DIREITO PENAL DA LOUCURA

Repblica Federativa do Brasil Ministrio Pblico da Unio

Procurador-Geral da Repblica Antonio Fernando Barros e Silva de Souza Diretor-Geral da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio Rodrigo Janot Monteiro de Barros

Cmara Editorial Geral Odim Brando Ferreira - Coordenador (MPF) Francisco Rezek (MPF) Cristiano Otvio Paixo Arajo Pinto (MPT) Jos Eymard Logurcio (MPT) Alexandre Concesi (MPM) Jos Carlos Couto de Carvalho (MPM) Paulo Jos Leite Farias (MPDFT) Mrcio Nunes Iorio Aranha Oliveira (MPDFT)

ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO DA UNIO

DIREITO PENAL DA LOUCURA

MEDIDA DE SEGURANA E REFORMA PSIQUITRICA

Paulo Vasconcelos Jacobina

Braslia DF 2008

ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO DA UNIO SGAS Av. L2-Sul, Quadra 604, Lote 23 70200-901 Braslia-DF Tel.: (61) 3313-5114 Fax: (61) 3313-5185 <www.esmpu.gov.br> <editoracao@esmpu.gov.br> Copyright 2008. Todos os direitos autorais reservados. Secretaria de Ensino e Pesquisa Volker Egon Bohne Diviso de Apoio Didtico Adriana Ribeiro Tosta Ncleo de Editorao Cecilia Fujita Lizandra Nunes M. C. Barbosa Chefia do Setor de Reviso e preparao de original Lara Litvin Villas Bas Diagramao e reviso de provas Renata Filgueira Costa Preparao de original Thaise dos Santos Leandro Reviso de provas Ncleo de Programao Visual Ana Manfrinato Cavalcante Jansen Lira Rojas Projeto grfico Carolina Woortmann Lima Capa Impresso Grfica e Editora Ideal Ltda. SIG Quadra 8, 2268 70610-480 Braslia-DF Tel.:(61) 3344-2112 Email: <ideal@idealgrafica.com.br> Tiragem: 1.500 exemplares As opinies expressas nesta obra so de exclusiva responsabilidade do autor.
Biblioteca da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio J16d Jacobina, Paulo Vasconcelos. Direito penal da loucura e reforma psiquitrica / Paulo Vasconcelos Jacobina - Braslia: ESMPU, 2008. 152p. ISBN 978-85-88652-19-4 1.Loucura. 2.Loucura e crime. 3.Sade Mental aspectos jurdicos. 4. Processo penal. 5.Psiquiatria forense. I Ttulo. CDD 341525

A Newton Eloy Gentil. O cu deve estar muito mais divertido agora.

Sumrio

Apresentao .......................................................................................... 9 Prlogo .................................................................................................. 15 Agradecimentos ................................................................................... 17 Introduo ............................................................................................ 21 Parte I Noes Gerais 1 Estabelecendo conceitos prvios ................................................... 27 1.1 1.2 1.3 Palavras iniciais ..................................................................... 27 Construindo o conceito contemporneo de loucura ....... 29 Histrias da Psiquiatria ........................................................ 46

1.3.1 Monomania ........................................................................... 50 1.3.2 Os degenerados ..................................................................... 55 1.3.3 Charcot e suas histricas ...................................................... 59 1.4 Histrias da sade mental no Brasil ................................... 61

2 Conceitos e preconceitos sobre a loucura .................................... 71

2.1 2.2 2.3

Do Demnio de Laplace a uma partida de dados com Deus: determinismo ou livre-arbitrismo ...................................... 71 As escolas criminolgicas .................................................... 79 Um novo enfoque para a loucura: a reforma psiquitrica ............................................................................ 87

Parte II Loucura e Direito 3 Questes gerais ............................................................................... 95 3.1 3.2 3.3 Um pouco de discusso constitucional ............................. 95 Princpios do direito sanitrio ............................................ 99 A legislao de reforma psiquitrica e o sistema penal ..................................................................................... 106

4 Sade mental e processo penal .................................................... 115 4.1 4.2 4.3 Generalidades ...................................................................... 115 O procedimento de incidente de insanidade mental ..... 117 As concluses do exame de insanidade ........................... 123

5 Direito penal e loucura ................................................................. 129 5.1 5.2 Uma pequena discusso acerca da medida de segurana ........................................................................ 129 Medida de segurana e reforma psiquitrica: a impossvel conciliao ..................................................... 133

Concluso ........................................................................................... 139 Anexo Relatrio de Inspeo ao Manicmio Judicirio do Estado de Sergipe ........................................................................................... 143 Referncias ......................................................................................... 149

Apresentao

O ato de apresentao de qualquer trabalho intelectual sempre honroso para quem o faz. Apresentar a obra de Paulo Jacobina, para mim, no apenas motivo de orgulho, de honra pessoal; tem significado emblemtico na minha vida de operador do direito. o significado da consagrao pessoal, afinal, vou falar sobre o trabalho de um jovem Procurador da Repblica que muito tem feito pela cidadania no pas, ajudando o brasileiro a acreditar mais na Justia e no funcionamento das instituies democrticas. Paulo Jacobina tornou-se conhecido, entre outros motivos, devido a sua incessante luta pela preservao do meio ambiente, sendo essa a sua marca caracterstica. Agora, como sempre o faz, surpreende-nos com um trabalho sobre Loucura e Direito: a medida de segurana e a legislao de reforma psiquitrica, enveredando por um tema totalmente desconhecido do pensamento jurdico nacional. S mesmo um intelectual inquieto como Paulo Jacobina para se dedicar a tema to difcil e to fora de contexto da preocupao dos mortais comuns, ainda que operadores do direito. Afinal, quem se inquietaria com o bem-estar jurdico dos considerados loucos, para formular uma abordagem sobre o assunto, de forma a sacudir nossas inteligncias, nossos espritos, levantando-nos do nosso comodismo, a no ser uma pessoa com a sensibilidade


humana e a inteligncia desse autor? Sem nenhum exagero, desde Michel Foucault, no li nada to instigante sobre a matria. A obra, dividida em duas partes, trata dos conceitos e preconceitos da idia de loucura, passando pela histria da Psiquiatria, analisando o conceito de loucura no contexto social e histrico, abalando a nossa sensibilidade, com vistas nas relaes loucura e tica, loucura e culpabilidade, loucura e periculosidade. O autor leva-nos a enxergar os traos de loucura em cada um de ns, em que momento esses traos tornam-se incmodos. Esses incmodos no so os perceptveis a todos, mas os que atentam contra a ordem estabelecida. Muitos dos incmodos so resultados da genialidade de certas pessoas, que aguam a inveja humana sentimento comum a todos quando essa genialidade, por ser exceo, pode parecer loucura aos menos dotados, aos portadores de mentes paralisadas, preguiosas. Jacobina aborda o tema com profundidade, valendo-se dos estudos de Cervantes e Erasmo de Rotterdam, entre outros, para demonstrar a viso do louco e o tratamento que se lhe impe ao longo da histria, alcanando a medida de segurana, instituto perverso, que pune a loucura, arrancando a liberdade do preso por toda a vida, na maioria dos casos, fruto do que denomina como medo irracional que sentimos do louco. O escritor busca, de forma genial, o sentido da loucura, revelando a angstia dos psiquiatras, que jamais acharam leses biolgicas nas autpsias dos corpos dos insanos. Demonstra como a loucura invisvel, sem a lgica mecnica de uma antiga calculadora, de fcil compreenso. A loucura tem a lgica dos chips modernos que, ao abrirmos, nada encontramos, nada entendemos do seu funcionamento. No h como, aps a leitura desta obra, deixar de refletir sobre o estgio eternamente metafsico da loucura, incapaz de evoluir para alcanar o estgio positivo, da viso comtiana; da a angstia, a apreenso de como a sociedade deveria tratar os loucos, os considerados irresponsveis.
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O autor examina o perigo do determinismo que leva ao conservadorismo, que nada constri, buscando na Matemtica e na Fsica a destruio de determinismos por meio da Teoria do Caos, que rompeu com as leis postas at o surgimento da Fsica Quntica. Jacobina busca demonstrar o quanto estamos amarrados em pressupostos filosficos ideolgicos, frutos de uma herana formalista e cientificista. A obra passeia pelos valores da sociedade de todos os tempos. Valores estes fincados nos conceitos da cincia clssica e nos costumes sociais de cada sociedade, em cada poca, de forma a definir o que seja crime por meio de uma censura social, de nada valendo considerar-se delito o que no fere o senso tico da sociedade, concluindo, ento, acertadamente, que qualquer conceito de crime cultural. Inexiste, pois, uma tipologia ideal pura de crime na possvel viso webberiana. Na primeira parte da obra busca o autor aprofundar a viso histrica, sociolgica e at mesmo filosfica do que seja a loucura; j na segunda parte, dedica-se relao entre a Loucura e o Direito, abordando a impossibilidade de o louco respeitar o contrato social e a integrao dele ao sistema jurdico, por via de conseqncia. Questiona, de forma magistral, como considerar constitucional julgar algum aps reconhec-lo mentalmente enfermo, a ponto de no ter noo do que faz, sob o fundamento da periculosidade social. Seria preciso que a Constituio dissesse que ningum ser considerado culpado ou perigoso socialmente at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria ou de sentena penal absolutria, que reconhea tal periculosidade nos termos da lei. Da considerar que a medida de segurana tem carter punitivo, constituindo sua aplicao uma hipocrisia social com roupagem legal. A concluso uma s. A punio ao louco muito mais rigorosa que a punio imposta s pessoas ditas normais, uma vez que a internao no tem prazo para acabar. uma espcie de priso perptua sujeita condio resolutiva da cura improvvel, sujeita a uma condio quase impossvel.
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Partindo do pressuposto de que o direito penal brasileiro adotou o princpio da presuno de periculosidade, o autor demonstra a dificuldade, o risco e at mesmo o perigo de se definir o que seja perigo, uma vez tratar-se de conceito extremamente subjetivo. Nesse contexto, imagina o autor uma situao inusitada, mas extremamente provvel, bvia, mas, por ser bvia, s identificada pelos portadores de inteligncia excepcional como ele. Vale destacar: Somente para argumentar, vamos imaginar a seguinte situao: algum tem um surto de loucura e, durante esse surto, um parente resolve mat-lo. No mpeto da crise, o louco pega uma barra de ferro e agride, coincidentemente, justo o parente que vinha armado para mat-lo. No se pode esclarecer se o louco se deu conta da circunstncia, mas objetivamente ele estava em uma situao de legtima defesa. Ora, se juridicamente for considerado que ele no podia entender o carter ilcito do fato, como poderia admitir que pudesse entender o carter lcito da legtima defesa? Alm disso, admitindo esse conceito doutrinrio de periculosidade, ser que o louco seria menos perigoso por estar acobertado por uma situao de legtima defesa da qual se presume juridicamente que ele no tinha condio de entender? Cuida-se de indagao posta na obra que desmantela toda a lgica do tratamento conferido aos loucos em nosso sistema penal, por meio do malsinado instituto da medida de segurana. Situao como essa levaria-nos irracional concluso do carter ilcito da legtima defesa, tendo em vista a impossibilidade, quase certa, de o louco que assim agisse livrar-se da aplicao da medida, que, na verdade, uma sano a essa espcie de doente mental, uma sano doena fsica invisvel. A obra demonstra que a medida de segurana constitui pena que atinge ou pode atingir a pessoa do absolvido. O livro revolve todas essas questes, dirigindo-se no s aos operadores do direito, mas tambm aos mdicos, aos psiquiatras, aos socilogos e a tantos outros profissionais que possam sensibilizar-se com esse tormentoso problema, para o qual o ator reconhece no ter
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soluo. Seu trabalho busca agitar os pensamentos mais sensveis da sociedade, com respeito queles que, pelo grau do que se considera loucura, no tm quem os defenda, uma vez que no dispem de capacidade de organizao. So essas algumas das concluses que extraio da genialidade dos conceitos desta obra, que perturba a nossa estrutura mental, tirando-nos do comodismo, frise-se mais uma vez, levando-nos reflexo, salvo se o poeta estiver certo, quando afirma louco quem me diz que no feliz, eu sou feliz. Ricardo Csar Mandarino Barretto Juiz federal e mestre em Direito Econmico

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Prlogo

Quo insana a vida jurdica? No seu excelente livro denominado Crtica da Razo Tupiniquim, o filsofo Roberto Gomes anota a insanidade relativa ao uso do palet entre ns traje advindo de um clima diferente, de uma cultura diferente, e que adotado como farda, como diferencial no mundo jurdico. Qual a razo que fundamenta esse costume? Certamente no a racional. claro que se pode encontrar, na corrente principal da histria da filosofia do direito, o irracionalismo servindo como fundamento ao prprio pensamento jurdico; aponte-se o historicismo jurdico de Gustavo Hugo e Savigny, movimento lastreado nos ideais romnticos e fundamentado em uma raiz nacionalista e folcloricista. claro que fundamentar o conhecimento do Direito em lastros to conservadores pode ter mais razes do que a prpria Razo possa imaginar. O professor Machado Neto entende que, em cincia jurdica,
o irracionalismo um bom sustentculo do conservadorismo, parecenos evidente, embora no se possa negar a existncia de irracionalistas que, como os sofistas, foram inovadores e revolucionrios. Mais propriamente iconoclastas do que revolucionrios, porm. Faltava-lhes o que sobra ao racionalista a unidade de linha de conduta essencial15

mente revolucionria, um programa sistemtico o que vale dizer, racional da revoluo. Por isso, foram mais propriamente demolidores como se intitulavam, alis, os discursos de Protgoras ou iconoclastas do que propriamente revolucionrios. Espontaneamente, o irracionalismo serve conservao do status quo. Negando razo a possibilidade de interpretar o mundo, especialmente no que nos importa aqui o mundo histrico, poltico, social, o irracionalismo nega tambm a possibilidade de construir, pela razo, um mundo ideal uma utopia somente em nome de cuja perfeio seria possvel justificar a revoluo1.

No disso que trataremos aqui. No temos como proposta discutir as qualidades do racionalismo ou do irracionalismo, tampouco demolir ou construir sistemas de pensamento. Trata-se de criticar os pressupostos racionais edificados e recebidos no mbito da cincia jurdica, de desmistificar o trato com o louco e, principalmente, de expor as contradies entre os conceitos mais atuais, no mbito da reforma psiquitrica, com aqueles conceitos embolorados do sistema penal. Nosso objetivo defender a pluralidade, ampliar a incluso, criar uma medida que comporte a todos, os possuidores da razo chancelada pelo status quo e os tidos como insanos. Desmascarar a relao entre loucura e violncia e, principalmente, mostrar que vivemos um descompasso que tende ao vcuo, em matria de direito positivo. Queremos respostas. Mas, primeiro, precisamos descobrir as perguntas certas para fazer.

Machado Neto, 1988, p. 26. Parece, no entanto, que o pensamento de Foucault sobre a legitimao do mundo burgus por meio da excluso do louco contradiz o que o professor Machado Neto defende.

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Agradecimentos

Quando resolvi escrever sobre direito e sade mental, eu o fiz com a mais absoluta inocncia dos que desconhecem com perfeio o tamanho do problema em que esto se metendo. O tamanho e a complexidade do tema e suas implicaes filosficas, cientficas, mdicas e jurdicas. O tamanho do calor das discusses que esto sendo travadas sobre o assunto. No fim, findou. No como eu gostaria, mas como tinha de ser: um pouco louco, tal como a loucura de que tratamos aqui. Mas algum j disse alhures que textos so como filhos: ns os colocamos no mundo com seus prprios defeitos e virtudes e no com a perfeio que gostaramos que eles tivessem. No teria sido bem-sucedido sem a pacincia persistente do professor Mrcio Iorio Aranha, a quem no conheci pessoalmente at que o texto estivesse totalmente escrito e impresso, mas cujo incentivo por telefone e Internet foram essenciais para que esta pesquisa chegasse ao seu fim. Nada teria sido concludo sem sua interveno firme e gentil, incluindo sua compreenso e apoio durante o perodo em que, acidentado, submeti-me a uma cirurgia e passei mais de dois meses sem escrever. No poderia, tambm, deixar de ressaltar a importncia do professor Jackson Semerene Costa, a quem tampouco conheci pessoal17

mente durante a redao do texto, mas que me conduziu nos primeiros passos intrincados do direito sanitrio. Gostaria de agradecer ainda doutora Leda Maria Delmondes Freitas Trindade, mdica e psicoterapeuta, e doutora Maria Helena vila Lima, psiquiatra, pela pacincia ao discutirem comigo alguns dos conceitos aqui tratados, relativos s suas respectivas reas. A sapincia e competncia dessas profissionais foram essenciais para a concluso do texto. Ressalto a disponibilidade do colega Joo Bosco Arajo Fontes Jnior, Procurador da Repblica e mestre em Cincias Jurdico-Polticas pela Universidade de Lisboa, e sua boa vontade em discutir aspectos filosficos e jurdicos de alta indagao, com sua habitual erudio nessas reas, compensando a minha prpria limitao. Agradeo a Ricardo Nascimento, Bianca Gonalves e Ivan Nunes, que trabalham comigo, pelo apoio e pela disponibilidade de ouvir raciocnios e trechos, ajudando a consolid-los, e pelo apoio administrativo durante a redao. Agradeo professora Tnia Maria Nava Marchewka, que conheci em uma dessas incrveis coincidncias do destino, enquanto procurava seus artigos na Internet. Ela cedeu pronta e imediatamente os escritos e mais alguns dos textos que cito, alm de ter-nos brindado com excelente palestra acerca do tema, durante encontro a respeito de sade mental em Sergipe. Por fim, agradeo a Marilia Jacobina, minha esposa, que tem a enorme capacidade de me incentivar nos momentos de desnimo (normais durante uma pesquisa longa), mas, acima de tudo, que tem o maravilhoso talento de me trazer de volta ao cho nos meus momentos de euforia, sendo a minha crtica mais impiedosa. Registro que pude apreciar, durante a elaborao deste texto, o CD Gro, de Henrique Teles e Maria Scombona, que tocou repetidamente no meu aparelho de som enquanto eu escrevia. No vou fugir de acrescentar que, embora reconhecendo a importncia da colaborao de todas essas pessoas e de muitos outros,
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que no cito aqui para no me alongar demais, sou o nico responsvel pelos erros, incoerncias e pelos eventuais defeitos que o texto possa ter. Sou plenamente responsvel pela minha prpria loucura. Espero que ela possa, em algum nvel, comunicar-se e interagir com a do leitor que se arriscar por estas pginas.

