Lectura 9 - Sociedad de Responsabilidad Limitada

Unidad 9: La Sociedad de Responsabilidad Limitada.
Como hemos mencionado al inicio del Mdulo, la creacin de la figura societaria de la Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL) dej prcticamente en desuso a las figuras de las sociedades de personas ya analizadas. Ello en mrito de que, la pequea o mediana empresa encontr un espacio societario ms acorde a sus necesidades, por las caractersticas propias de la SRL, que consisten en la limitacin de la responsabilidad de los socios al monto de su aporte, sin comprometer de ninguna manera el patrimonio personal por las deudas sociales; la vocacin a la administracin de todos los socios; la divisin del capital social en cuotas de igual valor, que pueden ser cedidas libremente ente los socios; el nmero mximo de socios, que es cincuenta; la integracin de los aportes en un 25% inicial, cuando se trata de dinero en efectivo y el saldo a completarse en dos aos y por ltimo la fiscalizacin por parte de todos los socios. De estas caractersticas podemos inferir con claridad, que el legislador quiso brindar un tipo societario acorde a las necesidades de la pequea y mediana empresa, pero la particular mencin amerita la limitacin a cincuenta del nmero de socios. Dicha limitacin no encuentra justificacin legal slida y cabe preguntarse Qu sucedera si al incorporarse herederos a la SRL se superara el nmero de socios? Podemos afirmar que para el supuesto mencionado y otros que presente el mismo resultado, vale a decir que se exceda el lmite de socios previstos por la LSC, no se producira la nulidad por atipicidad, en los trminos del art. 17, fundamentalmente porque no estamos frente a un requisito esencial tipificante; la consecuencia podra derivar en la anulabilidad del contrato social, pero podr subsanarse hasta la impugnacin judicial. Un punto importante de anlisis es la naturaleza jurdica de la SRL, que justifica su inclusin en este mdulo. En efecto, suele caracterizrsela como un molde intermedio entre las sociedades de personas y las de capital. Ello trae a consideracin una cuestin trascendental Qu tipo de normas deben prevalecer y deben aplicarse subsidiariamente en los casos de silencio de la LSC? Por intermedio de la analoga societaria aplicaremos entonces, de acuerdo a la postura que defendamos, las normas de la sociedad colectiva o de la sociedad annima. Debemos manifestar claramente, que hoy la asimilacin de la SRL a las reglas de la sociedad annima, no reviste mayores complejidades, siendo los fundamentos de dicha afirmacin: 1) La transferencia de cuotas, no implica la modificacin del contrato social; 2) La copropiedad de las cuotas sociales, como tambin la constitucin de derechos reales sobre las mismas, se rige por las normas de la sociedad annima; 3) Los derechos y obligaciones de los gerentes, como tambin las prohibiciones e incompatibilidades a las que estn sujetos, tambin siguen las reglas de la sociedad annima; 4) El control interno de los socios, exclusivo de stos en las sociedades personalistas, puede ser suplido por un rgano especfico, lo que resulta obligatorio en determinados supuestos; 5) Dentro del rgano de gobierno, rigen para los socios las limitaciones del art. 248 LSC, previstas para los accionistas de las sociedades annimas. La nica excepcin al rgimen de aplicacin supletoria de las reglas de la sociedad annima, es la posibilidad de que se proceda a la resolucin parcial de la sociedad, en los supuestos de fallecimiento, retiro o exclusin de uno de los socios. A este tema est dedicado el siguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 09/ 08/ 2007 BsAs07_7D.zip BSA07-3.TXT Citar Lexis N 0003/800398
Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
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Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: La resolucin parcial en la sociedad de responsabilidad limitada por muerte de un socio; Autor: Trpani, Gastn L. - Blanco, Diego; Fuente: LNBA 2007-7-783 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - a) Generalidades Comentario a: - Sup. Corte Bs. As., 2/3/2005 - Marino de Garca, Ana y otros v. Lnea 18 S.R.L., SUMARIO: I. Introduccin.- II. Los hechos.- III. La cuestin a tratar.- IV. El proceso.- V. La solucin.- VI. Algunas consideraciones adicionales I. INTRODUCCIN La Sup. Corte Bs. As. revoc la sentencia de la sala 1 de la C. Civ. y Com. La Plata y rechaz la accin incoada. La glosa que del mismo fallo hacemos tiene por objeto relatar, en primer lugar, los hechos que dieron origen a la contienda y su correspondiente trmite, para luego desarrollar la normativa aplicable y, en un todo lgico con la misma, la solucin a la cual se arrib. Finalmente, y a modo de conclusin, valoramos positivamente a esta ltima. II. LOS HECHOS La Cmara de Apelacin interviniente haba confirmado la sentencia de primera instancia en cuanto haba hecho lugar a la pretensin actora sobre determinacin y cobro de la cuota social y el valor llave, que perteneciera a un socio fallecido, desestimando la aplicacin de las disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales 19550 (t.o. 1984, LA 1984-A-46) (en lo sucesivo, LSC.) que invocara la sociedad "Lnea 18 S.R.L." al entender que con la muerte del socio se produca la resolucin parcial del contrato social. Por el contrario, la demandada sostena que la muerte de un socio de una S.R.L. no produca la resolucin parcial del contrato social, salvo previsin contractual en contrario, y que, por ende, no corresponda la cancelacin del puesto del premuerto en la sociedad, sino que se deba dar su sustitucin por los herederos mediante la transferencia de su participacin a ellos. Es decir, no sera de aplicacin la resolucin parcial del contrato social por muerte de uno de sus socios sino que, por el contrario, en los supuestos no previstos de incorporacin de los herederos en los estatutos de las sociedades de responsabilidad limitada regiran exclusiva y excluyentemente los arts. 152 y 154 LSC., principio opuesto al que consagraba la sentencia recurrida. As las cosas, conclua la perdidosa su recurso extraordinario, afirmando que la sentencia recurrida obligaba injustamente al pago de la cuota social que corresponda al socio fallecido, es decir, era condenada a adquirir compulsivamente un bien. En definitiva, los judicantes de grado interpretaron y concluyeron que frente a la ausencia de previsin expresa en el contrato constitutivo no opera la transmisin mortis causa de la posicin del socio. Lo resuelto al respecto por la Suprema Corte da motivo a estas lneas. III. LA CUESTIN A TRATAR En el marco de la Ley de Sociedades Comerciales quiz uno de los principios fundamentales es la conservacin de la empresa, encaminado a salvaguardar la configuracin jurdica del contrato social.
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Sin perjuicio de ello, se prev el instituto de la resolucin parcial que permite el apartamiento del socio en determinados casos y especialmente en las sociedades de carcter personalista, sin afectar la personalidad jurdica de la sociedad. Es decir, la resolucin parcial juega bajo el principio, tambin fundamental, que declara que la nulidad, anulabilidad y resolucin que afecte el vnculo de una de las partes del contrato plurilateral de organizacin, y no determine, salvo circunstancias excepcionales, la nulidad, anulabilidad o resolucin del contrato (1). Se disciplina as la cesacin del vnculo de alguno de los socios para con la sociedad, operando siempre que concurran algunas de las causales sealadas en la ley -o las estipuladas en el contrato social, conf. art. 89 LSC.-, y si bien cesa la relacin socio-sociedad para el futuro, nace la obligacin de liquidar al socio saliente la parte que le corresponda. En tal tnica, la Ley de Sociedades Comerciales ha incluido en su contenido el rgimen de resolucin parcial del contrato social, abarcando: i) el permiso a los socios de prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial, conforme al art. 89 LSC.; ii) el caso de muerte del socio, en el art. 90 LSC.; iii) la regulacin sobre el rgimen de la exclusin en la sociedades colectivas; en comandita simple, de capital e industria; en participacin, en las de responsabilidad limitada y los comanditados en la comandita por acciones, que proceder siempre que mediare justa causa, resultando nulo el pacto en contrario, segn reza el art. 91 prr. 1 LSC. (2) iv) el receso del socio, que de conformidad con el contenido de los arts. 78 , 79 , 85 , 88 , 160 y 245 LSC. resulta ser de suyo inderogable por ser reputado de orden pblico. En lo que aqu importa, la muerte de un socio en las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, resuelve parcialmente el contrato. En efecto, se consagra el principio general de la resolucin parcial por causa de muerte en las sociedades de personas, relegndose la disolucin como excepcin a este principio, y siempre que as se pacte en el contrato de sociedad, de acuerdo con el art. 89 LSC. A punto tal que el art. 94 LSC. al enumerar las causas legales de disolucin no incluye la muerte del socio. El sistema adoptado pone en pleno funcionamiento el principio de la conservacin de la empresa, incluso para sociedades de dos socios, toda vez que el art. 94 inc. 8 LSC., si bien enumera como causal de disolucin la reduccin a uno del nmero de socios, permite simultneamente su resurreccin incorporando nuevos socios en el trmino de tres meses, lapso durante el cual la responsabilidad del socio nico ser ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales contradas. Y si bien a primera vista el texto es ms que claro, la muerte de un socio en las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, resuelve parcialmente el contrato, no obstante ofrece algunas dudas, entre ellas: En las sociedades en comandita simple, como coexisten dos clases de socios, el colectivo o comanditado y el comanditario, es en este ltimo caso donde puede plantearse el interrogante de si se le aplica el rgimen de resolucin parcial por muerte al socio capitalista. Lo cierto es que la ley se refiere al socio sin distincin alguna, no cabiendo entonces entender ninguna exclusin legal. En las sociedades de capital e industria cabe hacer la misma reflexin que en el caso anterior. En el caso de las sociedades en participacin, que no son sujetos de derecho, carecen de denominacin y no se encuentran sometidas a condiciones de forma ni registrales, es dable pensar que no deberan ser sometidas a este rgimen que opera para las sociedades tipificadas y regulares, pero como la sociedad en participacin funciona, se disuelve y se liquida, el legislador entendi que deba inclurselas entre las sociedades sujetas al rgimen de la resolucin parcial por muerte de cualquiera de sus socios, gestor o no gestor.
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En las sociedades annimas, atento a las caractersticas de su capital social, se hace innecesario explicar su exclusin del rgimen de resolucin parcial por muerte de un socio (3). En las sociedades en comandita por acciones la muerte tanto del socio comanditario como del comanditado no resuelve parcialmente el contrato, conforme al art. 90 LSC., ms all de emparentarse la situacin con la sociedad en comandita simple, atento al contenido del art. 324 LSC. Pero los mayores inconvenientes interpretativos se dan para con las sociedades de responsabilidad limitada, pues si bien est claro que el art. 90 LSC. no las incluye expresamente, y que en el art. 155 LSC. se ha previsto un rgimen particular para el caso de contar el contrato con pacto expreso para la incorporacin de los herederos del socio (4), nada dice la ley para la hiptesis de ausencia del mismo. Apunta el Dr. Hitters que "en lo especficamente relacionado con la transmisin hereditaria de la condicin social, el art. 155 del cuerpo citado qued redactado en estos trminos: si el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios... Nada dice la norma para el caso de ausencia de previsin especfica en el contrato social (supuesto de autos), lo que como se ver ms abajo ha ocasionado ciertas vacilaciones. Las consecuencias de esta omisin se agravan en virtud de la ausencia de mencin de las sociedades de responsabilidad limitada en el art. 90 ley 19550, el cual determina los supuestos en los que procede la resolucin parcial del contrato por muerte de uno de los socios. Por lo tanto, corresponde al intrprete la integracin sistemtica de este dficit normativo". IV. EL PROCESO Contina diciendo que "en este punto la doctrina se ha dividido entre quienes consideran que cuando el instrumento constitutivo de la persona ideal nada prev corresponde acudir al principio general del art. 90 , haciendo procedente la resolucin parcial del vnculo societario, con la consecuente obligacin de adquirir la cuota por parte de los socios suprstites (5) "Contra esta corriente se levanta un nutrido espectro autoral, para quienes la ausencia de incorporacin de las S.R.L. en el art. 90 ley 19550 no fue una omisin involuntaria del legislador sino, por el contrario, la confirmacin de una tendencia hacia la despersonalizacin del rgimen de este tipo social, directriz en la que se ha posado la ley 22903 (LA 1983-B-1605) para impulsar la utilizacin de la especie societaria referida... queda claro que la muerte del socio de las S.R.L. no produce la resolucin del contrato social: por ende, no corresponde la cancelacin del puesto del premuerto en la sociedad y el pago a los herederos del valor de su participacin social, sino el ingreso de stos en sustitucin del causante mediante la transmisin proporcional de las cuotas" (6) . Para terminar afirmando: "...comparto esta ltima posicin. Es cierto que la redaccin del art. 155 Ley de Sociedades luego de la reforma de la ley 22903 (particularmente la subsistencia de la expresin inicial: `si el contrato previera la incorporacin') genera la impresin inicial de que la obligatoriedad de la incorporacin de los herederos opera nicamente en caso de indicacin explcita en el estatuto. Sin embargo, no se puede desconocer que la ausencia de modificacin al art. 90 Ley de Sociedades deja en pie, como nicos tipos para los que se determina (salvo acuerdo en contrario) la resolucin parcial del contrato por muerte de un socio, slo a las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin". V. LA SOLUCIN El problema a zanjar no ofrecera dudas de contarse con una disposicin legal o contractual; sin embargo, la realidad siempre tiene matices, idas y vueltas, ajustes, que todo lo complican. Por otra parte, es lgico pensar que el legislador no puede anticiparse al futuro y ensayar respuestas a las innumerables variantes que presentan las relaciones humanas. Con sus pros y sus contras, la construccin de una regla individual de conducta para el caso concreto le incumbe al juez.
