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DROIT DE LA DISTRIBUTION ET DE LA CONCURRENCE

Introduction La distribution commerciale est le fait de distributeurs revendeurs, cest--dire des entreprises indpendantes qui sapprovisionnent chez un producteur et revendent les produits aux consommateurs. Ce ne sont donc pas des intermdiaires de commerce au sens de lacte uniforme portant droit commercial gnral. Les distributeurs sont gnralement des intermdiaires qui pratiquent lacte de commerce par excellence : lachat pour revendre. En ralit, comme la production, lopration de distribution est plus complexe et fait appel des techniques de plus en plus labores qui ne se limitent pas au contrat de vente. Aujourdhui, aprs le secteur de lautomobile et de llectromnager, celui des produits de luxe et surtout de la haute technologie sont entrain de changer les formes juridiques de la distribution commerciale. En effet, les fabricants et grossistes ont besoin dimplanter un rseau de distribution homogne assurant la promotion de la marque et amliorant le service rendu lutilisateur. Pour cette raison, beaucoup de distributeurs indpendants sont associs la politique commerciale des fabricants. Ce qui justifie que lon parle de distribution intgre. Le caractre intgr de la distribution se dtermine par le fait que des commerants juridiquement indpendants concourent au mme processus de distribution ; ils sont intgrs plus ou moins lentreprise du fabricant dont ils assurent la commercialisation des produits. Cette politique commerciale permet des vendeurs de tirer profit dune stratgie commerciale mise en uvre par une entreprise dont limage est notoirement connue. Face une politique commerciale organise de cette manire, chaque partie est suppose trouver son compte dans le contrat de distribution qui en natra. Ces contrats sont gnralement analyss comme des contrats-cadres assortis de clauses spcifiques (clauses sur les prix, clauses de quotas ou de minimum, clause dexclusivit, clause de nonconcurrence). Mais, le vritable problme de ces contrats est li lappropriation de la clientle. A qui appartientelle ? Au distributeur ou au fournisseur ? On sait que trs souvent la clientle est attache la marque. Cest pourquoi, certaines dcisions de justice en France en ont dduit que le distributeur na pas de fonds de commerce car la clientle appartient au titulaire de la marque1. Cest pour viter ce genre de dcisions que certains contrats de distribution commerciale prvoient expressment que le distributeur est cens tre propritaire du fonds de commerce et titulaire de la clientle sy approvisionnant. En tout tat de cause, un tel systme suppose linstauration de liens troits entre le fabricant et les diffrents distributeurs : - le fabricant approvisionne le distributeur, avec ou sans exclusivit, et lui concde alors lutilisation de sa marque ; en contrepartie, le distributeur sapprovisionne en tout ou partie aprs du fabricant : la distribution a alors pour support le contrat de concession qui est trs utilis pour la commercialisation des vhicules. - Depuis quelques annes, lintgration rsulte aussi de la mise en place dun rseau de franchiss, cest--dire de commerants indpendants auxquels un fabricant, le franchiseur, concde lutilisation de sa marque mais aussi un certain savoir faire en contrepartie du versement dune redevance : il sagit du contrat de franchise, contrat complexe comportant toute une srie dobligations annexes et qui connat aujourdhui un remarquable essor. Les contrats de distribution commerciale sont extrmement nombreux ; ils convient de les voir dans leur ensemble avant de sintresser la rglementation des mthodes de distribution.

Chapitre I- Les techniques contractuelles de la distribution commerciale

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Aux termes de larticle 104 de lacte uniforme portant droit commercial gnral, le fonds de commerce comprend obligatoirement la clientle et lenseigne ou le nom commercial. Ces lments sont dsigns sous le nom de fonds commercial .

Introduction Les techniques contractuelles utilises dans la distribution commerciale sont multiples. On peut toutefois les regrouper en deux catgories : dabord la vente qui est le contrat de base de la distribution commerciale2 (Section I), ensuite les contrats organisant des rseaux de distribution (Section II). A ces deux catgories sajoute une pratique essentielle de la distribution commerciale, la publicit qui ne sera toutefois pas dveloppe dans le cadre de notre cours. Section I- Le contrat de base de la distribution commerciale : la vente Le contrat de vente est le principal contrat en matire de distribution commerciale. La vente est la convention par laquelle lun soblige livrer une chose et lautre la payer. Cest le contrat par lequel le vendeur sengage transfrer la proprit dune chose corporelle ou incorporelle lacqureur, moyennant un prix fix en argent3. La vente est un contrat consensuel en ce sens que sa validit nest subordonne aucune formalit. Cest un contrat synallagmatique parce quelle cre des obligations rciproques. Cest un contrat titre onreux puisque la valeur procure par lune des parties lautre est change avec un avantage quitable, quivalent. La vente est enfin un contrat commutatif car, ds sa conclusion, lavantage escompt par chaque contractant peut tre apprci. Toutefois, certaines ventes peuvent prsenter un caractre alatoire (vente dune chose qui peut prir). Il faut relever que la vente commerciale de marchandises est soumise lacte uniforme portant droit commercial gnral mme si elle reste sur certains points soumise aux rgles de droit commun de la vente contenues dans le COCC4. I- Formation du contrat de vente Les lments de formation du contrat de vente sont les mmes que dans tous les contrats. A- Le consentement Comme tout contrat, la vente ncessite laccord des volonts des parties. Laccord doit se faire aussi bien sur lobjet que sur le prix. En principe, toute personne est libre dacheter ou de ne pas acheter, de vendre ou de ne pas vendre en vertu du principe de lautonomie de la volont. Ce principe de lautonomie de la volont emporte beaucoup de restrictions la fois lgales et conventionnelles. Les restrictions lgales sont relatives aux interdictions de vente (ventes portant atteinte la morale, la scurit ou la sant publique notamment la drogue ; ventes relatives aux produits sous monopole), aux ventes soumises autorisation administrative (exemple : ventes darmes), aux obligations de vente (le refus de vente est assimil un dlit de prix illicite ; mais reste dterminer le refus de vente non justifi donc sanctionn), aux ventes rserves certains acheteurs (droit de premption). Quant aux restrictions conventionnelles, elles sont frquentes. Cest le cas quand les vendeurs dune marchandise, pour ne pas se concurrencer, partagent le march entre eux, chacun bnficiant dune zone de vente dtermine, chacun sinterdisant de vendre en dehors de la zone qui lui est affecte. Il en est ainsi galement lorsque les vendeurs limitent une certaine quantit les produits quils doivent vendre au cours de lanne. Ils peuvent galement sengager ne pas vendre en de dun certain prix. Il faut cependant prciser que les restrictions conventionnelles doivent tre bien rflchies et trs limites dans la mesure o la loi rglemente dune manire gnrale les prix et interdit les mauvaises ententes entre les entreprises5.

Il existe toutefois dautres contrats essentiels dans la distribution commerciale. Il sagit du transport, du mandat, de la commission et du courtage. Mais, notre tude va se limiter seulement la vente. 3 Article 264 du Code de Obligations Civiles et Commerciales (COCC). 4 Article 205 Acte uniforme portant droit commercial gnral (AUDCG). 5 Nous reviendrons sur les ententes dans le deuxime chapitre de notre cours.

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Le consentement doit non seulement exist, mais aussi tre exempt de vices. Ces vices sont le dol, la violence et lerreur. Dans certains cas, la rticence (le fait de cacher un lment dterminant) est assimile au dol et frappe le contrat dune nullit relative6. Mme en labsence de comportement fautif du vendeur, lacheteur peut invoquer lerreur. Linformation fait partie des obligations du vendeur, obligation dont le manquement permet dengager sa responsabilit, tout particulirement pour les produits nouveaux ou dangereux. La vente est conclue ds laccord des volonts ; elle nest soumise aucune autre formalit. Laccord des volonts se manifeste, comme dans tout contrat, par la rencontre dune offre et dune acceptation. 1- Loffre Cest gnralement le vendeur qui est en situation doffre et il peut exprimer celle-ci de diffrentes manires : offre gnrale au public7 (exposition dans une vitrine, annonce dans la presse, publipostage de catalogueetc.), ou offre une personne dtermine. Loffre peut tre permanente (ce qui est le cas de loffre en magasin, sous rserve de lexistence du produit en stock) ou temporaire. Loffre avec rserve de confirmation par lacheteur est une offre prcaire et devient caduque lexpiration du dlai de confirmation fix. Loffre peut tre irrvocable. a- Dfinition de loffre Loffre est une proposition de conclure un contrat adresse une ou plusieurs personnes dtermines suffisamment prcise et indiquant la volont de son auteur dtre li en cas dacceptation. La proposition est suffisamment prcise ds lors quelle dsigne les marchandises et, expressment ou implicitement, fixe la quantit et le prix ou donne les indications permettant de les dterminer8. Il faut prciser que lacte uniforme portant droit commercial gnral adopte une dfinition de loffre excluant, contrairement au droit franais, la proposition faite au public. Loffre peut tre verbale ou crite. b- Prise deffet de loffre Loffre prend effet lorsquelle parvient son destinataire. Ce qui est pris en compte est donc la rception de la proposition et non son mission. c- Rvocation et caducit de loffre Une offre peut tre rtracte tant quelle na pas t accepte. En effet, loffre peut tre rtracte si la rtractation parvient au destinataire avant que celui-ci nait expdi son acceptation. Il apparat que cette rgle nest applicable que dans le cadre dune vente distance, dun contrat de vente entre absents. Dans le cas o loffre est irrvocable, loffre ne peut tre rtracte. Lirrvocabilit rsulte dune simple stipulation. Il en est de mme lorsque loffre fixe un dlai dtermin pour son acceptation. Dans ce cas, la rtractation ne peut tre effectue dans le dlai fix. Il faut toutefois prciser quune offre, mme irrvocable, prend fin lorsque son rejet parvient son auteur. Cette caducit est galement valable en cas dexpiration du dlai dacceptation sans acceptation de loffre. Le but dune offre, cest dtre rencontre par une acceptation pour la conclusion du contrat de vente. 2- Lacceptation
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Il sagit alors de ce que lon appelle la rticence dolosive. Cette offre ntant pas une proposition des personnes dtermines nest pas une offre au sens de lacte uniforme portant droit commercial gnral. Elle vaut toutefois offre en droit franais. Il faut reconnatre que la dfinition de loffre donne par lacte uniforme est vraiment restrictive et ne renferme pas tous les aspects de loffre au sens juridique du terme en ce sens quil nest pas indispensable que les personnes cibles de loffre soient dtermines. Il sagit dune dfinition rductrice. 8 Article 210 Acte Uniforme portant Droit Commercial Gnral.