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Introduo

A loucura vem se envolvendo, ao longo do tempo, em uma espcie de bruma, afastando-se das discusses filosficas, cientficas e jurdicas, transformando-se em termo muito vago e impreciso para merecer ateno. A prpria palavra loucura entrou no rol das politicamente incorretas e deixou de ser pronunciada no seu sentido de definir o contrrio de normalidade e razo. Preferimos termos mais precisos e axiologicamente neutros, como doena mental, sade mental, desenvolvimento mental incompleto ou outros de igual jaez. Todavia, muito recentemente, a abordagem loucura vem passando por uma revoluo copernicana. Um movimento que se auto-denomina reforma psiquitrica vem alterando radicalmente a forma de conhecer e de tratar a loucura, resgatando todo o contedo potico, artstico, cultural e humano desse peculiar modo de ser. A nossa tradio jurdica no se deu conta desse fenmeno ou pelo menos no o fez integralmente. Por causa disso, convivemos com uma incoerncia axiolgica no ordenamento: por um lado, a reforma psiquitrica vem conseguindo importantes vitrias no campo do direito sanitrio, alterando leis e normas infralegais para tornarem-se coerentes com os postulados do movimento: desospitalizao e desmedicalizao da loucura, resgate da humanidade e da cidadania do louco. Por outro, o direito punitivo mantm largas razes no positivismo penal e no determinismo e continua
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desconfiando da loucura, promovendo sua excluso em nome da defesa social centrada no conceito de periculosidade presumida do louco. De outro lado, o prprio direito penal passa por uma crise. Depois de sculos de aplicao, no se pode afirmar com segurana que ele seja uma tcnica eficaz de aumento do nvel de segurana social. Os ndices de criminalidade crescem, ao lado do crescimento do nmero de cadeias, ou, nas palavras precisas de Manoel Pedro Pimentel (1983, p. 157):
bastante conhecida a feliz comparao: pretender preparar um homem preso para viver em liberdade o mesmo que pretender preparar um corredor para uma corrida de mil metros fazendo-o ficar na cama durante todo o ms que precede a corrida. Ao invs de se preparar o interno para a vida de homem livre e consciente, como diz Augusto Thompson, muda-se o objetivo da readaptao: em lugar da readaptao do interno para a vida em sociedade, coloca-se a sua adaptao vida carcerria. Se o preso demonstra um comportamento adequado aos padres da priso, automaticamente merece ser considerado como readaptado vida livre.

As empresas privadas de segurana multiplicam-se e o direito penal tem sido, na nossa sociedade, acima de tudo, o instrumento de um grande apartheid social. Registrem-se a recente substituio massiva da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direito, a chamada suspenso condicional do processo, a criao dos juizados especiais criminais para crimes de menor poder ofensivo e a antiptica proliferao dos chamados foros especiais por prerrogativa de funo, que levam virtual impunidade os criminosos do colarinho branco, historicamente vistos como pouco perigosos para o stablishment, quando no o integram. A crise intrnseca do direito penal caracteriza-se, acima de tudo, pela impossibilidade concreta de atender expectativa social mtica de que o bem vence o mal ou de que o crime no compensa. Pelo nosso atual formato, o crime compensa para a maioria dos criminosos. Como explica Nilton Bonder (1992, p. 15),
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a expresso o crime no compensa, ao passar por um valor, traz grandes prejuzos a uma sociedade. Faz com que a sociedade se confunda com a expectativa concreta de ver o bem constantemente suplantar o mal, o que entra em choque a todo instante com nossa realidade. Em uma sociedade ainda em formao de razes e de valores muito comum que o crime compense. Esta matemtica est constantemente em nossos jornais ou no dia-a-dia. Quando crimes que avultam em dolo de milhes de unidades de dinheiro so, quando muito, punveis com quatro ou cinco anos de priso, no so necessrias contabilidades muito complexas para concluir que o crime, sim, compensa. Afinal, a imensa maioria da populao se aprisiona a uma vida inteira de privaes e sacrifcios para obter uma infinitsima parte desses valores. Quatro ou cinco anos de deteno punitiva, como pior hiptese, tornam-se uma simples questo matemtica.

O sistema penal destri a vida de uma minoria de pequenos criminosos desassistidos; a imprensa trata de arruinar a reputao de alguns poucos grandes criminosos de colarinho branco que no sero pegos pelo sistema penal; o sistema penal vez por outra consegue pegar algum grande criminoso (em geral membro do crime organizado violento e perifrico) e demoniz-lo. A inimputabilidade, por outro lado, tem sido bifronte: escapatria para criminosos cnicos o bastante para enganar o sistema e perdio para os que so de fato portadores de transtornos mentais e so sugados pelo seu buraco negro. Para promover a restaurao da coerncia jurdica ser preciso resgatar um pouco da histria da loucura, desmascarar o discurso ideolgico que a transformou em ameaa social e conhecer um pouco do que se filosofou sobre ela. A loucura , sem dvida, o n grdio de qualquer sistema baseado na responsabilidade, no racionalismo e na cincia, alm de constituir paradoxo na doutrina do contrato social. Para discuti-la, portanto, ser preciso explicitar os fundamentos que no esto evidentes, debater os pressupostos que muitas vezes no so formulados claramente e aprofundar questes que esto, digamos, fora do mainstream do pensamento jurdico.
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Nosso objetivo lanar esta discusso: em que medida a reforma psiquitrica vem se positivando no direito sanitrio brasileiro? Qual o fundamento constitucional do resgate da dignidade do louco? Em que medida a reforma psiquitrica, positivada, confrontar as normas penais (to firmemente estabelecidas) que dizem respeito s medidas de segurana? Qual a coerncia das normas penais, que tratam da inimputabilidade e de seu corolrio, e das medidas de segurana, em um ordenamento cujo direito sanitrio positivo vem adotando os conceitos da reforma psiquitrica para guiar seu prprio desenvolvimento normativo? O desafio, como se pode ver, enorme e com certeza comportaria discusses interminveis, em um mbito que ultrapassaria, e muito, os estreitos objetivos do presente estudo. Ficaremos satisfeitos em instigar a discusso, levantar os questionamentos, demonstrar as incoerncias, suscitar aperfeioamentos jurdicos no trato com a condio humana da loucura. Comearemos apresentando noes gerais, resgatando velhas histrias sobre a loucura, o desenvolvimento da psiquiatria e o caminho para a concepo clssica de insanidade. Passaremos por uma discusso acerca da crise do paradigma cientfico que gerou o pensamento jurdico sobre a loucura e adentraremos rapidamente na noo de reforma psiquitrica. Na segunda parte, trataremos mais energicamente das questes propriamente jurdicas: discutiremos um pouco a respeito das garantias penais e processuais penais na Constituio, abordaremos a questo da dignidade da pessoa humana no que concerne ao insano, detendo-nos na positivao dos princpios da reforma psiquitrica entre ns. Em seguida, munidos de todo esse referencial, examinaremos o direito processual penal e o prprio direito penal em especial a questo da medida de segurana para tentar encontrar o caminho adequado para as questes aqui propostas, trazendo-as para o interior das discusses que, esperamos, esto apenas se iniciando por aqui.

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Noes Gerais
Parte I

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Estabelecendo conceitos prvios

1.1 Palavras iniciais

Pode-se estabelecer, com um estudo mais profundo, que a legislao penal e a processual penal, bem como a legislao sanitria, trazem uma determinada concepo ideolgica da loucura e uma forma de lidar com ela. Assim, necessrio fazer uma breve retrospectiva histrica e filosfica da loucura, para ficar evidente que essas concepes e os modos de lidar no so os nicos, nem os ltimos, nem os melhores, mas apenas projees dos contextos ideolgicos em que foram produzidos. Vale dizer: municiando o jurista de saber crtico sobre a loucura, da contextualizao desse saber e das formas com as quais as sociedades tm lidado com ela, pode-se, eventualmente, obter maior facilidade no manuseio da legislao, na sua interpretao e aplicao adequando-a, ademais, aos grandes princpios humanistas insertos na Constituio, mas nem sempre levados em conta na gesto jurdica da insanidade, realizada na prtica pelos operadores do direito. Urge saber se a loucura sempre existiu e se ela sempre teve o mesmo significado que tem hoje. Na maioria das vezes, os doutrinadores jurdicos que tratam da loucura1, da sua relao com o direito e da
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Tratamos aqui da doutrina jurdica da loucura na rea penal. Vale dizer, da abordagem que se faz da loucura e seus reflexos, na responsabilidade penal e processual penal, bem como na questo das conseqncias jurdicas anotadas para aqueles que so tidos como

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medida de segurana buscam paralelos desse instituto nas sociedades tribais, no antigo Egito, no Imprio Romano, na Idade Mdia, no Renascimento at a chamada Idade Moderna e Contempornea. O grande problema que essas so noes contemporneas, com significado contemporneo, e a busca de fundamentao histrica (a busca dos precursores) , na verdade, a busca da legitimao filosfica e ideolgica para algum saber ou algum fazer atual. preciso, assim, desmascarar esse discurso, pois no se pode, legitimamente, resgatar prticas antigas quase sempre informuladas , descontextualiz-las e fundament-las pelo saber moderno. Invadese o tempo, quebrando-se a massa significativa da Histria, depositando-se no passado sentidos contemporneos, como nos ensina Birman, denunciando a construo falaciosa de fundamentos ideais, em sociedades pretritas, para legitimar prticas contemporneas2:
H uma busca dos significados dos remdios, plantas medicinais ou exorcismos que incluiriam no seu ncleo mais profundo as nossas verdades atuais: farmacolgicas, anatmicas, cirrgicas, asilares e psicoterpicas. O culto mgico dos Esculpios na Grcia antiga contm, secretamente, na sua ao e nos seus princpios, o conhecimento presente da psicoterapia, mesmo que os autores que o realizam no saibam disso e no explicitem essas intenes no seu carter. A concluso de tudo isso a garantia da atualidade do saber. assim que nossas verdades sempre existiram, sendo esses registros histricos um atestado ampliado no tempo de sua pertinncia, de sua percepo universal e atemporal pelo sujeito do conhecimento.

Acrescentar-se-ia a isso o conservadorismo natural dos juristas, talvez fundamentados consciente ou inconscientemente , como ensina Rousseau3:
loucos e que esto envolvidos em um desses ramos do Direito. Para abordagens mais genricas, ver Beneti (1996, p. 149-151), Bitencourt (1997, p. 665-675), Jesus (2000, p. 297-305), Delmanto et alli (2000, p. 168-173), Mirabete (1994; 1998). Para uma abordagem mais especfica da questo da loucura no direito penal e processual penal, ver Fhrer (2000), Ferrari (2001) e Alves (2001).
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Birman, 1978, p. 15. Rousseau, 1999, p. 36. Essa noo de boa lei como aquela que resistiu prova dos tem-

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sobretudo a grande Antigidade das leis que as torna santas e venerveis, de que o povo logo despreza aquelas que v mudar todos os dias e que, habituando-se a menosprezar os usos antigos a pretexto de melhor-los, freqentemente se introduzem grandes males para corrigir outros menores.

Nessa primeira parte, ento, ser interessante caminhar um pouco pelas noes de loucura que se sucederam no tempo, pela prpria noo de loucura que conhecemos hoje, no mundo jurdico, na sociedade e no mundo mdico e tambm discutir, em paralelo, as relaes entre loucura, doena mental, desenvolvimento mental, sade mental, irresponsabilidade e inimputabilidade, bem como a prpria relao da sociedade humana com esses temas, seja a relao normativa, seja a prpria relao social. Ser necessrio estudar, outrossim, nesse primeiro momento, a questo da resposta social loucura, desde a afirmao, repetida em diversas fontes, de que a loucura era sagrada em algumas sociedades, passando pelas fogueiras medievais, as naus de loucos, a internao, a medicalizao, o positivismo penal e sua noo de defesa social com todo o corolrio resultante, inclusive a prpria noo de medida de segurana. uma tarefa herclea a ser iniciada aqui, mas concluda alhures.

1.2 Construindo o conceito contemporneo de loucura

O conceito de loucura no unvoco. E, apesar de tanta tinta que j foi gasta para provar o contrrio, tampouco se pode admitir que existe um conceito de loucura vagando pelo mundo platnico das idias, paulatinamente desvendado pelo progresso da cincia. A loucura sempre foi, em todas as sociedades, uma questo de como a pessoa se relaciona consigo mesma, como se relaciona com os outros e, principalmente, como v o mundo e por este vista. No se poderia, portanto, dizer que o louco era um ser sagrado para os povos primitivos, simplesmente porque a noo que eles tinham de loucura era completamente diversa da que ns temos hopos, tambm presente em Montesquieu, encontra sua culminncia no chamado Historicismo Jurdico, cujo maior representante foi Savigny.

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diernamente. muito comum encontrar, em escritores e juristas modernos, passagens como esta:
Para os povos primitivos, o louco era um ser sagrado, que merecia grande respeito e distino. Seus atos eram considerados manifestaes divinas. Os ndios americanos demonstravam respeito e venerao pelos perturbados mentais, preparando cerimnias religiosas em sua homenagem4.

Essas consideraes, no entanto, partem de um transplante equivocado de posturas modernas s sociedades antigas. Esclarea-se: se, ao passarmos na rua, vemos algum tendo um acesso de fria ou mesmo falando ou discursando sozinho, ns o categorizamos imediatamente como louco. No se pode assegurar que essa classificao ocorreria em uma sociedade sem os condicionamentos culturais e sociais da nossa. Ao afirmar que a loucura era sagrada, estar-se-ia dizendo que determinados comportamentos, hoje tidos como reveladores ou indiciadores de loucura, seriam tidos, em outros tempos e lugares, como indicadores do divino ou da relao do homem com este. Contudo, a pessoa que portasse tais sinais no teria, com relao a si mesma, nenhuma noo de estranheza, diferena, temor ou agressividade, nem seria vista assim pelos outros ou categorizada pela sociedade como louco em qualquer grau. Poderia at ser uma pessoa muito respeitada em suas opinies e posies ou eventualmente limitada. No poderia, portanto, ser chamado de louco no no sentido com que hoje usamos o termo5. Na forma em que entendemos o conceito de transtornos mentais hoje, em que grau pode-se dizer se essas pessoas eram portadoras destes transtornos? No s os juristas avaliam o assunto, com esse transplante de categorias. No texto do psiquiatra Augusto Csar de Farias Costa, ele chama a ateno para o fato de que
4 5

Fhrer, 2000, p. 16. Costa, 2002, p. 142.

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a histria da relao do ser humano com a loucura , desde os primrdios da civilizao, a histria da tolerncia para com a diferena entre as pessoas. Dessa maneira, as sociedades ditas mais primitivas consideravam os indivduos que apresentavam transtornos mentais como emissrios da divindade e assim portadores de poderes sobrenaturais. A insero da sua diferena numa perspectiva religiosa proporcionava ao louco um lugar contextualizado dentro da comunidade, fazendo com que sua singularidade, ao invs de ser excluda, fosse assimilada como uma contribuio e no como uma subtrao ao bem comum. Assim, j na antiga Mesopotmia, no Egito antigo, entre os hebreus e os persas, e at no extremo Oriente, a loucura era entendida como uma condio especial que concebia ao indivduo que a apresentasse uma feio prxima ao divino.

Portanto, ao se avaliar a loucura por meio da histria ou de sociedades espacialmente diversas, deve-se abstrair do conceito moderno de loucura. Quem seria tomado como louco, por exemplo, em uma sociedade como a espartana? O pai de famlia que matasse um beb nascido tetraplgico ou, ao contrrio, aquele que decidisse cri-lo a qualquer preo? A singularidade uma caracterstica de todo ser humano. Somos todos, de certa forma, singulares, mas tambm somos, em grande medida, semelhantes. A noo de loucura, no entanto, s poderia alcanar a natureza que tem hoje em uma sociedade que conhecesse a noo de indivduo tal como a conhecemos e que fosse amplamente lastreada em um princpio de racionalidade positiva, como somos. Essas noes no foram conhecidas em todas as pocas nem da mesma forma. A prpria singularidade e as noes de personalidade e de indivduo so noes culturalmente construdas e no categorias platnicas supra-histricas. Da decorre que o desajuste de personalidade no pode ser compreendido fora do seu contexto cultural e social. A singularidade na conduta ou mesmo a oposio entre bem-estar individual e bem-estar comum somente poderiam ser percebidos como loucura em uma sociedade que conhecesse tais noes com as mesmas denotaes que tm hoje.
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Para um mdico, ou, mais especificamente, para um psiquiatra contemporneo, muito claro que a ausncia ou a abundncia de determinado elemento qumico no crebro pode levar a uma conduta patolgica de tal ou qual natureza. No seria difcil raciocinar, ento, que, durante toda a histria, seres humanos tiveram a mesma fisiologia, e que, portanto, a falta ou o excesso de certos elementos ou substncias ou a ocorrncia de determinadas leses levariam a condutas semelhantes no passado. Essa avaliao, to natural e cientfica aos nossos olhos, torna possvel o passo subseqente: catalogar eventos do passado, identificar quais indivduos possuam comportamentos hoje tidos como formadores de um quadro patolgico clinicamente conhecido e interpret-los como loucos, em uma acepo clnica contempornea. Em seguida, pode-se afirmar que esse quadro patolgico da loucura existiu, mesmo em uma aldeia americana pr-colombiana, mas ali o louco o sujeito com o quadro patolgico classificado pelo Cdigo Internacional de Doenas como doena mental era tido como um Paj ou como um Xam. Sagrado, portanto. Indo mais um passo adiante, poder-se-ia concluir: o louco era sagrado nas sociedades primitivas. Um raciocnio assim natural para certos ramos da psiquiatria tradicional, notadamente para um psiquiatra forense, sem raciocinar sobre os prprios pressupostos de sua cincia natural. Antnio Jos Ea, no seu livro sobre psicopatologia forense, avalia determinados personagens histricos sob o ponto de vista psicopatolgico:
Na antigidade: entre os hebreus, o Rei Saul apresentava crises de mania, por se sentir atacado por maus espritos. Nabucodonosor apresentava crises de licantropia, uivava pelas noites no reino e, em funo disto, cometia desatinos, que por esse fato eram justificados. No Egito, ergueram-se templos a Saturno, para purificao dos alienados6.