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Y se lleg a construir la misma a partir de las premisas que se enuncian: i) No puede concluirse definitivamente que la falta de mencin de las S.R.L. en el indicado artculo constituya una omisin del legislador (7), porque del mismo modo podra considerarse que la inadvertencia de la reforma recay en mantener subsistente la expresin inicial del art. 155 LSC. (8). ii) Es propio de la tarea del intrprete indagar el verdadero sentido o alcance de la ley mediante un exmen atento y profundo de sus trminos, que consulte la racionalidad del precepto y la voluntad del legislador, que no debe ser obviada por posibles imperfecciones tcnicas de su instrumentacin legal que dificulten la consecucin de los fines perseguidos por la norma (9). iii) Los tipos societarios enunciados en el art. 90 LSC. son aquellos en los que predomina un perfil personalista de la entidad. Ahora bien, pese a que la sociedad de responsabilidad limitada ha sido tradicionalmente caracterizada como un trmino medio entre las sociedades por partes de inters y las sociedades por acciones (10), lo cierto es que la reforma de la ley 22903 tuvo en miras su aproximacin, en este punto, a las sociedades de capital (11). iv) La interpretacin del art. 155 LSC. que guarda mejor conexin con el contexto del que forma parte, respetando el espritu y la intencin del legislador es la que considera que frente a la falta de previsin expresa en el contrato constitutivo de las sociedades de responsabilidad limitada y ante la ausencia de este tipo social en la enunciacin del art. 90 LSC., el fallecimiento del socio no produce la resolucin parcial del contrato, sino la incorporacin de sus herederos a la entidad (12). VI. ALGUNAS CONSIDERACIONES ADICIONALES Con atino, Roberto Muguillo estima obvio que los herederos suceden a su causante socio ms all de las previsiones en tal sentido de la ley, por simple aplicacin de las pautas del derecho sucesorio (arts. 3545 y 3565 CCiv.), exista o no la clusula de incorporacin de herederos (13), aunque se haya dicho que la continuidad o automaticidad sucesoria (art. 3410 y ss. Cdigo Civil) cede frente a las particularidades del rgimen societario (14). Parecera que no puede entenderse de otro modo frente a la remisin dispuesta por la regla I del ttulo preliminar del Cdigo de Comercio, al establecer que "en los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil". Este precepto resuelve la cuestin de las relaciones entre el derecho civil y el comercial, dando prioridad al Cdigo Civil, como ley general y comn, sobre el Cdigo de Comercio, como ley de excepcin (15). Este principio es reiterado en el art. 207 CCom. al decir: "El derecho civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales". De las normas citadas se desprende la solucin para casos como el que hoy anotamos, cuando existe silencio de la ley mercantil o se trata de un caso no previsto por ella. Tal entendimiento no afecta los usos y las costumbres mercantiles, y en nada altera el orden de prelacin de las leyes aplicables al caso, al resolverse por aplicacin del art. 16 CCiv., que indica como normas de interpretacin las siguientes: en primer lugar, las palabras de la ley; en segundo lugar, el espritu de la ley; en tercer lugar, las leyes anlogas; y en cuarto lugar, los principios generales del derecho (16). Asimismo, nos permitimos sealar que alguna jurisprudencia ha sostenido que la sociedad no puede ser condenada a adquirir sus propias cuotas ya que la Ley de Sociedades Comerciales slo admite esa alternativa para la sociedad annima en supuestos especiales y con efectos limitados en el tiempo (arts. 220 y 221 LSC.) (17) Que el contrato social nada haya establecido para el caso de fallecimiento de los socios, existan o no clusulas que limiten la transmisibilidad de las cuotas (arts. 152 y 155 LSC.), conlleva que sern consideradas libremente transmisibles, por lo cual los herederos podrn ingresar directamente en la compaa una vez que acrediten su condicin de tales (18)
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No podemos dejar de advertir que la confluencia en la especie de dos regmenes jurdicos, el societario y el sucesorio, pueden originar varios problemas, tales como la mecnica para el ingreso y actuacin de los herederos del socio fallecido en la sociedad, el caso de herederos menores o incapaces, la garanta del art. 150 LSC. y su aplicacin en caso de transmisin mortis causa (19). Sin perjuicio de lo cual importara destacar que distinguir estructuralmente de las normas en juego cules hacen a principios y cules a reglas (20) puede ser un criterio de alta utilidad para resolver el caso planteado. Y en tal inteligencia, cabe resaltar que el principio de la conservacin de la empresa se observa en la mayor medida posible o, en otras palabras, resulta optimizado cuando se deja de lado la regla de la resolucin parcial por mortis causa frente, claro est, a la falta de previsin estatutaria en contrario. NOTAS: (1) Sobre la invalidez del vnculo societario ver el cap. XII de Grispo, Jorge, "Teora y prctica societaria", 2004, Ed. La Ley, p. 113; (2) La ley expone las pautas indicadoras de cuando se configura la justa causa (grave incumplimiento de las obligaciones, y tambin en caso de incapacidad, inhabilitacin, declaracin de quiebra o concurso, excepto en las sociedades de responsabilidad limitada, art. 91 prr. 2 LSC.). Establece un plazo de 90 das (a partir de la fecha en que se conoci el hecho justificativo de la separacin) para ejercer el derecho de exclusin, quedando, despus de este plazo, extinguido dicho derecho si no se lo ejerci (art. 91 prr. 3 LSC.). Asimismo, se determinan normas procedimentales para la accin de exclusin segn lo decida la sociedad (en cuyo caso puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue) o individualmente (en cuyo caso la accin se sustancia con citacin de todos los socios). En el art. 92 LSC. se determinan los efectos que produce la exclusin, previndose los derechos y las obligaciones del socio excluido. Y por ltimo se declara que en las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando hubiere justa causa, mantenindose los efectos estipulados para los dems casos y asumiendo el socio inocente el activo y pasivo sociales sin perjuicio de posibilitar la continuacin de la sociedad siempre que se incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses, lapso durante el cual el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas (arts. 93 y 94 inc. 8 LSC.). (3) Sobre el particular ver C. Nac. Com., sala B, 30/9/2003, "Prez de Prez, Marcelina y otros v. Ladder S.A. y otros" , LL del 16/2/2004, p. 4; y Roca, Eduardo, "La trabajosa transferencia de acciones", LL del 23/4/2004, p. 3; (4) Halperin, Isaac, "Validez de la clusula de continuacin de una sociedad con los herederos del socio", LL 50-146, y "Continuacin de la S.R.L. con el heredero del socio", LL 64-750; (5) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales. Comentada, anotada y concordada", t. 3, 1994, Ed. baco, p. 54; en el mismo sentido, Nissen, Ricardo A., "Incorporacin y exclusin de herederos", incluido en la obra "Las sociedades comerciales y su transmisin hereditaria", 1993, Ed. Ad-Hoc, p. 91; Garrone, J. y Castro Sanmartino, M., "Ley de Sociedades Comerciales", 1998, Ed. Abeledo-Perrot, comentario al art. 90; (6) Zunino, Jorge O., "Sociedades comerciales. Disolucin y liquidacin", vol. 1, "Resolucin parcial del contrato social", 1984, Ed. Astrea, p. 450; Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales", t. 5, 1996, Ed. Astrea, actualizacin general, p. 324; Cesaretti, O., "Convenios de incorporacin de herederos", en "Las sociedades comerciales y su transmisin hereditaria" cit., p. 109; Gagliardo, Mariano, "Supervivencia de la sociedad. A propsito de la muerte del socio", ED 192-37; Fortn, Pablo J., "Un caso de derecho de opcin por los herederos del socio fallecido", JA 1994-I-353; (7) Filippi, Laura L., "El fallecimiento del socio en las sociedades de responsabilidad limitada", JA 2000-II-989 ; postura posteriormente variada, "El fallecimiento del socio y la transferencia de cuotas a herederos", en "Sociedad de responsabilidad limitada", 2003, Ed. Advocatus; (8) Fortn, Pablo J., "Un caso de derecho de opcin por los herederos del socio fallecido" cit.; (9) Fallos
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290:56; 302:973, entre otros; (10) Halperin, Isaac, "Sociedades de responsabilidad limitada", 1972, Ed. Depalma, p. 1718; d., 1 ed., 1948; Vtolo, Daniel R., "La situacin de los herederos en las sociedades de responsabilidad limitada", en "Las sociedades comerciales y la transmisin hereditaria" cit., ps. 1491/50; (11) Como lo destaca Zunino, Jorge O., "Sociedades comerciales. Disolucin y liquidacin" cit.; (12) Doct. causas Ac. 49172, sent. del 12/4/1994; y Ac. 55689, sent. del 28/2/1995; (13) Muguillo, Roberto, "Ley de Sociedades Comerciales. Ley 19550. Comentada y concordada", serie Legislacin Comentada, 2005, Ed. LexisNexis; (14) C. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 24/11/1992, "Zoilo, Osvaldo y otra v. Zoilo Hnos. S.R.L." , LL 1993-D-411; (15) Petrasso, Hernn, "Derecho Comercial", 2002, Ed. Centro Norte, p. 31; (16) Halperin, Isaac, "Curso de Derecho Comercial", vol. I, 1967, Ed. Depalma, p. 25; (17) C. Nac. Com., sala E, 20/4/2005, "F., A y otro v. Rafrefe S.R.L.", LL del 4/8/2005, p. 6; (18) Martorell, Ernesto, "Sociedades de responsabilidad limitada", 1989, Ed. Depalma, p. 193; (19) Otros problemas y sus soluciones, en Mascheroni, Fernando y Muguillo, Roberto, "Manual de sociedades civiles y comerciales", 1994, Ed. Universidad, p. 192, (20) Sobre el particular ver la bibliografa indicada en las notas 12 a 33 del trabajo de Cianciardo, Juan "La imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad y la aplicacin retroactiva de la ley penal", LL Supl. Derecho Constitucional del 13/10/2004, ps. 79/88.----2007 La denominacin de la SRL no puede recaer en las posibilidades analizadas para las sociedades personalistas, atento la limitacin a la responsabilidad que las caracteriza, a pesar de que existe doctrina conteste a tal postura. A pesar de ello, la realidad indica que la sancin prevista por la LSC, es para el caso en que se incumpla con el aditamento Sociedad de Responsabilidad Limitada o SRL, ya que sta es la nica forma de que el tercero pueda conocer el tipo societario de que se trata y en consecuencia la responsabilidad de los socios. Uno de los requisitos tipificantes de SRL es sin dudas la divisin del capital social en cuotas de igual valor, que segn las previsiones legales, deben ser de diez pesos o sus mltiplos. A diferencia de lo que sucede con las participaciones de inters de las sociedades personalistas y, de modo similar a lo que acontece con las acciones de la sociedad annima, las cuotas sociales pueden ser embargadas y ejecutadas por los acreedores de los titulares. Una de las diferencias con stas ltimas, consiste en que las cuotas sociales no se representan en ttulos, sino que representan la participacin societaria de cada uno de los socios. Las cuotas sociales son libremente transmisibles, aunque est previsto un rgimen de restriccin a la libre transferencia, debiendo ser establecido a travs de un pacto expreso de los socios en el contrato social. Al respecto, sin perjuicio de la bibliografa utilizada Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. pg 370/374. Y a los fines de complementar la misma, proponemos la lectura del siguiente archivo.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 09/ 2006 RDCO_DOCT_D.zip Rdco8692.txt Citar Lexis N 0021/000432 Gnero: Doctrina; Ttulo: Cesin de cuotas en la S.R.L. (ley 22903); Autor: Pita, Enrique M.; Fuente: RDCO 1987-87 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - c) Capital y cuotas sociales
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Lo atinente a la transmisibilidad de las participaciones sociales en la S.R.L. constituye una de las innovaciones de mayor envergadura introducidas por la ley 22903 al esquema legal diseado para ese tipo societario por la ley 19550 . La exposicin de motivos de aquella ley seala, como pauta general de la reforma en materia de S.R.L., la simplificacin de las reglas vigentes, reduciendo sensiblemente el mbito de su imperatividad en beneficio de la regulacin convencional. Como consecuencia de ello, la reforma consagra como regla la libre transmisibilidad de las cuotas, morigerada con un amplio margen para su limitacin por obra de clusulas contractuales, y con la posibilidad de oposicin mediante justa causa. El rgimen de transmisibilidad de las cuotas establecido por la ley 19550 , que en su esencia segua el adoptado por la ley 11645, se caracterizaba por el reconocimiento de la libre transmisibilidad cuando la cesin se operaba entre socios y por la fijacin de severas restricciones cuando se trataba de cesin a terceros. Tales limitaciones eran consideradas de orden pblico y, por consiguiente, inderogables por el contrato en cuanto a los recaudos mnimos fijados para la transferencia, sin perjuicio de la incorporacin de clusulas contractuales que impongan mayores restricciones, siempre que de tal forma no se consagre una verdadera prohibicin de ceder. (1) La ley 22903 bien pudo limitarse a fijar la regla contenida en el prr. 1 del art. 152 , la cual, en conjuncin con la establecida en el prr. 1 del art. 153 , determina el principio que gobierna actualmente el rgimen de cesin de cuotas de la S.R.L.: libre transmisibilidad, salvo las restricciones que expresamente se pacten en el contrato y a condicin de que no importen prohibir la cesin. Ello no obstante, la reforma incorpor las reglas de sus arts. 153 y 154 , las cuales contienen, en definitiva, la reglamentacin de dos clusulas limitativas de la transmisibilidad que en el texto anterior eran imperativas y que ahora estn subordinadas a su inclusin por los socios en el contrato: conformidad de los consocios a la cesin y derecho de preferencia. Lo singular del nuevo rgimen legal es que los pactos que ahora aparecen previstos como accidentales, o sea, dependiendo de una clusula contractual que los consagre, contienen expresa reglamentacin que fija su trmite y determina plazo y condiciones de ejercicio de la oposicin o del derecho de preferencia. As surge de la preceptiva de los arts. 153 (prrs. 2 y 3) y 154 , normas que, en esencia, vienen a establecer un marco mnimo inderogable al que deben someterse las partes cuando incorporan al contrato una o ambas clusulas limitativas. Los socios gozan de libertad para establecer el procedimiento a que se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero en tanto respeten el plazo mximo determinado en la ley y no excluyan ni condicionen la sancin que all se fija por la falta de pronunciamiento en trmino. Tampoco podrn impedir el ejercicio del derecho de impugnar el precio que reconoce el art. 154 , ni el recurso judicial all establecido en favor del cedente a quien se le ha negado la conformidad. Podrn s fijar soluciones especficas en orden a la determinacin del valor de las cuotas, rigiendo subsidiariamente la va de la pericia judicial que prev el prr. 1 del art. 154. (2) Si bien la ley 22903 se ha limitado a establecer y reglamentar normas obligatorias respecto de los dos pactos limitativos clsicos conformidad previa a la cesin y derecho de preferencia, algunas de ellas resultan susceptibles de una generalizacin y cabe reputarlas igualmente imperativas respecto de otras clusulas que las partes pueden incorporar en ejercicio del derecho que les reconoce el prr. 1 del art. 152 . As, el plazo mximo de treinta das y las consecuencias que se derivan de la inactividad o el silencio de los socios o de la sociedad, deben entenderse aplicables respecto de cualquier clusula limitativa de la transmisibilidad, en tanto dicho plazo y la aludida sancin sean compatibles con su naturaleza y caractersticas. (3) En suma, la ley 22903, aun cuando consagra como principio la libre transmisibilidad de las cuotas, ha establecido al mismo tiempo una regulacin expresa respecto de dos clusulas limitativas que las normas derogadas prevean como imperativas, fijndoles un procedimiento que resulta, en lo fundamental, no derogable por voluntad de los socios. Se ha seguido un criterio similar al adoptado por el Cdigo Civil en materia de compraventa, cuando en sus arts. 1363 a 1407 reglamenta los llamados pactos (de retroventa, de reventa, de preferencia, etc.), los cuales