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a- Dfinition Lacceptation est une dclaration ou tout autre comportement du destinataire de loffre indiquant son acquiescement une offre. Lacceptation peut tre expresse ou tacite. Toutefois, le silence ou linaction, eux seuls, ne peuvent valoir acceptation. Il nen demeure pas moins que lacceptation peut, dans certains cas (relations daffaires suivies), rsulter du silence observ aprs un envoi de marchandises suivi dune facture. Il faut cependant reconnatre que toute rponse ne constitue pas ncessairement une acceptation. En effet, une rponse qui tend tre lacceptation dune offre, mais qui contient des lments complmentaires ou diffrents naltrant pas substantiellement les termes de loffre, constitue une acceptation. Par contre, si elle contient des additions, limitations ou autres modifications, elle doit tre considre comme un rejet de loffre, et constitue une contre-offre. Lacceptation doit donc tre pure et simple ; dfaut, elle est une contre proposition insusceptible de former le contrat de vente. Reste tout de mme savoir quels sont les termes de loffre qui revtent un caractre substantiel de telle sorte que les modifications demandes sur eux retirent de la rponse donne toute qualification dacceptation. b- Prise deffet de lacceptation Lacceptation dune offre prend effet au moment o lindication dacquiescement parvient lauteur de loffre. Elle ne prend pas effet si elle parvient loffrant aprs lexpiration du dlai fix par ce dernier pour lacceptation de son offre. Par ailleurs, mme en labsence de dlai fix pour lacceptation de loffre, lacceptation doit, pour prendre effet, parvenir loffrant dans un dlai raisonnable compte tenu des circonstances de la transaction et d u moyen de communication utilis par lauteur de loffre. Lorsque loffre est mise verbalement, elle doit tre accepte immdiatement moins que les circonstances nimpliquent le contraire. Dans le cadre dune offre avec dlai dacceptation, le dlai fix par loffrant dans un tlgramme ou une lettre commence courir du jour de lmission de loffre, la cachet des services postaux faisant foi. En revanche, lorsque le dlai est fix par telex, tlphone, tlcopie ou tout autre moyen de communication instantan, celui-ci commence courir au moment o loffre parvient au destinataire. Le point de dpart du dlai dacceptation imparti est donc dtermin de faon distributive selon le moyen de communication utilis. Aussi, lorsque loffre est verbale, le dlai commence-t-il courir partir de sa rception par le destinataire. c- Rtractation et caducit de lacceptation Comme loffre, lacceptation peut tre rtracte. Mais, ce droit de rtractation de lacceptation est srieusement encadr pour viter tout abus. Aussi, la rtractation de lacceptation nest-elle possible que si elle parvient loffrant avant le moment o lacceptation aurait pris effet. En dautres termes, lacceptation peut tre retire tant que loffre nest pas dfinitive. Cette rgle fixe par larticle 216 de lacte uniforme portant droit commercial gnral ne porte que sur les contrats de vente entre absents et semble exclure la possibilit de rtractation de lacceptation dune offre verbale. Elle parat par ailleurs dapplication difficile dans les ventes entre absents car toute la difficult repose sur la dtermination de la date de prise deffet de lacceptation qui est galement, selon lacte uniforme, la date de conclusion du contrat de vente. En effet, le contrat de vente commerciale est conclu au moment o lacceptation dune offre prend effet9. Or, lacceptation prend effet au moment o lindication dacquiescement parvient loffrant. Lindication dacquiescement, elle, est considre comme tant parvenue loffrant lorsquelle est faite verbalement ou dlivre par tout autre moyen loffrant lui-mme, son principal tablissement ou son adresse postale10. Lon voit clairement que la rtractation de lacceptation dpend plutt des termes de loffre dans la mesure o la loi, tout en employant le conditionnel ( avant le moment o lacceptation aurait pris effet. ), ne donne aucune prcision sur ce droit reconnu au destinataire de loffre. Cette rgle parat floue si lon sait que la rencontre entre loffre et lacceptation entrane la prise deffet de lacceptation synonyme de conclusion du contrat. Quand lacceptation pourra-t-elle alors tre rtracte ? Tout
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Article 217 Acte uniforme portant droit commercial gnral Article 218 Acte uniforme portant droit commercial gnral

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dpendra a priori des parties au contrat de vente commerciale. Il faut prciser que dans tous les cas, le consentement doit tre exempt de vices : dol, violence, erreur. B- Lobjet de la vente commerciale Il rpond aux exigences du droit commun des contrats, donc aux dispositions du code des obligations civiles et commerciales. La vente prsente un double objet : la chose qui doit tre vendue et le prix qui doit tre pay. 1- La chose La chose doit exister. Le problme de lexistence de la chose soulve deux questions essentielles : la chose vendue doit-elle ncessairement exister dans le prsent ? Quest-ce quil faut dcider lorsque la chose a pri ? Sur lexistence prsente ou future de la chose, larticle 266 du code des obligations civiles et commerciales rpond que la chose vendue doit exister au moment du contrat. Mais, la vente peut porter sur une chose future, cest--dire qui nexiste pas encore mais dont la cration est envisage par les parties (exemple : une rcolte). Sur la vente dune chose qui a pri, trois hypothses sont envisages11 : - la chose a entirement pri, le contrat est nul pour absence dobjet ; - une partie importante de la chose a pri, lacheteur a une option : il peut abandonner la vente (rsolution de la vente) ou bien poursuivre lachat moyennant rduction du prix ; - la perte est minime : dans ce cas, lacqureur ne peut demander quune diminution du prix La chose vendue doit tre dans le commerce et licite. Sans remettre en cause cette licit, la loi peut soumettre la vente de certaines marchandises certaines conditions ou certains contrles (exemple : ventes darmes, objet doccasion) La chose doit tre dtermine ou dterminable. On distingue : - les ventes en disponible et les ventes livrer : Dans la vente en disponible, la marchandise existe dj et est transfre immdiatement lacheteur. Dans la vente livrer, la proprit ne sera transfre que lorsque le vendeur aura acquis ou fabriqu la chose. - les ventes de choses de genre et les ventes de corps certains : Les choses de genre sont fongibles (biens qui disparaissent par lusage ; exemple : crales, vins) et ne peuvent tre dtermines que par leur quantit (vente en bloc, au poids ou la mesure) ou par leur qualit (vente sur chantillon, vente la dgustation). Ce nest qu compter de cette dtermination que le transfert de proprit est opr. Les corps certains sont dtermins en eux-mmes (exemple : cheval de course, objet de collection) et ne sont pas, en principe, interchangeables. Le transfert de proprit est immdiat, mais lacheteur peut le subordonner un essai concluant. Lessai pralable peut aussi rsulter dun usage. - les ventes objet unique et les ventes objets multiples : La vente objets multiples peut poser un problme de qualification dans le cadre dun produit emball. Lemballage est-il vendu ou seulement consign ? La jurisprudence tranche en interprtant la volont des parties. La volont ou le comportement dune partie doivent tre interprts selon lintention de celle-ci lorsque lautre partie connaissait ou ne pouvait ignorer cette intention12. Le juge doit tenir compte des circonstances de fait et notamment des ngociations qui ont pu avoir lieu entre les parties, des pratiques qui se sont tablies entre elles, voire encore des usages en vigueur dans la profession concerne. En effet, les parties sont lies par les usages auxquels elles ont consentis et par les habitudes qui se sont tablies dans leurs relations commerciales. Aussi, sauf convention contraire, les parties sont-elles rputes stre tacitement rfres dans le contrat de vente commerciale, aux usages professionnels dont elles avaient connaissance ou auraient d avoir connaissance et qui, dans le commerce, sont largement connus et rgulirement observs par les parties des contrats de mme nature dans la branche commerciale considre. Toutefois, sagissant de la vente de boissons, la possibilit de vente emballage perdu, dj largement pratique, est aujourdhui gnralise. Mais, si la
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Article 267 Code des Obligations Civiles et Commerciales. Article 206 Acte uniforme portant droit commercial gnral.

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consignation est prfre par le vendeur, celle-ci doit tre indique sur lemballage et, les tarifs de consignation et de dconsignation doivent tre identiques. Dans tous les cas, la vente suppose une dtermination prcise et complte qui permet didentifier exactement la chose vendue ds lchange des consentements. 2- Le prix Le prix est lobjet de lobligation de lacheteur, la contrepartie que lacqureur sengage verser en change de la chose vendue. Cest un lment essentiel du contrat de vente. Le prix doit tre dtermin ou dterminable. En effet, la vente ne peut tre valablement conclue sans que le prix des marchandises vendues ait t fix dans le contrat de vente, moins que les parties ne se soient rfres au prix habituellement pratiqu, au moment de la conclusion du contrat, dans la branche commerciale considre, pour les mmes marchandises vendues dans des circonstances comparables13. Si le prix est fix daprs le poids des marchandises, cest le poids net qui, en cas de doute, dtermine le prix. Le poids net est le poids brut diminu de lemballage. Le prix est fix par les parties. Mais, dans la plupart des cas, cest le vendeur qui fixe lavance et sans discussion le prix de la chose vendre14. Cest la vente prix fixe par opposition la vente au rabais. Le prix peut galement tre fix par la loi ou le rglement et, dans ces hypothses, le seul prix possible est celui arrt par les pouvoirs publics sous peine de sanctions pnales. La dtermination du prix peut aussi dpendre des cours pratiqus soit pour la marchandise vendue, soit pour dautres marchandises sur le prix desquelles est index le prix de la chose vendue15. Elle peut galement tre laisse larbitrage dun tiers et, si les parties ne sont pas satisfaites, elles peuvent recourir au juge. Il faut prciser par ailleurs que le prix doit tre rel, cest--dire ne pas tre fictif ou simul. Il doit tre juste et non drisoire. C- La cause La cause est le mobile qui pousse les parties contracter. Comme en droit commun, la cause du contrat de vente commerciale doit tre licite. En dautres termes, elle ne doit pas tre contraire lordre public et aux bonnes murs. D- Moment de la formation du contrat de vente commerciale Selon larticle 217 de lacte uniforme portant droit commercial gnral, le contrat de vente commerciale est conclu au moment o lacceptation dune offre prend effet, cest--dire au moment de la rception de lacceptation par loffrant, soit verbalement, soit par tout autre moyen, son principal tablissement ou son adresse postale. On peut remarquer ds lors que lchange de consentements dans la vente commerciale nest pas toujours immdiat. Il peut tre prcd de pourparlers et cest gnralement le cas. Des engagements juridiques peuvent tre pris par lune des parties dans le cadre dune promesse dachat ou de vente, dune promesse de rservationetc. mais, si la promesse de vente est synallagmatique, alors, elle vaut vente16 ds lors que le contrat peut tre pass librement. Le contrat de vente commerciale peut tre affect de conditions : - Condition suspensive comme lagrment dun tiers ou la revente dans le cadre dun dptvente. Dans ce cas, le contrat nest conclu qu la ralisation de la condition exige
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Article 235 Acte uniforme portant droit commercial gnral Exemple : vente de biens exposs en vitrine avec prix fixe 15 Exemple : le prix des crales 16 Article 323 COCC

7 Condition rsolutoire comme la pratique suivie dans les ventes en grands magasins o le client peut revenir sur son achat, les ventes distance ou au cas o le vendeur sengage reprendre les invendus17, ou encore lorsque le vendeur se rserve le pouvoir de racheter la chose18, ou encore lorsque la chose vendue est une chose future19. Dans certains cas, lacheteur verse une somme dargent sans avoir pris possession de la marchandise. Sagit-il dun acompte ? Si tel est le cas, la vente est dfinitive et lacheteur doit verser le reliquat. Sagit-il darrhes ? Si tel est le cas, la somme verse est considre comme un ddit : lacheteur peut se retirer du contrat en abandonnant la somme au vendeur. Le vendeur peut aussi se retirer du contrat mais doit verser le double de cette somme lacheteur. Lorsque les stipulations des parties ne sont pas claires, la volont des parties est interprte conformment aux articles 206 et 207 de lacte uniforme portant droit commercial gnral. Si la somme verse est un ddit et si lacheteur se retire, elle doit tre considre comme le prix de cette facult de retrait et ne constitue pas un enrichissement sans cause pour le vendeur. Lacheteur ne peut obtenir ni la rduction, ni mme la restitution.

II- Excution du contrat de vente A la rencontre de loffre et de lacceptation, le contrat de vente commerciale est conclu. La vente est donc un contrat personnel en ce sens quil ne se conclut pas par la remise de la chose, celle-ci tant un effet et non une condition de formation du contrat. Elle est aussi un contrat instantan, lexcution des obligations tant immdiate et concomitante. Mais, il faut reconnatre que cela est plus vrai pour les ventes aux consommateurs que pour les ventes entre commerants et, de surcrot, des clauses particulires peuvent affecter les modalits dexcution de la vente. Dans tous les cas, la vente fait natre des obligations aussi bien pour le vendeur que pour lacheteur. Ses principaux effets sont le transfert de proprit et le transfert des risques. A- Les obligations des parties au contrat de vente 1- Les obligations du vendeur Le vendeur est tenu dune obligation de dlivrance, dune obligation de conformit et dune obligation de garantie. En effet, il doit, dans les conditions prvues au contrat et dans le respect des rgles de droit, livrer les marchandises et remettre sil y a lieu les documents sy rapportant, sassurer de leur conformit la commande et accorder sa garantie20. a- Obligation de dlivrance et de livraison Le transfert de proprit est subordonn lexcution de lobligation de dlivrance. La dlivrance est le transfert de la dtention de la chose vendue. Le vendeur doit dlivrer la chose vendue, cest--dire permettre lacheteur den prendre possession. Cest une obligation juridique qui peut se raliser matriellement par la remise de la chose de la main la main, mais qui ne se confond pas avec lobligation matrielle de livraison qui doit tre souscrite spcialement. Lobligation de dlivrance peut, par exemple, tre excute par remise dun titre de proprit ou par la mise disposition en magasin. La dlivrance se fait de faon diffrente selon que la chose vendue est mobilire ou immobilire. Si la chose vendue est un meuble, les modes de dlivrance sont fixs par la volont des parties et seront dtermins en fonction de la nature de la vente et des usages du commerce. Elle peut rsulter dune simple remise de la chose, du titre ou des documents lacqureur. En revanche, si la chose vendue est un immeuble, la dlivrance sopre lorsque les formalits de publicit la proprit foncire ont t satisfaites et que le titre foncier est tabli au nom de lacqureur. 1- Lieu de livraison