O autor esquece, porm, de explicar que o Rei Saul e Nabucodonosor jamais foram tidos como loucos pelas suas prprias sociedades.
6

Ea, 2002, p. 4.

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No explica, tambm, qual a relao entre os egpcios civilizao com mais de quatro mil anos , o deus Saturno deus romano e os alienados, expresso que, segundo o prprio autor, somente seria aplicada aos loucos no sculo XV. Essas so concluses, a nosso ver, equivocadas, pelos fundamentos que expusemos anteriormente. E no somente por eles. Existe outro aspecto do qual no nos damos conta ao lidarmos com as categorias da loucura e da doena mental: essas no so categorias autoevidentes. Vale dizer, nem todos os fenmenos hoje enquadrados como loucura ou mesmo como doena mental apresentam semelhana ontolgica. S para exemplificar, esto enquadrados como doenas mentais tanto o sonambulismo (CID F51.3) e a anorexia nervosa (CID F50.0) quanto a esquizofrenia (F20) e as disfunes sexuais no causadas por transtornos ou doenas orgnicas (F52), que incluem a ausncia ou a perda do desejo sexual (F52.0) e o apetite sexual excessivo (ninfomania ou satirase, F52.7). Isso para no citar transtornos da identidade sexual como transexualismo (CID F64.0) e travestismo bivalente (CID F64.1). Se existe identidade nos conceitos contemporneos entre doena mental e loucura, essa uma identidade que pareceria muito forada a um cidado de outro lugar ou de outros tempos. No parece auto-evidente, independentemente de condicionamentos de tempo e de lugar, que sonambulismo e transexualismo possam ser enquadrados em uma mesma categoria ou que a perda de desejo sexual tenha algo em comum com a oligofrenia. No entanto, para ns muito natural que estejam todos reunidos em uma classificao internacionalmente aceita de doenas, no mesmo captulo dos transtornos mentais ou comportamentais. Foram as casas de internao dos sculos XVII e XVIII, com o recolhimento indiscriminado dessas categorias, que prepararam toda a cultura moderna e contempornea considerando que os portadores de condutas assim tinham algum parentesco entre si. Prepararam, tambm, nossa sensibilidade para a relao entre loucura e
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tica, empurrando-nos para a associao nem sempre explcita entre loucura e culpabilidade ou loucura e periculosidade, como gostamos de dizer hoje. Fazer, portanto, assertivas sobre a loucura em outras sociedades, ou em outros tempos, um tanto complicado. Foucault alerta:
Estranha superfcie, a que comporta as medidas de internamento. Doentes venreos, devassos, dissipadores, homossexuais, blasfemadores, alquimistas e libertinos: toda uma populao matizada se v repentinamente, na segunda metade do sc. XVII, rejeitada para alm de uma linha de diviso e reclusa em asilos que se tornaro, em um ou dois sculos, os campos fechados da loucura. Bruscamente, um campo social se abre e se delimita: no exatamente o da misria, embora tenha nascido da grande inquietao com a pobreza. Nem exatamente o da doena e, no entanto, ser um dia por ela confiscado. Remetenos antes a uma singular sensibilidade, prpria da era clssica. No se trata de um gesto negativo de pr de lado, mas de todo um conjunto de operaes que elaboram em surdina, durante um sculo e meio, o domnio da experincia onde a loucura ir reconhecer-se, antes de apossar-se dele7.

A prpria equiparao entre loucura e doena mental se fez sem que se pudesse evitar o surgimento de um dilema essencial na prpria psiquiatria: aqueles que encaram a alienao mental como uma enfermidade corporal e um segundo grupo que a define como uma doena das paixes, gerada pela desregulao do universo afetivo do indivduo8. Mais tarde, uma terceira corrente terica tentou estabelecer a loucura como interao entre os aspectos psicolgicos e os fisiolgicos, mas esta foi marcada por uma ambivalncia insupervel, na busca de validar as explicaes somaticistas no plano das causas da loucura e os mtodos morais como tratamento9. Sequer a sensibilidade loucura permanece homognea no interior da nossa sociedade. Apesar da autoridade duramente obtida pela
7 8 9

Foucault, 2002, p. 102. Birman, 1978, p. 44. Ibidem, p. 46.

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medicina, no sentido de equiparar os conceitos de loucura e doena mental, e de autorizar-se como instncia nica na identificao cientfica da loucura em nossa sociedade, evidente a impossibilidade da reduo do conceito de loucura ao conceito de doena mental. Como ilustrao, pensemos em uma cena muito comum no nosso cotidiano: um pastor de igreja evanglica promovendo uma sesso de exorcismo em um templo de subrbio. O fiel endemoniado baba e espuma, falando palavras agressivas com a voz alterada. Aps as oraes e passes do pastor e da comunidade, o possudo parece recobrar a normalidade, quando os demnios so expulsos. Ora, tal cena, assistida por um psiquiatra, levaria quase certamente a um diagnstico de doena mental para o fiel exorcizado isto , um psiquiatra possivelmente o enquadraria na definio cientfica de louco. No entanto, para aquela comunidade, ele no seria necessariamente visto como um louco, mas como um cidado de bem, que tem uma vida estvel, produtivo e bem relacionado, todavia necessitado de um acompanhamento religioso intenso para manter-se nos caminhos de Deus. Seria essa comunidade, que enxerga aspectos religiosos em uma conduta eventualmente tida pela cincia mdica como patolgica, uma comunidade primitiva, de gente ignorante e atrasada? Pelo estgio atual da cincia, algum com um pouco de coragem poderia dizer que, no fim das contas, eles so, em alguns casos, classificados como histrinicos pela medicina, e que os mtodos aplicados por aquele pastor poderiam, nesse caso concreto, ser bem mais eficientes em controlar os sintomas da loucura. A comunidade religiosa citada continuaria discordando, e terminaramos nos deparando com uma aporia a rosa no cheira diferente, caso tentemos traduzir seu aroma em termos poticos ou cientficos. Nem os cientistas teriam o direito de acusar de primitivos os poetas, por lidarem diferentemente com a rosa. Mormente porque, em alguns casos, os poetas so muito mais eficazes nessa lida! A Medicina falhou muitas vezes no seu af de provar as bases biolgicas da loucura. Autpsias de alienados deram origem s mais
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alucinadas teorias (talvez mais loucas que os loucos que elas visavam estudar), que vrias vezes foram levadas muito a srio no s pela cincia mdica, mas tambm e talvez principalmente pela cincia do Direito. A esse respeito, vide a frenologia de Gall e a fisiognomonia de Lavater, ambos importantssimos precursores do positivismo penal, que tanto ainda nos influencia, mas cujas teorias j caram em absoluto descrdito nos meios mdicos hegemnicos. O avano farmacolgico contou pontos em favor das teorias biologicistas, mas os diversos movimentos de reviso da psiquiatria a psiquiatria institucional e as comunidades teraputicas, a psiquiatria de setor e a psiquiatria preventiva, a psicanlise na clnica da loucura, a antipsiquiatria e a tradio basagliana apontam para um sentido mais psicologizante e menos hospitalizante da abordagem loucura10. Todos esses movimentos esto no mago da reforma psiquitrica brasileira, experincia que vem sendo positivada em nosso direito, mas para o qual ns, juristas ou operadores do direito, seja l o que isso signifique, ainda no nos demos conta11. No entanto, cada coisa a seu tempo, esse tema ser retomado adiante. Depois dos estudos de Michel Foucault sobre a histria da loucura, essa e outras leituras do fenmeno so permitidas. A obra do filsofo, bastante esclarecedora, narra a histria da loucura na idade clssica, sob o ponto de vista europeu, um tanto diferente do nosso ponto de vista tropical, abaixo da latitude, no qual no h mais pecado12. Entretanto, trata-se de um olhar no menos importante, dada a nossa prpria herana cultural. Alm do mito do louco sagrado, existe o mito do tratamento jurdico da loucura no direito romano. Eles conheceram, no seu direito
10

Ver a grande obra organizada por Paulo Amarante, denominada Loucos pela vida (2001), que trata da reforma psiquitrica brasileira com mais detalhes. O Ministrio da Sade lanou um excelente compndio, que pode ser obtido pela Internet, com a legislao relativa Reforma Psiquitrica Brasileira, denominada Legislao em sade mental (Ministrio da Sade, 2002). Traz toda a legislao federal (em especial a Lei n. 10.216/2001) e a legislao estadual, alm da normatizao infralegal sobre o tema. Foucault, 2002.

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civil, a figura do furiosus e a do mente captus, bem como a figura do prdigo. Todavia no h evidncias de que os romanos enxergavam alguma semelhana entre o furioso e o mentecapto ou entre o mentecapto e o prdigo. O furioso tem acessos de demncia caracterizados por fria, tendo ou no intervalos lcidos. O mentecapto o idiota, indivduo de inteligncia pouco desenvolvida13. O prdigo a pessoa sui juris que dilapida, em prejuzo dos filhos, o patrimnio recebido por sucesso legtima dos parentes paternos. o perdulrio, o esbanjador, retratado na parbola do filho prdigo14. Somente ns, mais uma vez em uma injustificvel avaliao axiolgica retroativa, enquadramos na categoria de loucos institutos que no apresentavam, para os romanos, semelhana alguma entre si. Nenhum romano imaginaria um mentecapto freqentando o mesmo mdico que um furioso ou um prdigo receitando-se na farmcia. Nenhum romano, mdico ou no, imaginaria qualquer dessas figuras internadas juntas pelos mesmos motivos mdicos ou jurdicos. Esse no um erro incomum na doutrina jurdica. Fhrer, tratando de loucura e direito entre os romanos, afirma que obscura a origem do termo loucura, mas certo que desde o sculo XIII a palavra refere-se quele que perdeu a razo, ao dbil mental e aos doidos em geral15. Ora, seria no mnimo um anacronismo utilizar uma expresso cujo sentido s foi fixado no sculo XIII para referirse a categorias expostas pelos romanos sculos antes. O enfoque dado pela cultura jurdica romana a essas situaes de loucura trazia um fundo patrimonial: designar quem ficaria responsvel pelos atos e pelo patrimnio, na impossibilidade de tratar diretamente com os loucos ou na evidncia de que a gesto do patrimnio estaria sob risco se a eles deixada. Trata-se, portanto,
13 14 15

Cretella Jnior, 1986, p. 144. Ibidem, p. 145. Fhrer, 2000, p. 18.

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no de uma preocupao com a pessoa no sentido humanitrio da palavra , mas da preocupao com a atuao dessa pessoa no comrcio jurdico. Assim, alm de no poder validamente reunir essas figuras sob a categoria da loucura tal como a conhecemos hoje (como uma categoria unitria), a experincia jurdica romana no conhecia nem construa relao alguma entre essas pessoas, apenas com sua atuao social ou, mais especificamente, com seus problemas patrimoniais. Segundo Foucault, sequer se pode dizer que o louco era sagrado na cultura medieval europia. Ele era visto, no entanto, com um sentido mstico, como uma oportunidade que o Senhor Deus deixara na Terra para o exerccio da caridade. Ele diz:
Existe o hbito de dizer que o louco da Idade Mdia era considerado como uma personagem sagrada, porque possudo. Nada mais falso. Se era sagrado porque, para a caridade medieval, ele participava dos obscuros poderes da misria. Mais que qualquer outro, ele a exaltava. No faziam com que ostentasse, tosquiado nos cabelos, o sinal da cruz? Em nota de rodap, o prprio autor explica que somos ns que encaramos os possudos como loucos (o que um postulado) e que supomos que todos os loucos da Idade Mdia eram tratados como possudos (o que um erro). Este erro e este postulado encontram-se em diversos autores, como Zilvoorg16.

Contando a histria da desativao dos leprosrios, Foucault chama a ateno para a representao da lepra na cultura medieval: a excluso representa, a um s tempo, o abandono e a salvao, a separao e a comunho. A lepra , assim, entendida como manifestao de Deus, a um s tempo marca da sua clera e da sua bondade. O rito de segregao no estava destinado a suprimi-la, mas a mant-la a uma distncia sacramentada, a fix-la em uma exaltao inversa17. A internao no leprosrio no tem significado mdico, ao menos no no sentido em que hoje lhe damos. Tem, isso sim, um sentido de excluso. A excluso dessa figura insistente e socialmente
16 17

Foucault, 2002, p. 62. Ibidem, p. 6.

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temida que no se pe de lado sem se traar sua volta um crculo sagrado. E Foucault continua:
E, ao mesmo tempo em que, pelas mos do padre e seus assistentes, arrastado para fora da Igreja gressu retrogradu, asseguram-lhe que ele ainda um testemunho de Deus: e por mais que estejas separado da Igreja e da companhia dos Sos, no estars separado da graa de Deus. Os leprosos de Brueghel assistem de longe, mas para sempre, a essa subida do calvrio na qual todo um povo acompanha Cristo. E, testemunhas hierticas do mal, obtm a salvao na e atravs da prpria excluso: uma estranha inverso que se ope dos mritos e das oraes, eles se salvam pela mo que no se estende. O pecador que abandona o leproso sua porta est, com esse gesto, abrindo-lhe as portas da salvao18.

A lepra desaparece, mas no desaparece uma certa forma de ver e de tratar o leproso. Cabe apenas saber qual categoria tomar o seu lugar na posio de excludos pela prpria salvao. E eis que chega a loucura. O caminho seguido pelo continente europeu no sentido da internao e da medicalizao da loucura, bem como a atribuio dos diversos significados que a loucura tem hoje vale dizer, a prpria construo de um conceito de loucura so, segundo Foucault, resultado da grande experincia de internao ocorrida nos sculos XVII e XVIII. Mas antes de a loucura ser dominada, por volta da metade do sculo XVII, antes que se ressuscitem, em seu favor, velhos ritos, ela tinha estado ligada, obstinadamente, a todas as experincias maiores da Renascena19. Partindo da Nau dos Loucos, estranho barco que desliza ao longo dos calmos rios da Rennia e dos canais flamengos, Foucault mostra que tal embarcao, ao lado de sua existncia literria, teve existncia real isto , existiram de fato, levando sua carga insana de uma cidade para outra. No final da Idade Mdia, vemos as cidades escorraarem os loucos ou escorraarem os loucos que no so seus, pois em muitos casos as cidades somente aceitavam cuidar
18 19

Foucault, 2002, p. 6. Ibidem, p. 8.

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dos seus prprios loucos para um outro lugar, s vezes confiando-os, de fato, aos navios que ali passavam; s vezes simplesmente levando-os para longe, de onde no podiam retornar. Este o espao do louco, para Foucault o espao nenhum, a eterna passagem , condenado para sempre a no estar em sua prpria ptria, a no ter ptria alguma, a ser de nenhum lugar.
Compreende-se melhor agora a curiosa sobrecarga que afeta a navegao dos loucos e que lhes d sem dvida seu prestgio. Por um lado, no se deve reduzir a parte de uma eficcia prtica incontestvel: confiar o louco aos marinheiros com certeza evitar que ele ficasse vagando indefinidamente entre os muros da cidade, ter a certeza de que ele ir para longe, torn-lo prisioneiro de sua prpria partida. Mas a isso a gua acrescenta a massa obscura de seus prprios valores: ela leva embora, mas ela faz mais que isso: ela purifica. Alm do mais, a navegao entrega o homem incerteza da sorte: nela, cada um confiado ao seu prprio destino, todo embarque , potencialmente, o ltimo. para o outro mundo que parte o louco em sua barca louca; do outro mundo que ele chega quando desembarca20.

Ao final do sculo XV, a velha Europa descobre uma nova relao com a loucura. J no se trata mais apenas do sinal do poder divino e do jogo da caridade e da salvao. Uma nova dimenso existencial se entreabre para a loucura: ela passa a simbolizar o prprio vazio da vida, que subitamente se encontra com o vazio da morte. Vestindo as roupas da verdade e da crtica, a loucura passa, de certa forma, a ser a personagem que revela a todos o prprio desatino, a vacuidade e a vaidade, a hipocrisia e o ridculo do homem confrontado com sua prpria imagem. Essa face trgica da loucura deixa-a subitamente mais prxima de todos, potencialmente loucos, ao ser, a um s tempo, a face da comdia e a mais profunda tragdia. A condio humana passa, nesse momento histrico, a ser questionada como profundamente imbricada com a prpria loucura. A loucura a essncia do prprio homem e essa essncia desnudada pelos grandes filsofos e escritores. Cite-se Shakespeare, com tan20

Foucault, 2002, p. 12.