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vinculan a las partes en tanto los regulen expresamente, pero, de incorporarlos al contrato, deben respetarse determinadas previsiones que se reputan imperativas (vgr., el plazo mximo en la retroventa o la intransmisibilidad del pacto de preferencia). NATURALEZA Y OPONIBILIDAD DE LA CESIN DE CUOTAS La cesin de cuotas de la S.R.L. est sometida legalmente a un rgimen especial y autosuficiente de donde no cabe, en principio, remitirse a otros negocios jurdicos para determinar su naturaleza jurdica y establecer las normas que le son aplicables (4). Resulta entonces impropia su calificacin como cesin de crditos, habida cuenta de que lo transmitido como consecuencia de la cesin no es un crdito del socio contra la sociedad, sino el complejo de derechos y obligaciones que configuran el status socii. Adems, difiere sustancialmente el sistema de oponibilidad de la cesin respecto de terceros, as como tambin las obligaciones del cedente. No obstante la simplificacin del trmite, consecuencia del nuevo rgimen de transmisibilidad adoptado por la ley 22903 , la cesin de cuotas en la S.R.L. sigue implicando una reforma del contrato social (5). Rigen, entonces, a su respecto las previsiones de los arts. 4, 5 y 12 ley, y la solucin del prr. final del art. 152 es, en definitiva, coincidente con la del art. 12: oponibilidad a terceros de la cesin a partir de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En realidad, la nica variante introducida por el art. 152, prr. final, es la atinente a quin puede solicitar la inscripcin y a los recaudos exigibles a ese fin. En lo dems mantienen su vigencia las previsiones genricas de los artculos ya citados 4, 5 y 12 , que fijan los efectos de toda modificacin del acto constitutivo. La particularidad que presenta la modificacin del contrato resultante de una cesin de cuotas est dada por la inexistencia de una decisin previa del rgano de gobierno, como acontece en toda otra reforma del acto constitutivo, ya sea en el tipo social en anlisis como en los dems previstos en la ley. Ello as, la exacta determinacin en una S.R.L. de quienes son sus socios exige que nos atengamos no slo al contenido del acto constitutivo, sino a las modificaciones resultantes de la inscripcin de ulteriores cesiones de cuotas. El trmite de la cesin y su rgimen de oponibilidad aparece claramente regulado en el art. 152. El efecto frente a la sociedad se produce desde la entrega por cedente o cesionario de un ejemplar o copia del ttulo de la cesin, con autenticacin de las firmas si obran en instrumento privado. Ello presupone, como es obvio, la instrumentacin mnimamente escrita de la cesin, exigencia compatible con la norma del art. 4. Lo nico observable es que no se confiere a las partes la posibilidad que el art. 5 reconoce, en general, respecto del acto constitutivo o a sus modificaciones, en el sentido de extenderlos por simple instrumento probado, aun sin firma autenticada, en cuyo caso, previo a la inscripcin, corresponde su ratificacin por los otorgantes ante el juez que lo disponga. En tanto la comunicacin a la sociedad aparece regulada necesariamente como previa a la inscripcin en el registro, la autenticacin de las firmas que obran en el instrumento de la cesin resulta de cumplimiento ineludible cuando sta se celebr por instrumento privado. La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, que genera la consecuente oponibilidad frente a terceros de la cesin, debe ser solicitada por la sociedad, hiptesis normal que supone un actuar diligente de sta o de su rgano de administracin, inmediatamente de cumplido por el cedente o el cesionario el trmite previsto en el art. 152 , prr. 2. Anticipndose a la negativa o desinters de la sociedad en inscribir la cesin, autoriza la ley a que sea solicitada por el cedente o el cesionario, en cuyo caso debern exhibir el ttulo de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. La constancia fehaciente que requiere el art. 152, prr. final, importa exigir al socio cedente o al adquirente una nueva formalidad no prevista en el prrafo precedente de la norma. No bastara entonces que el socio cedente o el cesionario presenten al registro el recibo expedido por la gerencia en oportunidad que se le entregara el ejemplar o copia del instrumento de la cesin. Se precisa una constancia fehaciente, o sea que haga fe por s misma, lo que obliga, en definitiva, a una diligencia con intervencin notarial. (6)
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La nica dificultad hermenutica que en realidad presenta el art. 152 es la facultad de exclusin del cesionario prevista en su prr. 3. En tanto dicha norma establece que la sociedad o el socio slo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto en el art. 91, la previsin legal nada agrega a lo que surge del procedimiento de exclusin del socio fijado, en general, en la seccin XII del captulo I de la ley. La variante resulta introducida por la declaracin expresa en el sentido de que, en tal caso, no es de aplicacin la salvedad que establece el prr. 2 del citado art. 91 (socio declarado incapaz, inhabilitado, fallido o concursado civilmente), o sea que, aun dndose alguno de esos supuestos, la exclusin resulta igualmente procedente. Como consecuencia de ello, tratndose de la exclusin de socios en la S.R.L., el catlogo de causales que la justifican vara segn el ttulo o la causa que origin su ingreso en la sociedad. Si su condicin de tal deviene del acto constitutivo o de otra circunstancia que no sea la cesin de cuotas, su exclusin slo procede mediando grave incumplimiento de sus obligaciones. Si su incorporacin a la sociedad es resultado de una cesin de cuotas pondr ser excluido, adems, si se demuestra su incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil. Tal dualidad en el tratamiento de los socios respecto de la exclusin ha sido criticada por la doctrina, reputndola carente de justificacin (7). Es cierto que la ampliacin de las causales que justifican la exclusin en los supuestos de ingreso de un extrao como consecuencia de una cesin de cuotas puede encontrar razn de ser en el mantenimiento de algn rasgo personalista en esta clase de sociedades, aun habindose optado por la derogacin de toda limitacin a la transmisibilidad de las partes sociales. Aun as, no se advierte cmo tal objetivo puede lograrse mediante la mera incorporacin de los limitados supuestos de exclusin que se refieren a la falta de capacidad o al sometimiento a concurso del cesionario. CESIN DE CUOTAS LIMITADAS EN SU TRANSMISIBILIDAD Los arts. 153 y 154, luego de reconocer la validez de las clusulas contractuales que limitan la transmisibilidad de las cuotas, a condicin de que de tal forma no se prohba la cesin, proceden a regular el trmite y requisitos mnimos de las dos clusulas limitativas usuales: previa conformidad de los socios al ingreso del cesionario y derecho de preferencia de aqullos y de la sociedad a la adquisicin de las cuotas. Segn ya fue sealado, la regulacin de las clusulas aludidas confiere un marco imperativo que debe ser respetado por los socios en oportunidad de incluirlas en el contrato social. a) Conformidad de los socios. Queda librado a la regulacin contractual determinar si la conformidad de los socios a la cesin debe ser unnime o sujeta a la aprobacin de la mayora que el contrato fije. Parece obvio que, tanto la conformacin de la unanimidad requerida o de la mayora que se pacte, excluyen la parte que corresponde al socio cedente, solucin seguida por el texto derogado del art. 152 . Advierte Halperin que la decisin que se adopte respecto del otorgamiento o denegatoria de la conformidad a la cesin no importa una actuacin de la asamblea o reunin de socios como rgano social, ya que la aceptacin es hecha por los socios a ttulo personal (8). Ello implica la no aplicabilidad de las exigencias y mayoras reguladas por el art. 160 , sino que debe estarse a las previsiones contractuales a que remite el art. 153 , prr. 3. La dificultad se plantea en el supuesto de que nada se estipule en el contrato en cuanto a cul es la mayora necesaria para aprobar la cesin. En tal caso, y salvo la falta de toda regulacin respecto de la clusula, lo cual acarreara su invalidez, cabe s recurrir a la mayora prevista en el art. 160, prr. final, en tanto si bien la cesin en s constituye una reforma del contrato, no puede sostenerse lo mismo del procedimiento establecido como previo a la transmisin. Tal interpretacin se corresponde con el sistema adoptado por la ley 22903, donde la regla es la libre transmisibilidad de las cuotas, circunstancia que exige resolver las situaciones de duda optando por la interpretacin que limite en menor medida la circulacin de ellas.
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El socio que desee ceder sus cuotas debe comunicar su intencin en tal sentido a la gerencia, indicando el nombre del interesado. Sealaba Halperin al respecto, comentando la ley 19550, que la comunicacin deba contener no slo el nombre sino los dems datos que requiere el art. 11, inc. 1. Parece acertada esa acotacin en tanto si lo que se pretende es que los socios puedan individualizar al cesionario para luego evaluar sus condiciones personales, podra resultar insuficiente a esos fines la mera indicacin de su nombre. A partir de la comunicacin a la gerencia corre el plazo de 30 das o el menor que fije el contrato para comunicar al socio que pretende ceder la decisin denegatoria; no expedida ella en dicho plazo, se tiene por conferida la autorizacin. Como bien ha sido advertido por la doctrina, el socio cumple con su obligacin comunicando a la gerencia su voluntad de ceder, sin que se le imponga en modo alguno la carga de notificar personalmente a cada socio. La omisin en que incurra el rgano de administracin respecto de la ulterior comunicacin a los socios o la falta de convocatoria de la respectiva reunin de socios, incide slo en la eventual responsabilidad del gerente que as acte, pero en modo alguno afecta la validez de la cesin o la operatividad de la sancin prevista en el art. 153, prr. 3. (9) Regula el art. 154, prr. 2, lo atinente a la instancia judicial establecida en favor del socio cedente a quien le ha sido denegada la conformidad. La ley se limita a indicar que la decisin jurisdiccional deber adoptarse con audiencia de la sociedad, considerando acertadamente Nissen que ello no autoriza a descartar el procedimiento previsto, en general, por el art. 15 (10). La naturaleza de la cuestin a decidir si el motivo de la oposicin est fundado o no en una justa causa y la sancin que la ltima parte del art. 154 establece para el supuesto de reputarse injustificada la oposicin caducidad del derecho de preferencia requieren un procedimiento que posibilite una instancia probatoria mnima, lo cual resulta procesalmente inviable si el juez se limita a or a la sociedad, conforme parece desprenderse del texto de la norma en anlisis. b) Derecho de preferencia. Otra posible limitacin a la transmisibilidad de las cuotas, objeto de expresa previsin legal, es el derecho de preferencia de los socios o la sociedad a adquirir las cuotas que el cedente desea transferir, en las mismas condiciones que ste pretende del cesionario. Resulta tambin de aplicacin respecto de esta clusula el plazo mximo de treinta das del art. 153 , prr. 3, contado desde la comunicacin a la gerencia del precio de la cesin. Ninguna otra previsin se agrega respecto del funcionamiento de la preferencia, cuya validez se subordina al procedimiento que establezca el contrato. La falta de toda previsin contractual al respecto contrato social que se limita a reconocer el derecho de preferencia sin fijarle procedimiento alguno acarrea la invalidez de la clusula, readquiriendo vigencia el principio de libre transmisibilidad. Una regulacin incompleta, en cambio, exigir una labor interpretativa de la voluntad de las partes, donde las normas derogadas de la ley 19550, en particular las contenidas en el anterior art. 152, constituyen pautas que revisten utilidad a esos fines. As, cuando ms de un socio ejerce el derecho de preferencia, la distribucin a prorrata de las cuotas, consagrada por el texto legal derogado, guarda correspondencia con el derecho de los socios a mantener su posicin relativa en el capital social, principio que es objeto de expreso reconocimiento en el art. 151, prr. final. El ejercicio parcial del derecho de preferencia fue desestimado por Halperin al comentar la ley 19550, dado que no cabe imponrselo al socio que desea desprenderse de la totalidad de las cuotas de que es titular, interpretacin que mantiene vigencia en el marco de la actual normativa. (11) El precio que el cedente pretende de la cesin determina el modo de ejercicio de la preferencia por los consocios o la sociedad y el consecuente derecho a impugnarlo, conforme al procedimiento previsto por el art. 154, prr. 1. La forma en que resulta regulada la clusula en la ley parece suponer un precio en dinero, pagado al contado. Ello no obstante, cualquier facilidad que el cedente confiera al cesionario, como asimismo, las garantas que eventualmente requiera a este ltimo, deben ser concedidas y ofrecidas por los socios que ejercen la preferencia. As se ha sostenido respecto de idntico pacto en la compraventa civil, conforme a la norma del art. 1393 CCiv. (12). La cesin de las cuotas, no por un precio en dinero, sino contra la entrega de una cosa