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Contrats estimatoires pratiqus dans la presse ou la bijouterie Vente rmr, article 34 COCC 19 Article 266 COCC 20 Article 219 de lacte uniforme portant droit commercial gnral

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La dlivrance doit se faire au lieu convenu au contrat ou dtermin par les usages. Cependant, si le vendeur nest pas tenu de livrer la marchandise en un lieu particulier dtermin dun commun accord avec lacheteur, son obligation de livraison consiste remettre les marchandises un transporteur pour leur livraison lacheteur si le contrat prvoit un transport des marchandises et, dans tous les autres cas, tenir les marchandises la disposition de lacheteur au lieu o celles-ci ont t fabriques, ou encore, l o elles sont stockes ou encore, au lieu ou le vendeur a son principal tablissement. Si le vendeur est tenu de prendre des dispositions pour le transport des marchandises, il doit conclure les contrats ncessaires pour que ce transport soit effectu jusquau lieu prvu avec des moyens de transport appropris et selon les conditions dusage. Si lobligation de transporter les marchandises qui pse sur le vendeur ne comporte pas une obligation de souscrire lui-mme une assurance de transport, le vendeur doit fournir lacheteur, la demande de celui-ci, tous les renseignements dont il dispose qui sont ncessaires la conclusion de ce contrat dassurance. Il sagit, pour le vendeur, dune obligation de coopration en vue de faciliter la livraison. 2- Date de livraison Comme le lieu de la dlivrance, la date de la dlivrance dpend de la commune volont des parties ; dans ce cas, elle peut fixe par le contrat ou dterminable par rfrence au contrat. Si par contre, une priode de temps est fixe par le contrat ou est dterminable par rfrence au contrat, la livraison doit tre effectue par le vendeur un moment quelconque au cours de cette priode. A dfaut de convention quelconque portant sur la date de la livraison, la livraison doit se faire dans un dlai raisonnable partir de la conclusion du contrat qui rsulte des circonstances de la cause et des usages commerciaux ; lapprciation du caractre raisonnable est du pourvoir souverain du juge. Cependant, dans les ventes au comptant, la dlivrance peut tre subordonne au paiement du prix. Mais, en aucun cas, le vendeur ne peut obtenir un dlai de grce pour effectuer son obligation. Pour conclure sur lobligation de dlivrance et de livraison, il faut rappeler que si le vendeur est tenu de remettre les documents se rapportant aux marchandises, il doit sacquitter de cette obligation au moment, au lieu et dans la forme prvus au contrat. Par ailleurs, les frais de dlivrance incombent au vendeur sauf conventions contraires des parties. En outre, lacheteur peut contraindre le vendeur dlivrance par une astreinte. Sinon, aprs mise en demeure, il peut se fournir chez un concurrent aux frais du vendeur. Cette possibilit nest cependant ouverte que si la vente porte sur des choses de genre. Il peut aussi obtenir la rsolution du contrat pour inexcution avec remboursement des acomptes verss. Enfin, tout manquement lobligation de dlivrance peut ouvrir droit des dommages-intrts, non seulement pour le prjudice subi, mais aussi pour le manque gagner. Cela est dautant plus logique lorsque lon est en matire commerciale o la clrit et la rapidit sont de rigueur. b- Obligation de conformit Le vendeur doit dlivrer les marchandises dans la quantit, la qualit, la spcification, le conditionnement et lemballage correspondants ceux prvus au contrat. La marchandise doit tre conforme ce qui a t convenu accompagne de tous ses accessoires et de tout ce qui est indispensable son utilisation, mais galement, tout ce qui est indispensable sa remise lacheteur. En effet, moins que les parties nen soient convenues autrement, larticle 224 de lacte uniforme portant droit commercial gnral considre, de manire pragmatique, comme conformes au contrat, les marchandises qui : - sont propres aux usages auxquels servent habituellement les marchandises de mme type, - sont propres tout usage spcial qui a t port la connaissance du vendeur au moment de la conclusion du contrat, - possdent les qualits dune marchandise dont le vendeur a remis lacheteur lchantillon ou le modle, - sont emballes ou conditionnes selon le mode habituel pour des marchandises de mme type, ou dfaut de mode habituel, de manire propre les conserver et les protger. La chose dlivre doit donc correspondre celle qui a t commande. Lcart est considr juridiquement comme un manquement lobligation de dlivrance. Cest lacqureur quil appartient

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de rapporter la preuve de cet cart ; do lintrt de la vrification et de lexamen de la chose rceptionne. Dans tous les cas, la rfrence, qui permet de vrifier la conformit, peut tre inscrite au contrat (exemple : vente sur chantillon, rfrences des normes techniques). Si le contrat ne contient aucune stipulation, il faut se rfrer aux usages : la marchandise doit tre loyale et marchande. Mais, la jurisprudence est alle plus loin en admettant que la rfrence pouvait aussi porter sur la destination que lacheteur entendait donner la chose : par exemple, le juge a t dclar non conforme un appareil de dtartrage qui, malgr son excellent fonctionnement, ne correspondait pas lusage auquel il tait destin. La jurisprudence est ainsi passe dune conformit didentit une conformit des qualits de la chose, ce qui a opr un certain rapprochement avec la garantie des vices cachs. Lacte uniforme portant droit commercial gnral a repris cette position en considrant que la chose livre doit rpondre lutilisation laquelle elle est destine. Lobligation de conformit nest pas illimite. En effet, le vendeur nest responsable que du dfaut de conformit qui existe au moment du transfert des risques lacheteur, peu importe que ce dfaut soit apparent ou apparaisse ultrieurement. Est donc exclu tout dfaut postrieur au transfert des risques. En cas de livraison anticipe, le vendeur a le droit jusqu la date prvue pour la livraison, soit de livrer une partie ou une quantit manquante ou des marchandises nouvelles en remplacement des marchandises non conformes au contrat, soit de rparer tout dfaut de conformit des marchandises, condition que lexercice de ce droit ne cause lacheteur ni dommage, ni frais. Le vendeur peut ainsi parfaire lexcution de son obligation jusqu la date prvue sans toutefois porter atteinte aux intrts de lacheteur. La conformit ou non des marchandises livres ne peut se dterminer qu partir de leur examen. Aussi, lacte uniforme considre-t-il cet examen comme une obligation de lacheteur en ce sens quil appartient ce dernier de dnoncer la conformit de la chose rceptionne et de dapporter la preuve de sa non-conformit. Nous reviendrons sur cette obligation dans ltude des obligations de lacheteur. Le dfaut de conformit entrane en principe la rsolution du contrat pour inexcution fautive. Mais, la jurisprudence considre que, pour entraner cette sanction, lcart doit tre tel que, sil lavait su au moment de la formation du contrat, le cocontractant ne laurait pas achete. Cette fois, un rapprochement est opr avec lerreur sur les qualits substantielles de la chose objet du contrat. Lorsque la chose, sans tre conforme, permet la ralisation de lopration projete, le juge se contente de rduire le prix payer ou pay par lacqureur : cest ce que lon appelle la rfaction du contrat. c- Obligation de garantie Le vendeur est tenu de livrer la chose telle quelle a t convenue lors de la conclusion du contrat. Ainsi, le vendeur doit garantir lacheteur dans les cas o la chose livre serait diffrente de la chose convenue, porterait une possibilit dviction inconnue de lacheteur ou serait atteinte dun vice cach ignor par lacheteur. 1- Garantie contre lviction Le vendeur doit livrer les marchandises libres de tout droit ou prtention dun tiers, moins que lacheteur naccepte de prendre les marchandises dans ces conditions. Le vendeur doit garantir lacqureur en cas de dviction de son fait personnel ou du fait dun tiers. La garantie contre lviction se justifie par la ncessit dassurer lacheteur une possession paisible de la chose. Lide de lviction de lacheteur dmontre que le vendeur na pas excut son obligation ou du moins ne la pas excute de bonne foi. La garantie contre lviction ne vit quen matire immobilire. En effet, la garantie dviction joue rarement pour des meubles corporels en raison de la rgle en matire de meubles, possession vaut titre , alors surtout que lacqureur a acquis lobjet dun marchant vendant des choses pareilles : aussi le juge a-t-il, dans une affaire, refus de faire jouer la garantie dviction dans le cas o un vendeur avait lanc une campagne de baisse des prix, dvalorisant ainsi les stocks de ses acheteurs21.
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Cass. Com. 29 avril 1969, D 1970, p. 628.

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On la rencontre donc plus souvent dans les ventes immobilires, les cessions de fonds de commerce ou de droits de proprit intellectuelle. Lobjet de cette garantie est prcis : le vendeur ne doit pas porter atteinte la proprit, la possession, la dtention de la chose vendue, cest la garantie du fait personnel qui est dordre public ; par ailleurs, le vendeur doit empcher quun tiers, invoquant un droit sur la chose vendue, porte atteinte la proprit, la possession, la dtention de la chose, cest la garantie du fait dun tiers. La garantie dviction est une obligation de ne pas faire qui profite lacqureur, ses ayants-cause et aux sous-acqureurs et incombe au vendeur et ses ayants-cause universels, cest--dire ses hritiers purs et simples lexclusion des hritiers sous bnfice dinventaire. Les faits qui ouvrent droit la garantie ne sont pas les mmes selon que lviction est le fait du vendeur ou dune tierce personne. Lorsquil sagit de faits ouvrant droit la garantie du fait personnel, celle-ci est due aussi bien pour les troubles de fait22 que pour les troubles de droit23. Quand il sagit de faits ouvrant droit la garantie du fait dun tiers, seul le trouble de droit est pris en compte. La garantie contre lviction du fait personnel ne peut en aucun cas tre supprime par un accord des parties au contrat de vente en ce sens quelle est dordre public. Toutefois, son tendue peut tre largie ou rduite par une convention des parties en ce qui concerne les troubles de fait24. En revanche, ce qui est valable pour la garantie du fait personnel ne lest pas pour la garantie du fait dun tiers. En effet, les parties peuvent saccorder pour tendre, diminuer et mme supprimer cette garantie dviction25. En tout tat de cause, toute clause limitative de garantie doit sinterprter restrictivement et, le vendeur qui invoque une clause limitative de garantie doit apporter la preuve que lacqureur a connu et accept lexistence de cette clause lors de la conclusion du contrat26. Il faut enfin prciser que lacqureur perd la garantie contre lviction sil a achet ses risques et prils. Il peut galement perdre la garantie sil est dchu parce quil sest laiss condamner par un jugement dfinitif sans appeler le vendeur en cause, condition que le vendeur prouve quil y avait des moyens suffisants pour rejeter la demande. 2- Garantie contre les vices cachs Le vendeur est garant des vices cachs de la chose alors quil ne les avait pas connus 27. Les vices cachs sont les vices qui affectent lutilit de la chose vendue ou sa valeur. Ils peuvent aussi tre un dommage caus par la chose. La garantie des vices cachs sest bien rapproche au fil du temps du dfaut de conformit. En effet, la garantie est due par le vendeur lorsque le dfaut cach de la chose vendue diminue tellement son usage que lacheteur ne laurait pas acquise ou en aurait donn un moindre prix sil lavait connu. La preuve du vice cach incombe lacqureur qui doit dmontrer que la chose ne rpond pas lusage que lon peut en attendre. Il doit prouver lexistence dun vice imputable au vendeur et le lien de causalit entre le vice et le dommage.