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tos personagens enlouquecidos exatamente quando vislumbram a verdade insuportvel de suas prprias essncias humanas. Cite-se Cervantes, com seu Quixote to profundamente revelador da loucura em cada um de ns. Cite-se Erasmo de Rotterdam, com seu Elogio da Loucura to essencialmente contraposto, na sua busca do mais absolutamente humano, a todo o cartesianismo das eras posteriores. De fato, para Erasmo, o prprio contraponto entre razo e loucura se esfumaa: tanto mais louco o homem quanto mais so e sbio se reconhece e tanto mais sbio quanto mais prpria loucura se entrega. De certa forma, somente no final do sculo XIX e incio do sculo XX a psicanlise resgata, com a noo de inconsciente, essa essencialidade da loucura em todos ns mas ainda sem reflexos visveis no Direito. Assim, as coisas humanas teriam dois aspectos, maneira dos Silenos de Alcebades, que tinham duas caras completamente opostas. Para Erasmo, essa oposio no entre dois termos que se excluem como a vida excluiria a morte, o belo excluiria o disforme e assim por diante , mas entre dois termos que se implicam eternamente. A loucura implicaria a razo, que dialeticamente conteria a loucura. O belo inclui no seu oposto o disforme, que, por seu turno, implica a prpria beleza. Assim, o contrrio da loucura no seria a razo, mas aquele que se achasse na face do Sileno relativa razo j teria em si mesmo a face contrria da loucura.
Tudo que os homens fazem est cheio de loucura. So loucos tratando com loucos. Por conseguinte, se houver uma nica cabea que pretenda pr obstculo torrente da multido, s lhe posso dar um conselho: que, a exemplo de Timo, se retire para um deserto, a fim de gozar a vontade dos frutos de sua sabedoria.

o que ensina Erasmo de Rotterdam. Contudo, no seria, no fim das contas, uma loucura agir assim? O Sileno vira e desvira e vira de novo21.
21

No filme Catch 22, existe uma situao semelhante: trata-se de uma unidade da Aeronutica americana onde se realizam misses praticamente suicidas. Assim, alguns aeronautas passam a simular loucura para evitar o vo. No entanto, o mdico da base

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A loucura seria, ento, a grande face trgica; o vislumbrar do niilismo absoluto por um lado e conscincia crtica do homem por outro. Ela , portanto, uma experincia essencialmente humana, ao contrrio do que se transformar mais tarde: uma experincia desumanizadora. Essa desumanizao da loucura vai gerar reflexos at os dias correntes. A loucura passa a ser uma entidade e equipara-se doena. Esta passa a ter uma vontade, que supera a prpria vontade humana, e deslegitima o to discutido princpio filosfico do livre-arbtrio, colocando-se alm da punio, mas no, como veremos, alm do julgamento e da excluso. Embora reputando irresponsvel e inimputvel o louco, porque tomado por uma entidade no-humana com uma vontade superior sua, o direito brasileiro contemporneo prorroga a jurisdio da justia criminal para que a doena possa sofrer um julgamento penal e ser punida sendo esse o significado do instituto da medida de segurana: um instituto que pune a loucura, sob o fundamento, nem sempre explcito, de a desmascarar, arrancar do ser humano essa doena. De resto, acaba restringindo a liberdade do portador da doena, por via de um internamento que, se no discurso no punitivo, na prtica arranca-lhe a liberdade e a voz. Tal se d porque ali, onde um desavisado v uma pessoa privada de liberdade por fora de uma medida de segurana, o direito v diferente a loucura seria algo no-humano, e a pessoa portadora da loucura seria um esvaziado hospedeiro, cuja vontade (ou essncia) foi sobrepujada. Na situao extrema o louco no age, mas sim agido. Quem fala com sua voz, quem anda com suas pernas, quem olha com seus olhos no ele: a doena, afirma Fhrer22, imbudo de tal ideologia ao estudar a medida de segurana. A loucura pareceria, ento, como o aliengena do filme Alien o oitavo passageiro, cujas larvas entram no corpo humano e o dilaceram no processo de
os coloca em uma cilada, argumentando que voar em uma misso dessas era uma verdadeira loucura, ento entrar em loucura para fugir de tais misses era demonstrao de sanidade. Ora, se era demonstrao de sanidade, ento eles estavam aptos a voar. o Sileno girando.
22

Fhrer, 2000, p. 132.

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crescimento, gerando novas larvas que invadem outros seres humanos, at que a monstruosa Rainha extraterrestre seja destruda por uma herona humana. Poderamos traar um paralelo entre essa valente herona e o nosso racionalismo dogmtico penal, em busca da desumana rainha de toda insanidade para extermin-la e devolver todos os homens normalidade racional europia ps-iluminista. Nesse sentido, a medida de segurana, mais do que uma defesa social, seria uma paradoxal defesa da pessoa portadora de doena mental contra a sua prpria loucura, ou seja, o objetivo declarado dela seria salvar o louco de sua desumana insensatez, o que no deixa de ser paradoxal. Foucault apresenta-nos a experincia europia que a denomina de o grande internamento. O hospital, instituio cuja natureza mdica no se tinha estabelecido ainda, era ento uma estrutura administrativa ao lado das estruturas jurdicas j existentes criada para receber os pobres, de todos os sexos, lugares e idades, de qualquer qualidade de nascimento, e seja qual for sua condio, vlidos ou invlidos, doentes ou convalescentes, curveis ou incurveis23. Ali se abrigariam aqueles que procuram essas entidades que se espalham pela Europa do sculo XVII, como tambm aqueles que para l so mandados pelas autoridades: mendigos, vagabundos, miserveis, desordeiros, desempregados sem condies para o prprio sustento, todos aqueles que no sem hesitao, nem perigo, distribumos [contemporaneamente] entre as prises, casas de correo, hospitais psiquitricos e gabinetes de psicanalistas24. Nessa massa humana que internada (Foucault menciona que cerca de 1% da populao de Paris estava internada em 166225), a nascente burguesia europia aplica a sua prpria viso de mundo suspendendo a desordem por meio da fora e aplicando coativamente a moral aos desajustados do mundo. Como alerta o filsofo, no se trata de excluir os associais, mas de organizar uma percepo
23 24 25

dito francs de 1656, art. IV, citado por Foucault (2002, p. 49). Foucault, 2002, p. 79. Ibidem, p. 55.

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da loucura, da excluso, da desordem e da insubmisso: o gesto que interna tambm o gesto que cria a alteridade do internado. A alienao criada pelo prprio internamento. Nessas figuras indistintas (indistintas ento, mas, para ns, hoje bastante distintas) criou-se uma nova sensibilidade para a pobreza. No mais uma oportunidade de salvao, de exerccio da caridade crist individual, mas sinal do descontentamento do Senhor, de sua maldio, e um novo espao para a loucura. Esta percebida como a incapacidade para a adaptao, mesmo a esse tratamento moral, a essa polcia que significava a internao. O termo polcia significa, nesse caso, a srie de medidas necessrias para compelir as pessoas a buscarem o seu sustento nica e exclusivamente pela via do trabalho. Assim que esse internamento o mesmo gesto de internamento significava, a um s tempo, paradoxalmente, recompensa ou castigo. Recompensa para os pobres resignados que fazem dela um gesto de assistncia e reconforto. Os pobres maus, incapazes de reconhecer no hospital a ordem e a assistncia de que precisam, revoltam-se contra a instituio, e, para eles, o internamento represso. O mesmo contedo material da ao tem significado de acolhimento ou de punio, de acordo com a atitude de quem o recebe ou de quem a ele submetido. Muitas questes levaram definio de condio do louco, entre toda a gama da clientela do grande internamento europeu. Desajustamento individual rotina da instituio, incapacidade de cumprir as tarefas pessoais, inadaptao vida social da instituio, a questo da sexualidade, a questo patrimonial e a de trabalho, todas essas questes so relacionadas com a definio da loucura no meio da boa pobreza. Aquela sensibilidade para a loucura como dimenso trgica, ou mesmo como dimenso crtica da vida de todos, perdeuse nesse momento histrico para estabelecer a loucura em oposio ordem e razo existentes no mundo burgus e seu espao como o espao da instituio de internamento. O louco sempre o outro, e o outro sempre ameaador. Da a transformar o louco em um caso de polcia apenas um pequeno passo. E de fato ele se transforma em um caso de polcia.
44

Polcia, no sentido preciso que a era clssica atribui a esse termo, isto , conjunto das medidas que tornam o trabalho ao mesmo tempo possvel e necessrio para todos aqueles que no poderiam viver sem ele26.

No mesmo trecho o autor cita uma passagem de Voltaire, na qual ele pergunta:
O qu? Desde que vocs se estabeleceram como corpo do povo ainda no encontraram o segredo para obrigar todos os ricos a fazer todos os pobres trabalharem? Neste caso ainda no chegaram nem cartilha da polcia.

Dentro da tica do trabalho, elevado como nico caminho para a salvao em um mundo dessacralizado, os que estavam fora da lgica do trabalho estavam fora da tica, da moral, da ordem, e para ela deviam ser chamados fora, se necessrio. Esse era o sentido do internamento: tirar o miservel da desordem do seu mundo, coloclo no ambiente da ordem artificial, aplicar uma coao moral to rigorosa quanto necessria para que a luz se torne inevitvel27. Esses hospitais gerais, casas de correo, casas de trabalho, ou qualquer que seja o nome que tenham tido nos sculos XVII e XVIII, no eram, repita-se, instituies mdicas; no no sentido que conhecemos atualmente. E, se sentimos a tentao de acreditar que elas foram a semente para um sistema racional de internamento que acreditamos ter hoje em dia baseado na finalidade de tratar e curar, ou seja, de cuidar , seria melhor e mais preciso acreditar que elas so, na verdade, o germe daquilo que hodiernamente se classifica como instituio total, do ponto de vista sociolgico, como define Erving Goffman:
Toda instituio conquista parte do tempo e do interesse dos seus participantes e lhes d algo de um mundo; em resumo, toda instituio tem tendncias de fechamento. Quando resenhamos as diferentes instituies da nossa sociedade ocidental, verificamos que algumas
26 27

Foucault, 2002, p. 63. Ibidem, p. 99.

45

so muito mais fechadas que outras. Seu fechamento ou seu carter total simbolizado pela barreira com relao ao mundo externo e por proibies sada que muitas vezes esto includas no esquema fsico por exemplo, portas fechadas, paredes altas, arames farpados, fossos, gua, florestas ou pntanos. A tais estabelecimentos dou o nome de instituies totais, e desejo explorar suas caractersticas gerais28.

1.3 Histrias da psiquiatria

A construo lenta de uma tica para a loucura possibilitou o advento da psiquiatria com as bases complexas que tem hoje e iniciou um dilogo nem sempre amistoso entre os juristas e os mdicos; um dilogo de retroalimentao e disputa de competncias que veio a refletir na forma ambgua com que a loucura tratada ainda hoje no direito positivo e tambm a solapar as bases clssicas do direito penal e do prprio direito social de punir, ao mesmo tempo em que ps em xeque as noes de liberdade e de livre-arbtrio, criando reflexos que esto na raiz da concepo contempornea de responsabilidade penal. Se ns, juristas, muitas vezes no nos damos conta desses condicionamentos e dessas contradies porque estamos mergulhados nelas seria muito difcil para um peixe ter noo da gua na qual flutua e entender que pode haver outro tipo de meio para sustentar a vida. Voltemos ao fio da meada. Encontraremos Pinel em seu gesto mtico de soltar os loucos gesto no qual a moderna psiquiatria enxerga a fundao da sua prpria histria, a histria da perfeita equiparao entre loucura e doena mental29. Estabeleceram-se, a
28 29

Goffman, 2001, p. 16. Em 1793, sendo nomeado mdico no Bictre, Pinel rompe as correntes dos loucos, desalojando-os dos seus calabouos. Pouco depois, o mesmo gesto realizado na Saptrire. Esse acontecimento registrado na histria da Psiquiatria como sendo a instaurao da primeira revoluo psiquitrica, seguida da ruptura freudiana criadora do conceito de Inconsciente, instituidora da prtica da Psicoanlise no final do sculo XIX e, mais modernamente, a partir da dcada de sessenta do sculo atual, a Psiquiatria Comunitria assinalada como a terceira revoluo psiquitrica. Pinel teria libertado os insensatos de sculos de incompreenso e de maltratos, rompendo com a tradio demonolgica da loucura e configurando-a como doena mental (Birman, 1978, p. 1. Grifos no original).

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um s tempo, dois dos pilares do que gostamos de enxergar como tratamento cientfico ao louco a medicalizao do manicmio e o estudo sistemtico, com pressupostos cientficos, sobre essa nova categoria nosolgica e suas formas de tratamento. No vamos discutir se o gesto de Pinel foi real ou mtico nem se inaugurou ou no a psiquiatria. um gesto carregado de simbolismo e de significado e provocou conseqncias grandes demais no mundo contemporneo para ser ignorado. Se a idade clssica criou os pressupostos para a concepo hodierna de loucura, foi Pinel quem transformou a loucura em um assunto estritamente mdico, por um lado, e seu tratamento em um assunto basicamente moral, por outro. O mtodo pineliano de tratamento da loucura consistia em reforar a autoridade moral do mdico, retratado como um pedagogo firme, porm justo, que reorientaria a razo extraviada do paciente. Essas tcnicas deveriam ser aplicadas num ambiente controlado, longe das paixes corrompedoras e artificiais engendradas pela civilizao onde os sprits alins retornariam ao seu estado natural30. H, portanto, uma certa relao entre loucura e moral uma vez que o tratamento moral preconizado consistia exatamente em usar do rigor cientfico e da insuspeio moral do mdico para convencer o louco a voltar sanidade mental. Explicitam-se, pois, outros pressupostos que lastreiam a concepo contempornea de loucura, notadamente no direito penal a loucura como inferioridade moral, estado do qual as pessoas poderiam ser trazidas de volta ao rumo da sanidade, se afastadas das foras alienadoras da sociedade. Vale dizer, se perdessem a liberdade psicolgica da loucura e fossem guiadas pela mo segura do alienista, no lhes restaria mais do que trilhar o caminho da normalidade. A cura, nessa concepo, seria o retorno ao estado ideal simbolizado pelo homo medius o estado normal , por mais metafsica que a noo de normalidade possa parecer, mesmo porque tanto a noo de homem mdio quanto a noo de normalidade so apenas abstraes
30

Harris, 1993, p. 17.

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racionais. Ningum encontra um homem mdio na rua tomando um cafezinho na esquina. Quanto a encontrar uma pessoa normal, vale a advertncia de Caetano Veloso: de perto ningum normal31. Observando e descrevendo aqueles sujeitos tidos, por pressupostos, como loucos por terem sido encontrados acorrentados naqueles ambientes , Pinel estabeleceu a primeira classificao da loucura em termos cientficos, que era simples e fcil de manejar. A loucura foi classificada assim:
1) 2) 3) 4)

melancolias; manias sem delrio; manias com delrio; demncias32.

A cura vai mostrar-se impossvel em muitos casos, da por que a classificao fundadora de Pinel ser multiplicada pelos seus seguidores, em um caminho paralelo ao traado pela criminologia que veio no rastro da psiquiatria como irm siamesa , notadamente e de forma mais evidente nos aspectos relativos psicopatologia forense. O litgio de fronteiras entre criminologistas, juristas e psiquiatras estava apenas comeando. A partir do surgimento da psiquiatria com status mdico e da prpria criminologia, o Judicirio passa a realizar um trabalho que muito mais do que simplesmente identificar a materialidade e a autoria de um delito e aplicar-lhe a respectiva sano: trata-se de
31

Veloso, C. Vaca Profana. In: Veloso, C. Totalmente demais. Rio de Janeiro: Polygram, 1986. 1 CD. Faixa 1. A estrofe inteira assim: Dona das divinas tetas Quero teu leite todo em minha alma Nada de leite mau para os caretas Mas eu tambm sei ser careta De perto ningum normal s vezes segue em linha reta A vida que meu bem/meu mal No mais as ramblas do planeta Orchata de chufa si us plau. Costa, 2002, p. 144.

32

48

desenvolver um procedimento na busca do prprio mvel, das causas do crime, da sua reprovabilidade e da prpria lucidez de seu autor. Nas palavras precisas de Foucault:
No mais simplesmente: o fato est comprovado, delituoso? mas tambm: o que realmente esse fato, o que significa essa violncia ou esse crime? Em que nvel ou em que campo da realidade deve ser colocado? Fantasma, reao psictica, episdio de delrio, perversidade? No mais simplesmente quem o autor mas: como citar o processo causal que o produziu? Onde estar, no prprio autor, a origem do crime? Instinto, inconsciente, meio ambiente, hereditariedade? No mais simplesmente: que lei sanciona essa infrao? Mas que medida tomar que seja apropriada? Como prever a evoluo do sujeito? De que modo ser ele mais seguramente corrigido?33.

Trata-se, pois, de uma operao muito mais complexa do que julgar os crimes trata-se de julgar a alma dos criminosos34. Pode-se citar, nesse passo, uma genealogia de grandes psiquiatras debruados sobre a questo-mor do louco criminoso, desde Esquirol com suas monomanias, passando por Morel com seus degenerados, Charcot com suas histricas, nas quais ele desenvolveu intensos estudos sobre hipnose, at os atuais pepezes, ou personalidades psicopticas, categoria com a qual a psiquiatria moderna lida sem definir muito claramente, a no ser para categorizar tudo o que existe de imoral, sdico, cruel e sacana na personalidade humana, e que no pode ser explicado pelos padres do tal homem mdio, ajustado aos padres sociais. O pepezo seria uma espcie de justificao cientfica do medo irracional que sentimos do louco o que nos remete discusso sobre a questo da periculosidade, que ser retomada adiante. Ao lado desse desenvolvimento oficial da psiquiatria (oficial porque foi reconhecido, posteriormente, como legtimo pela historiografia oficial da cincia) existiram outras experincias e outros discursos mdicos a respeito de crime e loucura que foram levados muito a srio na sua poca embora totalmente desacreditados
33 34

Foucault, 1999, p. 20. Idem, loc. cit.

4

hoje , e que fundamentaram uma forma de pensar culminante na chamada escola positiva de direito penal, escola esta que ainda influencia o pensamento jurdico contemporneo e, em especial, os juristas e os operadores penais.

1.3.1 Monomania
A partir da experincia fundadora de Pinel, o olhar positivista foi-se debruando de forma cada vez mais efetiva sobre o louco. Dois campos tinha a novel psiquiatria para aprofundar suas elucubraes: o asilo, formado ao longo da chamada idade clssica, e a priso, com a correlativa questo criminal, formadora da clientela externa do alienista. Os escritores apontam exatamente a demanda dos tribunais como motivadora das primeiras incurses dos alienistas franceses fora dos asilos35. Na verdade, a demanda decorria do prprio pressuposto de racionalidade nas aes humanas, como o assumido pelos grandes penalistas liberais. No entanto, algumas aes criminosas no se enquadravam nesse pressuposto de racionalidade, quer pelos seus motivos, que permaneciam ocultos ou pareciam no existir ou ainda eram to moralmente inaceitveis que no pareceriam humanos, quer pela forma de execuo, ou pela ofensa a valores que teoricamente estariam enraizados na prpria natureza humana, como o amor filial, o amor materno ou a sensibilidade dor alheia. Assim que os alienistas ou psiquiatras, como denominados hoje em dia eram chamados para encontrar a loucura, j que ela parecia escondida aos olhos no-mdicos, e, nessa medida, a loucura foi-se transformando em um saber um tanto esotrico, somente acessvel a esses guardies mdicos da sanidade. Entre os que esquadrinharam a mente humana, os historiadores apontam a noo de monomania trazida por Esquirol: um sujeito com monomania caracterizar-se-ia por permanecer razovel em todos os pontos, menos naquele que diz respeito ao crime que co35

A esse respeito, ver Carrara, 1998, p. 69.