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cierta, mueble o inmueble alternativa prevista para la cesin de crditos por el art. 1436 CCiv. conlleva la necesidad de fijar su valor por el cedente a fin de posibilitar el ejercicio de la preferencia, de lo contrario se impedira la operatividad del derecho reconocido a los socios en el contrato. Parecida dificultad se plantea en la cesin gratuita de las cuotas, supuesto en el cual tambin el cedente que pretende realizar dicha liberalidad no existe razn legal alguna para impedrselo deber fijar el valor de las cuotas para posibilitar el ejercicio de la preferencia o si no recurrirse directamente a la tasacin judicial del art. 154, prr. 1. EJECUCIN FORZADA DE CUOTAS La normativa societaria derogada careca de previsin expresa respecto de la ejecucin forzada de cuotas, lo cual exiga compatibilizar la embargabilidad reconocida por el art. 57 con las limitaciones imperativamente consagradas por el art. 152. Ello motiv interpretaciones divergentes que ahora resultan superadas por la acertada previsin del art. 153, prr. final. (13) Obtiene la ley una solucin que concilia adecuadamente los intereses en juego: el del acreedor ejecutante en obtener la pronta y ms completa satisfaccin de su crdito y el de la sociedad y los socios en mantener su carcter intuitu personae, plasmado contractualmente mediante la incorporacin de clusulas limitativas de la transmisibilidad. La regularidad del trmite procesal del remate exigir el cumplimiento por las partes del juicio y el rgano jurisdiccional de dos recaudos bsicos: comunicar a la sociedad la realizacin de la subasta con la anticipacin exigida por la ley y adjudicar al tercero adquirente las cuotas slo luego de transcurrido el plazo para ejercer la opcin de compra. Los dems aspectos hacen a la gestin interna de la sociedad y deben ser necesariamente realizados en los plazos perentorios que fija la ley, sin que se pueda admitir prrroga alguna, salvo conformidad expresa del acreedor ejecutante. Los plazos establecidos por el art. 153, ltima parte (15 y 10 das), revisten naturaleza procesal en tanto se refieren a actos a cumplir dentro del procedimiento de ejecucin, de all que deban computarse slo los das hbiles, con los alcances fijados por las normas locales. TRANSMISIN POR CAUSA DE MUERTE La S.R.L. no aparece enunciada dentro de los tipos sociales respecto de los cuales el art. 90 considera que la muerte del socio opera la resolucin parcial del respectivo contrato, estando sometida a un rgimen propio, resultante del art. 155. Dicha norma, modificada por la ley 22903, adapta el sistema al actual rgimen de libre transmisibilidad de las cuotas e incorpora disposiciones tendientes a morigerar el rigor de las clusulas contractuales que establecen la obligatoria incorporacin de los herederos del socio fallecido. La nueva norma, en conjuncin con las anteriormente analizadas, posibilita una sistematizacin teniendo en cuenta dos circunstancias en funcin de las cuales la ley estructura el sistema de transmisin mortis causa de las cuotas: que en el contrato se hayan o no pactado clusulas limitativas de la transmisibilidad (las reguladas en el art. 153 o cualquier otra que convengan las partes) y que medie o no pacto de continuacin de la sociedad con los herederos del socio fallecido. 1. CONTRATOS QUE LIMITAN LA TRANSMISIBILIDAD a) Con pacto de incorporacin de herederos. Este pacto resulta vinculante para socios y herederos, correspondiendo su incorporacin a la sociedad a partir de la acreditacin de este ltimo carcter, sin perjuicio de la interina intervencin del administrador de la sucesin. En este caso, y ante la existencia de pactos limitativos de la transmisibilidad, la ley los declara inoponibles a los herederos del socio, por el trmino de tres meses desde su incorporacin a la sociedad. Slo reconoce una opcin de compra a la sociedad o los socios, dentro de los 15 das de haber comunicado el heredero a la gerencia su intencin de ceder. Esta opcin funciona aun cuando en el contrato se hubiera establecido una limitacin a la transmisibilidad diversa del derecho de preferencia (vgr., slo la conformidad previa de los socios). Adems, atenindonos al texto
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expreso de la ley, ratificado por su exposicin de motivos, la opcin de compra debe ser ejercida por el mismo precio, resultando excluida la facultad de impugnacin que, en las transmisiones inter vivos, reconoce el art. 154 , prr. 1. Sostiene Farina que, pese a ello, el derecho a impugnar el precio debe ser igualmente reconocido a los socios y a la sociedad (14), conclusin que nos parece discutible ante la clara previsin legal, ya citada. Advirtase, incluso, que el legislador se ha cuidado de llamarlo derecho de preferencia, limitndose a reconocer a los socios y a la sociedad lo que denomina opcin de compra, adoptando idntica terminologa que la utilizada para la ejecucin forzada de cuotas (art. 153, prr. final). La facultad de impugnar el precio aparece entonces reconocida al derecho de preferencia en sentido estricto, o sea, aquel pactado en el contrato de conformidad a lo autorizado por el art. 153. Los dems casos constituyen opciones de compra de fuente legal y que proceden aun cuando el contrato contenga clusulas limitativas diversas del derecho de preferencia. b) Sin pacto de incorporacin de herederos. En este caso debern respetarse las clusulas limitativas incorporadas al contrato y el heredero requerir, en su caso, la conformidad mayoritaria o unnime de los socios o stos o la sociedad podrn ejercer el derecho de preferencia. No cabe extender a este supuesto la inoponibilidad de las clusulas limitativas consagradas por el art. 155, prr. 2, en tanto la referencia a estos casos implica su aplicabilidad slo respecto de los contratos donde medie pacto de incorporacin de herederos, o sea, el supuesto previsto en el prrafo precedente. Lo que no contempla la ley es cmo funcionan en tal caso las clusulas limitativas pactadas. En relacin al derecho de preferencia, sostiene Nissen que corresponder realizar la valuacin de las cuotas sociales del fallecido mediante pericia judicial, siempre que los socios no hubieran previsto, en el contrato social, otra forma de valuacin (15). Ms compleja es la situacin cuando los socios ejercen el derecho, pactado en el contrato, de oponerse a la incorporacin de los herederos, expidiendo en trmino su voluntad en ese sentido y habindose agotado, en su caso, la va judicial prevista en el art. 154, prr. 2. En tal supuesto no cabe otra posibilidad que la resolucin parcial del contrato, debindose reembolsar a los herederos el valor de las cuotas de que era titular el causante. 2. CONTRATOS SIN CLUSULAS LIMITATIVAS En este supuesto, por aplicacin de la regla consagrada por el art. 152 , prr. 1, y medie o no pacto de incorporacin de herederos, las cuotas se transmiten a stos luego de que acrediten ese carcter, en la forma dispuesta por el art. 155 (presentacin de la declaratoria y actuacin interina del administrador). A partir de all podrn los herederos ceder libremente las cuotas recibidas del causante, sin otra limitacin que la fijada por el art. 152 . S.R.L. CONSTITUIDAS CON ANTERIORIDAD A LA LEY 22903 Cabe que nos detengamos en la cuestin atinente a la aplicabilidad de las nuevas normas sobre cesin de cuotas a las sociedades constituidas bajo la vigencia de la ley 19550, la cual, segn ya fue sealado, contena un rgimen de transmisibilidad sustancialmente distinto del ahora vigente. El punto aparece resuelto mediante la norma de derecho transitorio contenida en el art. 6, inc. e, ley 22903, de conformidad a la cual las previsiones de los actuales arts. 152 a 155 se aplicarn a las sociedades constituidas con anterioridad a los tres meses de vigencia de la ley, salvo que dentro de dicho plazo se modifique el contrato adecundolo a sus disposiciones. Se formula luego la salvedad referida a la ejecucin forzada de cuotas art. 153, prr. final, previsin legal que se declara aplicable a las subastas que se dispongan a partir de la vigencia de la ley. Se ha optado, al regular la transicin de un rgimen legal a otro, por una solucin que reputamos discutible y peligrosa, que adems resulta contradictoria con la adoptada por la norma general de Derecho Privado contenida en el art. 3 CCiv. Ello ha sido ya advertido por la doctrina, sealando al respecto Farina la preocupacin que le causa la aplicacin automtica de los nuevos arts. 152 y 153, dado que la mayora de los contratos no previeron, por innecesario, el rgimen de cesin de cuotas, pues las normas del anterior art. 152 eran ms que suficientes, tornndose ahora libremente cesibles. Supone este autor que la aplicacin automtica de las nuevas disposiciones
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no va a ser pacfica cuando con ella se alteren los derechos adquiridos a la luz de la ley anterior, dado que de ese modo pueden verse afectadas garantas constitucionales. (16) Otra es la situacin que resulta de atenernos al art. 3 CCiv., texto segn ley 17711. Precepta al respecto su prr. final que a los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias. Ha sistematizado con precisin Moisset de Espans las posibles situaciones que pueden plantearse en la sucesin temporal de leyes cuando stas inciden en un contrato en curso de ejecucin. Distingue a esos fines segn la ley nueva tenga carcter imperativo o supletorio. En el primer caso, la ley nueva goza de efecto inmediato y se aplica a las consecuencias posteriores; si, en cambio, reviste carcter supletorio, tales consecuencias son regidas por la ley vigente al momento de celebrarse el contrato, a la cual se le reconoce en el art. 3, in fine CCiv., efectos diferidos (17). Tal solucin encuentra su fundamento en el respeto de la voluntad contractual, ya que el contrato se integra no slo por lo que las partes expresamente pactan, sino tambin por las normas supletorias de la ley, cuando se trata de contratos dotados de tipicidad legal, en tanto no medie declaracin de ellas en el sentido de excluirlas o de regular sus relaciones de manera diversa. De all que, cuando se redacta un contrato, el abogado aconseja a su cliente no recargarlo con clusulas superabundantes y considera innecesario repetir aquellos puntos en los que hay coincidencia entre la disposicin legal supletoria y el querer de las partes, contemplando slo aquellos puntos en que las partes quieren apartarse de la normativa legal para dar una solucin diferente. (18) Si admitimos la naturaleza bsicamente contractual de la sociedad, ms all de las particularidades que se derivan de su carcter plurilateral o del hecho de dar nacimiento a un nuevo sujeto de derecho, las afirmaciones precedentes y la solucin adoptada por el art. 3 CCiv. le son plenamente aplicables. Quien concurri a la celebracin de un contrato de S.R.L. bajo la vigencia de la ley 19550, lo hizo aceptando y compartiendo el marco imperativo que ella fijaba, con acentuadas caractersticas personalistas del tipo y donde la transmisibilidad de las cuotas resultaba sometida a los rigurosos recaudos del anterior art. 152. Modificar ope legis las caractersticas del tipo social adoptado, aun cuando se confiera el plazo de gracia del art. 6, inc. e, importa una alteracin sustancial del contenido de la declaracin de voluntad manifestada en el contrato. Tal modificacin del contenido de un contrato de sociedad slo puede ser consecuencia de una decisin en ese sentido del rgano de gobierno, nica expresin vinculante de la voluntad social. Segn la norma transitoria en anlisis, dicho rgano social aparece, en cambio, obligado a expedirse en el exiguo plazo de tres meses no para introducir reformas al contrato social, sino para ratificar lo que los socios reputaban, con razn, integrativo de l. Advirtase, incluso, que de lo que aqu se trata no es de una norma supletoria derogada por otra de igual carcter, en tanto las previsiones legales que regan la cesin de cuotas en la ley 19550 eran imperativas y las consagradas por la ley 22903 son slo supletorias. En tal caso, la solucin del art. 3, in fine CCiv. no es pasible de las observaciones que formul parte de la doctrina nacional al supuesto anterior, o sea, cuando tanto la ley derogada como la nueva son supletorias (19). Seala al respecto Lpez de Zavala que si la ley anterior es imperativa y la ley nueva supletoria, nada de arbitrario puede encontrarse en una suposicin presumir que los contratantes trasvasan al contrato el derecho vigente a la fecha de su celebracin que en definitiva atribuye a los contratantes la nica voluntad que entonces podan legtimamente tener. (20) Complica el anlisis la verificacin de que en los contratos sociales celebrados bajo la vigencia de la ley 19550 pueden encontrarse, bsicamente, las siguientes formas de redaccin: a) la de aquellos que, con buena tcnica, nada dijeron acerca del rgimen de cesin de cuotas a terceros, al reputar integrativo del contrato las normas imperativas de la ley; b) aquellos que incorporaron una clusula expresa en el sentido de someter la cesin de cuotas a lo dispuesto en los arts. 152 y 153 ley 19550; c) los que, aunque en forma sobreabundante, regularon con precisin el procedimiento de cesin de cuotas, transcribiendo en el contrato las previsiones imperativas de la ley.