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Il y a trouble de fait lorsque le vendeur accomplit un acte quil ne prtend pas fonder sur le droit. Il y a trouble de droit lorsque le vendeur porte la proprit de lacqureur une atteinte quil prtend fonder sur le droit. 24 Article 289 COCC 25 Article 290 COCC 26 Article 232 Acte uniforme portant droit commercial gnral 27 Article 295 COCC

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Cette garantie bnficie tant lacheteur contre le vendeur, quau sous-acqureur contre le fabricant ou un vendeur intermdiaire, pour la garantie du vice cach affectant la chose vendue ds sa fabrication28. La garantie contre les vices cachs, comme la garantie contre lviction, peut tre limite par les parties dun commun accord. Dans ce cas, la clause limitative de garantie doit galement tre interprte restrictivement et, il appartient au vendeur qui linvoque dapporter la preuve de la connaissance de cette clause par lacheteur au moment de la conclusion du contrat ; la rgle de larticle 232 tant une rgle gnrale sappliquant toutes les deux catgories de garantie. 2- Les obligations de lacheteur Lacheteur soblige dans les conditions prvues au contrat et dans le respect des rgles de droit payer le prix et prendre livraison des marchandises. Mais, lacte uniforme portant droit commercial gnral ajoute une autre obligation qui est troitement lie celle de prise de livraison, il sagit de lobligation dexaminer la chose reue que nous allons voir en premier. a- Lexamen de la chose reue Lacheteur doit examiner les marchandises ou les faire examiner dans un dlai aussi bref que possible eu gard aux circonstances. Si le contrat implique un transport de marchandises, lexamen peut tre diffr jusqu leur arrive destination. i les marchandises sont droutes ou rexpdies par lacheteur sans que celui-ci ait eu raisonnablement la possibilit de les examiner, et si au moment de la conclusion du contrat, le vendeur connaissait ou aurait d connatre la possibilit de ce droutage ou de cette rexpdition, lexamen peut tre diffr jusqu larrive des marchandises leur nouvelle destination29. Il sagit, contrairement en droit franais, dune obligation explicite prvue par lacte uniforme portant droit commercial gnral et qui permet lacheteur de pouvoir dnoncer avec prcision et dans les dlais le dfaut de conformit et apporter la preuve du dfaut de conformit ou dun vice cach. En effet, lacheteur est dchu du droit de se prvaloir dun dfaut de conformit sil ne le dnonce pas au vendeur, en prcisant la nature de ce dfaut, dans un dlai raisonnable partir du moment o il a constat ou aurait d le constater. La dnonciation du dfaut de conformit doit donc se faire rapidement aprs examen de la chose reue sous peine de dchance. Dans tous les cas, lacheteur est dchu du droit de se prvaloir dun dfaut de conformit, sil ne le dnonce pas au plus tard dans un dlai dun an compter de la date laquelle les marchandises lui ont t effectivement remises, moins que ce dlai ne soit incompatible avec la dure dune garantie conventionnelle. Ainsi, sil existe entre les parties une garantie conventionnelle dun mois, lacheteur est dchu de son droit de se prvaloir dun dfaut de conformit sil ne le fait dans le dlai dun mois. Donc, en labsence de convention sur ce point, le dlai lgal dun an est retenu et lexamen de la chose reue et la dnonciation du dfaut de conformit peuvent tre effectus dans le dlai dun an partir de la date de rception effective de la chose en question. b- Le paiement du prix Cest la plus importante des obligations qui psent sur lacheteur. Lobligation de payer le prix comprend celle de prendre toutes les mesures et daccomplir toutes les formalits destines permettre le paiement du prix prvu par le contrat ou par les lois et rglements. Le paiement se fait en principe au comptant, aux jour et lieu de la vente, sil ny a pas de stipulation contraire. En effet, dfaut de stipulation particulire, le paiement se fait lors de la dlivrance. Les parties sont libres de fixer la date qui leur convient lchance du prix. Elles peuvent convenir dune seule chance pour un prix global ou dchances successives (paiement chelonn). Si lacheteur nest pas tenu de payer le prix en un autre lieu particulier, il doit payer le vendeur ltablissement de celui-ci : contrairement au principe gnralement retenu, le paiement en matire de
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Article 231 Acte uniforme portant droit commercial gnral Exemple de droutage ou de rexpdition : les distributeurs de ciment qui passent leurs commandes SOCOCIM et qui acheminent directement les marchandises leurs clients sans pour autant que les marchandises ne transitent par leurs dpts.

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vente commerciale est portable (par opposition au principe selon lequel la dette est qurable cest-dire quelle doit tre paye au domicile du dbiteur). Si le paiement doit tre fait contre la livraison des marchandises ou la remise des documents les reprsentant, le paiement doit tre effectu au lieu prvu pour cette livraison ou de cette remise. Si lacheteur nest pas tenu de payer le prix une date prvue par le contrat, il doit payer lorsque le vendeur met sa disposition, soit les marchandises, soit les documents reprsentatifs des marchandises. Par ailleurs, le vendeur peut faire du paiement du prix une condition de la remise des marchandises ou des documents. Si le contrat implique un transport des marchandises, le vendeur peut en faire lexpdition sous condition que celles-ci ou le document reprsentatif ne soient remis lacheteur que contre paiement du prix. Toutefois, les parties peuvent expressment prvoir dans le contrat que lacheteur ne sera tenu de payer le prix quaprs quil ait eu la possibilit dexaminer les marchandises. Dans tous les cas, lacheteur doit payer le prix la date et au lieu fixs au contrat ou rsultant du contrat sans quil soit besoin daucune demande ou autre formalit de la part du vendeur. Aucune mise en demeure nest donc ncessaire. c- La prise de livraison Il sagit dune obligation matrielle qui consiste pour lacheteur accomplir tout acte quon peut raisonnablement attendre de lui pour permettre au vendeur deffectuer la livraison et retirer la chose achete. Les parties au contrat de vente commerciale doivent donc cooprer pour faciliter la livraison. Lorsque lacheteur tarde prendre livraison de la chose ou nen paie pas le prix alors que le paiement du prix et la livraison doivent se faire simultanment, le vendeur, sil a la chose objet de la vente en sa possession ou sous son contrle, doit prendre les mesures raisonnables, eu gard aux circonstances, pour en assurer la conservation. Il peut les retenir jusqu ce quil ait obtenu de lacheteur le paiement du prix convenu et le remboursement de ses dpenses de conservation. Comme pour le vendeur, lacheteur est oblig de prendre les mesures raisonnables, eu gard aux circonstances, pour assurer la conservation des marchandises ds lors quil a reu les marchandises et entend les retourner au vendeur. Dans ce cas, il peut les retenir jusqu ce quil ait obtenu du vendeur le remboursement de ses dpenses de conservation. Quil sagisse du vendeur ou de lacheteur, la partie qui est tenue de prendre des mesures pour assurer la conservation des marchandises peut les dposer dans les magasins dun tiers aux frais de lautre partie, condition que les frais qui en rsultent ne soient pas draisonnables. Par ailleurs, la partie qui doit sassurer de la conservation des marchandises peut les vendre par tous moyens appropris si lautre partie a accus un retard en prendre possession, en payer le prix, ou payer les frais de leur conservation, sous rserve de notifier cette autre partie son intention de les vendre. La partie qui vend les marchandises a le droit de retenir sur le produit de la vente un montant gal ses frais de conservation. Elle doit le surplus lautre partie. B- Sanctions de linexcution des obligations des parties au contrat de vente Il se peut que lune ou lautre des parties au contrat de vente ne respecte pas ses engagements ou, de manire plus prcise, nexcute pas les obligations qui rsultent pour elle du contrat auquel elle a consenti. Dans ce cas, plusieurs dispositions sont prvues par le lgislateur de lacte uniforme portant droit commercial gnral pour assurer la protection des intrts de lautre partie. Parmi ces dispositions, il existe des dispositions qui viennent prvenir toute inexcution, et dautres qui viennent sanctionner, a posteriori, linexcution des obligations. 1- Les sanctions prventives de linexcution Une partie peut demander la juridiction comptente lautorisation de diffrer lexcution de ses obligations lorsquil apparat, aprs la conclusion du contrat, que lautre partie nexcutera pas une partie essentielle de ses obligations du fait dune grave insuffisance dans sa capacit dexcution, de son insolvabilit ou de la manire dont elle sapprte excuter ou excute le contrat. Il sagit l de

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lexception dinexcution reconnue galement en droit commun des contrats. Lexception dinexcution prvue ne peut se faire que sur autorisation judiciaire. Au-del de lexception dinexcution, la partie, qui pourrait subir linexcution de ses obligations par lautre partie, peut demander la rsolution du contrat. En effet, si avant la date dexcution du contrat, il est manifeste quune partie commettra un manquement essentiel ses obligations, lautre partie peut demander la juridiction comptente la rsolution de ce contrat. Le caractre essentiel du manquement est dtermin par rapport limportance et la prvisibilit du prjudice30. La rsolution du contrat de vente ne peut judiciaire ; elle ne peut tre faite de faon unilatrale par lune des parties au contrat de vente. Cette possibilit nest pas seulement reconnue dans le cadre des contrats instantans. Elle est galement prvue pour les contrats de vente excution successive. Dans les contrats livraison successive, si linexcution par lune des parties dune obligation relative une seule livraison constitue un manquement essentiel au contrat, lautre partie peut demander la rsolution de ce contrat la juridiction comptente. Elle peut en mme temps le demander pour les livraisons dj reues, ou pour les livraisons futures si, en raison de leur connexit, ces livraisons ne peuvent tre utilises aux fins envisages par les parties au moment de la conclusion du contrat31. Ainsi, la rsolution judiciaire dun contrat excution successive peut concerner une livraison isol ou lensemble du contrat, mme si des livraisons ont t dj effectues. 2- Sanctions de linexcution des obligations Il faut ici distinguer selon quil sagit des obligations du vendeur ou de celles de lacheteur. a- Sanctions des obligations du vendeur Si le vendeur na pas excut lune quelconque de ses obligations rsultant pour lui du contrat de vente, lacheteur peut exiger du vendeur lexcution de lobligation concerne. En cas de non-conformit, lacheteur dispose de droits diffrents selon que le manquement est essentiel ou non. Dans le premier cas, il peut demander le remplacement des marchandises reues et, dans le second, il ne peut exiger quune rparation. En effet, si les marchandises ne sont pas conformes au contrat, lacheteur peut exiger du vendeur la livraison de marchandises de remplacement si le dfaut de conformit constitue un manquement essentiel au contrat et si cette livraison est demande au moment de la dnonciation du dfaut de conformit, ou dans un dlai raisonnable compter de cette dnonciation. Il peut galement exiger du vendeur quil rpare le dfaut de conformit. Dans ce cas, la rparation doit tre demande au moment de la dnonciation du dfaut de conformit, ou dans un dlai raisonnable compter de cette dnonciation. Dans tous les cas de dfaut de conformit des marchandises au contrat, lacheteur peut, que le prix ait t ou non dj pay, rduire le prix proportionnellement la diffrence entre la valeur que les marchandises effectivement livres avaient au moment de la livraison et la valeur que des marchandises conformes auraient eu ce moment. Le lgislateur permet donc lacheteur de refaire le contrat de manire unilatrale. Toutefois, il est clair que lacheteur nusera de ce droit de rfaction du contrat que sil lui est favorable, cest--dire, si les marchandises livres sont conforme leur utilisation. A dfaut, il dispose dun autre droit, plus efficace, la demande de rsolution judiciaire du contrat. Par ailleurs, le vendeur peut, mme aprs la date de livraison, rparer ses frais tout manquement es obligations. Toutefois, lacheteur conserve le droit de demander des dommages-intrts. En cas de dfaut ou de retard dans lexcution de ses obligations, le vendeur peut obtenir de lacheteur un dlai supplmentaire de dure raisonnable. Dans ce cas, lacheteur ne peut se prvaloir
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Aux termes de larticle 248 de lacte uniforme portant droit commercial gnral, un manquement au contrat commis par lune des parties est considr comme essentiel lorsquil cause lautre partie un prjudice tel quil la prive substantiellement de ce quelle tait en droit dattendre du contrat, moins que ce manquement nait t caus par le fait dun tiers ou la survenance dun vnement de force majeure . 31 Il en est ainsi par exemple dun contrat de vente portant sur des matriels informatiques, plus prcisment des ordinateurs. Il y a connexit entre la livraison des crans, celle des units centrales et celle des autres accessoires. Ainsi, sil y a un manquement essentiel au contrat aprs la livraison des crans, la partie qui la subi peut demander la rsolution du contrat qui concernera galement la livraison des crans dj effectue.

