vezes, por meio de iniciativas conjuntas de projetos de pesquisa e de intercmbio acadmico18. Resguardada a autonomia dos cursos de direito comparado, estas atividades conjuntas poderiam, em nosso entendimento, prosperar no quadro de um Instituto de Direito Internacional e de Direito Comparado, como o que foi criado, no incio dos anos 70, na PUC-Rio (o antigo IRICO), mas, que, infelizmente, no vingou. Como se sabe, daquele Instituto remanesceu, apenas, a sua vertente de estudos de relaes internacionais (o atual IRI) e o direito comparado foi, ento, introduzido na graduao como disciplina at agora eletiva, mas que passou a ter carter obrigatrio, como registramos acima, na nova grade curricular que dever vigorar, proximamente, no Departamento de Direito. Pensamos que h muitos objetivos comuns entre as duas disciplinas as quais, todavia, no se confundem. O direito comparado no deve ser absorvido por um magistrio de finalidades distintas visto que ele, como ressaltamos acima, que propicia um enfoque tanto crtico, como de compreenso, dos sistemas jurdicos cotejados. Consideramos, por isso mesmo, que no seria desejvel, no Brasil, a criao de uma Faculdade de Direito Global, embora no ignoremos que j existam cursos sobre a matria e trabalhos relevantes nesse campo. O magistrio de um direito global levaria ao destaque, a nosso ver contraproducente, de uniformidades existentes ou a serem imprimidas nos distintos sistemas jurdicos. Ele no concorreria para uma viso realista que, ao contrrio, enseja o ensino do direito comparado, em que o reconhecimento de elementos que propiciam a harmonizao dos sistemas jurdicos no se contrape ao identificao e preservao dos traos que conferem identidade aos diversos direitos nacionais, como veremos a seguir.
A esse respeito, deve-se mencionar a conferncia, que por iniciativa da Professora Nadia de Arajo, de direito internacional privado, foi proferida na PUC-Rio pelo Professores Erik Jayme, da Universidade de Heidelberg, autor do artigo Vises para uma teoria ps-moderna do direito comparado. Revista dos Tribunais, Rio de Janeiro, n. 759, pp.24-40, jan.1999.
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3.2.3 O ensino do direito comparado como instrumento de salvaguarda das identidades culturais Em observao decorrente no do questionrio proposto, mas em vista de uma associao temtica por ns estabelecida, permitimo-nos externar nosso entendimento segundo o qual o direito comparado no deve apenas visar harmonizao e unificao do direito. Ao lado dessa finalidade tradicional, ele se apresenta, sem dvida, como um instrumento poderoso para evidenciar os limites dessa unificao. Isso porque ele permite a identificao de elementos no unificveis, pertencentes a identidades culturais distintas, e que no devem ser nem ignorados, nem apagados. desse equilbrio entre os objetivos de harmonizao e aqueles de preservao cultural que pode nascer a compreenso em todos os nveis. 3.2.4 Que pode advir do ensino comparativo do direito? Para ns, o direito comparado , ao mesmo tempo, uma disciplina autnoma e para-jurdica, de apoio ao estudo de outros ramos do direito, e um modo de abordar as anlises jurdicas. No o consideramos como mera aplicao do mtodo comparativo ao direito, como muitos o fizeram e ainda o fazem, em polmica no resolvida mas desvestida de interesse, em vista da feitura, em escala cada vez maior, de pesquisas juscomparativas. Pensamos, portanto, que a partir dos dados obtidos por meio do estudo e do ensino do direito comparado, tido como cincia autnoma, pode-se galgar outros patamares para o aperfeioamento das relaes jurdicas e para o aprimoramento dos sistemas de direito. No Brasil, o direito comparado, em sua acepo restrita de direito estrangeiro, sempre desempenhou um papel de relevo, seja na elaborao legislativa, seja na confeco das decises judicirias. As fontes de inspirao provm, de regra, de trabalhos doutrinrios. A Constituio de 1988 ilustra essa assertiva19. Recorde-se que os juristas, pela natureza sincrtica do direito brasileiro20, so bastante recepCf. estudo da A. A Constituio Brasileira de 1988: subsdios para os comparatistas. Revista de Informao Legislativa, Braslia, Senado Federal, n.109, pp.71-108, jan./mar.1991. 20 Como sabemos, o direito brasileiro, embora pertencente famlia romano-germnica, recebeu e ainda recebe numerosos aportes provindos do sistema de common law, sobretudo em matria de direito pblico, mas agora tambm no contexto jusprivatista. .Segundo Ren David (Loriginalit des droits de lAmrique Latine, in: le Droit Compar, Droits Dhier, Droits de Demain, Paris: Econmica, 1982,p. 166 e segs.), a coexistncia dessas suas matrizes jurdicas, no direito ptrio, confere-lhe originalidade.