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Si bien, examinados los contratos sociales a la luz de la ley 19550 , las tres situaciones descriptas resultan sometidas a idntico rgimen, la supervivencia de dichas clusulas bajo la vigencia de la ley 22903 correr distinta suerte. La hiptesis enunciada sub c) autorizar a los socios a considerar subsistentes las clusulas limitativas de la transmisibilidad que en el contrato constitutivo eran mera reiteracin de las normas imperativas entonces vigentes y que ahora vienen a valer como la regulacin supletoria que autoriza el nuevo art. 152, prr. 1. Los supuestos restantes a) y b) aparecen irremediablemente sometidos a la norma transitoria del art. 6 ley 22903. No obstante que, en sustancia, el querer de las partes fue idntico en los tres supuestos, la ley les atribuye distinto significado sin justificacin valedera. A lo expuesto habra que agregar la situacin en que se hallar el socio que, luego de obtener dentro del plazo legal (tres meses) la convocatoria a reunin de socios o la consulta prevista por el art. 159 para considerar la adecuacin del contrato a la ley 22903, incorporndole las clusulas limitativas de la transmisibilidad que antes regan imperativamente, no obtiene para su mocin las mayoras exigidas por la ley. Su situacin no encuadra dentro de los supuestos que autorizan el receso, de conformidad al art. 160, prr. 4, lo cual lo obligara a permanecer en la sociedad o a ceder sus cuotas a sus consocios, nicos interesados en adquirirlas. Dentro del concepto de propiedad en sentido constitucional, a los fines de hacer operativa la garanta del art. 17 CN., deben incluirse, segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a los derechos patrimoniales adquiridos en virtud de contrato, en tanto la inviolabilidad de la propiedad asegurada en trminos generales por la norma constitucional citada protege suficientemente tales derechos contra efectos de cualquier legislacin ulterior a su adquisicin (21). Si a ello agregamos que la retroactividad establecida por la ley en ningn caso puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales, segn el propio art. 3 CCiv., la inquietud planteada por el profesor Farina, que citamos al iniciar el anlisis de esta cuestin, resulta plenamente justificada, pudindose demostrar, en ms de un caso, el agravio constitucional concreto que se deriva de la deficiente regulacin dada al derecho transitorio por el art. 6, inc. e, ley 22903. Notas (1) Isaac Halperin, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 144, Depalma, Bs. As., 1975; Ricardo A. Nissen, Ley de sociedades comerciales, anotada y comentada, t. I, p. 382, baco, Bs. As., 1982; (2) Nissen, ob. cit., t. III, p. 189, menciona, a ttulo de ejemplo, la designacin de rbitros; (3) No cabe, entonces, aplicar el plazo del art. 153 y la sancin por falta de manifestacin de los socios cuando la clusula limitativa se refiere, vgr., a la profesin del socio o a determinadas exigencias personales de alguna clase de sociedades, vgr., en las llamadas sociedades de componentes, salvo que el ingreso del socio dependa de alguna manifestacin de voluntad de la sociedad en ese sentido; (4) Fernando H. Mascheroni, Manual de sociedades de responsabilidad limitada, p. 102, Cangallo, Bs. As., 1976; (5) Nissen, ob. cit., t. III, p. 185; (6) La posibilidad de efectuar la comunicacin por telegrama o carta-documento no sera viable en tanto lo que en realidad se debe acreditar no es la comunicacin a la gerencia sino la entrega del instrumento a que alude el prr. 2 del art. 152; (7) Nissen, ob. cit., t. III, p. 187; (8) Halperin, ob. cit., p. 146, nota 203, (9) Nissen, ob. cit., t. III, p. 188; (10) Ibd., t. III, p. 191; (11) Halperin, ob. cit., p. 151; (12) Guillermo A. Borda, Contratos , t. I, p. 271, Perrot, Bs. As., 1969; (13) Sistematiza Nissen, bajo la ley 19550 , las diferentes posiciones existentes al respecto en la doctrina y jurisprudencia nacionales (ob. cit., t. I, p. 389); (14) Juan M. Farina, Tratado de sociedades comerciales, t. IV, p. 154, Zeus Editora, Rosario, 1984; (15) Nissen, ob. cit., t. III, p. 193; (16) Farina, ob. cit., t. IV, p. 155; (17) Luis Moisset de Espans, Irretroactividad de la ley y el nuevo art. 3 CCiv., ps. 25 y ss., Crdoba, Universidad Nacional de Crdoba, 1976; (18) Ibd., ps. 31/2, con cita de lo expresado por Mosset Iturraspe en el Tercer Congreso Nacional de derecho civil, nota 25; (19) Autores citados por Moisset de Espans, ob. cit., p. 30, nota 21; (20) Fernando J. Lpez
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de Zavala, Irretroactividad de la ley, LL 135-1493; (21) Corte Sup., en autos Horta v. Harguindeguy , 21/8/1922, Fallos 136:59; 1987AR_DA002 Continuando con el desarrollo, vamos a enfocarnos nuevamente en el capital social, compuesto por el aporte de los socios que, al igual que aquellos de la sociedad annima, debern consistir en bienes de ejecucin forzada. Es importante remarcar que los bienes aportados pasan a ser propiedad de la sociedad, descartndose los aportes de uso y goce, o aquellos que se relacionen con el trabajo personal de los socios. Los aportes entonces sern en dinero en efectivo o en bienes. Para el primer caso debe integrarse como mnimo el 25% del aporte de cada socio, completando el saldo en un plazo mximo de 2 aos. Destacamos que lo dispuesto para la integracin mencionada, rige slo para el momento de la constitucin de la sociedad, para los casos de aumento de capital social, deber integrarse la totalidad. Tambin pueden aportarse bienes en especie, que deben suscribirse e integrarse en su totalidad al momento de la constitucin. Para su valuacin, nos remitimos a los distintos procedimientos del art. 51 LSC, vale a decir: 1) valor de mercado; o bien 2) sealando los antecedentes justificativos de la valuacin; o bien 3) recurriendo a la valuacin de peritos. Hay algn tipo de responsabilidad que pese sobre los socios por los aportes que deben a la sociedad, frente a terceros? Recordemos que el capital social, cumple una funcin de garanta por las obligaciones de la sociedad. La respuesta, entonces es afirmativa. Efectivamente los socios debern responder de manera solidaria e ilimitada frente a terceros por la integracin de sus aportes, sin distinguir la naturaleza de los mismos (dinero o bienes). Dicha garanta subsiste por el trmino de 5 aos. Por supuesto el tercero slo podr reclamar en base a esa responsabilidad, en los caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, de otra manera no tendra inters legtimo para reclamar. Lo mismo sucede para los casos de sobrevaluacin de los aportes. En cuanto a la prueba corresponder al acreedor, debiendo demostrar que no se ha integrado el saldo en efectivo o la exageracin injustificada en la valuacin de los bienes. Un caso de inters surge en la cesin de cuotas, donde se aplicarn las disposiciones que venimos tratando (art. 150 LSC) a los cesionarios, quienes respondern por la efectiva integracin de los aportes, si el cedente o los ha completado. En cuanto a ste ltimo, subsiste su garanta hasta la efectiva inscripcin de la cesin en el Registro Pblico de Comercio. El plazo por el cual el cesionario deber responder es el mismo que hemos mencionado ut supra, vale a decir 5 aos. Ntese que la garanta tratada es inderogable, por lo que no puede dejarse sin efecto por clusula contractual. En conclusin la LSC dispone que tanto el cedente, como el cesionario, debern responder de manera solidaria e ilimitada por la integracin de las cuotas sociales. Ahora bien, llegado el momento de reclamar tal responsabilidad, la sociedad no podr hacerlo respecto del cedente, sin previa interpelacin al socio moroso, o sea al cesionario, ya que es considerado integrante de la sociedad al momento del reclamo. Este es un requisito previo e indispensable para que le sea exigida su responsabilidad. Hemos visto el caso de la sobrevaluacin, pero cabe preguntarse La infravaluacin de los aportes, puede tener consecuencias frente a terceros? Para responder esta inquietud acompaamos con el siguiente artculo.
Artculo publicado en www.infobaeprofesional.com.ar, Martes 25 de Noviembre de 2008. Duro golpe a directores por infracapitalizacin societaria La Cmara laboral estableci que los socios de una empresa deben responder con su patrimonio personal para afrontar indemnizaciones laborales
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La Cmara del trabajo estableci en una reciente sentencia que los socios de una sociedad de responsabilidad limitada (SRL), cuyo capital social no tiene una entidad suficiente como para cumplir con sus obligaciones debern responder con su patrimonio personal por las deudas de la empresa, especialmente si son laborales. Puntos Importantes Un novedoso fallo de la cmara laboral conden solidariamente a los socios de una empresa a pagar una indemnizacin por despido. Los jueces les reprocharon no mantener una relacin razonable entre el giro de la sociedad y el capital social, que se revelaba insuficiente para pagar los crditos laborales. Especialistas advierten que el fallo establece una nueva causal de responsabilidad solidaria de socios y directivos: la infracapitalizacin societaria. Los abogados consultados por iProfesional.com coinciden en destacar que este tipo de sentencias siembran un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual, y que alientan a desinvertir en el pas, impactando directamente contra el giro normal y comercial de las empresas. Esta sentencia implica un nuevo llamado de alerta contra las sociedades argentinas, especficamente contra las Pyme, que recurren a este tipo societario y arrancan con un capital mnimo, explic Juan Minghini, socio del estudio Alegra -Minghini & Asociados. Minghini advirti que mientras que en Europa se estn llevando a cabo importantes medidas, tanto polticas cmo judiciales para incentivar a las Pyme y generar nuevos puestos de trabajo, pareciera suceder exactamente lo opuesto en nuestro pas, al menos, desde la ptica que surge de las sentencias de la Cmara de Apelaciones del Trabajo. Lo gravoso de este antecedente es que los jueces "intuyen" la construccin del fraude
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laboral a partir del precio de venta de ciertas participaciones sociales; al margen de la inexistencia de activos suficientes en la empresa, dijo Pablo A. Van Thienen, abogado y director de Centro de Estudios de Derecho, Empresa y Finanzas (CEDEF) law & finance. Los jueces tomaron esta decisin en la causa: Arancibia Nora y otro c /Rodrguez Ricardo Marcos y otro s/ ejecucin de crditos laborales. El caso paso a paso Como primera medida, el empleado intent demandar a la empresa Artbaby SRL por el pago de indemnizaciones laborales. Tras diversas citaciones de la Justicia se comprob que la firma se haba mudado sin dejar rastros; entonces inici una nueva demanda, pero en esta oportunidad, contra los socios de la compaa. El trabajador fundament la misma en la conducta dolosa de los socios, alegando que, por la forma en que se manejaron, imposibilitaron el cobro de deudas contradas. De acuerdo a los datos del expediente, la empresa se constituy en octubre de 1991 con un capital social de $5.000, integrado por dos socios, que tambin resultaron demandados en la causa. En julio del ao 2000, uno de ellos cedi a terceros sus cuotas, que equivalan al 50% del capital social, por un valor de $50.000. A partir de dicho momento qued un nico gerente en la firma que, en marzo de 2002, vendi la totalidad de las cuotas sociales a otro interesado por la suma de 20.000 pesos. Los jueces de Cmara decidieron condenar a los socios y gerentes de la firma a indemnizar al empleado porque consideraron que la empresa se encontraba infracapitalizada; o sea, que los bienes aportados por los socios bajo el rubro capital fueron insuficientes en relacin al giro del negocio. En los fundamentos de la sentencia los magistrados explicaron que el rgimen de sociedades de responsabilidad limitada tiene por objeto facilitar la inversin productiva al permitir al comerciante arriesgar en la empresa slo el capital designado, sin comprometer el resto de su patrimonio personal. Sin embargo, advirtieron que esta facilidad no puede convertirse en un medio para defraudar los intereses de terceros. As, sostuvieron que es claro que una SRL puede verse en dificultades econmicas; precisamente para ese supuesto se ha previsto la responsabilidad limitada, de modo que la sociedad puede ser ejecutada y an ser declarada en quiebra sin que el resto del patrimonio de sus socios se vea afectado. A pesar de esto explicaron que la Ley de Sociedades Comerciales establece la responsabilidad solidaria de los socios y administradores en ciertos casos que deberan ser excepcionales, como por ejemplo "cuando se utiliza la figura societaria como un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros". Existe un lmite mnimo de capital para la constitucin de una sociedad: si ese requisito se cumple la sociedad puede formarse, ya que no es dado a la autoridad administrativa predecir cul ha de ser el giro futuro de la empresa. Pero es responsabilidad de los propios socios mantener una
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relacin razonable entre el giro real de la sociedad y el capital con el que sta se halle dotada". A continuacin los jueces agregaron que "de otro modo, lo que se presenta en el mercado como una empresa slida y prspera puede encubrir la ausencia casi total de solvencia para hacer frente a las obligaciones contradas, detallaron los magistrados. Desde luego, dijeron que esta circunstancia permanece en la irrelevancia mientras la sociedad, de hecho, tiene bienes suficientes para servir de garanta comn de sus acreedores. Pero los jueces agregaron que cuando estos bienes faltan -y ms an cuando desaparecen o resultan de propiedad de terceros- "los acreedores encuentran que el lmite de responsabilidad de los socios, establecido por ellos mismos en suma cercana al mnimo legal, aparece desproporcionado, no ya slo con las deudas contradas, sino con el propio giro social en pocas normales", aadieron. Esta condicin alegaron los magistrados- se ve agravada cuando los acreedores son los trabajadores dependientes de la sociedad, porque quienes buscan empleo no estn en condiciones de tomar en cuenta el capital social de la empresa con la que hayan de contratar. Los jueces explicaron que en este caso, en especial, la desproporcin se ve demostrada por el valor alcanzado por las cuotas sociales cuando fueron transferidas. "Si la sociedad se constituye con el mnimo legal de capital, ms adelante transfiere cuotas sociales por un precio muy superior y en el momento de hacer frente a sus deudas laborales no cuenta con bienes propios, esto indica una conducta encuadrable", enfatizaron. Por estas razones, los jueces determinaron responsabilizar a los socios en forma personal, ilimitada y solidaria, condenndolos al pago de la indemnizacin del empleado. Responsabilidad objetiva Eugenio Maurette, socio laboral de Abeledo Gottheil Abogados explic que hasta ahora, la Corte Suprema, en diversos fallos como por ejemplo "Palomeque, dijo que la responsabilidad directa de los socios de una sociedad por las obligaciones laborales de los empleados se configura cuando existi una maniobra dolosa de los mismos utilizando la figura societaria, para evadir el cumplimiento de obligaciones laborales y de la seguridad social. Si este nuevo fallo considera que la maniobra dolosa de los socios, se constituye por el slo hecho que la sociedad no tiene un capital suficiente para cumplir con su objeto social, en los hechos est transformando una responsabilidad subjetiva en una objetiva, ya que basta con probar esta sola situacin para que el socio sea responsable de las obligaciones del ente jurdico que constituy, enfatiz. El abogado sostuvo que lo importante no es lo nominal, sino lo real, es decir si el capital y los bienes que tiene la sociedad son suficientes para cubrir sus crditos laborales, y si la insolvencia de la misma fue una maniobra intencional de los socios para liberar a la sociedad de sus responsabilidades como empleadora, o no. Esperamos que este fallo sea un precedente aislado, ya que si no, se desnaturalizara el objeto de las sociedades de responsabilidad limitada, abriendo la puerta, con un hecho que no implica intencin de evadir o liberarse de sus compromisos, a la responsabilidad directa de los
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socios, con lo cual pone un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual. Para Pablo Jos Barbieri, socio de Funes de Rioja, la novedosa argumentacin desarrollada por la Cmara del trabajo introduce la infracapitalizacin como una de las causales de extensin de responsabilidad y refleja un marcado inters en evaluar el buen manejo de la sociedad por parte de los socios y administradores. "Sin embargo, sera peligroso tomar como justificacin de la extensin solidaria el solo hecho de la infracapitalizacin, sino que sta debera estar acompaada de maniobras fraudulentas o reflejar un verdadero uso inadecuado de la persona jurdica o su utilizacin con fines extrasocietarios", destac. Este fallo desatiende y no comprende la estructura de capitalizacin de las empresa pyme argentina, remarc Van Thienen. "Bajo el trillado argumento del fraude laboral -agreg el abogado- el fuero del trabajo pretende buscar soluciones indemnizatorias ms all del capital de riesgo y agredir el patrimonio personal de accionistas y gerentes quebrando un principio fundamental del derecho empresario, que establece los socios no responden ms all del capital aportado". Ahora, adems de los antecedentes sobre responsabilidad de accionistas, socios y directores por contratacin de empleados en negro; debemos sumar la responsabilidad solidaria de socios y gerentes por infracapitalizacin, destac Van Thienen. "Un fallo alarmante que, ledo entre lneas, busca poner contra las cuerdas al empresario pyme que invierte capital de riesgo", concluy.
Continuando con el anlisis del capital social, existen previsiones dentro del tratamiento de la SRL, que tienden a permitirle su aumento para satisfacer las necesidades de su evolucin comercial, sin tener que adoptar el rgimen del art. 160 y sus mayoras, estas previsiones refieren a la posibilidad de emitir cuotas suplementarias. El art. 151 LSC establece los siguientes requisitos: 1) Autorizacin del contrato social, sea originalmente o bien habindose reformado e incorporada en el mismo una clusula especfica, siguiendo el rgimen del art. 160, 1er p; 2) Exigibilidad exclusiva de la sociedad, excluyndose a los acreedores sociales. La emisin deber decidirse por el acuerdo de los socios que representen ms de la mitad del capital social. Luego la decisin deber inscribirse y es en ese momento que es obligatorio para los socios integrarlas. Debern estar presentes en el balance a partir de su registracin. Queda descartada la posibilidad de que sea otorgado un plazo para su integracin. Si no se integraren, sern de aplicacin las sanciones del art. 37 LSC, vale a decir exclusin del socio por mora en el aporte. A los fines de ahondar ms en las temticas planteadas y sin perjuicio de la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. Proponemos la lectura del siguiente archivo.
Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004 Citar Lexis N 0003/007666
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Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad de Responsabilidad Limitada: capital - Suscripcin Integracin - Aportes - Garanta de los aportes - Prestaciones accesorias - Cuotas suplementarias; Autor: Curtino, Mara C.; Fuente: JA 2000-II-972 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - c) Capital y cuotas sociales SUMARIO: I. Introduccin.- II. Suscripcin e Integracin: a) Suscripcin; b) Integracin; c) Aporte en dinero; d) Aporte en especie.- III. Garanta de los aportes.- IV. Prestaciones accesorias.- V. Cuotas suplementarias I. INTRODUCCIN El capital es la cifra intangible que representa el valor de los bienes aportados por los socios en propiedad. Es una cifra invariable que no sufre los cambios permanentes del patrimonio. Es una cifra que debe estar determinada, es abstracta, intangible e inviolable. Slo puede ser modificado por los socios en situaciones formales y con las mayoras requeridas, que en la S.R.L. son siempre ms de la mitad del capital social, si ello est previsto en el estatuto, otorgando la ley opcin a los socios de disminuir la mayora legal, que es las tres cuartas partes del capital social o la unanimidad si es una sociedad de dos socios. El capital social es uno de los requisitos no tipificantes pero esenciales y debe estar en el instrumento constitutivo. La omisin de este requisito hace anulable el contrato. Las partes sociales son las partes del capital suscripto por los socios. Las partes sociales son indivisibles, excepto por cesin o transmisin hereditaria y en caso de ejecucin forzada. El capital se divide en cuotas, que debern ser de igual valor, el que ser de diez pesos o sus mltiplos. La divisin en cuotas se hace para poder simplificar la divisin de la parte social, cosa que en la prctica es absolutamente intil porque cada cesin de cuotas implica una modificacin de estatuto (1). La cuota de las sociedades de una S.R.L. no tiene entidad corprea, ni posee la individualidad que caracteriza a las acciones de una sociedad annima; representa el aporte societario de capital de sus integrantes en calidad de socios y ese aporte pertenece a la sociedad y no a cada uno de sus socios, as sea en proporcin a su respectivo aporte, incluso, ni tan siquiera podran ser objeto de compraventa, ya que no son cosas, ni por su naturaleza ni por su carcter representativo. Su transferencia slo puede hacerse por cesin de derechos, sin que sea menester la tradicin del ttulo (2). Las cuotas de la S.R.L. no estn hechas para la negociacin, ni para la circulacin; al contrario, toda cesin de cuota implica, desde un previo informe del Registro Pblico de Comercio para tomar conocimiento de quin es el titular de la cuota, inhibiciones o gravmenes, hasta una modificacin del contrato de sociedad con su correspondiente trmite de control de legalidad ante el juez y su respectiva publicacin de edictos previa a la inscripcin. Se demuestra ampliamente la falta de carcter negocial de la cuota social en que no puede representarse por ttulos ni de crdito, ni circulatorio slo puede transmitirse por cesin de derechos y provoca la modificacin del contrato social con las mayoras necesarias y agravadas del art. 160 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46), que para dicha situacin es necesario el voto favorable de las tres cuartas partes del capital social, cuando son ms de dos socios y si son dos socios se requiere la unanimidad. La cuota social no es un bien mueble, a diferencia de la accin de la sociedad annima, cuya naturaleza jurdica est considerada bien mueble. La cuota de la S.R.L. representa un complejo de derechos, obligaciones y cartas nsitas en la calidad de socio; es tan solo la titularidad de la participacin (3). As dictamina el fallo citado. Opina lo contrario Isaac Halpern, quien manifiesta que "la parte social, as como la accin son bienes muebles, aunque el activo est integrado por inmuebles" (4). La cuota social es fcilmente embargable porque la tenencia del socio se encuentra registrada e inscripta en el Registro Pblico de Comercio. La publicidad del titular de la cuota la distingue de la sociedad annima, cuyos nicos socios registrados en el Registro Pblico de Comercio son los
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fundadores y cuyos datos obran en el acta constitutiva. Toda transferencia de accin posterior, slo es registrada en el libro registro de accionistas, para que tenga efectos frente a terceros, requisito exigido por el art. 215 LS. El libro de accionistas es un libro interno de la sociedad y est a cargo del rgano de administracin. La inscripcin de la transferencia de las acciones en dicho libro hace a la publicidad y el acto es oponible a terceros. El aporte de las S.R.L. debe consistir en bienes determinados susceptibles de ejecucin forzada, segn lo establece el art. 39. El aporte de uso y goce y toda prestacin de trabajo est prohibido en las S.R.L. El capital es el resultado de los aportes de los socios y su funcin es la de garantizar a los terceros que contratan con la sociedad y asimismo es, como la otra cara de la misma moneda, el lmite de la responsabilidad de los socios. II. SUSCRIPCIN E INTEGRACIN Art. 149. (Suscripcin ntegra).- "El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad. (Aportes en dinero).- Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento, como mnimo y completarse en un plazo de dos aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un banco oficial. (Aportes en especie).- Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificara conforme el art. 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuacin que le impone el art. 150. a) Suscripcin Es la obligacin de contribuir con otros, segn el diccionario enciclopdico y se diferencia de la integracin en cuanto sta significa completar un todo. El capital debe ser totalmente suscrito en el acto de constitucin de la sociedad, es decir que la obligacin de aportar debe ser total, no est permitida la suscripcin pblica como en las sociedades por acciones, no puede ser condicional; sera contrario a la constitucin de la sociedad en acto nico y a la funcin del capital social b) Integracin La integracin de completar el todo debe ser total si se trata de bienes en especie y slo se permite una integracin mnima si se trata de aportes dinerario, defiriendo la integracin del resto hasta un plazo de dos aos. En este caso, los socios tienen total libertad para establecer el plazo de integracin dentro del plazo de los dos aos. Cualquiera sea el plazo que los socios acuerden, su solo vencimiento coloca a los socios en situacin de estar en mora con el aporte suscripto y es de aplicacin el art. 37 LS. en cuanto a que el socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y debe resarcir los daos e intereses. En caso de mora en el aporte, la sociedad tiene dos opciones: o excluirlo de la sociedad o exigirle el cumplimiento. c) Aporte en dinero El aporte en dinero debe ser integrado por lo menos en un 25% del total de acuerdo al art. 149 LS., al igual que en las sociedades annimas. Antes de la redaccin de la ley 22903 (LA 1983-B-1605) se exiga que el aporte dinerario fuera integrado en un mnimo del 50%. De esta manera queda equiparado al aporte en efectivo de las sociedades annimas. Asimismo, por una razn puramente prctica y a los fines de no tener el dinero paralizado mientras dura la tramitacin de la sociedad para lograr la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, el cumplimiento del aporte en dinero se acredita, al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un banco oficial. La acreditacin del aporte en dinero por medio de depsito bancario no se exige cuando se trata de aumento de capital. En la constitucin de las sociedades slo el gerente puede hacer el
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depsito y retirar los fondos. La sociedad en formacin, en su iter constitutivo slo puede actuar por medio de sus representantes y respetando todo tipo de organizacin de la representacin que los socios hayan pactado en el contrato social. La ley dispone como deben ser los aportes y las garantas que integran a favor de la sociedad y los terceros que contratan con la sociedad. d) Aporte en especie Los bienes deben integrarse totalmente al momento de la constitucin de la sociedad. Si se trata de bienes registrables, debe cumplimentarse lo normado por el art. 38 in fine: si para la transferencia del aporte se requiere la inscripcin en un registro, esta inscripcin debe hacerse preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. En cuanto a la valuacin, la ley remite al art. 51 sobre la valuacin de aportes en especie, de acuerdo a la establecido en el contrato o en su defecto segn los precios de plaza o por un perito designado por el juez de la inscripcin. Expresamente el art. 51 distingue en las sociedades de responsabilidad limitada y establece obligatoriamente que para este tipo de sociedades, deben indicarse en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin. Esto se justifica por cuanto los socios tienen su responsabilidad limitada al capital aportado y la sobrevaluacin de los aportes al tiempo de la constitucin o del aumento de capital hace solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a terceros por un plazo de cinco aos de realizado el aporte. La sobrevaluacin de los aportes est sancionada con la responsabilidad ilimitada de los socios. Por el contrario y aplicando analgicamente el art. 53 LS. in fine se permite que los aportes sean por valor inferior a la valuacin, solucin ampliamente justificada si se tiene en cuenta que estamos dndole en realidad a la sociedad ms capital que el que declara tener. La sociedad es ms rica de lo que aparenta. La subvaluacin est permitida. La sobrevaluacin est sancionada. La subvaluacin slo puede hacerse cuando los aportes son en especie. En caso de que la sociedad no integre el aporte en especie, situacin que podra darse en bienes en especie no registrables, la omisin de este requisito acarreara la nulidad de la sociedad, ya que la omisin de los requisitos esenciales no tipificantes hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial (art. 17 LS.). Los aportes en especie son todos aquellos que no sean aportes en dinero en efectivo. Todo aporte en especie importa una transferencia, una venta a favor de la sociedad y debe cumplirse con todas las formalidades que esa venta implica. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes. En las sociedades de responsabilidad limitada, los bienes deben ser determinados, susceptibles de ejecucin forzada. Pueden aportarse como bienes en especie a una S.R.L.: a) los derechos debidamente instrumentados que no sean litigiosos (art. 40 ). b) Los crditos, siendo la sociedad cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si ste no puede ser aportado a su vencimiento la obligacin del socio se convierte en la de portar suma de dinero (art. 41 ). c) Ttulos cotizables o no cotizados: los cotizables de acuerdo al valor de su cotizacin, los no cotizados, ej. acciones, se valan de acuerdo al procedimiento del art. 51 . d) bienes gravados: los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor deduciendo el gravamen. e) Fondo de Comercio: cuando se aporte un fondo de comercio debe realizarse la transferencia de la ley 11867 (ALJA 1853-1958-1-281). Cuando se aporte un detalle de bienes pertenecientes a un establecimiento comercial los aportantes deben dejar expresamente manifestado por declaracin jurada que no se trata del fondo de comercio. Los aportes de bienes siempre se aportan en propiedad. Los aportes de uso y goce en las sociedades de responsabilidad limitada slo son admisibles como prestaciones accesorias. De ello se deduce que no puede aportarse el usufructo, cosas futuras, promesas, opciones ni prestaciones sucesivas. Halpern opina que "no pueden ser aportados bienes inmateriales, como podra ser la firma, el nombre comercial o la clientela separada del establecimiento mercantil, ni la
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marca comercial si no integra el establecimiento comercial, citando a Ascarelli ("Teora Della Concorrenza e Dei Beni Immaterialei" 2 ed.). Debe ser as por la funcin de la marca, la proteccin del consumidor y de los acreedores sociales. El socio responde por eviccin de acuerdo al Cdigo Civil. La eviccin autoriza la exclusin del socio. Si no es excluido deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados. Tambin tiene la posibilidad de sustituir el bien por otro de igual especie y calidad. La Ley de Sociedades slo regula la garanta de eviccin y no la de los vicios redhibitorios por ser innecesario, ya que rige para la transferencia de los bienes todo el rgimen del Cdigo Civil (art. 2180 ). Todo el sistema de aporte de bienes en la Ley de Sociedades, exige que el aportante asegure la trasmisin de los derechos y en especial la garanta del capital a los terceros. Todos los bienes deben ser pasibles de ejecucin forzada; los dems slo pueden ser aportados como prestaciones accesorias. Ante algunos cuestionamientos que surgen con el aporte de bienes podemos encontrar algunos inconvenientes con el aporte del fondo de comercio, de los bienes gravados y el aporte de crditos y los derechos. Ante todos los problemas que se nos pueden presentar puede llegarse a una premisa general: el bien aportado debe ser susceptible de ejecucin forzada. Si un aporte debe ser susceptible de un proceso de conocimiento para ser aportado y para conocer el alcance del aporte, no puede ser eficaz en una sociedad de responsabilidad limitada. III. GARANTA DE LOS APORTES Art. 150 (Garanta de los aportes). Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes. (Sobrevaluacin de aportes en especie). La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a terceros por el plazo del art. 51, ltimo prrafo. (Transferencia de cuotas). La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los aportes en los trminos de los prrafos primero y segundo, sin distincin entre obligaciones anteriores o posteriores a la fecha de la inscripcin. El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado solidariamente con el cesionario por las integraciones todava debidas, la sociedad no puede demandar el pago sin previa interpelacin al socio moroso. (Pacto en Contrario). Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de tercero. La ley establece un rgimen de garanta de los aportes, en cuanto los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes, sin distinguir si es en dinero o en bienes como lo estableca el antiguo art. 150 . Esta garanta, tanto en efectivo como en bienes, puede ser alegada por los terceros en caso de quiebra o insolvencia, por el plazo de diez aos, ya que obra el trmino de prescripcin de diez aos. No es lo mismo si se trata de sobrevaluacin de aportes en especie, en cuyo caso el plazo que se aplica es el del art. 51 -cinco aos-. La sobrevaluacin de los aportes hace solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros. No distingue entre los socios originarios y los que ingresan con posterioridad. Todos los socios son responsables frente a terceros. Extiende la ley tambin esta garanta al cedente, hasta tanto no se inscriba la cesin. El cesionario tambin garantiza la integracin de los aportes y por sobrevaluacin al tiempo de la constitucin por las obligaciones anteriores a su adquisicin de la calidad de socio de la sociedad. La valuacin debe juzgarse a la poca en que se realiz la tasacin, no pueden alegarse las devaluaciones propias de las economas o de los aumentos posteriores. La accin de responsabilidad debe iniciarse contra todos los socios, al momento de la accin y al cedente solidariamente por las integraciones debidas. La ley 22903 introduce un cambio en