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daucun des moyens dont il dispose en cas de manquement au contrat, moins quil nait reu du vendeur une notification linformant que celui-ci nexcuterait pas ses obligations dans le dlai ainsi imparti. Lacheteur peut toutefois demander des dommages-intrts pour retard dans lexcution. Si le vendeur demande lacheteur de lui faire savoir sil accepte lexcution, lacheteur doit lui rpondre dans un dlai raisonnable. A dfaut, le vendeur peut excuter ses obligations dans le dlai quil a indiqu dans sa demande. Lacheteur ne peut, avant lexpiration de ce dlai, se prvaloir dun moyen incompatible avec lexcution par le vendeur de ses obligations32. Lacheteur peut demander la rsolution du contrat au juge comptent : - si linexcution par le vendeur de lune quelconque de ses obligations constitue un manquement essentiel au contrat ; - en cas de dfaut de livraison, si le vendeur ne livre pas les marchandises dans les dlais supplmentaires accords par lacheteur ; toutefois, en cas de livraison des marchandises par le vendeur, lacheteur est dchu du droit de considrer le conclu rsolu sil ne la pas fait dans un dlai raisonnable ; - en cas de livraison tardive, partir du moment o il a su que la livraison avait t effectue ; - en cas de manquement autre que la livraison tardive. Lacheteur ne peut toutefois obtenir la rsolution du contrat ou exiger la livraison de marchandises de remplacement sil lui est impossible de restituer les marchandises dans ltat o il les a reues. Cependant, cette interdiction ne sapplique pas lorsque limpossibilit de restituer les marchandises ou de les restituer dans un tat sensiblement identique celui o lacheteur les a reues nest pas due un acte ou une omission de sa part. Les droits ci-dessus reconnus lacheteur peuvent galement tre utiliss lorsque le vendeur ne livre quune partie des marchandises ou si une partie seulement des marchandises livres est conforme au contrat pour la partie manquante ou non conforme. Toutefois, le contrat ne peut tre rsolu dans sa totalit que si linexcution partielle ou le dfaut de conformit constitue un manquement essentiel au contrat. Le vendeur peut effectuer une livraison anticipe ou excdentaire. Dans ces cas, lacheteur a un droit doption : refuser ou accepter la livraison. En effet, si le vendeur livre les marchandises avant la date fixe, lacheteur a la facult den prendre livraison ou de refuser la livraison. Par ailleurs, lacheteur peut accepter ou refuser de prendre livraison de la quantit excdentaire lorsque le vendeur livre une quantit suprieure celle prvue au contrat. Dans le cas o lacheteur accepte den prendre livraison en tout ou en partie, il doit payer les marchandises au tarif du contrat. En dehors des droits qui lui sont reconnus, lacheteur peut demander des dommages-intrts pour toute inexcution par le vendeur de ses obligations. b- Sanctions de linexcution des obligations de lacheteur Si lacheteur na pas excuter lune quelconque de ses obligations rsultant du contrat de vente, le vendeur peut impartir lacheteur un dlai supplmentaire de dure raisonnable pour lexcution de ses obligations. Dans ce cas, le vendeur ne peut, avant lexpiration du dlai imparti, se prvaloir daucun des moyens dont il dispose en cas de manquement au contrat, moins quil nait reu de lacheteur une notification linformant que celui-ci nexcutera pas ses obligations dans le dlai ainsi fix. Toutefois, le vendeur ne perd son droit de demander des dommages-intrts pour retard dans lexcution. Comme le vendeur, lacheteur peut, mme aprs la date de livraison, rparer tout manquement ses obligations, condition que cela nentrane pas un retard draisonnable, et ne cause au vendeur ni inconvnient draisonnable, ni incertitude quant au paiement du prix. Toutefois, le vendeur conserve le droit de demander des dommages-intrts en rparation de son prjudice. Si lacheteur demande au vendeur de lui faire savoir sil accepte lexcution, le vendeur doit lui rpondre dans un dlai raisonnable. A dfaut, lacheteur excuter ses obligations dans le dlai quil a
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Il ne peut donc demander ni la rsolution du contrat, ni une autorisation dexception dinexcution au juge comptent.

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indiqu dans sa demande et le vendeur ne peut, avant lexpiration de ce dlai, se prvaloir dun moyen incompatible avec lexcution par lacheteur de ses obligations33. Le vendeur peut demander la rsolution du contrat au juge comptent dans les cas suivants : - lorsque linexcution par lacheteur de lune quelconque des obligations rsultant pour lui du contrat constitue un manquement essentiel au contrat34 ; - lorsque, en cas de dfaut de prise de livraison, lacheteur ne prend pas livraison des marchandises dans le dlai supplmentaire propos par le vendeur. Dans tous les cas dinexcution par lacheteur de lune quelconque de ses obligations, le vendeur peut demander des dommages-intrts. La prescription en matire de vente commerciale est de deux ans ; ce dlai commence courir compter de la date laquelle laction peut tre exerce : la date de la production de manquement en cas de manquement au contrat, la date de dcouverte du dfaut de conformit en cas de dfaut de conformit ou la date laquelle le fait a t ou aurait d raisonnablement tre dcouvert en cas daction fonde sur un dol commis avant ou au moment de la conclusion du contrat ou rsultant dagissements frauduleux ultrieurs. Sil existe une garantie contractuelle, le dlai commence courir compter de la date dexpiration de la garantie contractuelle. Il faut enfin prciser que, quelle que soit la partie laquelle est imputable linexcution, les dommages-intrts tiennent compte non seulement de la perte subie mais galement du gain manqu par lautre partie. Toutefois, la partie qui invoque un manquement essentiel au contrat doit prendre toutes mesures raisonnables eu gard aux circonstances pour limiter sa perte, y compris le gain manqu rsultant de ce manquement. A dfaut, la partie en dfaut peut invoquer sa ngligence pour obtenir du juge comptent une rduction des dommages-intrts gale au montant de la perte qui aurait pu tre vite. Par ailleurs, la rsolution du contrat libre les deux parties de leurs obligations, sous rserve des dommages-intrts qui peuvent tre dus. Ds que le contrat est rsolu, les parties doivent revenir au statu quo ante et donc, la partie qui a excut le contrat totalement ou partiellement peut rclamer restitution lautre partie de ce quelle a fourni ou pay en excution du contrat. C- Transfert de proprit et transfert des risques Sur ce point, il y a une diffrence fondamentale entre les droits franais et sngalais. En effet, alors quen droit franais le seul consentement des parties un contrat ayant pour objet de transfrer un droit sur une chose opre transfert de ce droit (systme de transfert solo consensu), en droit sngalais, on ignore ce principe de transfert. Au Sngal, le contrat de vente ne transfre pas de plein droit la proprit de la chose lacheteur. Le contrat de vente dj conclu fait seulement natre une obligation pour le vendeur de transfrer la proprit de la chose vendue. Cette distinction nous permet de dterminer la partie sur laquelle psent les risques. Ainsi, selon lacte uniforme portant droit commercial gnral, le transfert de proprit sopre ds la prise de livraison par lacheteur de la marchandise vendue sauf convention contraire entre les parties35. Les parties peuvent librement convenir de reporter ce transfert de proprit au jour du paiement complet du prix. Il est toutefois possible pour les parties de prvoir une clause de rserve de proprit au contrat. Cette clause nest quune garantie qui permet au vendeur de rester propritaire des marchandises vendues jusquau paiement complet du prix par lacheteur. Elle ne peut produire deffets entre les parties que si lacheteur en a eu connaissance par sa mention dans le contrat de vente, le bon de commande, le bon de livraison, et au plus tard le jour de la livraison. Pour tre opposable aux tiers 36, la clause de rserve
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Article 258 Acte uniforme portant droit commercial gnral. Le vendeur ne pourra donc pas, par exemple, sopposer la prise de livraison des marchandises en exigeant notamment le paiement pralable ; il ne pourra pas non plus demander au juge lautorisation dexception dinexcution ou la rsolution du contrat de vente car lacheteur bnficie dun dlai supplmentaire pour la prise de livraison ou le paiement du prix. 34 Notamment dfaut de paiement du prix. 35 Article 283 Acte uniforme portant droit commercial gnral 36 Toutes personnes autres que lacheteur et le vendeur. Les termes dacheteur et de vendeur doivent tre compris de faon large ; ils englobent galement les mandataires et les prposs de ceux-ci.

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de proprit doit non seulement tre valable, mais galement publie au registre du commerce et du crdit mobilier. La connaissance de la date du transfert de proprit nous permet de dterminer la date du transfert des risques. En effet, selon larticle 285 de lacte uniforme portant droit commercial gnral, le transfert de proprit entrane le transfert des risques . Ainsi, la perte fortuite de la chose vendue est supporte par le vendeur lorsque cette perte a eu lieu avant la prise de livraison qui vaut transfert de proprit et transfert des risques. De mme, la perte ou la dtrioration des marchandises survenue aprs le transfert des risques lacheteur ne libre pas celui-ci de son obligation de payer le prix, moins que ces vnements ne soient dus un fait du vendeur. Lorsque le contrat de vente implique un transport des marchandises, les risques sont transfrs lacheteur partir de la remise des marchandises au premier transporteur. Le fait que le vendeur soit autoris conserver les documents reprsentatifs des marchandises naffecte pas le transfert des risques. En ce qui concerne les marchandises vendues en cours de transport, les risques sont transfrs lacheteur partir du moment o le contrat est conclu ; on revient ici au transfert solo consensu. Nanmoins, si au moment de la conclusion du contrat de vente, le vendeur avait connaissance ou aurait d avoir connaissance du fait que les marchandises avaient pri ou avaient t dtriores et quil nen a pas inform lacheteur, la perte ou la dtrioration est la charge du vendeur. Si la vente porte sur des marchandises non encore individualises, les marchandises ne sont rputes avoir t mises la disposition de lacheteur que lorsquelles ont t clairement identifies aux fins du contrat. Le transfert des risques nintervient quaprs cette identification37. Section II- Les contrats organisant des rseaux de distribution Pour couvrir le territoire, soit de points de distribution aux consommateurs, soit dagents chargs de vendre, chez le consommateur ou le grossiste, le distributeur doit constituer un rseau. Il peut le faire avec des agents salaris, des mandataires indpendants ou des commerants intgrs. Les rseaux dagents salaris peuvent tre constitus avec des grants salaris ou des reprsentants salaris. Les grants salaris sont les directeurs de succursales, de magasins gnralement importants (exemple : grandes surfaces) dont le fonds de commerce ne leur appartient pas. Ils sont lis lentreprise par un contrat de travail classique comportant une clause dexclusivit et une obligation de non-concurrence. Quant aux reprsentants salaris, leur travail consiste visiter la clientle, pour le compte de lentreprise et, selon les cas, faire des dmonstrations, passer des contrats au nom de lentreprise, assurer le service aprs-vente. Il sagit des voyageurs reprsentants et placiers (VRP), des reprsentants salaris soumis au droit commun qui nont pas le statut de VRP et restent de simples salaris de lentreprise. Les rseaux de mandataires indpendants peuvent tre constitus avec des grants libres ou des agents indpendants. Les grants libres sont lis la socit par un contrat de mandat et non un contrat de location-grance. Ils sont responsables de leur gestion, engagent eux-mmes le personnel, mais ne sont pas des commerants. Le fonds de commerce appartient la socit, laquelle leur fournit gnralement les marchandises (exemple : produits alimentaires dans le cas de succursales de chanes de magasins dalimentation, essence dans les stations-service). Ces marchandises sont dtenues par eux titre de dpt : il sagit donc de dpt-vente. Ils sont rmunrs le plus souvent par un pourcentage sur le chiffre daffaires. Ils sont subordonns conomiquement la socit et bnficient de la mme protection que celle assure aux salaris. Quant aux agents indpendants, ce sont des mandataires professionnels chargs de vendre au nom et pour le compte dune entreprise, des services ou des produits mais sans cependant disposer dun fonds de commerce ni dun stock de marchandises. Cette activit professionnelle est en principe libre et peut sexercer dans le cadre du mandat de droit commun. Il sagit en effet dun mandat dintrt commun ouvrant droit indemnit au cas de rvocation. Ils sont gnralement des agents commerciaux qui sont des mandataires exerant leur activit titre permanente et de faon indpendante. Ils ngocient et ventuellement passent des contrats pour le compte de producteurs, dindustriels ou de commerants. Lagent commercial peut tre une personne physique ou morale. Les rapports entre les agents commerciaux et la socit sont rgis par une obligation de loyaut et un
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Il en est ainsi de sacs de ciment ou de riz vendus en dpt et non encore livrs. Il en est ainsi galement des choses futures qui restent identifier aprs leur fabrication ou ralisation.