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meteu no qual se mostra como louco. Essa loucura pode aparecer em um timo, mesmo estando insuspeita por todos que convivem com ela, e sumir aps o cometimento do desatino. Essa alteridade que domina o sujeito no momento do seu ato irrazovel o deixaria irresponsvel pelo crime. Como lembra Foucault,
um homem, normal sob todos os outros aspectos, comete de repente um crime de uma selvageria desmedida; para o seu gesto no se pode encontrar nem causa nem razo. Para explic-lo no h lucro, nem interesse, nem paixo: uma vez cometido, o criminoso transforma-se no que era antes. possvel dizer-se que se trata de um louco? A completa ausncia de determinaes visveis, o vazio total de razes, permitem concluir pela no-razo do que cometeu o gesto? A irresponsabilidade se identifica com a impossibilidade de fazer uso de sua vontade; portanto, identifica-se com um determinismo. Ora, esse gesto, no sendo determinado por nada, no pode ser considerado irresponsvel. Mas, inversamente, normal que um ato seja realizado sem razo, fora de tudo aquilo que poderia motiv-lo, torn-lo til para um interesse, indispensvel para uma paixo? Um gesto que no se enraze numa determinao insensato36.

Nesse sentido, no parece fora do normal, fora da razo, que um indivduo cometa um crime subvertendo valores socialmente relevantes como a propriedade, no furto; ou mesmo a vida, no homicdio na medida em que refora ou coloca outros valores socialmente aceitos, tais como a riqueza (nos crimes contra o patrimnio) ou a honra (nos homicdios em defesa dela). Contudo, h crimes em que os valores sociais so negados, sem que o criminoso reafirme outros ou sem que parea haver razo para que o sejam. No entanto, os perpetradores no parecem delirar, como era de se esperar em um louco. Isso traz srios problemas quanto questo da irresponsabilidade penal, porque irresponsabilidade significa o reconhecimento de que o ato criminoso foi determinado por algo alm da vontade do infrator. Todavia, se o ato parece indeterminado, no se pode falar com segurana em irresponsabilidade.
36

Foucault, 2002, p. 519.

51

 certo que Pinel j havia classificado as manias sem delrio, mas Esquirol as sistematiza nesse novo conceito de monomania, ou seja, algo como delrio parcial de uma mente que permanecia razovel para todas as coisas, menos para determinada idia delirante. Assim, um castelo seria construdo por uma mente sobre essa idia; castelo esse que seria razovel, caso a idia fosse verdadeira. O exemplo seria a mania de perseguio, que seria razovel se o monomanaco estivesse, de fato, sendo perseguido. Sendo esse delrio circunscrito, poderia remanescer desapercebido para os circunstantes, mesmo por um longo tempo. As monomanias foram desdobradas em monomanias raciocinantes e monomanias instintivas. Nestas, a razo estaria comprometida em funo de uma desordem da vontade, que levaria um sujeito naturalmente ponderado e calmo a gestos repentinos e fugazes de crueldade, dos quais ele se arrependeria profundamente depois. Isso explicava aqueles atos tresloucados, incompatveis com a histria de vida tranqila e ordeira do perpetrador e com sua atitude de arrependimento e colaborao posterior. Nas monomanias raciocinantes, todas as faculdades intelectuais estariam preservadas, mas o indivduo estaria privado de emoes, remorso ou mesmo de qualquer sentimento de compaixo ou sensibilidade. Tambm chamados de loucos morais, essa figura ainda remanesce hoje na descrio dos pepezes, ou personalidades psicopticas, nos livros de psiquiatria e de direito. Ela explicaria os crimes cometidos por indivduos com histrias pessoais cruis, de insensibilidade e desajuste permanente, mas aparentemente sem delrios. patente, pois, a importncia desse conceito na prtica contempornea do direito penal da loucura. Ns, juristas, o aplicamos muitas vezes sem ter noo de que o fazemos. Como exemplo, notese o trecho de Roque de Brito Alves, ao tratar da loucura moral como entendida hoje. Diz o autor que:
o grande perverso sempre aquele cuja personalidade no tem, no apresenta inibies ou freios morais, ticos, insensvel sempre s exi52

gncias morais e afetivas mais elementares e comuns, indiferente ou desajustado, assim, ao seu grupo ou ambiente social.

Ele alerta que

so mantidas, em geral, ntegras as suas faculdades de entendimento e de vontade (capacidade intelectiva e volitiva), com a ausncia de um outro componente bsico da personalidade, qual seja, a afetividade ou o que mais grave o senso moral37.

A maior conseqncia, entre tantas relevantes que o conceito de monomania trouxe para o desenvolvimento da psiquiatria e das relaes desta com o direito, foi exatamente aquela de no ser mais necessrio o rompimento total com a razo para que se pudesse vislumbrar a loucura. Ela poderia estar oculta ali mesmo onde estava invisvel ao no-mdico. Alm disso, como no caso da loucura moral, ela pode estar alm do processo de cura psiquitrica como aplicar um tratamento de fundo moral exatamente em quem est incapacitado para esse aspecto da vida humana? Isso teria, tambm, a conseqncia de trazer insegurana jurdica, na medida em que, se o fundamento da sano penal o livrearbtrio e o fundamento da internao hospitalar o tratamento, os loucos morais esto em uma zona de ningum no podem ser tratados , por questes tcnicas, j que dificilmente seriam curveis. No podem ser presos, por questes jurdicas so irresponsveis pelos seus atos. A criminologia teria de buscar outro fundamento para retirar-lhes a liberdade. Esse fundamento a periculosidade, expressa como a necessidade de defesa social. Mais tarde, a criminologia ir negar o prprio livre-arbtrio e considerar de forma determinstica praticamente toda a esfera de ao humana, indiferenciando, no limite, os loucos dos criminosos. Lombroso chegou a afirmar:
O critrio do mrito no mudar nada quando a maior parte das virtudes e dos vcios for reconhecida como efeito de uma mudana mo37

Alves, 2001, p. 195.

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lecular. Ns nos recusamos a admirar a beleza, mesmo reconhecendo ser ela um fenmeno totalmente material e independente da vontade humana? O diamante no tem nenhum mrito por brilhar mais que o carbono; qual mulher, no entanto, jogaria fora seus diamantes, a pretexto de que eles no so, na verdade, mais que carbono?38.

A questo da monomania esbarrou no princpio filosfico do monismo da alma. Poder-se-ia aceitar uma soluo que fatiasse os atributos humanos e considerasse a possibilidade de que eles fossem ligados ou desligados independentemente? Essa uma discusso ainda aberta. Antnio Damsio aprofunda essa questo na discusso do caso de Phineas Gage, operrio da Estrada de Ferro Rutland & Burlington, na Nova Inglaterra, Estados Unidos. Esse rapaz, aos 25 anos, foi atingido por um vergalho de ferro que voou aps uma exploso e trespassou-lhe o crebro. Surpreendentemente, ele sobreviveu, embora tivesse perdido a capacidade afetiva. Manteve ntegra, em grande medida, a capacidade puramente intelectual de resolver problemas abstratos, mas a falta de capacidade afetiva o levou impossibilidade de tomar decises e de manter a estabilidade de sua vida o que o encaminhou a uma derrocada e a uma morte miservel. Aps debater a questo do livre-arbtrio e da prpria responsabilidade moral e social de Gage, inclusive o quesito da identidade consigo mesmo ou do eu pr-acidente com o eu ps-acidente, o neurologista portugus questiona o primado bsico do cartesianismo: penso, logo existo. Ele procura demonstrar que, ainda que mantida ntegra a capacidade de formular pensamentos abstratos, toda a racionalidade ficaria comprometida com a perda da capacidade de sentir, de ter emoes. Isso leva, segundo ele, impossibilidade de tomar decises acertadas e, no limite, de viver em sociedade. De acordo com Antnio Damsio:
Gage perdeu algo de exclusivamente humano: a capacidade de planejar o futuro enquanto ser social. At que ponto esteve consciente dessa
38

Lombroso apud Carrara, 1998, p. 62.

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perda? Poder ser descrito como um ser consciente de si mesmo, tal como qualquer um de ns? Ser sensato afirmar que sua alma foi prejudicada ou que a perdeu? E, se assim foi, o que pensaria Descartes se tivesse conhecimento desse caso e possusse os conhecimentos que hoje possumos sobre neurobiologia? Ter-se-ia interrogado a respeito da glndula pineal de Gage?39.

No entanto, a noo de monomania foi perdendo fora, no decorrer do sculo XIX, para a noo de degenerao, construda por Morel, e que tambm chegou aos nossos dias, remanescendo nos desvos do nosso ordenamento jurdico.

1.3.2 Os degenerados
A discusso antiga entre os lamarckianos e os no-lamarckianos sobre a questo da hereditariedade dos caracteres adquiridos muito profunda e interessante e trouxe frutos em longas discusses de psiquiatras e criminologistas sobre as causas biolgicas do crime. O sculo XIX, visto retroativamente, foi uma poca de fervilhante atividade intelectual. A fora do mito cientfico criou a impresso de que a humanidade estava muito perto de desvendar todos os segredos da natureza. No era de se estranhar, portanto, que as cincias sociais buscassem fincar seus alicerces sobre o solo frtil e seguro das cincias naturais. Toda cincia queria ser a fsica. Toda fsica estava centrada na matemtica. Veja-se o cientista e escritor Carl Sagan:
Por ocasio de um jantar muitas dcadas atrs, pediram ao fsico Robert W. Wood que respondesse ao brinde: fsica e metafsica. Por metafsica as pessoas entendiam algo semelhante filosofia, isto , verdades que s podiam ser reconhecidas pelo pensamento. Podiam ter includo tambm a pseudocincia. Wood respondeu com a seguinte argumentao: Um fsico tem uma idia. Quanto mais ele a examina, mais sentido parece ter. Ele consulta a literatura cientfica. Quanto mais l, mais pro39

Damsio, 1996, p. 41.

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missora se torna a idia. Assim preparado, ele vai ao laboratrio e delineia um experimento para test-la. O experimento trabalhoso. Muitas possibilidades so verificadas. A preciso da medio refinada, as margens de erro reduzidas. Ele deixa as fichas carem aleatoriamente. Est voltado apenas para o que o experimento ensina. No final de todo esse trabalho, por meio da experimentao cuidadosa, descobre que sua idia no tem valor. Assim, o fsico a descarta, liberta sua mente da confuso do erro e passa a trabalhar em alguma outra coisa. A diferena entre fsica e metafsica, concluiu Wood ao levantar seu copo, no que os profissionais de uma sejam mais inteligentes do que os da outra. A diferena que o metafsico no tem laboratrio40.

Assim, era muito mais seguro para uma nascente psiquiatria escorar-se na biologia do que na filosofia ou na psicologia. Mas esse porto biolgico ou fsico era um porto seguro para a criminologia tambm. Nada mais legitimador para um discurso repressivo como o discurso penal que a sua fundamentao estivesse na natureza, e no em um pacto social esotrico, e explicitamente reconhecido como frgil pelos prprios filsofos de ento. Voltemos ento degenerao. A idia de degenerao de uso corrente na medicina para designar uma mudana que implique menor funcionalidade. No mbito psiquitrico, porm, foi usada por Morel de forma mais especfica. Ele parte da concepo ideal de homem um Ado hipottico, pr-queda, um homem a quem o fsico est absolutamente submisso ao moral , vale dizer, um homem mtico, completamente responsvel e racional, plenamente conhecedor de si mesmo e capaz de controlar totalmente a si prprio. Um homem, diriam os freudianos, completamente sem sombra, totalmente sem id. A partir da queda, do pecado original, a espcie humana entra em um caminho de decadncia, que ir resultar na queda total, na total degenerao, enfim, to mais decadente quanto mais, ao longo da histria, a espcie humana se afasta dessa origem divina. Assim, nesse antidarwinismo, os degenerados seriam uma forma de viso antecipada da decadncia que nos aguarda a todos em
40

Sagan, 1997, p. 51.

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um futuro remoto; um desvio patolgico que antecipa a queda final da espcie humana. Apesar de seus pressupostos antievolucionistas, alguns postulados lamarckianos eram aceitos pela teoria da degenerao, em especial o postulado da hereditariedade dos caracteres adquiridos. Assim, a idia de degenerao estaria na base da prpria idia de doena mental embora Morel enxergasse doenas mentais nodegenerativas, e, portanto, curveis, at mesmo estas poderiam encaminhar degenerao os doentes e seus descendentes. Assim, a angstia dos psiquiatras consistente no fato de nunca terem achado leses biolgicas nas autpsias que se faziam nos loucos, ao menos leses que fossem diversas daquelas encontrveis nos ditos normais pde ser substituda pela hiptese de m-conformao de um sistema nervoso degenerado. claro que a busca de estigmas fsicos era importante, uma vez que a degenerao moral e psiquitrica refletia-se tambm em uma degenerao fsica, como indcio da queda do indivduo. As histrias de infncia e de toda uma vida, as histrias dos antepassados e colaterais, todas poderiam evidenciar o desregramento, o desequilbrio que levaria queda moral do degenerado a loucura crescendo como erva daninha no meio do solo frtil de uma m herana gentica. Para localizar a degenerao, o psiquiatra pesquisava a vida do examinado, seus hbitos, seu desenvolvimento psicomotor, a precocidade sexual tida como indcio de degenerao , os vcios, as carncias sociais e at mesmo as histrias de loucura na famlia, os desregramentos dos antepassados e dos colaterais. Uma verdadeira pesquisa detetivesca dos traos humanos que eram e so vistos como indicadores de degenerao. Tudo isso ainda feito atualmente. Quem conhece os laudos psiquitricos judiciais, signos da busca de uma histria de degenerao, sabe o quanto esse tipo de informao esquadrinhada ainda hoje, mesmo que a sua utilidade parea esotrica para ns juristas. Exemplo de laudo tpico:
57

Antecedentes pessoais: nasceu de parto normal, a termo, tendo sido acometido somente de sarampo (das doenas prprias da infncia) que recolheu, deixando-o variado; isto aconteceu somente desta vez. Andou com nove meses, falou com um ano e trs meses; apresentou enurese at os seis anos, negando que tenha sido acometido de enxaquecas, desmaios ou ataques. [...] Antecedentes familiares: pai falecido de causas ignoradas; a me vivia, tinha sade aparentemente (quando teve notcias dela pela ltima vez). o mais velho de uma prole de nove filhos, nenhum dos quais bebe ou sofre de ataques ou precisou de mdico em alguma ocasio. Nenhum parente prximo com antecedentes psiquitricos importantes41.

Tomando concretamente os tipos de comportamento que Morel apontava como prprios dos degenerados, vemos que em seguida aos sos, ou seja, os indivduos idealmente ntegros, prximos ao tipo admico, esto os predispostos, todos ns, filhos de Eva decada. Em um segundo degrau estariam os originais, excntricos, suicidas, indivduos que cometem atos inslitos e impulsivos42. Em seguida, os monomanacos, loucos morais e perversos sexuais um passo adiante na degenerao. No terceiro degrau, os indivduos com tendncia precoce para o mal aqueles que mais tarde Lombroso chamar de criminosos natos. Por fim, o quarto grupo, evidenciador do futuro destino decado de toda a humanidade os cretinos, imbecis e idiotas43. Com isso, como alerta Carrara,
a reflexo mdica no poderia mais se restringir s formas clssicas de loucura, mas deveria atingir todo ato considerado excntrico, criminoso ou imoral, atos que no eram seno manifestaes mais brandas de um mesmo processo de decadncia nervosa44.

Eis a psiquiatria estendendo seu domnio a praticamente todo o campo penal. No h mais crime que no seja, em alguma monta,
41 42

Ea, 2002, p. 37. Morel apud Carrara, 1998, p. 97. Note-se que entre os excntricos, os impulsivos e os gnios h apenas uma questo quantitativa, no qualitativa. Morel apud Carrara, loc. cit. Ibidem, p. 97.

43 44

58

evidncia de degenerao. No h mais criminoso que no seja, de algum modo, paciente psiquitrico potencial. No h mais, portanto, nenhum processo penal que no seja, potencial e prejudicialmente, passvel de submisso a incidente de insanidade mental. A sanidade passou a ser uma presuno juris tantum e das mais frgeis. Falando das relaes conflituosas entre medicina mental e direito, Birman sublinha:
A medicina mental, atravs de sua trama conceitual, procurar encontrar a alienao mental em todos os lugares, gestos, palavras e aes. H uma evidente ofensiva da psiquiatria no sentido de fundamentar um conjunto de prticas sociais e morais, de invadir regies estabelecidas pela Cultura e pela tradio histrica. O objeto da psiquiatria ser hipostasiado, expandindo-se para todos os setores da sociedade. Movimento de patologizao do espao social, que apenas um aspecto de um movimento mais amplo que ento se passava, de medicalizao da sociedade45.

1.3.3 Charcot e suas histricas

Se a fragilidade da mente humana ainda no foi totalmente estabelecida e se o dogma da liberdade da vontade humana ainda no foi totalmente abalado, o passo seguinte ser esse, com os debates de Charcot (administrador da Sapetrire), estudioso da histeria e da hipnose, criador da Escola de Paris, e de Hippolite Bernheim, representante da chamada Escola de Nancy, estudioso dos mesmos temas. Confrontados nos meios cientficos e especialmente nos meios jurdicos , seus debates teriam profundas conseqncias no estabelecimento da responsabilidade penal e do poder da sugesto, mormente no cometimento de crimes por e contra mulheres tidas como muito mais susceptveis ao hipnotismo. Para Charcot que mais tarde influenciou Freud , a suscetibilidade hipnose seria reveladora de sintomas de histeria, percebidos ou desapercebidos. Em seus polmicos estudos sobre a histeria, ele
45

Birman, 1978, p. 8.

5

fazia exibies quase teatrais, nas quais produzia a duplicao fotogrfica de sua vontade no crebro de suas pacientes. Foram conduzidas experincias em que a pessoa hipnotizada cometia crimes simulados, sem saber que eram simulados. Gilles de la Tourette, um dos discpulos de Charcot, conduziu uma experincia na qual uma paciente histrica, Blanche W., foi hipnotizada e instruda a dar um copo de um lquido que ela acreditava ser veneno ao diretor de teatro Jules Claretie. Foi-lhe dito, sob transe hipntico, que Jules havia assassinado um mdico que ela venerava. Jules bebeu o lquido e fingiu que passava mal, enquanto ela saa do transe e era acusada do crime. A reao de Blanche impressionou o diretor do Thatre, que relatou:
eu a observava por uma fresta na porta quando, com uma expresso inesquecvel de medo, ela disparou a gritar aterrorizada pronunciando as palavras rpida e indistintamente, numa eloqncia atordoante que nem mesmo Sarah Bernardt conseguiria acompanhar: Ah, no fui eu! [...] vocs esto me acusando [...]! No fui eu! [...] O tempo todo como um ru assustado debatendo-se diante do investigador. No venham me dizer que essa cena foi uma representao. Tenho provas da absoluta sinceridade do que observei46.