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cuanto a la garanta del cedente que se extenda por dos aos a partir de la cesin; ahora lo es por las obligaciones contradas hasta el momento de la inscripcin. Es importante, para no eludir responsabilidades y ante los conflictos frecuentes que surgen en este tema y la responsabilidad de las partes, cedentes y cesionario, tener presente que, de acuerdo al art. 152 ltimo prrafo, no slo puede ser requerida la inscripcin por la sociedad por medio de su rgano de administracin (el gerente), sino que tambin podrn peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. Cualquiera puede pedir la inscripcin de la cesin. El problema puede plantearse si una sesin no ha sido realizada sin la correspondiente modificacin del contrato, por lo que es aconsejable que toda cesin se instrumente juntamente con la modificacin del contrato social y con las reuniones de socios otorgadas con la mayora necesaria. Podra plantearse un conflicto si una cesin no cuenta con la aprobacin de la mayora para realizar la modificacin del contrato, aunque no hayan excluido al socio por justa causa. Los socios estn obligados a modificar el contrato social, ante una cesin de cuotas en una sociedad en cuyo contrato social no est pactado un derecho de preferencia a favor de los socios. IV. PRESTACIONES ACCESORIAS Las prestaciones accesorias no constituyen acuerdos extrasocietarios de socios. No integran el capital y deben resultar del contrato. Son conexas a las cuotas. En el contrato debe precisarse el contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento. Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros (art. 50 LS.) Deben estar claramente diferenciadas de los aportes y no pueden ser en dinero. Pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, de prestacin repetida o peridica. Se requiere la conformidad de socios que represente las tres cuartas partes de capital cuando una sociedad tenga ms de dos socios o la unanimidad si son dos socios para su transmisin (art. 50 ), salvo pacto en contrario. Las prestaciones accesorias son aun permitidas en sociedades por acciones, siempre y cuando las acciones sean nominativas. La obligacin accesoria pueden ser obligacin de hacer y tambin de no hacer. V. CUOTAS SUPLEMENTARIAS Art. 151 : (Cuotas Suplementarias). El contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social. (Integracin).- Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin haya sido publicada e inscripta. (Proporcionalidad).- Deben ser proporcionadas al nmero de cuota de que cada socio sea titular en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figuraran en el balance a partir de la inscripcin. Las cuotas suplementarias integran el capital social pero slo a partir de la inscripcin de la resolucin que las hace exigibles (art. 12 ). Deben estar en el contrato social, lo cual implica que cuando se resuelve integrarlas y se inscribe esa decisin no es necesaria, una modificacin del contrato social. La modificacin de contrato requiere mayoras especiales en la S.R.L. que llegan la unanimidad si son dos socios, en este caso la mayora requerida es ms de la mitad del capital, lo que facilita el, ya previsto aumento de capital, por los socios en el contrato constitutivo o en ulterior modificacin. Una vez decidida la integracin, los socios que no presten su conformidad estn obligados igualmente a integrarlas, bajo sancin de exclusin. As los dicen Richard -Muio-. Concordante con lo dispuesto por el art. 37 LS., la integracin es obligatoria cuando se ha efectivizado la publicacin y registracin de la decisin, razn por la que desde ese momento integran el balance de la sociedad, como un activo y como capital (5). Del anlisis del art. 151 podemos deducir que las cuotas suplementarias deben cumplir ciertas condiciones para ser exigibles por la sociedad. a) Deben estar previstas en el estatuto. b) Debe
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ser resuelta la integracin por acuerdo de los socios que representan ms de la mitad del capital social. c) Slo a partir de la decisin de los socios es exigible slo por la sociedad, antes de lo cual el socio no est obligado ni aun en caso de quiebra o liquidacin insuficiente. d) La sociedad debe decidir si la integracin es total o parcial. e) Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular. El socio est obligado a la integracin de la cuota suplementaria, que al no ser considerada aumento de capital, no otorga derecho de ejercer el receso establecido en el art. 160 y que remite para su aplicacin al art. 245 . f) Figuran en el balance a partir de la inscripcin. NOTAS: (1) Halpern, Isaac, "Sociedad de Responsabilidad Limitada", p. 305; (2) C. Civ. y Com. Ro Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y otra", LLC 1985-149; (3) C. Civ. y Com. Ro Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y otra", LLC 1985-149; (4) Halpern, Isaac, "Manual de Derecho Comercial", p. 305; (5) Muio-Richard, "Derecho societario", p. 368. --- 2000 Continuando con el desarrollo de la SRL, nos adentraremos ahora en el estudio de sus rganos sociales. La gerencia, es su rgano de administracin y de representacin, la LSC admite la posibilidad de que sea integrada por terceros y no slo por los socios, y que la designacin correspondiente, pueda realizarse en el contrato constitutivo o con posterioridad. El plazo de duracin de la administracin puede ser determinado o bien no fijarse plazo alguno, en cuyo caso ser considerado de plazo indeterminado. Existe la posibilidad de que la designacin de una determinada persona, sea una condicin a la que se sujeta la constitucin de la sociedad, dadas sus caractersticas personales (que deben ser identificadas claramente). Lo referido no es menor, ya que en el supuesto de que se remueva a un gerente que fue elegido por su capacidad, vinculaciones comerciales y otros supuestos, los socios disconformes podrn ejercer su derecho de receso, ya que se ha modificado la base fundacional del contrato social. El nombramiento de los gerentes debe inscribirse, como se podr inferir a los fines de su oponibilidad, en el Registro Pblico de Comercio; de idntica manera sucede con la remocin. El gerente deber reunir las mismas condiciones, para desempearse como tal, que la de los directores de las sociedades annimas, no pudiendo desempearse en el cargo aquellas personas que no pueden ejercer el comercio, los fallidos por quiebra fraudulenta o culpable hasta diez aos despus de su rehabilitacin y los fallidos por quiebra casual o los concursados, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin, los condenados accesoriamente con inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondo y delitos contra la fe pblica, los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades, hasta diez aos de cumplida la condena y por ltimo los funcionarios de la Administracin Pblica, cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos luego del cese de sus funciones. El art. 157 LSC, dispone que los gerentes sean asimilados, como dicho, a los directores de las sociedades annimas, en cuanto a sus obligaciones, derechos, incompatibilidades y prohibiciones. Adems de lo ya referido, ello implica que: 1) Deben ajustar su conducta al standard requerido, obrando con la lealtad y diligencia del buen hombre de negocios, abstenindose de realizar actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios; 2) Son responsables de manera solidaria e ilimitada frente a la sociedad, socios o terceros, por el mal desempeo de su cargo y estn, en consecuencia, sometidos a las acciones de responsabilidad previstas en los arts. 275 y 279 LSC. Debemos aqu hacer una importante aclaracin. Si la gerencia se hubiese organizado de manera colegiada, la imputacin de la responsabilidad se deber realizar en forma personal, teniendo en cuenta la actuacin de cada gerente, si se han
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establecido funciones especficas para cada uno de ellos en el estatuto, reglamento o por decisin asamblearia, siempre que se haya inscripto dicha decisin en el Registro Pblico de Comercio; 3) Tendrn derecho a percibir la correspondiente remuneracin por las tareas realizadas, que debe ser aprobada por los socios y que no podr exceder el 25% de las ganancias del ejercicio, salvo lo dispuesto en el art. 261 LSC. Cmo puede organizarse la gerencia de la SRL? Puede hacerse de manera singular, donde el gerente lleva adelante la administracin y representacin de manera exclusiva; plural, con actuacin indistinta o conjunta de sus integrantes; en el primer caso cualquiera de los gerentes obligar a la sociedad con su firma, en el segundo debern haberlo conjuntamente para lograrlo y, como mencionamos ut supra, podr tambin asignarse funciones especficas para cada uno de los gerentes, atendiendo a sus caractersticas particulares, siendo dichas limitaciones inoponibles a terceros, sin perjuicio de su validez interna. Por ltimo la gerencia podr ser colegiada, en cuyo caso se aplicarn las disposiciones relativas al Directorio de las sociedades annimas. El cargo de gerente es personal e indelegable y no se transfiere en el supuesto de que un socio gerente transmita sus cuotas, ya que para su designacin resulta indispensable la deliberacin y decisin de los socios. Sin embargo, debemos aclarar que para el caso de que el contrato social determine que la administracin es llevada adelante por todos los socios, de manera indistinta, los cesionarios asumirn, obviamente, dicha funcin. En cuanto a la remocin de los administradores, la regla general que surge de la LSC es la libre revocabilidad por decisin de la mayora de capital presente en la asamblea o partcipe en el acuerdo, salvo mayora superior prevista en el contrato social. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. acompaando lo all referido con el siguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004 Citar Lexis N 0003/007672 Gnero: Doctrina; Ttulo: La responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin en la Sociedad de Responsabilidad Limitada Autor: Cornet, Roberto J; Fuente: JA 2000-II-1006 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - d) rganos sociales SUMARIO: I. Introduccin.- II. La empresa.- III. Naturaleza del vnculo.- IV. La normativa societaria - Presupuestos.- V. La lealtad.- VI. El incumplimiento desleal.- VII. La negligencia.- VIII. Prescripcin I. INTRODUCCIN En el presente trabajo intentaremos realizar un aporte doctrinario y jurisprudencial actualizado sobre la responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin de la sociedad de responsabilidad limitada: la gerencia, advirtiendo que por la remisin del art. 157 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46) iremos aplicando para el caso la rica jurisprudencia y doctrina generada respecto al directorio de la sociedad annima y que es perfectamente compatible a los fines de la mejor comprensin del tema en cuestin.
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El tema de la responsabilidad es siempre atrapante para quien investiga y en la medida que se profundiza su conocimiento parece ms lejana la posibilidad de encerrarlo en una totalidad sin fisuras. II. LA EMPRESA Para introducirnos en la cuestin, debemos brevemente hacer una referencia obligada a este gran protagonista del mundo de los negocios que es la empresa, sobre todo en nuestro sistema de economa libre o economa de empresa, como magistralmente lo ha definido la Encclica Centesimus Annus, reconociendo la positividad del mercado y de la empresa, sealando que esta ltima no puede considerarse nicamente como una sociedad de capitales, sino que es al mismo tiempo una sociedad de personas, constituyendo hoy la herramienta ms extraordinaria para la produccin de bienes y servicios. Para el mejor cumplimiento de sus fines, hoy la empresa como objeto del derecho, adopta generalmente el tipo de la sociedad annima, que debe ser conducida por un rgano administrador, integrado por sujetos a quienes se les confa la extraordinaria misin de administrar y disponer de un patrimonio que no les pertenece, por ser de la persona jurdica, y frente a este hecho nos enfrentamos con la responsabilidad de estos, de generar la ganancia esperada por los socios, a travs de una conducta regulada por el deber ser normativo. III. NATURALEZA DEL VNCULO Introducindonos al tema en cuestin, debemos sealar que nos adherimos a la posicin que sostiene que el vnculo que media entre el integrante del rgano de administracin, y la sociedad (1) se trata de una obligacin de medios. Por ello, la demostracin del incumplimiento del administrador consistir en la prueba de su culpa. IV. LA NORMATIVA SOCIETARIA - PRESUPUESTOS Ahora bien, es importante sealar que la primera norma que nos trae la Ley Societaria, referida a la conducta de los administradores de todos los tipos sociales, es decir en forma genrica y es el art. 59 LS. la cual dispone que los administradores y los representantes de la sociedad "deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren por accin u omisin". Antes de iniciar el desarrollo del tema, debemos sealar que, tal como lo indica la norma citada, el presupuesto necesario para que se opere la responsabilidad de la gerencia ya sea individual o colectiva, es la produccin de un dao en el patrimonio social y la relacin de causalidad entre la conducta del administrador y el perjuicio causado. V. LA LEALTAD La norma societaria (art. 59), establece en primer trmino el deber de lealtad. El Diccionario Espasa Calpe de la Real Academia define la lealtad como "cumplimiento de lo que exigen las leyes de la fidelidad" y fiel segn el mismo diccionario es aquel que no defrauda la confianza depositada en l", en materia societaria, sera fiel, quien subordina su propio inters al inters social. Conforme a lo expuesto precedentemente, en el campo societario nos enfrentamos con dos hechos que configuran la infidelidad, por un lado el incumplimiento del deber de ser "leal", es decir la subordinacin por parte del administrador de su propio inters al inters social; y el otro es el actuar doloso y defraudatorio contemplado en el art. 173 inc. 7 CPen. y lo dispuesto por el art. 274 LS. in fine, que nos seala el dolo, el abuso de sus funciones y la culpa grave.