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devoir rciproque dinformation. Lagent doit exercer sa mission en bon professionnel et le mandant (la socit) doit le mettre en mesure dexercer son mandat. Sa rmunration dpend du nombre et de la valeur des affaires. Si le montant nest pas fix dans le contrat, il sera dtermin selon lusage. Ils peuvent tre galement des agents statut particulier comme les agences de voyage ou les agents gnraux dassurance. Mais ceux qui nous intressent le plus sont les rseaux de commerants intgrs. Les rseaux de commerants intgrs sont organiss partir de commerants, dj propritaires de leur fonds de commerce (auquel cas, ils ont galement une clientle), ou qui vont crer un fonds de commerce spcialement pour entrer dans le rseau. La socit fournissant les produits ralise ainsi des conomies apprciables et naura pas grer les stocks. Le commerants trouvera une compensation ces lourds investissement dans lassurance dun march (produits prvendus grce une publicit de marque) et de gros chiffres daffaires (produits coteux comme par exemple les vhicules). Mais cette distribution intgre mettant les commerants dans une situation de dpendance conomique, le contrat leur imposant souvent des conditions draconiennes, cette pratique est sanctionne ds lors que la socit exploite abusivement la dpendance conomique des commerants de son rseau. Les formules dintgration sont lies un nom commercial, une marque ou une enseigne avec engagement dexclusivit ou de quasi-exclusivit. Dans tous les cas, la socit qui cre le rseau doit informer au pralable le commerant cocontractant sur lanciennet ou lexprience de lentreprise, les perspectives du march concern, limportance du rseau, les conditions de rsiliation et de cession du contrat. Si le versement dune somme est exig, la contrepartie de cette somme doit tre prcise. Les conditions de la conclusion du contrat doivent tre de telle sorte que le commerant dispose dun dlai de rflexion. La classification des distributeurs intgrs est assez dlicate. Sil y a une rpartition des territoires de vente, accompagne dun engagement de fourniture exclusive, on parle parfois de distribution exclusive. Celle-ci peut saccompagner de lengagement par le revendeur de sapprovisionner exclusivement auprs dun seul fournisseur. Toutefois, la dure de lengagement dexclusivit est limite dix ans ; la sanction du dpassement tant la rduction au temps lgal. Sil ny a pas de rpartition de territoire, ni aucune clause dexclusivit dachat ou de fourniture, mais sil y a soumission des revendeurs certains critres dagrment, en raison de la comptence technique, de la bonne implantation du lieu de vente, de la qualit du service aprs-vente, ou de la volont de limiter les lieux de vente pour des produits de luxe (exemple : parfumerie), on parle alors de distribution slective. Distribution exclusive et distribution slective peuvent soulever les mmes problmes au regard du droit de la concurrence. Mais, elles donnent lieu des formules contractuelles diffrencies. Cependant, les deux principales catgories de commerants intgrs dans des rseaux sont les concessionnaires et les franchiss. Do lintrt de voir dabord le contrat de concession et ensuite le contrat de franchise. I- Le contrat de concession A- dfinition Il lie la socit appele concdant des commerants appels concessionnaires38. Le contrat de concession est le contrat par lequel un fabricant ou un fournisseur, le concdant, confre un commerant indpendant, le concessionnaire, le droit exclusif de distribuer ses produits sous sa marque et sur un territoire dtermin. Dnomm galement contrat de distribution exclusive, ce contrat consiste pour un fournisseur de biens et services sengager envers un commerant indpendant ne fournir que celui-ci dans un secteur gographique dtermin. De son ct, le concessionnaire sengage sapprovisionner exclusivement chez le concdant et ne pas distribuer de produits concurrents tout en respectant la politique commerciale prvue. De fait, le concessionnaire achte des produits au concdant et les revend pour son propre compte. Il est rmunr par une marge commerciale et est soumis aux risques commerciaux. Le contrat de concession est un contrat complexe. Cest une convention cadre fixant les rapports gnraux des cocontractants o les parties stipulent : - une exclusivit (souvent rciproque), exclusivit souvent prcise quant aux territoires ou aux produits ;
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Il ne faut pas confondre la concession commerciale avec la concession de service public ou de domaine public mme si cette concession permet galement une exploitation commerciale.

18 les engagements du concessionnaire : quotas dachats, obligation de respecter la politique commerciale de la firme, obligation dorganiser le service aprs-vente, de subir les inspections et contrles du concdant, obligation de ne pas concurrencer le concdant39 les engagements du concdant : faire de la publicit, assurer lapprovisionnement, faire bnficier le concessionnaire de conseils techniques, faire respecter lexclusivit par les autres concessionnaires.

Cest ensuite des conventions dapplication portant sur les livraisons priodiques. En principe, cest dans ces conventions dapplication que le prix doit tre dtermin ou dterminable, le contrat cadre, lui, stipulant plutt des obligations de faire et de ne pas faire que des obligations de donner. Cependant, si le contrat-cadre comporte des obligations dachat (quotas), ou une exclusivit dapprovisionnement, le prix doit tre prcis dans le contrat-cadre, sous peine de nullit.

B- Les conditions de validit du contrat de concession

Il nexiste pas de dispositions lgales spcifiques consacres la concession au Sngal. Toutefois, lorsquelle contient une clause dexclusivit, ce qui est gnralement le cas, cette convention ne de la pratique des affaires sera justiciable de larticle 275 du Code des Obligations Civiles et Commerciales (COCC) et surtout du dcret 70.1335 du 7 dcembre 1970 rglementant les contrats dexclusivit de vente ou dachat. Ainsi, la clause dexclusivit dachat, cest--dire, par laquelle un commerant sengage ne fournir chez un fournisseur nest valable que si elle est approuve par lautorit administrative comptente savoir le ministre charg du commerce40. De mme, la clause dexclusivit de vente, cest--dire par laquelle un fournisseur sengage ne vendre ses produits qu certains commerants exclusivement nest valable que si elle est approuve par le ministre charg du commerce41. A dfaut dapprobation, la clause dexclusivit de vente ou dachat est nulle et de nullit absolue42. Lapprobation de la clause dexclusivit est soumise plusieurs conditions : - le contrat doit avoir pour but damliorer et dtendre les dbouchs de la production et dassurer le dveloppement du progrs conomique par la spcialisation et la rationalisation des circuits de distribution ; - le contrat ne doit contenir aucune clause ayant pour objet ou pour effet, mme indirect, de limiter la libert du distributeur de fixer le prix du produit ; - le contrat doit prciser clairement la zone dans laquelle sappliquera lexclusivit ; en outre le contrat ne doit pas interdire, lorsquil sagit dune exclusivit de vente, au fournisseur de vendre, mme lintrieur dune zone dexclusivit, ses produits tous les commerants possdant les moyens et la qualification indispensables une parfaite commercialisation des produits concerns ; - le contrat ne doit pas avoir pour but de limiter systmatiquement la concurrence et de nuire aux droits et intrts lgitimes des tiers ; La dure de validit du contrat ne peut tre suprieure dix annes conscutives. Un contrat conclu pour un an peut tre renouvel neuf fois conscutives, aprs avis favorable du ministre charg du commerce43. Cette rgle a pour but dempcher lenchanement perptuel du concessionnaire au concdant. Si le contrat comporte une dure plus longue, il ne sera pas en principe nul mais sa dure sera rduite 10 ans. Le projet de contrat doit tre dpos en trois exemplaires la direction du commerce intrieur et des prix avec un exemplaire de chacune des publications contenant lannonce44 et toutes pices justificatives de la limitation devant tre apporte la concurrence.
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Exemple : A t considr comme une violation du contrat de concession, le fait pour un concessionnaire de prendre une participation dans une entreprise concurrente de celle du concdant. CA Paris, 12 avril 1992, JCP 1991, d. E, pan. 701. 40 Article 275 al 1er COCC 41 Article 275 al 2 COCC 42 Article 2 du dcret de 1970 43 Article 5 du dcret

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Selon larticle 3 du dcret de 1970, les contrats dexclusivit ne peuvent porter sur dautres produits que les suivants : - produits de luxe constituant les articles de prestige, de haute mode ou de cration ; - produits nouveaux loccasion de leur lancement et pour une priode limite un an ; - produits et services dont la transformation, linstallation ou la prestation suppose une qualification, la possession dun matriel ou dautres moyens techniques appropris ; - produits dont la commercialisation exige des comptences techniques particulires ou doit tre rationalise dans lintrt gnral selon ltat du march. Contrairement larticle 269 du COCC qui exige, pour tout contrat de vente, que le prix soi dtermin ou dterminable, les contrats de concession, qui sont des contrats dapprovisionnement de longue dure, ne contiennent pas ncessairement le prix des marchandises au moment de leur conclusion. Le prix est gnralement fix ultrieurement en fonction dun lment extrieur au contrat comme le tarif du vendeur au jour de la livraison par exemple. Un tel procd de dtermination du prix entrave la libert du concessionnaire soumis au bon vouloir du concdant. Pour cette raison, la sanction de lindtermination du prix au moment de la conclusion du contrat est la nullit du contrat de concession. En consquence, pour viter ce dsagrment, il est donc essentiel de stipuler le prix de vente des marchandises ds la conclusion du contrat ou, si sa fixation est retarde, de prvoir que sa dtermination dpendra dlments objectifs extrieurs la volont des parties. C- Les conditions dexcution du contrat de concession Le contrat de concession cre la charge des parties des obligations rciproques. Cest une mthode de distribution formant un rseau. 1- Les obligations du concdant A lgard du concessionnaire, le concdant soblige une excution loyale du contrat. Cela implique lapprovisionnement rgulier du concessionnaire dans le respect de lexclusivit territoriale, la garantie du concessionnaire contre lviction et les vices cachs en application des rgles gnrales de la vente et, si le contrat prvoit lassistance technique, le respect des clauses qui y sont relatives. A lgard du rseau, le concdant doit assurer la coordination de lactivit des concessionnaires. Il assure la direction gnrale du rseau dune manire loyale et de bonne foi dans lintrt de lensemble de lunit conomique. Ce qui notamment de veiller au renom de la marque concde ; do lutilit des inspections. 2- Les obligations du concessionnaire Par le contrat de concession, le concessionnaire aline une partie de sa libert contractuelle au profit du concdant. La concession fait partie des contrats dintgration, de dpendance. Aussi, le concessionnaire doit-il respecter les techniques de vente et de promotion du produit exiges par le concdant, le modle prsent par le concdant dans lagencement comptable, financier et administratif afin de faciliter le contrle, et, dune manire gnrale, mettre tout en uvre pour assurer et faciliter lhomognit de la commercialisation et la mise en uvre des marchandises. Par ailleurs, le concessionnaire contracte une obligation de non-concurrence45 et il ne doit pas nuire la marque concde. Il doit plutt assurer la valorisation du produit car le contrat de concession est gnralement considr comme un contrat de coopration ou de collaboration. En outre, le concessionnaire est tenu de rendre des services la clientle. Gnralement, cest ce que lon appelle le service aprs-vente et de manire spcifique obligation de rparation ou de rvision des produits vendus, explication du fonctionnement du matriel, installation du matriel, obligation de conserver un stock de pices de rechange. Il doit enfin respecter lactivit commerciale des autres membres du rseau. Il est vrai quon ne peut pas lui imposer de ne pas vendre sur les autres territoires concds (risque de protection territoriale absolue contraire au droit de la concurrence), mais, il doit assurer des services aux autres concessionnaires et surtout, il ne doit pas entraver leur libert de vendre.
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Dans les 48 heures prcdant le dpt, une annonce est insre la fois dans un journal dannonces lgales et au bulletin de la chambre de commerce, dindustrie et dartisanat de Dakar. 45 Article 1er al 1er Dcret 1970

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Il faut rappeler que le contrat de concession est un contrat entre deux commerant indpendants et, pour viter une requalification en contrat de travail, il faut que les clauses soient rdiges de manire que les impratifs de libert et de collaboration soient toujours prsents. En effet, le concessionnaire est un travailleur indpendant ; il na pas droit la protection sociale des salaris. Il est li la firme par un contrat de vente et non par un contrat de mandat.