Apesar do sucesso espetacular do imenso poder pessoal de Charcot na sociedade com suas histricas (verdadeiras Charquettes, diramos hoje) e da disposio ilimitada dessas mulheres em colaborar com ele no que quer que ele almejasse provar, a Escola de Paris nunca admitiu que a hipnose pudesse forar algum a praticar comandos repugnantes sua natureza ntima. No obstante, no estava afastada a possibilidade de induo participao passiva em crimes como o estupro, do qual a hipnotizada fosse a vtima. De fato, acreditava-se que as mulheres sequer deveriam viajar sozinhas ou olhar nos olhos de estranhos, pois o contato prolongado com o olhar de um macho predador bastaria para desencaminh-las47.
46

A narrativa e os dados tcnicos que suportam este captulo esto em Ruth Harris (1993, p. 188). Harris, 1993, p. 205.

47

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Para os adeptos da Escola de Nancy, porm, pessoas poderiam ser hipnotizadas para serem induzidas a participar de crimes na condio de perpetradores ativos, e essa posio foi defendida em tribunal algumas vezes, em casos franceses rumorosos. Essa posio levaria, no extremo, concluso de que, eventualmente, uma pessoa poderia anular, ou at mesmo destruir, a vontade da outra, tornando-a virtualmente irresponsvel pelo crime. claro, no entanto, que as condies de laboratrio eram muito especficas mdicos com personalidade frrea; mulheres frgeis submetidas a essa personalidade, em posio de submisso total e de confiana na integridade moral deles. Esse elo histrico era um pas de deux, ou seja, a histeria era um jogo para ser jogado a dois. Nada prova nem comprova (como de fato no ficou comprovado posteriormente) que, se essas mulheres no tivessem a mais perfeita conscincia de que estavam em laboratrio, esses mdicos hipnotizadores jamais as sugestionariam com ordens que fossem uma real ameaa sua segurana ou de terceiros, sob pena de desmoralizar seu prprio trabalho, e que certamente esses crimes simulados jamais seriam praticados.

1.4 Histrias da sade mental no Brasil

Assim como na Europa, foi longo o interstcio que levou categorizao da loucura como assunto mdico no Brasil embora certamente os europeus no tenham nada to saboroso quanto o conto O Alienista, de Machado de Assis, para descrever o processo. Tampouco aqui os hospitais eram espaos plenamente medicalizados antes do sculo XIX, e os manicmios judiciais, apesar do nome pomposo de hospitais de custdia e tratamento recentemente dado a eles pela reforma penal de 1984, continuam at hoje a ser espaos no plenamente medicalizados, como ser visto adiante. No Brasil Colnia, o que hoje conhecemos como medicina, ou como campo de atuao da medicina, era exercido por uma srie de sujeitos, com prticas que a cincia no mais legitima, mas que
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o povo brasileiro ainda usa: curandeiros, pajs, pais-de-santo, cirurgies-barbeiros, benzeduras, atos religiosos, como confisses e exorcismos, tudo isso ao lado dos rarssimos fsicos (licenciados que estudavam em Portugal ou na Espanha) e, mais tarde, dos doutores mdicos pouqussimos , j nos sculos XVII e XVIII. Os hospitais e casas de misericrdia eram espaos de acolhimento piedoso, onde os religiosos recebiam excludos, doentes, loucos, miserveis e desgraados para confort-los e, de alguma forma, minorar seu sofrimento. No entanto, a medicina veio consolidando-se como detentora exclusiva do poder de cura, processo que no se completou at hoje e que, possivelmente, no se completar, diante de fatores como a largueza do conceito de sade da OMS. Surge, assim, maior respeito especificidade tnica de grupos indgenas, remanescentes de quilombos, ciganos, entre outros, s religies minoritrias e prpria crise do modelo cientfico que tem levado aceitao oficial de prticas at ento marginais na medicina oficial, como a acupuntura e a homeopatia. O sculo XIX viu o surgimento de algumas escolas mdicas no Brasil. Surgiram as primeiras faculdades de medicina, ainda nos idos da dcada de 1830. A psiquiatria, entretanto, tardou ainda um pouco. Paulo Rennes Maral Ribeiro48 d notcia de que ela surgiu a partir da medicina legal, em cuja ctedra as doenas mentais e seus respectivos tratamentos eram estudados, nos primrdios das academias mdicas brasileiras. Desde o incio, a proximidade entre psiquiatria e medicina legal praticamente gemelar, seno siamesa. Somente em 1881 a ctedra de psiquiatria se firmou. No incio, o interesse dos mdicos na questo da loucura era acadmico, apenas como exerccio pedaggico de qualificao. A escolha de temas para dissertaes de graduao no vinculavam titulao do estudante nem o habilitavam de forma especial a exercer a psiquiatria. ainda Paulo Rennes Maral Ribeiro quem d alguns exemplos das teses defendidas nessa poca:
48

Ribeiro, 1999, p. 19.

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As teses de Silva Peixoto, de 1837 (Consideraes gerais sobre alienao mental); de Geraldo F. de Leo, 1842 (As analogias entre o homem so e o alienado e em particular sobre a monomania); de A. J. I. C. Figueiredo, em 1847 (Breve estudo sobre algumas generalidades a respeito da alienao mental); de Cid Emiliano de Olinda Cardozo, em 1857 (Influncia da civilizao sobre o desenvolvimento das afeces nervosas); de Carneiro da Rocha, em 1858 (Do tratamento das molstias mentais); e de F. J. F. de Albuquerque em 1858 (Dissertao sobre a monomania) so alguns exemplos desse trabalho pioneiro49.

O doutor Joo Carlos Teixeira Brando assumiu, em 1881, a cadeira recm-criada de Clnica Psiquitrica e Molstias Nervosas como primeiro professor concursado. Ele publicou violentos manifestos que denunciavam os maus-tratos aos doentes mentais nos espaos asilares, em especial no Hospcio Dom Pedro II ou Hospcio Nacional. H relatos de que
os loucos por leitos tinham tbuas, sem colches nem travesseiros, nem ao menos cobertura para lhes ocultarem a nudez e os resguardarem dos rigores do inverno. Os loucos agitados eram metidos em caixes de madeira, onde permaneciam nus e expostos s intempries50.

Sob essa virulncia, bem pineliana, repetia-se o gesto mtico da quebra das correntes e cadeados, embora com cem anos de atraso. Uma segunda leitura pode indicar que, subjacente ao discurso humanitrio e cientificista, existe uma luta por poder contra a Provedoria da Santa Casa de Misericrdia e as freiras catlicas da Irmandade de So Vicente de Paula. Essa confraria j tinha sido enfrentada em outros pases, inclusive pelo alienismo francs, na fase imediatamente posterior Revoluo de 1789. A luta pela melhoria do tratamento aos loucos era, da mesma forma, uma luta pela psiquiatrizao dos espaos asilares. Note-se que o estado deplorvel dos loucos, denunciado ento pela medicina psiquitrica como de responsabilidade dos no-mdicos
49 50

Ribeiro, 1999, p. 19. Charam apud Ribeiro, 1999, p. 19.

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que aplicavam mtodos no-cientficos na sua lida com a alienao foi fundamentado, em grande monta, em um mito de eficcia cientfica que a histria veio a desconfirmar em parte. Veja-se, por exemplo, a descrio do Centro de Terapia Intensiva do Manicmio Judicirio de Franco da Rocha, realizada em 2001 por Douglas Tavolaro:
Centro de Terapia Intensiva, CTI. A designao a mesma da rea dos hospitais destinada internao dos pacientes em risco. O drama de estar com a vida presa a tubos e aparelhos de respirao, lado a lado com a morte, no entanto, parece irrelevante se comparado ao que se passa no universo da CTI de um manicmio. A insanidade alcana a seu ltimo degrau. No h mais portas ou sadas. A psiquiatria perdeu a guerra contra a demncia e esgotaram-se os recursos da medicina. Seres humanos miserveis, malvestidos ou nus expressam-se com gestos incompreensveis. Canes religiosas. Cdigos indecifrveis. Desespero ou a calma opressiva, mais angustiante do que a agonia dos agitados. A CTI assim: a imagem da face catica da loucura51.

O escritor, que reprter, noticia a rotina realmente insana (sem trocadilhos) dessa CTI psiquitrica, apelidada pelos pacientes (segundo o autor) de corredor da morte. Esse o espao de vitria da insanidade sobre a cincia, desfazendo a sensao novecentista de sua onipotncia. Se naquela poca a cincia no podia tudo, parecia ser apenas uma questo de tempo para que a natureza entregasse seus segredos aos cientistas. Hoje, porm, parece claro que a cincia tem limites intrnsecos e que so muito mais estreitos do que se podia pensar ento. Um trecho com teor anlogo, mutatis mutandis, poderia constar de um manifesto novecentista contra a administrao no-mdica dos hospcios, como prova da necessidade da cincia mdico-psiquitrica. Atesta, porm, mais de cem anos depois, que a luta pelo louco era e em grande medida continua sendo uma luta pelo poder, muito mais do que uma luta pelo bem-estar do sujeito disputado ou mais precisamente, do objeto disputado, porque o louco nunca foi sujeito nessa luta.
51

Tavolaro, 2001, p. 88-89.

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Os grandes debates novecentistas estabeleceram-se, portanto, em torno do louco criminoso e da medicalizao do espao hospitalar. Quanto ao louco criminoso, foi longa a luta para que ele fosse retirado dos hospcios regulares e colocado em manicmios judiciais. A prpria noo de irrecuperabilidade estivesse ela lastreada em uma concepo moreliana de degenerao ou na concepo lombrosiana de atavismo levava o louco criminoso a ser um co sem dono, em uma terra de ningum; seres que, segundo Juliano Moreira, poca diretor do Hospcio Nacional, no deveriam estar alojados aqui no Hospcio, mas em uma priso de carter especial, priso e manicmio ao mesmo tempo52. Assim foi plantada a semente dos manicmios judiciais, esses espaos dbios, em que o internado no se sabe doente nem culpado, sendo ao mesmo tempo um pouco de ambos. Assim se manifesta Carrara sobre o assunto:
Assim, a despeito de infinitas nuanas, continuamos a distinguir claramente os atos desviantes que seriam frutos da loucura dos atos desviantes que seriam frutos da delinqncia e os apreendemos atravs de conjuntos de representaes que se opem em relao ao estatuto de sujeito responsvel que atribuem ou no aos transgressores. Frente a tais representaes, o MJ [Manicmio Judicirio], instituio destinada aos loucos-criminosos, no deixa de parecer fundado sobre uma contradio. De fato, atravs da minha experincia em campo, foi possvel perceber que a instituio representa a ambivalncia como marca distintiva e a ambigidade como espcie (se os psiquiatras me permitem o uso da expresso) de defeito constitucional. Atravs da legislao e do tratamento dispensado aos loucos-criminosos, foi possvel perceber que essa ambivalncia poderia ser detectada em vrios nveis. Uma linha, a um s tempo lgica e sociolgica, parece atravessar toda a instituio, marcando desde a legislao que a suporta at a identidade auto-atribuda dos internos e das equipes de profissionais encarregadas do estabelecimento53.

O processo que levou criao do Manicmio Judicirio no Rio de Janeiro culmina em 21 de abril de 1920, com o lanamento
52 53

Moreira apud Carrara, 1998, p. 193. Ibidem, p. 28.

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da pedra fundamental do primeiro asilo criminal brasileiro que foi inaugurado em 30 de abril do ano seguinte. Anuncia-se, ento, muito mais que o surgimento de uma outra instituio pblica, mas primordialmente a emergncia de uma forma inteiramente nova de interveno social, mais flexvel, mais globalizante, mais autoritria54. O processo repetiu-se em So Paulo, onde o crescimento desordenado (de trinta mil habitantes, em meados do sculo XIX, para mais de 350 mil, no incio do sculo XX55) gerou um exrcito de excludos:
loucos, desempregados, ex-escravos, prostitutas, sifilticos, jogadores e bbados dividiam as ruas e compunham uma multido que representava, para as elites, o risco de contgio de epidemias, como febre amarela, tifo e varola, e de revolues sociopolticas, como as insurreies anarquistas e a greve geral de 191756.

Tratava-se, ento, de estabelecer uma cidade limpa e racional, purificando-a de todos os elementos que destoassem dessa racionalidade. A diferena estabelecida pela loucura, como a diferena estabelecida pelos vcios, pela misria, pela deficincia, pelo desajuste de forma geral, seria resolvida como ainda pela excluso. Franco da Rocha faleceu um ms antes da inaugurao, em 31 de dezembro de 1933, em So Paulo, do manicmio judicirio que levou seu nome e cuja criao foi, em grande monta, impulsionada pelo seu trabalho.
Por volta de 1896, Franco da Rocha acumulava dois cargos importantes: diretor do ento Servio de Assistncia aos Psicopatas e coordenador do Hospcio da Vrzea do Carmo, um velho asilo psiquitrico situado num sobrado na rua Tabatingera, no centro de So Paulo. Com freqncia, em artigos para os jornais da Capital, o mdico denunciava as precrias condies do hospcio, muitas vezes caracterizado como
54 55 56

Moreira apud Carrara, 1998, p. 194. Tavolaro, 2001, p. 25. Idem, loc. cit.

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um casaro fechado e de aspecto soturno. Afirmava sempre que a situao deficiente do internato agravava a situao psquica dos pacientes57.

Franco da Rocha foi um dos grandes fomentadores do sistema de manicmios judiciais especiais para loucos-criminosos. Assim, ele representou, para a sociedade paulista, o mesmo que Teixeira Brando teria representado no Rio de Janeiro, a voz que denunciava a forma cruel e pouco cientfica com que esses desajustados estavam sendo tratados e a necessidade de trat-los cientificamente, entregando a responsabilidade pelo seu tratamento aos psiquiatras mandatrios de uma sociedade que buscava reconhecer-se positivista, racional, produtiva, branca e europia. Nesse contexto, surgiu a Liga Brasileira de Higiene Mental, ainda no perodo da chamada Repblica Velha. Originalmente, com o objetivo de melhorar a assistncia psiquitrica e de aperfeioar o cuidado aos doentes, a Liga abraou logo os ideais eugenistas, especialmente no final dos anos 1920 fruto de sua orientao poltica direitista e dos preconceitos estabelecidos na poca pela influncia cientfica trazida da Europa, juntamente com os ideais nazifascistas que estavam se fortalecendo por l. Lamentando a decadncia da constituio tnica brasileira, a nossa recm-nascida psiquiatria se comprazia em traduzir na ntegra leis nazistas como a assinada por Hitler em pessoa, que determinava a esterilizao de doentes transmissores de taras58. O conhecimento e o manejo do doente mental foram ficando mais metdicos e precisos, ao tempo em que a autoridade do psiquiatra sobre a loucura foi tornando-se to aguda que se transformou em monoplio. Em conversas com psiquiatras, durante a elaborao da pesquisa, ouvi um deles comentar que no conhecia nem reconhecia a categoria loucura, sendo este apenas um termo chulo, vulgar e at desrespeitoso para aquele a quem se dirigisse. Para esse mdico, no existe a loucura, apenas as doenas e os transtornos mentais, devidamente catalogados pelo CID 10.
57 58

Tavolaro, 2001, p. 28. Ribeiro, 1999, p. 27.

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Esse monoplio foi refletido no nosso Cdigo de Processo Penal. O art. 149 do referido cdigo estabelece que o exame a ser realizado quando houver dvidas sobre a integridade mental do acusado o exame mdico-legal, excluindo qualquer outra autoridade tcnica sobre a loucura no campo do processo penal. Estamos, em grande monta, mergulhados ainda, por inrcia, nessa herana ao menos no que diz respeito ao louco-criminoso. A reforma psiquitrica que vem consolidando-se em nosso direito sanitrio ainda no chegou nas searas penais e processuais penais. Identificar esse descompasso exatamente o escopo do nosso trabalho. A esto, em traos gerais, rpidos e obviamente muito pouco precisos, os elementos da psiquiatria hospitalocntrica, determinista, ideologicamente direitista e monopolista, para quem o louco tosomente um doente sob seus cuidados, e a loucura, objetificada, tiralhe a voz e a qualidade de sujeito do processo humano. Em determinada oportunidade, durante a visita a uma penitenciria, um psiquiatra perguntou-me: depois de tantos anos de estudo, vocs juristas j tm alguma idia sobre o que que causa, nessas pessoas todas, o impulso para cometer crimes?. Respondi, com honestidade, que entendia que a nica coisa que poderia levar uma pessoa a cometer crimes seria a liberdade. Sem liberdade em algum grau, no se cometem crimes. Todavia, sem liberdade em algum grau, ou se deixa de ser humano ou se morre. Assim, a potencialidade para delinqir a prpria potencialidade para viver. Vem dessas extensas razes, inclusive, a longa histria de debates e conflitos entre a psiquiatria e a psicanlise. Esta ltima nunca foi bem aceita pela psiquiatria tradicional. Ao explicitar o poder do inconsciente, Freud evidenciou o quanto o homem burgus tinha pouco controle sobre seu prprio eu, sendo esse controle exatamente o que, cartesianamente, o distinguiria do louco. Nesse sentido, cada homem tem sua prpria sombra a sombra daquilo que, em grande medida, ele , mas no reconhece como parte de si. Freud identificou a loucura que, de certa forma, atinge a todos. Assim, foroso seria romper a identificao recm-estabelecida en68

tre doena mental e loucura o que a psiquiatria fez, negando a validade cientfica deste ltimo conceito e afirmando a daquele, e mais, restabelecendo seu monoplio sobre a doena mental59, deixando a psicanlise como religio, como filosofia, como terapia das culpas burguesas ocidentais, como substituta laica do instituto catlico da confisso, desmoralizado em um mundo cada vez menos religioso. Existe uma longa tradio de embates entre a psiquiatria mais tradicional e a psicanlise. Durval Marcondes, um dos pioneiros em psicanlise no Brasil, conta que realizou trabalho clnico em um hospital psiquitrico paulistano, entre 1925 e 1927. Ali, recebeu a seguinte reprimenda do psiquiatra que dirigia o estabelecimento:
[...] No estou satisfeito com o senhor aqui. Eu no estou satisfeito porque o senhor no est se comportando como deve. No est se colocando no seu lugar aqui. O senhor vive por a em conversas demoradas com os doentes. O senhor est aqui para ser respeitado. No para estar dando confiana aos doentes. O senhor tem que realmente examin-los, fazer suas observaes clnicas, fazer seus diagnsticos e pronto. No tem que ficar por a nessas conversinhas a tarde toda com eles60.