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VI. EL INCUMPLIMIENTO DESLEAL El profesor espaol J. Oriol Llebot ha definido magistralmente el contenido especfico del concepto jurdico de lealtad al decir "que consiste en que, como consecuencia de la obligacin de los administradores de perseguir en el desempeo del cargo exclusivamente la satisfaccin del inters social, deben abstenerse de obtener cualquier beneficio personal a expensas de la sociedad" (2). La Ley de Sociedades tiene, en sus arts. 272 y 273, un dispositivo claro al respecto. Siguiendo el desarrollo de lo expuesto precedentemente, nos encontramos ante actos desleales por incumplimiento de obligaciones regladas (arts. 271, 272 y 273 LS.) y conductas dolosas producidas en forma extracontractual y delictiva. Conforme lo indicado ms arriba y con un sentido eminentemente prctico, nuestra doctrina y jurisprudencia son abundantes respecto de la conducta desleal reglada por la Ley de Sociedades, un ejemplo claro de conducta desleal, en la que aparece manifiesta la subordinacin del inters social al particular del directorio, es el relacionado con la retribucin indicada en el art. 261 LS. cuando el que administra pretende percibir una retribucin que excede los lmites normativos, tornndose esta actitud como habitual. Si la Ley de Sociedades consagra como principio general que el monto mximo de las retribuciones a percibir por los miembros del directorio, y del Consejo de Vigilancia, por todo concepto, incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de carcter permanente, no podr exceder el 25% de las ganancias, va de suyo que tiende a tutelar el inters social, por encima del inters de los directores (3). La jurisprudencia es clara cuando vincula la aplicacin del art. 261 a la gerencia, cuando sostiene que el art. 261 LS. no es ajeno a las retribuciones de los gerentes de la S.R.L., desde que cabe aplicarlo, no slo mediante el recurso a la analoga, sino tambin por expresa remisin legal del art. 157 prr. 3 ley 19550 (4). La jurisprudencia norteamericana ha configurado una rica y abundante ejemplificacin de supuestos constitutivos de violaciones al deber de lealtad, que se dan frecuentemente en los casos en que los directores utilizan o se aprovechan de los cargos que ostentan, de los bienes que integran el patrimonio social o de la informacin que posee la sociedad con el objeto de obtener un beneficio personal (5). Con respecto a lo prescripto por el art. 271 LS., se ha sostenido que la finalidad que persigue la norma es evitar que el director, a espaldas de los accionistas, celebre negocios con bienes societarios para obtener una ventaja indebida y con perjuicio para la sociedad (6). Con respecto a las conductas fraudulentas en el mbito societario, contempladas por el art. 173 inc. 7 CPen. ellas han sido objeto de numerosos trabajos doctrinarios y de jurisprudencia en materia penal econmica producida por parte de los tribunales especializados de la Capital federal, no as en las provincias. Sobre el particular existe en el derecho comparado, un singular debate, sobre si en materia societaria-comercial respecto de la responsabilidad del administrador, es necesario que intervenga el dispositivo intimidatorio del derecho penal y no las herramientas jurdicas de naturaleza civil y comercial. En la doctrina francesa, se ha sostenido que en el campo de las sociedades annimas: el accionista es un capitalista o alguien que invierte sus ahorros y no le asiste la posibilidad de entrar en la lucha con armas a las de los administradores. As se explica la utilidad de las sanciones penales (7). VII. LA NEGLIGENCIA Al hablar de negligencia en el cumplimiento de una obligacin de medios como es el vnculo que relaciona al administrador con la sociedad, comenzamos con una remisin a los arts. 512 y 902 CCiv., normas que nos definen a la misma como la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
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La ley societaria en su art. 59 nos da una pauta genrica al emplear el trmino diligencia de un buen hombre de negocios, y con lgica razn se abstiene de hacer un catlogo exhaustivo de ejemplos tipificantes. En la legislacin comparada encontramos el art. 61 Ley de Sociedades mercantiles espaola que dice: "Los administradores desempearn su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante legal". El art. 153 Ley de Sociedades Annimas brasilea dice: "Que el administrador de la compaa debe ejercer sus funciones con el cuidado y la diligencia que todo hombre activo y probo acostumbre desplegar en la administracin de sus propios negocios". Se ha debatido extensamente acerca de que el parmetro del buen hombre de negocios, era equiparable al buen padre de familia, como lo seala Vlez en la nota al art. 512, pero hoy en da, esto resulta alejado de la realidad en virtud de que la complejidad de los negocios exige idoneidad y profesionalidad; es ms, el Cdigo Civil italiano de 1942, cuando se refiere al concepto de empresa lo define como la produccin de bienes y servicios profesionalmente organizada, resultara impensable medir la culpa en la responsabilidad del director de una gran empresa, por comparacin a la de un buen padre de familia. Nos parece mucho ms acertada la expresin de la ley espaola del ordenado comerciante o de la brasilea cuando dice que el administrador debe desempearse como un hombre activo y probo y poner en el desempeo de su gestin el mismo celo que pondra en la administracin de sus propios negocios. En el mbito de la diligencia, tambin encontramos una gestin reglada de conducta, y un campo no reglado de gestin donde prima el criterio de oportunidad y mrito del administrador. En la gestin reglada la ley 19550 nos seala la obligacin de informar en la memoria anual sobre el estado de la sociedad (art. 66), la obligacin del presidente del directorio de labrar acta de los rganos colegiados (art. 73), la obligacin de atender slo asuntos urgentes cuando se ha producido una causal de disolucin (art. 99); la obligacin de convocar a asamblea ordinaria para tratar los puntos 1 y 2 del art. 234, etc. La jurisprudencia en forma reiterada ha juzgado la responsabilidad del directorio como negligente cuando ste no cumple con la confeccin del balance. En este sentido vemos: la responsabilidad del directorio de una S.A. nace de la sola circunstancia de integrar el rgano de administracin, de manera que cualesquiera sean las funciones que efectivamente cumpla un director, su conducta debe ser juzgada en funcin de la actividad obrada por el rgano. Ello, aunque el imputado alegue que su funcin fue meramente nominal o no haya actuado efectivamente en los hechos que se reputan disvaliosos, pues es funcin de cualquier integrante del rgano de conduccin la de controlar la calidad de la gestin empresaria. Su incumplimiento da lugar a una suerte de culpa in vigilando (8). La omisin de confeccionar balances y convocar a asambleas importa el mal desempeo de un director en los trminos de los arts. 59 y 274 LS. con una gravedad que autoriza su remocin, pues, con su inactividad, viol lo establecido por los arts. 62 prr. 2, y 234 in fine ley 19550, frustrando los derechos a la informacin, consideracin de los resultados de gestin y a la percepcin de eventuales dividendos de los accionistas (arts 67, 68, 69 y concs. LS.) (9). Tambin en el caso de una gerencia conjunta, el balance debe practicarse en la misma forma, sin que ninguno de los integrantes se encuentre obligado respecto del otro a rendir cuenta de su gestin, en razn del carcter compartido de la gerencia (10). En lo que respecta a la funcin de gestin no reglada, que entre dentro del campo de la oportunidad y el mrito, por parte del director, si ste no ejerce sus funciones, por omisin, imprudencia, imprevisin, e impericia etc., la existencia de cualquiera de ellas revela su falta de aptitud para el cargo, y hace responsable al director, por su culpa in vigilando (11). La reparacin del dao causado a la sociedad por la falta de diligencia del director, se hace a travs de la accin social de remocin (art. 276 LS.), en razn de que el fin perseguido por los representantes de la sociedad en primer trmino, y/o por omisin de estos, la ejerciere un
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accionista ser siempre reparar un dao causado al patrimonio social, e indirectamente al inters particular del socio, por la incidencia que el dao pudiera tener sobre su expectativa de ganancias. VIII. PRESCRIPCIN La accin de responsabilidad promovida por la sociedad en contra de los directores o administradores prescribe a los tres aos (art. 848 inc. 1 CCom.) contados desde el momento en que la accin respectiva se halle en condiciones de ser ejercida, esto es, desde que el director o administrador imputado ha sido declarado responsable por decisin asamblearia (12). Es interesante tener en cuenta la referencia que trae la Ley de Concursos 24522 en su art. 175, concordante con la prevista por el art. 278 LS.; al respecto la jurisprudencia con muy buen criterio ha sostenido que el plazo de prescripcin de la accin es el previsto por el art. 846 CCom., es decir el decenal, en la medida que el sndico es un tercero en relacin con la sociedad y acta en representacin de la masa (13). Por ltimo, y como conclusin de este trabajo, nos parece necesario destacar que en este campo de la responsabilidad de los directores derivada por funcin de gestin, hay que encontrar un punto de equilibrio entre el inters de la sociedad, que nunca podr obviar el riesgo empresario propio de toda actividad de intercambio y produccin de bienes y servicios, y la idoneidad del director y/o administrador ligado por una obligacin de medios en la que no se asegura un resultado fijo y determinado; este equilibrio es muy importante porque, de lo contrario, las sociedades tendran serias dificultades para hallar personas serias e idneas a quienes confiar el manejo de su patrimonio. Tambin es importante hallar un equilibrio entre la ingerencia de los jueces muchas veces tentados de convertirse en la instancia superior juzgadora de la oportunidad y el mrito de una gestin social, cosa que nos le corresponde, y que desnaturaliza muchas veces la funcin judicial. La ley espaola de sociedades del ao 1951, en su exposicin de motivos tiene sobre el particular un prrafo que es digno de destacarse: "la forma en que se regula la accin de responsabilidad permite asegurar que el reconocimiento de la responsabilidad de los administradores no ser fuente de abusos ni har peligrar la buena marcha de las sociedades. Servir, por el contrario, para mantener en todos los casos la pureza administrativa, que es norma y blasn de la gran mayora de las empresas" (14). NOTAS: (1) Otaegui, Julio en "Responsabilidad civil de los directores" RDCO, 1978, p. 1303, nos dice que: "...debe tenerse en cuenta que la obligacin de director no es una obligacin de resultado, tal como la obligacin del vendedor de entregar la cosa, sino una obligacin de medio consistente en una actividad, tal como la obligacin del administrador de un campo"; (2) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los administradores de la sociedad annima", Ed. Civitas, p. 92; (3) C. Nac. Com., sala B, 7/7/1995 en autos "Riviera de Pietranera, Lidia v. Riviere e Hijos S.A."; (4) C. Nac. Com., sala C, 18/1/1998, "Simonfay, Esther y otro v. Tucumn 300 S.R.L.", Ed. Errepar, Sec. Jurisp; (5) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los administradores de la sociedad annima", Ed. Civitas, p. 116; (6) C. Nac. Com., sala C, 19/12/1995, en autos "Biscosa, Carlos v. Elat S.A.", Ed. Errepar Sec. Doctrina; (7) "Derecho Penal Especial de las Sociedades Annimas", Hamel, Joseph, 1995, Ed. La Ley, p. 23; (8) C. Nac. Com., sala E, 24/4/1996, en "Banco Medefin S.A. s/retardo en la presentacin de informacin contable requerida por CNV", Ed. Errepar, Doc. Societaria n. 104, p. 127; (9) C. Nac. Com., sala B, 6/11/1996, en "Jinkus, Gabriel A. Video Producciones Internacionales S.A. s/sumario", Rev. Doc. Societaria, Ed. Errepar, n. 122, p. 701; (10) C. Nac. Com., sala D, "Stratico, Carlos v. Oriolo, Jos M.", 26/1/1988, Ed. Errepar, Jurisp; (11) Jurisp. citada en nota n. 7; (12) C. Nac. Com., sala A, 8/10/1997, "Edelar S.A. v. Serer, Jorge s/sumario", Rev. de Doctrina Societaria n. 139, p. 883; (13) C. Nac. Com., sala C, 24/2/1998, "Tecnoweich S.A. s/quiebra v. Zubrinsky de Prez", Rev. Doc. Societaria n. 137, Ed. Errepar; (14) "Ley de Sociedades Annimas", Boletn Oficial del Estado, p. 74.---2000AR_DA002.
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Veamos ahora cuales son las disposiciones de la LSC respecto del rgano de gobierno de las SRL. Segn lo dispuesto por el art. 159 tres son las maneras de adoptar decisiones sociales: 1) A travs de una asamblea de socios, mtodo obligatorio si la sociedad encuadra en las previsiones del art. 299, inc. 2. 2) Mediante el sistema de consulta por la gerencia de la sociedad a cada uno de los socios. 3) Mediante la declaracin por escrito de todos los socios. Sin dudas el legislador ha hecho un gran esfuerzo para facilitar la toma de decisiones en este tipo social, atento el sector de pequeas y medianas empresas al que apunta, innovando sustancialmente en la toma de decisiones, en comparacin con el rgimen anterior a la Ley 22.093. Como consecuencia de ello, surge que las decisiones sociales podrn adoptarse por escrito, por va postal, o por cualquier otro medio fehaciente de expresin de la voluntad de los socios. El contrato social deber establecer la forma de las deliberaciones y toma de decisiones por parte de los integrantes de la sociedad, resultando vlido fijar que las mayoras deban adoptarse en asamblea de socios o a travs del sistema de consulta por escrito, que acta como regla general en caso de silencio en el contrato social. La implementacin de este ltimo mtodo, sin embargo, ha sido objeto de fuertes crticas, atento no logra generar entre los socios un debate de opiniones o un intercambio de pareceres, slo permitiendo expresin del voto en sentido afirmativo o negativo. El procedimiento del voto por consulta est previsto en el art. 159, 1er p. LSC, all se establece que el voto deber ser comunicado a la gerencia por cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los diez das de habrsele cursado consulta simultnea a los socios a travs tambin de un medio fehaciente, o las que resulten de declaracin escrita en la que todos los socios expresen su voto. Al respecto realizamos las siguientes consideraciones: 1) Para que el sistema sea viable, las propuestas deben ser suficientemente claras, disminuyendo el riesgo de equvocos a la hora de votar por la afirmativa o negativa. 2) Si bien el legislador ha previsto consultas simultneas, que deben ser contestadas en un trmino concreto, dicho plazo podra ampliarse sin inconvenientes, si fuera necesario recabar explicaciones o aclaraciones de la gerencia. 3) La consulta no contestada deber ser tenida en cuenta como abstencin. 4) El voto no puede estar condicionado, debe ser puro y simple. 5) Las comunicaciones deben dirigirse al domicilio expresado en el contrato social, o en comunicacin a la gerencia. 6) Las decisiones que se adopten por este mtodo, deben constar en el libro de actas respectivo. Las actas sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto da de cerrado el acuerdo. Cabe aclarar que el sistema bajo estudio no resulta de gran aplicacin en la prctica. En el rgimen de mayoras para las SRL el legislador ha dispuesto que, en los casos de acuerdos sociales que impliquen modificaciones al contrato social, deban seguirse las siguientes previsiones: 1) Deben representar, las mayoras, ms de la mitad del capital social como mnimo, salvo que se haya establecido un rgimen ms riguroso. 2) Si no existiese previsin contractual, ser necesario el voto de las 3/4 partes del capital social.
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3) Si existiese un socio que representara el voto mayoritario, ser necesario el voto de otro socio. Para el resto de las decisiones sociales, ser suficiente la mayora del capital presente o partcipe en el acuerdo, salvo que se exija una mayora superior. Ntese que la solucin prevista en el art. 160, 3er p. LSC, para la sociedad compuesta por 2 socios, podra considerarse que invierte en los el orden de valores, dando a los socios minoritarios la posibilidad de definir la decisin, sin importar el capital que poseyeran. Para equilibrar los tantos, viene en nuestro auxilio el art. 1070 del Cd. Civil, que prohbe el ejercicio abusivo de los derechos, por lo que si la negativa del socio minoritario es injustificada, o no tiene en miras el inters social, deber responder por los daos y perjuicios ocasionados e incluso llegar a incurrir en un supuesto que justifique su exclusin de la sociedad. Las decisiones sociales se plasman en las actas respectivas, en este anlisis corresponde distinguir dos supuestos: 1) Si se trata de una decisin adoptada por la asamblea de socios, debern labrarse en el libro respectivo, con todas las formalidades de los libros de comercio, firmadas por los socios designados para ello y por el gerente de la sociedad. 2) Si se trata del mtodo de consulta por escrito se deber transcribir la consulta y el sentido de los votos respectivos respondiendo a la misma y debern, segn ya lo hemos referido, ser firmadas por los directores dentro de los 5 das de concluido el acuerdo. En todos los casos los socios podrn solicitar copia del acta, en los trminos del art. 249 LSC, que por analoga se aplica a todos los tipos societarios. Recurdese que el administrador debe conservar por el trmino de tres aos, las respuestas que contengan el voto de los socios, pudiendo ser consultada, sin inconvenientes por stos.
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Unidad 9: La Sociedad de Responsabilidad Limitada.

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