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tivos s experincias jurdicas estrangeiras. Atualmente, eles se mostram mais alertas quanto necessidade de saber adaptar os elementos jurdicos importados ao perfil do direito brasileiro e realidade sociojurdica. No quadro do judicirio, constatamos que os juzes fazem referncia, crescentemente, ao direito comparado em suas decises21 e tem se elevado o nmero dos que participam de reunies nacionais e internacionais sobre a matria. Cabe assinalar, tambm, que os estudos de recepes de direito e os casos de circulao de modelos jurdicos tm suscitado um interesse considervel de nossos juristas. Essas anlises atraem sua ateno, no apenas pelo fato de o nosso direito ser prdigo em exemplos desse tipo de fenmeno, mas tambm pela relevncia desses movimentos em termos regionais, como aqueles que partem da Unio Europia em direo ao Mercosul22. Sob o ponto de vista da advocacia, a repercusso do ensino do direito comparado bem visvel, avultando o papel dos escritrios internacionais. Tendo em mente as questes relativas formao dos advogados internacionais, pensamos ser fundamental a articulao do ensino do direito internacional e o das relaes internacionais com o do direito comparado, respeitadas as autonomias de cada uma dessas disciplinas. Segundo observamos, essa articulao, em nosso pas, ainda est muito na dependncia da iniciativa de cada professor. Os Institutos de Relaes Internacionais, e ns limitamos nossa observao quele que conhecemos, o IRI, da PUC-Rio, conferem maior nfase a pesquisas de polticas comparadas, e no tanto s de direito comparado. 4. Reflexes pessoais Alm das reflexes que acima externamos nos contextos pertinentes, consideramos til acrescentar algumas outras, aceitando assim a proposta do Relator Geral deste tema, o Professor Gabriel Moens, no

A Professora Vra Maria Jacob de Fradera apresentou o relatrio brasileiro por ocasio do Congresso Internacional de Direito Comparado realizado, em 1994, em Atenas, sob a utilizao do direito comparado por nossos juzes. Alguns magistrados participam, h bastante tempo, dos congressos de direito comparado, com repercusso visvel em suas decises, como ilustram as do supracitado Desembargador Semy Glanz, tambm autor de importante estudo de sociologia e de direito comparado sobre A Famlia Mutante (Rio de Janeiro: Renovar, 2005). 22 V., por exemplo, Vra Maria Jacob de Fradera, A circulao de modelos jurdicos europeus na Amrica Latina: um entrave integrao econmica no Cone Sul. Revista dos Tribunais, n.736, pp. 20-39, fev.1997.
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sentido de no nos limitarmos s questes por ele formuladas e de expandirmos as observaes luz da nossa experincia no magistrio do direito comparado. Num pas como o Brasil de hoje, deve-se sublinhar que este magistrio levado a efeito com muito esforo e tenacidade por parte de professores e de estudantes. As obras jurdicas estrangeiras so caras e o poder aquisitivo da maioria dos estudantes bastante baixo. As bibliotecas universitrias tm restries oramentrias que as impede de investir em campo ainda considerado como no prioritrio. Diga-se, desde logo, que sob esse aspecto, a biblioteca da PUC-Rio constitui uma exceo notvel, incorporando regularmente ao seu acervo obras sugeridas pelos professores bem como promovendo a assinatura de peridicos especializados. Por outro lado, as tradues, que no so numerosas, deixam a desejar, sobretudo quando se trata de terminologia jurdica anglo-americana. O campo de pesquisa, fica, pois, bastante, reduzido. Em decorrncia dessas dificuldades, tem-se um quadro paradoxal num pas em desenvolvimento como o nosso: contrastando com os reduzidos acervos que se vem nas residncias dos professores europeus, pelo fato de disporem de ricas bibliotecas em suas universidades) muitos professores brasileiros so obrigados a formar verdadeiras bibliotecas em suas casas ou em seus escritrios para dispor de obras recentes sobretudo em lngua estrangeira. Muitos deles, generosamente, colocam-nas disposio de seus estudantes. Por vezes, esses mestres chegam a adquirir tambm a traduo em portugus de livros que j possuem na lngua de origem, para facilitar a consulta por parte de seus alunos. Paralelamente a esses aspectos atinentes s dificuldades de acesso de uma bibliografia atualizada em matria de direito comparado, uma outra questo nos preocupa. Trata-se da formao