Nesse contexto, dialogar com o louco subjugado pela loucura seria hertico, quase como dialogar com o diabo.

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Diz a piada que os neurticos constroem castelos no ar, os psicticos moram neles e os psiquiatras cobram o aluguel. Marcondes apud Ribeiro, 1999, p. 49.

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2
Conceitos e preconceitos sobre a loucura

2.1 Do Demnio de Laplace a uma partida de dados com Deus: determinismo ou livre-arbitrismo
preciso discorrer um pouco acerca das questes atinentes ao determinismo e ao livre-arbitrismo, especialmente em direito penal e em sade mental. Esses temas so centrais e fundamentais, no s para permitir uma abordagem mais clara da questo da loucura no direito sanitrio, mas principalmente para avaliar filosoficamente a consistncia do tratamento penal dado ao louco. Isso ser feito, no entanto, de forma extremamente superficial, um sobrevo de foguete por um assunto que mereceria alentado estudo. O caminho da cincia e o caminho da filosofia, j que, de certa forma, andaram de mos dadas pelo menos at o sculo XVIII foi no sentido de explicar, de modo cada vez mais pormenorizado, o funcionamento da natureza. Com o Iluminismo e o crescimento do Racionalismo europeu, o progressivo xito da cincia em realizar essa descrio acabou gerando um afastamento entre as cincias, em sentido estrito, e a filosofia, restando a esta ltima os domnios da epistemologia e da ontognoseologia como legtimos sua atuao, uma vez que os domnios metafsicos foram deslegitimados pelo prprio Comte como prprios de uma sociedade involuda. Havia, naquele momento histrico (sculos XVIII e XIX e incio do sculo XX), a certeza de que a cincia desvendaria todos os mistrios da natureza, que seria uma questo de tempo chegar-se
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 reunio de todos os dados, construo da teoria sobre tudo, elaborao das equaes matemticas com as quais o universo fora construdo como um imenso relgio. Com essas equaes, desvendaramos o passado e o futuro e todas as coisas teriam explicao. Essa pretenso foi muito bem representada pelo chamado Demnio de Laplace1 uma inteligncia superior que, sendo capaz de conhecer a posio e a velocidade de todos os elementos do universo em dado momento, fosse capaz de explicar inteiramente o passado e de prever completamente o futuro. Essa confiana na cincia (cincia, neste caso, entendida como o conhecimento do homem sobre a natureza) levou necessidade de legitimar o conhecimento como um todo pela aproximao do paradigma cientfico aos outros campos do conhecimento humano, que tambm deveriam ser tidos como cientficos. Da o positivismo comteano ter proposto a aplicao do mtodo cientfico ao conhecimento social, criando as cincias sociais sobre as mesmas bases epistemolgicas da biologia, da fsica e da matemtica. Assim, questes como o livre-arbtrio, a responsabilidade moral e a liberdade foram, subitamente, catapultadas para um cu bastardo de uma filosofia deslegitimada, sob o manto da metafsica palavra mgica que significava, grosso modo, isso no um conhecimento verificvel, ento, no um conhecimento vlido. Com o passar do tempo, esse grande relgio, ao qual foi comparado o universo newtoniano, foi sendo, pouco a pouco, esquadrinhado por esses cientistas e suas lunetas, seus clculos e seus instrumentos laboratoriais, seus mtodos experimentais e sua objetividade. Para a surpresa de todos, no entanto, a fsica e a matemtica comearam a destruir um determinismo que estava funcionando muito bem do ponto de vista ideolgico e poltico nas cincias sociais. Ouso dizer que todo determinismo conservador, na medida em que explica e justifica as coisas que so como aquelas que de1

Pierre Simon Laplace (1749-1827), astrnomo e matemtico francs, autor de obras famosas como Trait de mcanique celeste, Exposition du systme du monde e Thorie analytique des probabilits.

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vem ser, equiparando o plano ontolgico com o plano deontolgico. Nada mais forte do que buscar na natureza os fundamentos da minha dominao poltica. A matemtica comeou a desenvolver suas geometrias no-euclidianas, a Teoria do Caos e representaes nas quais, a depender dos pressupostos aceitos pelo observador, dois e dois no necessariamente seriam quatro. Segundo o grande cientista Stephen Hawking,
as equaes muitas vezes possuem uma propriedade conhecida como caos, de modo que uma pequena mudana na posio ou velocidade em um determinado momento pode levar a um comportamento totalmente diferente em momentos futuros. Quem viu Parque dos Dinossauros sabe que um distrbio minsculo em um lugar pode causar mudana em outro. Uma borboleta batendo as asas em Tquio pode causar uma chuva no Central Park de Nova York. O problema que a seqncia de eventos no pode ser repetida. Da prxima vez que a borboleta bater as asas, uma srie de outros fatores sero diferentes e tambm influenciaro o clima. Por esse motivo as previses do tempo so to duvidosas2.

Foram desenvolvidos clculos que representavam realidades inimaginveis, como universos em que o caminho mais curto entre dois pontos no era uma reta e onde dimenses adicionais, alm da quarta e da quinta, eram matematicamente plausveis, embora absolutamente inverificveis na prtica. Um pequeno exemplo: o conhecido Teorema de Pitgoras trata da relao entre os lados de um tringulo retngulo. Todos conhecem a sua frmula: a+b=c, quer dizer, a soma dos quadrados do cateto igual ao quadrado da hipotenusa. Isso significa que, dadas duas retas que representam duas dimenses em um plano euclidiano, possvel calcular a diagonal que as liga. fcil, nesse mesmo passo, calcular a diagonal de um cubo, em um espao euclidiano tridimensional. Basta imaginar, seguindo a mesma lgica, que a soma do quadrado dos trs lados adjacentes que formam entre si o n2

Hawking, 2001, p. 105.

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gulo de 90 resulta no quadrado da diagonal do cubo, que est a 45 de qualquer uma das dimenses do cubo. Assim, a+b+c=d. O fsico e matemtico Michio Kaku explica:
Torna-se simples ento generalizar isso para o caso de N-dimenses. Imagine um cubo N-dimensional. Se a, b, c, ... forem os comprimentos dos lados de um hipercubo e z for o comprimento da diagonal, ento a+b+c+d+...=z. Extraordinariamente, ainda que nossos crebros no possam visualizar um cubo N-dimensional, fcil redigir uma frmula para seus lados. Esta uma caracterstica comum do trabalho no hiperespao. Manipular matematicamente o espao N-dimensional no mais difcil que manipular o espao tridimensional. simplesmente espantoso que numa simples folha de papel voc possa descrever matematicamente as propriedades de objetos com dimenses adicionais que no podem ser visualizados por nossos crebros3.

E havia uma partcula no caminho. Alis, uma partcula que teimava em comportar-se como uma onda. O surgimento da fsica quntica rompeu com a analogia entre o universo e o relgio. Entre 1925 e 1926, alguns cientistas comearam a desenvolver pesquisas qumicas muito complexas, obscuras, mas extremamente consistentes com a realidade observada em laboratrio. Foi o desenvolvimento da teoria quntica, sobre a qual Niels Bohr teria dito: quem quer que no fique chocado com a teoria quntica no a compreende4. Ora, at hoje, ningum que tenha entrado em contato um pouco mais profundo com ela deixou de chocar-se. Interessa-nos mais de perto o chamado Princpio da Incerteza de Heisenberg. Por esse princpio, nunca se pode conhecer simultaneamente a velocidade e a posio de uma partcula subatmica. Vale dizer, se calcularmos a posio de um eltron, no conseguiremos determinar sua velocidade. Se calcularmos sua velocidade, no saberemos com certeza onde ele est em dado momento. Estava decretada a sentena de morte do Demnio de Laplace.
3 4

Kaku, 2000, p. 58. Bohr apud Kaku, 2000, p. 131.

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O Princpio da Incerteza um dos aspectos mais polmicos da fsica quntica. preciso entend-lo bem. O princpio no significa que nossa cincia ainda no se desenvolveu o suficiente para estabelecer a posio e a velocidade de uma partcula ao mesmo tempo. No que tenhamos instrumentos toscos ou que ainda no tenhamos evoludo cientificamente o suficiente; segundo Heisenberg, essa indeterminao uma lei da natureza. Esse princpio tem resistido a meio sculo de experimentaes laboratoriais de alta indagao, e no h desvio algum experimental a essa regra. H outros paradoxos interessantes decorrentes da teoria quntica. Entre eles est o de que o prprio ato de observar uma partcula altera seu comportamento, ou, ao calcular sua velocidade, de certa forma, interfere-se na sua posio e vice-versa. Foi o fim da objetividade cientfica que se percebia absoluta e de uma neutralidade que parecia inabalvel. Se a observao de um fsico sobre uma partcula subatmica tem o poder de alterar o objeto observado, como defender uma ontognoseologia para as cincias sociais que no leve em conta a relao do cientista com o objeto social estudado? Outras caractersticas bizarras da fsica quntica incluem o tunelamento ou salto quntico atravs de barreiras. Colocando um eltron dentro de uma caixa, mesmo que esse eltron no tenha energia suficiente para atravessar as paredes da caixa, existe a probabilidade finita e calculvel de que o eltron cave um tnel pela parede da caixa e aparea fora dela. No laboratrio, diz Michio Kaku, quando se mede a taxa em que eltrons cavam tneis atravs dessas barreiras, os nmeros concordam precisamente com a teoria quntica5. O cientista continua, alertando que isso significa tambm que h uma probabilidade finita, calculvel, de que eventos impossveis ocorram. Por exemplo, posso calcular a possibilidade de eu vir a desaparecer e abrir um tnel atravs da Terra e reaparecer no
5

Kaku, 2000, p. 136.

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Hava6. No entanto, ele alerta que o tempo que teramos de esperar para que tal evento ocorresse maior que o tempo de vida do universo. Portanto, conclui, no prtico usar a teoria quntica para abrir tneis at locais de frias em todo o mundo. Todavia, tal efeito tem outras aplicaes prticas, tais como o diodo tnel, um dispositivo puramente quntico, no qual o efeito de tunelamento tem permitido que trilhes de eltrons, obedecendo a essa lei, nos proporcionem a beleza de ouvir msica em um equipamento estereofnico7. Portanto, claro que, quando se fala em determinismo, hoje, no mundo das cincias naturais, fala-se de alguma coisa muito diferente do determinismo de que se tratava nos sculos XVIII e XIX, bem como no incio do sculo XX. Mesmo a mecnica quntica, que resgata para a Fsica a inteno de calcular o futuro, incorpora o Princpio da Incerteza nos seus discursos neodeterministas. Na mecnica quntica, ensina Stephen Hawking, pode-se, grosso modo, prever exatamente metade do que se esperaria prever no ponto de vista clssico de Laplace8. Esse neodeterminismo to peculiar que o mesmo Hawking chegou a afirmar:
no podemos nem sequer supor que a partcula possua uma velocidade e uma posio conhecidas por Deus mas ocultas para ns. Tais teorias de variveis ocultas prevem resultados que destoam da observao. Mesmo Deus est limitado pelo princpio da incerteza e no pode conhecer a posio e a velocidade; ele s pode conhecer a funo de onda9.

Note-se que, em geral, quando um cientista refere-se a Deus, normalmente ele est se referindo a uma inteligncia superior que teria institudo a ordem na Natureza, enquanto, quando imaginamos Deus religiosamente, normalmente mentalizamos uma divindade capaz de eventualmente quebr-la. H, no entanto, uma tremenda riqueza na imagem de um Deus to cioso da liberdade no universo
6 7 8 9

Kaku, 2000, p. 137. Ibidem, loc. cit. Hawking, 2001, p. 106. Ibidem, p. 107.

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que criou, que preferiu cri-lo de forma tal que ele fosse imprevisvel, momento a momento, para a prpria divindade. O prprio paradigma da cincia mudou a partir da. No clebre embate entre Albert Einstein e Niels Bohr, este sustentava que estava fora do limite da cincia a possibilidade de prever tudo. A cincia somente nos daria conhecimento sobre diferentes futuros possveis. Einstein discordava e proferiu a clebre frase: Deus no joga dados10. Assim, se fsicos e matemticos desistiram do modelo determinista clssico pela natureza indeterminada dos tomos e partculas subatmicas e pelo carter peculiar de uma matemtica que impossvel de ser visualizada racionalmente pelo nosso crebro, tampouco podemos deixar de reconhecer que o determinismo inaplicvel nas cincias que tratam diretamente com o ser humano. Haveria uma previsibilidade, mas no uma determinao. Pela lio de Hawking:
Desse modo, embora em tese as leis da eletrodinmica quntica devessem nos permitir calcular tudo na qumica e na biologia, no temos tido muito sucesso em prever o comportamento humano com base em
10

Seguiu-se a isso um intenso debate entre Einstein e Bohr, talvez o maior da fsica do sculo XX. Um debate que teve conseqncias decisivas sobre a concepo de cincia derivada das idias de Plato e sobre o possvel alcance de uma teoria de tudo. Pela primeira vez desde Plato, havia um ingrediente novo. O mundo das idias, embora representado pela nuvem de probabilidades das partculas qunticas, no dava conta de prever tudo. O observador, ou a simples existncia de um observador, interferia e alterava o resultado do experimento. O conhecimento sobre um dado da natureza poderia modificar a prpria natureza. Era isso que Einstein no conseguia aceitar. Bohr e seus seguidores acreditavam que o presente s capaz de nos dar conhecimento sobre diferentes futuros possveis. Tudo o que podemos fazer, diziam eles, calcular probabilidades. Mais que isso, Bohr ainda afirmava que no necessariamente verdade que todas as coisas tenham propriedades como velocidade, posio, tamanho ou massa com valores definidos em todos os momentos. Einstein, com sua clebre frase no acredito que Deus jogue dados com o Universo, era contrrio s duas posies. Ele tinha uma posio ao mesmo tempo realista (tudo pode ser medido) e determinista (tudo pode ser previsto teoricamente). Bohr era a um s tempo antideterminista e anti-realista. Para ele, tudo que a cincia poderia almejar era o conhecimento das probabilidades de resultados experimentais. Para Einstein, era a compreenso dos segredos por trs do funcionamento da natureza, de por que as coisas eram de um jeito e no de outro. A questo de Bohr era apenas o qu; a de Einstein, por qu?. Einstein perdeu (Gurovitz, 2003, p. 57).

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equaes matemticas. Contudo, apesar dessas dificuldades prticas, a maioria dos cientistas tem se satisfeito com a idia de que, novamente em tese, o futuro previsvel11.

Somos essencialmente indeterminados, embora possamos ser eventualmente condicionados pelas nossas circunstncias, mas ns no somos as nossas circunstncias. Somos o que fazemos de ns mesmos dentro das circunstncias que nos so dadas, ou seja, eu sou eu e a minha circunstncia12. Mais existencialmente, eu no sou aquilo que fizeram de mim, mas aquilo que eu fiz com o que fizeram de mim. Pode ser que Deus no jogue dados. No entanto, na Sua imensa sabedoria, Ele permite que o universo jogue dados com o Demnio de Laplace. E s vezes o Demnio de Laplace perde. Para os menos avisados ou menos esclarecidos em fsica e matemtica profunda, a loucura parece estar-se apossando delas, que so redutos tradicionais do maior rigor racionalista ps-iluminista. Livros de divulgao cientfica de fsica e matemtica tratam abertamente de temas como a origem e o fim do universo, viagens no tempo, dimenses adicionais, supercordas vibratrias, pontes entre multiversos e outras questes absolutamente no possveis de submisso a exames laboratoriais, mas demonstrveis matematicamente. So questes interessantssimas, que se relacionam com a busca mtica dos cientistas pela teoria sobre tudo, espcie de graal fsico que unificar a Teoria da Relatividade geral de Einstein com a fsica quntica. Em termos jurdicos, teramos de revisar o quanto estamos amarrados a pressupostos filosficos ideolgicos, frutos de uma herana formalista e cientificista. O quanto esses pressupostos no
11 12

Hawking, 2001, p. 105. Para Ortega y Gasset la realidad bsica del ser humano es la realidad radical. El hombre no tiene una naturaleza esencial inseparable del mundo (yo soy yo y mi circunstancia) y, al no tener verdades universales que lo dirijan, necesita la razn para que lo gue en las decisiones constantes que debe hacer ante un mundo inseguro y de duda. La razn es pues vital e histrica. Su visin de la sociedad es avanzada y esto le gan crticas de la Iglesia de su poca y del gobierno. Disponvel em: <www.caracol.com.co/homenajes. asp?A=88Id=32050>.

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so explicitados na nossa formao cientfica e o quanto servem de legitimao para a utilizao socialmente ilegtima e politicamente repressora do instrumental jurdico, em especial do instrumental jurdico-penal. importante, portanto, visitar e desconstruir os alicerces positivistas e deterministas que nossos antepassados nos legaram, j desconformes, inclusive, com os prprios ramos de saber que lhes serviram, poca, de modelo como a fsica e a matemtica, cuja evoluo foi aqui superficialmente abordada.