D- Les conditions de la rupture du contrat de concession

Comme tout contrat, le contrat de concession rpond aux principes ordinaires rgissant la rupture du contrat aussi bien dans ses causes que dans ses effets. Ainsi, si le contrat de concession est dure dtermine, il prend fin par larrive du terme et le concdant nest pas oblig, dans ce cas, de le renouveler ; le non renouvellement est un droit et le concdant na pas le justifier. Le droit de non renouvellement ne peut cependant sexercer que dans le respect dun pravis sinon, il y a abus de droit de non renouvellement. Par ailleurs, il y aurait fraude rompre un contrat de concession avant le terme sauf faute grave du concessionnaire. En revanche, il est rare que le contrat de concession soit dure indtermine. Dans ce cas, le principe est celui de la libre rupture du lien contractuel dans le respect dun pravis. Il faut rappeler que ds lors que le contrat de concession comporte une clause dexclusivit, sa dure ne peut tre suprieure 10 ans conscutifs. La rupture met fin aux relations contractuelles et oblige au rglement des dettes rciproques. Le problme essentiel est celui du rgime des stocks encore en la possession du concessionnaire. Puisquil a achet les marchandises, il en est devenu propritaire. Mais, il ne peut plus les couler puisquil a perdu la concession de la marque. En consquence, la question qui se pose est celle de savoir sil est possible dimposer au concdant de reprendre les stocks de marchandises restant chez le concessionnaire. En principe, ntant plus propritaire, le concdant ne peut plus reprendre les marchandises et on ne peut lobliger le faire. Mais, si la rupture du contrat est intervenue dune manire brutale et est le fait du concdant, on loblige reprendre le stock de marchandises et rembourser au distributeur le prix quil a pay. Il est galement arriv que, pour imposer la reprise, on qualifie le contrat de mandat dintrt commun obligeant le concdant rparer le prjudice rsultant de la rupture. Les praticiens conseillent, pour rgler le sort des stocks, de stipuler expressment dans le contrat de concession une clause de reprise des stocks imposant au concdant de racheter les stocks du concessionnaire aprs la rupture. Par ailleurs, il faut prciser que le concessionnaire ne peut prtendre aucune indemnit la fin du contrat de concession. Ce qui est dautant plus gnant que ce contrat est habituellement conclu pour une priode courte ne permettant pas lamortissement des investissements sil nest pas renouvel et que le concessionnaire reste avec des stocks quil ne peut ngocier sans porter atteinte aux droits du nouveau concessionnaire. Cependant, le concessionnaire peut obtenir une indemnit sur la base de labus de droit, ainsi que sur labus de dpendance conomique. Dans tous les cas, en labsence de rglementation spcifique, les problmes poss par la concession doivent tre rsolus par la voie contractuelle. Il importe notamment que le contrat prvoie avec prcision les modes de dtermination du prix de vente en fonction dlments extrieurs la volont des parties, quil ne limite pas la libert du concessionnaire 46 et quil dfinisse le rgime des stocks en cas de rupture du contrat. Il faut par ailleurs que le contrat respecte la rglementation relative la protection de la concurrence. II- Le contrat de franchise A- Dfinition Le contrat de franchise est dorigine amricaine (franchising). Cest un contrat sui generis. Il lie au sein dun rseau, fortement uniformis dans sa prsentation matrielle (devanture des magasins) et ses mthodes de vente, un fournisseur de biens ou de services (franchiseur) et des commerants (franchiss) offrant ces biens et services au consommateurs. Cest le contrat par lequel une entreprise
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Interdiction des prix imposs et de la protection territoriale absolue.

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concde des commerants indpendants en contrepartie dune redevance le droit de se prsenter sous sa raison sociale ou sa marque pour vendre des produits ou services. Ce contrat saccompagne gnralement dune assistance technique. Cest une mthode de collaboration entre deux ou plusieurs entreprises commerciales, lune appele franchiseur, lautre franchise, par laquelle la premire, propritaire dun nom ou dune raison sociale connue, de sigle, symbole, marque de fabrique de commerce ou de service ainsi que dun savoir-faire particulier, met disposition de lautre le droit dutiliser, moyennant une redevance ou un avantage ou un avantage, la collection de produits ou de services pour lexploiter obligatoirement et totalement selon des techniques commerciales exprimentes , mises au point et rgules priodiquement, dune manire exclusive afin de raliser un meilleur impact sur le march considr et dobtenir un dveloppement acclr de lactivit commerciale des entreprises concernes. Ce contrat peut tre assorti dune aide industrielle, commerciale ou financire permettant lintgration dans lactivit commerciale du franchiseur lgard du franchis initi une technique originale et un savoir-faire hors du commun permettant le maintien de limage de marque du service ou du produit vendu et le dveloppement de la clientle moindre cot avec une plus grande rentabilit pour les deux parties qui conservent juridiquement une indpendance totale47. B- Les conditions de validit et dexcution du contrat de franchise Lorsque le franchiseur fournit ses produits au franchis, avec clause dexclusivit, la franchise (ou le franchisage) se situe dans le prolongement de la concession, et cest encore la vente qui est au cur du contrat. Ce qui explique que lon retrouve, dans cette hypothse, les problmes de dtermination de prix, auxquels la jurisprudence donne pratiquement les mmes solutions quen matire de concession (nullit pour indtermination du prix ou lorsque le prix est fix par le seul franchiseur). Cependant, il existe des caractristiques spcifiques la franchise et, dans la pratique, sa dure est plus longue que celle de la concession. Dans tous les cas, ds lors quil y a une clause dexclusivit, les dispositions de larticle 275 du COCC et du dcret de 1970 sappliquent au contrat de franchise. En principe, dans le contrat de franchise, il ny a aucune obligation dachat et aucune clause dexclusivit car celle-ci nest pas de lessence de la franchise. Si le franchis peut sapprovisionner chez le producteur de son choix, mais doit vendre les produits sous la marque du franchiseur, la base du contrat est une licence de marque. Il faut rapprocher de cette hypothse la franchise industrielle o le franchis fabrique des produits quil commercialise sous la marque du franchiseur (exemple : CocaCola). Sil ny a pas apposition de marque, comme cela est souvent le cas pour les prestations de services, la base du contrat peut tre une licence denseigne (exemple : cest le cas des chanes dhtellerie). Les caractristiques essentielles du contrat de franchise sont : - la transmission dun savoir-faire du franchiseur au franchis ; ce qui implique que le franchiseur ait mis au point une certaine technique avant de passer ses contrats. Cette transmission de savoir-faire saccompagne souvent dun stage de formation, dautant plus utile que les personnes qui se lancent dans la franchise, au dpart, ne sont pas toujours des professionnels. Labsence de savoir-faire, ou de transmission de savoir-faire, a t considre comme une absence de cause, entranant la nullit du contrat de franchise48. Rciproquement, cette transmission de savoir-faire entrane une obligation de nonconcurrence la charge du franchis, la fin du contrat de franchise. - Lorganisation du rseau partir dun signe distinctif (marque, enseigne, non commercial)49 et des mthodes de ventes unitaires ; ce qui implique, dune part que le signe prexiste au contrat (le dpt de la marque doit tre antrieur la franchise mais il nest pas exig que la marque ait acquis un niveau de notorit50), dautre part que le franchiseur ait fait des tudes
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Cette dfinition trs complte du contrat de franchise a t donne par la cour dappel de Paris dans son arrt en date du 28 avril 1978. 48 Cour dappel de Paris, 7 juin 1990 ; 4 mars 1991, 29 septembre 1992 49 Exemple : les magasins SEPHORA dans le domaine de la parfumerie, les magasins ECOMARCHE, INTERMARCHE, BRICOMARCHE, RESTOMARCHE du rseau de franchise dnomm LES MOUSQUETAIRES , les magasins CARREFOUR, CORA, FRANPRIX, LEADER PRICE etc. dans le domaine de lalimentaire, MAC DONALDS et COURTEPAILLE dans le domaine de la restauration, CAMPANILE dans le domaine de lhtellerie. 50 Cour dappel de Caen, 4 fvrier 1988 ; Cour dappel de Paris, 29 mai 1991.

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de march correctes et quil assure au franchis un important soutient publicitaire. Le franchiseur a un pouvoir de contrle afin de vrifier que limage du rseau est respecte par le franchis. Cependant, si ce contrle devenait trop strict, lindpendance du franchis serait remise en cause, et le contrat serait dnatur. Le versement dun prix dentre, puis de redevances par le franchis.

Chapitre II- La rglementation des mthodes de distribution Introduction En principe, le commerant a le libre choix de sa mthode de distribution. Linnovation, ici, a t fructueuse. A ct des mthodes traditionnelles, on peut citer la vente en libre-service inspire des mthodes amricaines, la vente distance (vente par correspondance, sur catalogue, par tlphone, par tlachat) qui pose le problme du moment de la formation du contrat et la vente au domicile dhtesses pratique pour les articles mnagers ou les produits de beaut. Cependant, les pouvoirs publics ont d intervenir dabord pour empcher les mthodes de distribution qui risqueraient de fausser, voire de supprimer le libre jeu de la concurrence, ensuite pour rglementer des mthodes considres comme dloyales lgard des concurrents et enfin pour contrler les mthodes dangereuses pour les consommateurs (qui ne fera pas partie de notre tude).

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La loi sngalaise n 94-63 et le rglement de lUEMOA sur les pratiques anticoncurrentielles ont regroup un certain nombre de rgles qui sanctionnent des mthodes de vente portant atteinte la concurrence (on les qualifie de pratiques restrictives). La plupart de ces pratiques auraient pu tre sanctionnes comme des ententes, des abus de position dominante ou encore comme des exploitations abusives dun tat de dpendance conomique. Mais, prenant en compte le fait que les pratiques concernes peuvent tre individuelles, et non seulement collectives, relevant alors du conseil de la concurrence, le lgislateur a prfr prendre des dispositions particulires, cheval sur le droit de la distribution et le droit de la concurrence. Ce cours se limitera cependant ltude du respect de la concurrence dans les mthodes de distribution. Section I- Les pratiques anticoncurrentielles individuelles Elles sont nombreuses et peuvent parfois se verser dans les pratiques anticoncurrentielles collectives ds lors quelles sont le rsultat dune concertation entre plusieurs acteurs conomiques. Il sagit de la non transparence des conditions de vente, du refus de vente et de prestation de service, des ventes subordonnes, des pratiques discriminatoires, des prix imposs que nous allons apprhender successivement. I- Lexigence de la transparence des conditions de vente Le dfaut de communication des conditions de vente peut empcher la connaissance des pratiques discriminatoires. Ainsi, tout producteur, grossiste, importateur ou prestataire de services est tenu de communiquer tout acheteur de produit ou demandeur de services qui en fait la demande son barme de prix et ses conditions de vente (dlais de rglement, rabais, ristournesetc.). il doit galement remettre toute personne qui en fait la demande un exemplaire des conventions quil propose habituellement ses clients. En outre, si un distributeur se fait rmunrer par ses fournisseurs un service spcifique, cet accord doit tre pass par crit. II- Linterdiction du refus de vente et de prestation de service A lorigine, il sagissait dun dlit li au march noir et destin protger le consommateur. Cette protection dans un cadre pnal subsiste, mme si elle ne se fonde plus dans une situation de pnurie. Mais, une nouvelle application avait t trouve au refus de vente dans les relations entre producteurs, grossistes et revendeurs. Dans ce cadre, le refus de vente a t dpnalis ; il ne sagit plus dsormais que dune faute civile engageant la responsabilit de son auteur. A- Les faits sanctionns Il est en effet interdit tout producteur, commerant, industriel, isol ou en groupe, de refuser de satisfaire aux demandes des acheteurs de produits ou aux demandes des prestations de service lorsque ces demandes ne prsentent aucun caractre anormal, quelles manent de demandeurs prsentant la garantie technique, commerciale ou de solvabilit ncessaire et que la vente de produits ou la prestation de service nest pas interdit par les lois et rglements51. Pour les contrats dexclusivit de vente, mme lintrieur de la zone dexclusivit, le fournisseur demeure tenu de vendre ses produits tous les commerants possdant les moyens et la qualification technique indispensables une parfaite commercialisation des produits concerns52. Le contrat dexclusivit ne constitue une justification du refus de vente que sil est loyalement excut par les parties dans le respect des conditions numres plus haut et relativement aux seuls produits numrs par le dcret de 197053. Par exemple, en ce qui concerne le contrat de concession, ce qui est interdit cest le refus de vente oppos par le concdant des distributeurs extrieurs son rseau en raison des liens contractuels lunissant ses concessionnaires. Le fait reproch est donc le refus de satisfaire aux demandes des acheteurs de produits ou aux demandes de prestations de service (absence de rponse, refus pur et simple, proposition dune
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Article 26 Loi 94-63. Article 4 - 3 du dcret de 1970. 53 Article 7 al 1er du dcret de 1970.