daqueles que vo ensinar o direito comparado. Em decorrncia dos intercmbios acadmicos, comum que professores estrangeiros venham ao Brasil ensinar os seus sistemas de direito, o que bastante til. Entretanto, esses magistrios dizem respeito aos direitos estrangeiros e no ao direito comparado. Acrescente-se que, em virtude dos movimentos regionais - e o prprio Mercosul contm acordos nesse sentido prev-se uma equivalncia de diplomas que deve ser cuidadosamente analisada. Haveria inmeras outras questes a serem abordadas, mas o presente quadro, ainda que apenas esboado, fortalece a nossa convico de que o ideal seria a criao, nas Universidades, de institutos de direito
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comparado, independentes daqueles de direito internacional, mas em articulao com os mesmos. Esses institutos poderiam estabelecer vnculos com escritrios de advocacia, em vista da prtica do direito comparado. Eles ofereceriam cursos de direito comparado como disciplina opcional nos currculos universitrios, bem como cursos complementares de idiomas estrangeiros. Esta reflexo se aplica, obviamente, a outras instituies que no a PUC-Rio. Nesta, a obrigatoriedade que a cadeira logrou obter na nova grade curricular constitui uma situao excepcional que poderia ser imitada por outras instituies. So propostas qui utpicas, mas como disse o sambista sonhar no custa nada! Adite-se que o Brasil requer uma coordenao dessas iniciativas e um maior intercmbio dos mestres da cadeira em nvel nacional. bastante comum que se recebam, por intermdio de professores estrangeiros, informaes relativas s atividades de professores brasileiros no campo do direito comparado. Quanto ao papel contemporneo do ensino do direito comparado, reiteramos nosso entendimento no sentido de que as metas de unificao e de harmonizao das ordens jurdicas no devem prejudicar a preservao de certos traos essenciais e peculiares das mesmas. O respeito das diferenas, em todos os nveis, a grande lio de tolerncia que pode advir do ensino do direito comparado. Referncias bibliogrficas ARNAUD, Andr-Jean; DULCE, Maria Jos Farinas. Introduo Sociolgica aos Sistemas Jurdicos. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. CRETELLA JNIOR, Jos. Direito Administrativo Comparado. So Paulo: Edies Bushastky, 1972. DANTAS, Ivo. Direito Constitucional Comparado: introduo, teoria e metodologia. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. DAVID, Ren. Loriginalit des droits de lAmrique Latine. In: le Droit Compar, Droits Dhier, Droits de Demain. Paris: Econmica, 1982. ECO, Umberto. Definies. In: A intolerncia: Foro Internacional sobre a Intolerncia. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2000. FRADERA, Vra Maria Jacob de. A circulao de modelos jurdicos europeus na Amrica Latina: um entrave integrao econmica no Cone Sul. Revista dos Tribunais, n.736, pp. 20-39, fev.1997. GLANZ Semy. A Famlia Mutante. Rio de Janeiro: Renovar, 2005.
85

GUADAGNI, Marco. Il Modello Pluralista. Torino: G.Giappichelli Editore, 1996. GUTTERIDGE, H.G. Le Droit Compare. Paris: LGDJ, 1953, p.102. JAYME, Erik. Vises para uma teoria ps-moderna do direito comparado. Revista dos Tribunais, Rio de Janeiro, n. 759, pp.24-40, jan.1999. LEITE, Fabio Carvalho. A Lei Habilitante na Constituio da Venezuela de 1999. Revista Direito, Estado, Sociedade, Rio de Janeiro, n.24, pp.67-84 , jan./jun. 2004. LYRA TAVARES, Ana Lucia de. A crescente importncia do Direito Comparado. Revista Brasileira de Direito Comparado, Rio de Janeiro, Ed. Instituto de Direito Comparado Luso-Brasileiro, 2001, pp.155-188. NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Direito Tributrio Comparado. So Paulo: Edies Saraiva, 1971. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito Comparado e seu estudo. Revista da Faculdade de Direito de Minas Gerais, 1955. SACCO, Rodolfo. Che Cos il Diritto Comparato. Milano: Giuffr Edittore, 1992 VALLADO, Haroldo. Ltude et lenseignement du droit compar au Brsil : XIX et XX sicles In : Livre du Centenaire de la Socit de Lgislation Compare, Paris : LGDJ, 1971, vol.II, p.309 e segs. WALD, Arnoldo e JAUFFRET-SPINOSI, Camille. Le droit brsilien hier, aujourdhui et demain. 1a.ed. Paris: Socit de Lgislation Compare, 2005. WALD, Arnoldo. Le Droit Compar au Brsil. Revue Internationale de Droit Compar, Paris, n.4, 1999, pp.805-839.

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