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prestation diffrente) comme par exemple la vente dun produit dans un emballage diffrent et sans sa marque. Lhypothse la plus frquente de refus sanctionns consiste dans le fait de ne pas satisfaire la demande du client dans les conditions auxquelles le produit est habituellement vendu, et quil est cens connatre, puisque le vendeur est tenu de lui communiquer les barmes. Mais, il est vrai que cette vision extensive du refus de vente rapproche celui-ci des pratiques discriminatoires. Toutefois, linterdiction ne concerne pas le refus des personnes lies au rseau et dont le contrat a t rsili. B- Les faits justificatifs admis Les faits justificatifs du refus de vente permettant dchapper la condamnation relvent de deux catgories : - Les faits justificatifs spcifiques :

lorsque la demande prsente un caractre anormal : commande trop faible ou trop importante (achat de quelques kilos de cire dans une vente lessai), exigences exorbitantes de lacheteur, demande de produits ne correspondant pas son secteur dactivit ou son niveau de comptence technique, refus daccorder des garanties de paiement (exemple : refus daccepter une rserve de proprit), commande faite par assignation alors quil ny avait pas eu refus du vendeur, commande ne respectant pas les dlais. Par ailleurs, la demande doit tre prsume anormale lorsque, par exemple, lacheteur ne respecte pas les dlais de paiement convenus dans des commandes antrieures. Lorsque la demande est faite de mauvaise foi (exemple : achat fait pour dnigrer le produit ou pour pratiquer un prix dappel ) Les faits justificatifs dententes et de positions dominantes : le refus peut se justifier par un texte. Il sagira le plus souvent de textes de vente interdisant ou rglementant la vente de produits, par exemple ceux rservant la vente de produits pharmaceutiques aux pharmaciens. Mais, surtout, le refus sera justifi sil nlimine pas la concurrence pas la concurrence et sil favorise le progrs conomique. Ce fait justificatif concerne surtout les rseaux de distribution slective ou exclusive. Lorganisateur du rseau estime que celui-ci est un juste motif de refus de vente : engag par un contrat, il ne pourrait satisfaire la demande de tiers sans violer le contrat (la marchandise tant juridiquement indisponible). Mais, cest faire peu de cas du principe de leffet relatif des conventions et du caractre dordre public du droit de la concurrence. En abandonnant toute rfrence aux usages commerciaux et en considrant le rseau comme une entente (ce quil est effectivement), le lgislateur impose au juge la technique du bilan. Le refus de vente ne serait justifi que si le rseau lui-mme peut tre justifi (conditions dentre dans le rseau non discriminatoires, mode de distribution justifi par les produits en cause et lintrt des consommateurs. Le contrle du juge est facilit par le fait que la dcision de refus dagrment du distributeur doit ncessairement tre motive. Cest celui qui invoquera la licit du refus de vente den rapporter la preuve.

III- Linterdiction des ventes subordonnes Les ventes subordonnes sont encore appeles ventes lies ou ventes jumeles. Mais le terme subordonnes comporte lide que le lien est impos lacheteur, en position de faiblesse. A lorigine linterdiction des ventes subordonnes avait encore pour objectif la volont de lutter contre les pratiques du march noir, et dempcher que soit contourne la rglementation des prix (en imposant lacheteur de prendre, en mme temps que le produit rare quil souhaitait, un produit sans valeur, dmod ou obsolte, le vendeur gonflait artificiellement ses prix en mme temps quil dgonflait ses stocks). Aujourdhui, il sagit dun dlit civil considr comme une pratique restrictive de concurrence ; ce qui explique que les faits soient interprts avec plus de souplesse et quil soit tenu compte de la nature des produits et des liens contractuels unissant le distributeur au vendeur54.
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Prcisons qu lgard du consommateur, la vente subordonne est plus facile sanctionner.

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IV- Les pratiques discriminatoires La distinction entre pratique discriminatoire et refus de vente nest gure aise en ce sens que le refus de vente est par essence discriminatoire puisquon ne voit pas de distributeur refuser ses produits tous les acheteurs ; par ailleurs, une pratique discriminatoire peut tre sciemment utilise par le distributeur pour empcher la conclusion du contrat de vente notamment en exigeant des garanties exorbitantes pour carter le demandeur. La distinction est dautant plus difficile que les conditions de poursuite et les sanctions sont identiques. Il faut en outre rappeler que ces pratiques discriminatoires, ds lors quelles sont collectives, peuvent tre qualifies dententes ou dabus de position dominante. Le rapprochement des deux notions nocculte pas leurs diffrences qui justifient lautonomie du dlit civil que constitue la pratique discriminatoire. Dabord, est considr comme victime tout partenaire conomique ; ensuite, la pratique peut tre sanctionne mme aprs la conclusion du contrat (notamment lorsque le cocontractant aura accept les conditions de vente et quil sapercevra, aprs coup, quil a t victime dune discrimination) alors que, par hypothse, le refus de vente a empch la ralisation du contrat. En conclusion, sur la distinction entre les deux notions, nous pouvons dire que tout refus de vente est une pratique discriminatoire, mais linverse nest pas vrai. Dune manire gnrale, il y a discrimination ds lors que, vis--vis de son partenaire, lentreprise na pas respect ses pratiques habituelles, que ce soit son avantage ou son dsavantage dans la concurrence. La discrimination peut porter sur le prix (en hausse ou en baisse). Plus souvent que sur les prix, elle porte sur les remises et les ristournes. Elle peut galement porter sur les modalits de la vente (services annexes tels que emballage, livraison, tiquetage, cot et dure du crdit). Mais, dans tous les cas, pour tre justifie, la pratique discriminatoire doit reposer sur des critres objectifs et non subjectifs (do, par exemple, le rle des barmes dcart pour les variations de prix en fonction des quantits) qui doivent tre communiqus aux demandeurs dans le cadre de la transparence des conditions de vente. il peut sagir de contreparties relles qui peuvent tenir limportance des quantits vendues, la rgularit des livraisons, limportance des services annexes fournis par le vendeur ou, au contraire, pris en charge par lacheteur, ou encore au risque dinsolvabilit prsent par lacheteur. Sinon on en revient aux discriminations interdites : cest le cas de lditeur qui fait des remises des grossistes mais pas une cooprative dtudiants qui achte pourtant des quantits quivalentes. Celui qui invoque un fait justificatif de la discrimination doit en rapporter la preuve. V- Linterdiction des prix imposs Il sagit dune mesure ancienne inspire de lide que la concurrence tait rgule par les prix et que, sil appartenait aux pouvoirs publics de rglementer ceux-ci, les agents conomiques ne devaient pas simposer entre eux des contraintes de ce genre. La finalit du prix impos pouvait cependant tre louable lorsquelle tait lie limage de marque du produit : vendu trop cher, il dtournerait la clientle ; pas assez cher, il discrditerait la marque (pendant un temps dailleurs, le prix impos a t autoris pour les produits de luxe). Mais, cette pratique pouvait galement permettre des marges excessives, au dtriment des consommateurs et perturber la politique gouvernementale de lutte contre linflation. Raison pour laquelle, le droit de la concurrence est venu interdire toute personne dimposer, directement ou indirectement55, un caractre minimal au prix de revente dun produit ou dun bien, au prix dune prestation de service ou une marge commerciale. Le fait reproch est une infraction, une contravention de 5me catgorie dont le seul fait justificatif est lexistence dune drogation lgale. Mais, la pratique peut aussi constituer une entente, notamment quand le prix impos est insr dans des contrats de distribution exclusive ou slective. Il peut donc en tre ainsi lorsque lorganiseur dun rseau de distribution intgre impose un prix ses franchiss ou concessionnaires selon le cas. Le distributeur doit donc garder sa libert dans la fixation du prix du produit mme sil fait partie dun rseau de distribution exclusive56.
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Cest le cas du fournisseur qui donnait ses ristournes un caractre conditionnel, empchant ds lors lacheteur de baisser ses prix, puisquil aurait pu tre condamn pour vente perte 56 Article 4 2 dcret de 1970

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Il faut toutefois prciser que le prix conseill nest pas interdit mais rejoindrait la qualification de prix impos si le conseil saccompagn de moyens de pression57. Section II- Les pratiques anticoncurrentielles collectives Il sagit pour nous de voir ici les actions illicites sur les prix et les ententes et les abus de position dominante et de dpendance conomique. I- Les actions illicites sur les prix Le lgislateur met ici en place une vritable lgislation antitrust. Les actions illicites sur les prix sont les faits faux ou calomnieux sems sciemment dans le public, les offres jetes sur le march dessein de troubler les cours, les suroffres faites aux prix demander par le vendeur, les voies et moyens frauduleux quelconques qui, directement ou par personne interpose, oprent ou tentent doprer la hausse ou la baisse artificielle du prix des denres, ou marchandises, ou des effets publics ou privs. II- Les ententes et les abus de position dominante et de dpendance conomique Nous allons voir dabord les ententes avant dapprhender les abus de position dominante et de dpendance conomique. A- Les ententes prohibes Toutes les ententes ne sont pas prohibes. Cette affirmation se justifie notamment dans le cadre de la distribution commerciale intgre qui compte de vritables ententes non prohibes (exemple : franchise et concession respectant les dispositions relatives la rglementation de la concurrence). Lentente est une action concerte qui suppose une pluralit de partenaires. Labsorption dune socit par une autre est une opration de concentration, rglemente elle aussi mais, ce nest pas une entente en ce sens quelle est assimile une position dominante. Peu importe la forme juridique de lentente, il peut sagir dun vritable contrat (socit en participation, syndicat professionnel, groupement dintrt conomique) dun accord crit ou dune convention tacite, mais, ce quapprhende le lgislateur, cest une situation de fait. Lentente na pas de domaine prcis. Elle peut tre en matire de production ou de distribution de biens, produits, services, crdit relevant aussi bien du secteur civil que du secteur commercial, aussi du secteur public que du secteur priv. Lentente suppose une rptition et non un acte isol. La mauvaise entente, lentente prohibe est celle qui a pour objet ou pour effet dempcher, de restreindre ou de fausser la concurrence sur le march en tendant : - limiter laccs au march ou le libre exercice de la concurrence par dautres entreprises ; - faire obstacle la fixation des prix par le libre jeu du march en favorisant artificiellement leur hausse ou leur baisse ; - limiter ou contrler la production, les dbouchs, les investissements ou le progrs technique ; - rpartir les marchs ou les sources dapprovisionnement Larticle 24 de la loi 94-63 interdit toute action, convention, coalition, entente expresse ou tacite ayant pour objet ou pour effet dempcher, de restreindre ou de fausser le libre jeu de la concurrence. Or, ds linstant que la concession est organise en rseau, surtout lorsque que le concdant dispose de plusieurs concessionnaires, ny a-t-il pas lieu de considrer ce rseau comme une entente tombant sous le coup de la prohibition ds lors quelle peut conduire des effets nfastes sur les prix ? Il convient dont dapprcier le bilan conomique de lentente pour voir si elle peut bnficier dune exemption. La concession et la franchise constituent des ententes ; lon sen aperoit en analysant lorganisation de ces rseaux de distribution. Mais, elles ne constituent pas pour autant prohibes. Elles le sont ds quelles portent atteinte au libre jeu de la concurrence par exemple en cas dentente sur les prix. Il sagit l dententes verticales
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Comme par exemple la menace de rupture du contrat de distribution.

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Lentente peut galement tre prohibe hors rseau de distribution. Lentente est donc horizontale58 B- Les abus de position dominante et de dpendance conomique Comme les ententes, la position dominante et la dpendance conomique ne sont pas sanctionnes car elles rsultent dune situation conomique. Ce qui est sanctionn, cest labus qui est faite de ltat de position dominante ou dans lexploitation de ltat de dpendance conomique. En effet, la position dominante est le fait dune entreprise ou dun groupe dentreprises. Ce nest pas la domination en elle-mme qui est rprime, mais son abus, lorsque le fonctionnement normal du march ou dune partie substantielle de ce march est fauss59. Le critre dabus est donc qualitatif et non quantitatif. Le domaine dlection des abus de position dominante est celui des rseaux de distribution et des pratiques discriminatoires de ventes. Par ailleurs, est considre comme abusive lexploitation de ltat de dpendance conomique dans lequel se trouve, lgard de lentreprise dominante, une entreprise cliente ou fournisseur qui ne dispose pas de solution quivalente.

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Exemple : Cour dappel de Paris, 21 septembre 2004 sanctionnant les socits Noblet commercialisant les produits de marque Casio et Texas Instruments dtenant ensemble plus de 89% du march des calculatrices usage scolaire pour une entente horizontale ralise par des changes dinformations sur leurs prix et leur stratgie commerciale. 59 Exemple : Dcision du conseil franais de la concurrence en date du 21 juillet 2004 ayant sanctionn le groupe Decaux qui dtenait une position dominante sur le march de la fourniture de mobilier urbain publicitaire aux collectivits territoriales au plan national, sa part de march tant de lordre de 80% pour abus de position dominante constitu par la mise en uvre de pratiques dobstruction au remplacement dune partie des mobiliers urbains dans lagglomration de Rennes au-del de lchance de son contrat et aprs avoir perdu le march correspondant au profit de la socit More group France (petite entreprise qui vient dentrer sur le march), la ralisation de campagnes publicitaires gratuites et la prise en charge des frais de fabrication doffres et les offres discriminatoires faites aux annonceurs concernant la ville de Rennes.

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