2.2 As escolas criminolgicas

Na tradio jurdico-penal, o determinismo e o positivismo esto muito vivos, no s na doutrina e na jurisprudncia, como na prtica diria nem sempre formulada e no ensino jurdico nem sempre de forma explcita. Em direito penal, ser positivista no significa necessariamente ser kelseniano13. Significa estar ligado a uma tradio que remonta a Lombroso e Ferri, na Itlia, ou a Magnan, Brouardel, Lacassagne e Gabriel Tarde, na Frana. Entre ns, a escola italiana a antropologia criminal baseada em Lombroso e Ferri floresceu largamente, no sem deixar-se contaminar pelo lado mais sociologista da corrente francesa, mantendo uma relao dialtica com o desenvolvimento da psiquiatria, de forma tal que possvel ver criminalistas falando em degeneraes ao lado de eminentes psiquiatras influenciados pela noo de criminoso nato. Lombroso e Ferri fizeram e continuam fazendo muitas cabeas por aqui. H muito mais lombrosianos do que gostaramos de admitir. O criminoso nato esse ser que os franceses, j quela poca, chamavam de o arlequim ideal de Lombroso14 um fantasma que
13

Na teoria geral do direito, normalmente chama-se de positivista aquele que segue rigidamente a teoria kelseniana exposta especialmente na sua obra A teoria pura do direito. Ver, a respeito do arlequim ideal de Lombroso, as colocaes de Ruth Harris sobre as crticas da escola francesa aos seus contemporneos italianos. Segundo essa autora, os

14

7

assombra no s as nossas faculdades de direito, mas tambm as conversas de botequim, as pginas policiais e os reprteres sensacionalistas, sem contar os polticos de extrema direita. Quem era esse criminoso nato? As descries da escola positiva o retratam basicamente assim:
1)

Anatomicamente: crnio assimtrico, fosseta occipital mdia, maior desenvolvimento da regio occipital em relao frontal, fronte fugidia, assimetria facial, proeminncia dos seios frontais e das arcadas superciliares, desenvolvimento exagerado dos zigomas, agudeza do ngulo facial, prognatismo (o alongamento, a proeminncia ou a obliqidade dos maxilares), mandbulas largas e salientes, malformao das orelhas (orelhas em asas, tubrculo de Darwin, aderncia do lbulo, hlice incompleto etc.), falta de barba, predomnio da grande envergadura (extenso dos braos abertos em cruz sobre a altura) e maior desenvolvimento do rosto com relao face (cara de cavalo). Em suma, um sujeito feio de doer. Fisiologicamente: mancinismo (uso da mo esquerda) e ambidestrismo (uso indiferente de ambas as mos). Analgesia (alta resistncia dor) e desvulnerabilidade (capacidade de recuperao rpida de leses). Psicologicamente: insensibilidade moral e imprevidncia. Imprudncia, covardia, ausncia de remorso, preguia, vaidade, vingana, uso da mentira, egosmo, luxria, cinismo, insolncia, instabilidade, ausncia ou fraqueza de sentimentos de famlia, amor pelo jogo, pela bebida, pela orgia, inteligncia obtusa, falta de sentimento esttico, imaginao pouco frtil, exagero de inclinao ironia e farsa, levando-o a ridicularizar as coisas mais santas e caras. Culturalmente: uso de tatuagens e grias15.

2)

3)

4)

franceses sempre foram mais sociologistas, enquanto os italianos eram mais biologistas (Harris, 1993, p. 96).
15

Sodr, 1955, p. 175.

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Em suma, um monstro. No difcil imaginar esse monstrengo, deformado, levemente oligofrnico, insensvel e super-resistente, caricato como um vilo de filme de super-heri ou como um lutador de vale-tudo televisivo. Os positivistas, acuados pelas crticas ao exagero da descrio, defenderam-se afirmando que esses caracteres no esto presentes todos ao mesmo tempo em qualquer criminoso, mas podem aparecer em maior ou menor proporo em cada caso. Na verdade, eles aparecem, em maior ou menor grau, em qualquer ser humano16. Note-se que, para a escola positivista de direito penal, criminoso aquele indivduo que comete crime, mas no necessariamente uma pessoa que pratica um ato tido como tpico e ilcito penal positivado em alguma legislao, mas algum que realiza uma conduta enquadrvel em um conceito natural de crime, que, para Garfalo17, a violao dos sentimentos altrusticos fundamentais de piedade e probidade, na medida mdia em que se acham na humanidade, por meio de aes prejudiciais coletividade. Assim, quando um positivista penal fala em crime, ele no est falando da mesma coisa que um juiz, um advogado ou um promotor modernos falariam ao pronunciar a mesma palavra. Esse conceito natural de crime foi construdo para que o cientista criminolgico no tivesse de fundamentar seu trabalho em alguma coisa to fluida quanto as opes positivas do legislador de cada pas. Pareciam arbitrrias aos cientistas do crime as decises de cada povo a respeito das condutas que tinham como criminosas em suas prprias culturas. Seria necessrio superar o acidental para encontrar uma definio que fosse capaz de figurar abstratamente o crime, independentemente de condicionamentos de tempo e lugar, de modo que permitisse uma construo racional de um discurso cientfico sobre o crime. Ora, nem as partculas subatmicas
16

Na nossa turma de acadmicos de direito, um colega ganhou imediatamente o apelido de Lombroso e o manteve at o final do curso na aula em que o professor de direito penal tratou do positivismo penal italiano. Frise-se que era e ainda um sujeito de excelente carter e reputao ilibada. Garfalo apud Sodr, 1955, p. 129.

17

81

so estudadas pela fsica contempornea fora do condicionamento de tempo e lugar. Porm, algumas observaes devem ser feitas. A primeira e mais importante tambm a mais bvia a de que no existe um conceito natural de crime. Conceitos de crime no so laranjas, que do em rvores por a, nem esto inscritos em rochas da natureza. Qualquer conceito de crime construdo (e construdo por algum). Portanto, no existe algo como conceito natural de crime. Sequer se pode dizer que todas as sociedades, em todos os tempos, conheceram alguma coisa que pode ser descrita como crime por alguma definio atemporal. Qualquer conceito de crime cultural e construdo pelo prprio observador, inclusive quando ele resolve designar esse conceito como natural. Pode-se construir um conceito sociolgico de crime, pode-se construir um conceito psicolgico de crime, pode-se at construir um conceito jurdico de crime. Qualquer um desses conceitos trar uma carga de valores e causar conseqncias diversas na abordagem acerca do fenmeno criminolgico que ser feita nesta obra. Ao apresentar, porm, um conceito natural de crime, o criminologista est, na prtica, ocultando as suas prprias opes valorativas por trs de um discurso ideolgico, legitimando suas prprias opes polticas em uma pretensa neutralidade natural. Ora, se o conceito de crime que fundamenta a abordagem da escola antropolgica-positivista um conceito natural, estar-se-ia lidando com um fenmeno o crime que se referiria violao de leis naturais, objetivas e incondicionadas, e no de leis simplesmente humanas. Nada mais forte para fundamentar o discurso da represso penal. A segunda observao que, em qualquer trabalho minimamente coerente, ao estabelecer um conceito, o examinador passa a tratar com os objetos que se enquadrem nele. Ao estabelecer o conceito de crime natural, Lombroso deveria ter procurado criminosos naturais, ou seja, pessoas que cometeram crimes naturais, para estudar. Qual foi e qual , porm, o pblico estudado pelos criminalistas? O encarcerado. Algum que foi condenado por um
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juiz, por ter cometido delito previsto como tal pelo direito positivo. Como no existem cadeias naturais nem juzes naturais, o pblico encarcerado aquele que foi julgado pelo sistema legal vigente. Da o desvio metodolgico: define-se o crime natural, mas trabalha-se, na prtica, com o conceito legal, histrico e cultural de crime e sua respectiva clientela. Posto isso, quem seria, para os positivistas, esse criminoso nato? Uma espcie de autmato (como autmatos somos todos) de acordo com a escola penal antropologista, mas um autmato cujos estigmas revelam a pr-determinao ao cometimento de crimes. Ele no tem opo: cometer crimes, ao longo de sua vida, independentemente de sua vontade. Alis, vontade um conceito que essa escola no conhece: somos todos movidos pelas foras deterministas da natureza os que nasceram para criminosos sero sempre criminosos. Os que no nasceram assim, nunca o sero; ou pelo menos, somente em condies extremas sero levados a delinqir; quando foras externas forem mais fortes que as foras internas. Nesse caso ele no ser um criminoso nato, mas um delinqente eventual. Como diz Moniz Sodr, eminente criminalista positivista:
O homem no dotado deste poder arbitrrio e soberano de deciso livre entre a luta de motivos diversos que atuam sobre ele; mas est sujeito lei da causalidade e os seus atos so conseqncia inevitvel das circunstncias internas e externas que lhe influenciam a vontade. Esta sempre determinada pelos motivos mais fortes: como o fiel de uma balana h de pender necessariamente para o lado em cujo prato exista o maior peso, assim a vontade levada a se inclinar fatalmente para onde a arrastarem razes mais poderosas18.

Ainda sobre o delinqente nato, Lombroso explica sua existncia pelo fenmeno do atavismo, isto , pelo ressurgimento de caracteres genticos que estavam adormecidos na raa humana e que pertenceriam ao passado mtico de selvagens descontrolados. Volta e
18

Sodr, 1955, p. 74.

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meia esses genes ressurgiriam, fazendo aparecer em nosso meio um espcime antropologicamente distinto e bem marcado, um desvio patolgico da espcie humana consistente em um ser pr-determinado para o crime. Ao contrrio, pois, da teoria de Morel que via na loucura e no crime uma degenerao, ou seja, uma antecipao na decadncia a que a raa humana est condenada no fim dos tempos mticos, a teoria do criminoso nato v esse espcime como aberrao no caminho seguro da humanidade no sentido da evoluo darwiniana um ser que est desconforme com o atual estado de evoluo da espcie humana e que pode, portanto, ser legitimamente eliminado na luta pela evoluo das espcies. Nessa posio, h enorme contradio com a prpria teoria darwinista. Nessa teoria, a evoluo no necessariamente um conceito axiolgico, quer dizer, no necessariamente um ser mais bem adaptado para um ambiente melhor que um ser menos bem adaptado. O ser mais bem adaptado prevalece porque sua melhor adaptao lhe d vantagens na disputa pela vida, mas, se o meio ambiente muda, e ele passa a no ser mais to bem adaptado ao novo meio, sucumbe ao que antes estava em desvantagem. Ora, se o criminoso nato fosse realmente uma variao dentro da espcie humana e estivesse menos bem adaptado para a vida adotada pela civilizao moderna (leia-se, pela civilizao ocidental caucasiana), no haveria necessidade de que a sociedade o eliminasse ele no conseguiria sobreviver nem se reproduzir, pois seria eliminado pelo espcime mais adaptado. No seria necessria a construo de sistemas artificiais para elimin-lo. Alm do criminoso nato, a antropologia criminal reconheceria o criminoso louco, que seria uma espcie de criminoso nato cujos
caracteres orgnicos e, sobretudo, psicopatolgicos no s ora so idnticos e ora opostos aos delinqentes no alienados, mas tambm, e principalmente, porque esses caracteres variam muitas vezes de uma forma de doena mental a outra e, por conseqncia, como conclui Lombroso, no podem ser resumidos em uma figura nica19.
19

Sodr, 1955, p. 212.

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Essa distino , portanto, acidental. Criminosos natos e criminosos loucos estariam submetidos ao mesmo determinismo cruel, que os impeliria irresistivelmente ao crime e legitimaria o direito de punir. Adotados os pressupostos do determinismo (seja o determinismo social da escola francesa, seja o determinismo biologizante da escola italiana), no se poderia mais falar em direito de punir, mas em direito de prevenir. O direito penal transformar-se-ia em um grande direito sanitrio e seu fundamento lastrear-se-ia na periculosidade e no na culpabilidade, ou seja, ao julgar algum, o crime que ele cometeu (ou que nem sequer cometeu ainda, j que, no limite, isso irrelevante) passa a servir apenas como baliza, como referencial para um diagnstico de personalidade criminosa, vale dizer, um prognstico da periculosidade do cidado perante seus concidados. Julga-se a personalidade do indivduo, integrando-o, a partir de sua histria (da qual o crime eventualmente cometido apenas um dos indicadores), em uma das inmeras categorias que o positivismo penal inventou para prever sua conduta futura. O lastro para a aplicao do direito penal deixa de ser a punio de um crime pretrito do qual o agente, obviamente, no tem culpa, pois o cometeu dominado por foras acima e alm de uma hipottica vontade que o positivismo nem cr que exista. Passa a ser a preveno de crimes futuros e inevitveis, a serem cometidos por esse sujeito irremediavelmente mau contra os demais sujeitos irremediavelmente bons, a quem compete proteger para zelar pela evoluo adequada da sociedade. Diz ainda Moniz Sodr:
De fato: logicamente s possvel sustentar-se ou o livre-arbtrio absoluto ou o determinismo absoluto. As doutrinas eclticas sobre o assunto, filhas da timidez mental, so um verdadeiro contra-senso, porque contm idias que se chocam mutuamente, sem possvel conciliao. Demais, como observa Ferri, todos os argumentos trazidos contra o livre-arbtrio absoluto destroem tambm o livre-arbtrio limitado, pois as objees lgicas e experimentais que valem para um metro de livre-arbtrio valem tambm para um centmetro desse livre-arbtrio20.
20

Sodr, 1955, p. 91.

85

Por isso, tornam-se despiciendas as discusses que separam os criminosos em mentalmente hgidos ou mentalmente enfermos. Ambos so irresponsveis, nos termos clssicos, por seus atos, porque no os controlam nem podem alterar as foras que os determinaram. So, portanto, perigosos, j que o seu agir evidencia, com todas as circunstncias a serem avaliadas, uma pr-determinao a cometer atos naturalmente criminosos21. O direito penal passa a trabalhar, portanto, sobre alguns pressupostos fundamentais nunca evidenciados e explicitados, mas sempre presentes:
1)

Os homens no so essencialmente iguais em natureza. As diferenas so mais que acidentais so da prpria essncia humana, constituindo os criminosos e os loucos, entre outros, categorias antropolgica e at mesmo biologicamente diferentes. Somos todos determinados pela categoria a que pertencemos. Homens de bem no so criminosos, criminosos no so homens de bem. irrelevante que ningum, nem homens de bem nem criminosos, tenha liberdade para escolher sua prpria atuao futura e, portanto, no tenha responsabilidade, no sentido clssico, por suas atuaes passadas. O direito social de punir e segregar vem da projeo da provvel repetio futura das conditas passadas a periculosidade.

2)

3)

Esses pressupostos baseiam-se em concepes conservadoras da sociedade, da vida social e do direito, muitas vezes no mais suportados nem pelo ramo da cincia que lhes serviu de modelo original, nem pelo ordenamento contemporneo. No entanto, eles tm-se imposto, porque se colocam sempre de forma implcita, velada, no discutida ou evidenciada. Urge explicit-los e discuti-los.
21

Ver, a esse respeito, o excelente filme Minority Report, de Steven Spielberg, lanado em 2001, sobre uma sociedade, em um futuro hipottico, que prev os crimes antes de serem cometidos e pune, previamente, os potenciais perpetradores.

86

2.3 Um novo enfoque para a loucura: a reforma psiquitrica

H dois paradigmas na abordagem jurdica da loucura que devem ser tratados aqui, ainda que superficialmente: a) o paradigma tcnico, consistente na evoluo da relao dos profissionais que lidam com os pacientes e na evoluo da questo da sade mental no mbito da sade pblica, e b) a evoluo do paradigma jurdico, no mbito do direito constitucional e do direito sanitrio, a ser tratado na Parte II. A evoluo do paradigma tcnico est abrangida pelo conceito amplo de reforma psiquitrica, que, na verdade, mais uma noo, um movimento, do que um conceito. O movimento de reforma psiquitrica tem razes profundas, remontando a Pinel e seu gesto mtico de desacorrentar os loucos no Hospital de Bictre, na Paris ps-revolucionria22. Muito se tratou, anteriormente, da construo do conceito de loucura como psicose e a perda de todo o contedo metafsico, esttico, potico e literrio do termo com a conseqente medicalizao da abordagem do louco, construindo-se a noo, amplamente aceita e profundamente enraizada, de que loucura igual a doena mental, de que o espao para o louco o hospital psiquitrico e de que o profissional habilitado para tratar a loucura o psiquiatra23.
22

A histria conhecida e no cabe repeti-la. Retomo apenas um episdio, narrado pelo filho e bigrafo de Pinel e comentado, entre outros, por Foucault (1961, p. 460) e Octvio Dumond de Serpa Junior (1996, p. 17-18). Reza a lenda que, em 1793, Couthon uma das trs maiores autoridades da Revoluo Francesa, ao lado de Robespierre e Saint-Just inspecionou pessoalmente o Hospital de Bictre, recm-assumido por Pinel. Aps os primeiros contatos com os loucos, deu por encerrada a inspeo, dizendo a Pinel: Ah, cidado! Voc tambm louco de querer desacorrentar tais animais? [...] Faa o que quiser. Eu os abandono a voc. Mas temo que voc seja vtima de sua prpria presuno, ao que Pinel teria respondido: tenho a convico de que esses alienados s so to intratveis porque os privamos de ar e liberdade e eu ouso esperar muito de meios completamente diferentes. O gesto pineliano de desacorrentar os loucos para implementar meios completamente diferentes, mito de origem da psiquiatria, o signo de que a cincia psiquitrica j nasceu como reforma (Tenrio, 2001, p. 19). interessante ler, a esse respeito, um pequeno conto de Edgar Allan Poe, chamado O sistema do doutor Tarr e do prof. Fether (Doutor Piche e Professor Pena), no qual ele

23

87

Assim, dentro desses parmetros, poder-se-ia aceitar que a internao um ato teraputico que visa busca da cura para a loucura, ao lado dos seus efeitos de proteo social contra o louco, ou melhor, contra o psictico. Este passa a ser visto como um indivduo incapaz de responder como sujeito s demandas sociais a que exposto, com graves problemas para os laos sociais que todos ns vivemos e formamos. A psicose manifestar-se-ia, ento, pela perda da realidade, na forma de alucinaes, delrios e, sobretudo, passagens ao ato, como suicdios e violncia fsica dirigida ao outro24 . Nesse processo dialtico de convivncia com a loucura, a prpria cincia foi se dando conta da insuficincia da abordagem tradicional: a entrega do louco ao ambiente manicomial apenas o cronifica. O mandato social dado ao psiquiatra, para consider-lo como tutor universal do louco e, principalmente, como escudo protetor entre a sociedade e a loucura (e entre o louco e sua prpria loucura), foi insuficiente para trazer a cura objetivo mtico de restabelecer um padro de normalidade capaz de eliminar a periculosidade do psictico. O que se viu e se v, na prtica, o agravamento da condio psictica e a perda da possibilidade de retorno social ao louco que penetra nesse sistema. Houve, ainda, certa euforia com o uso de produtos qumicos na abordagem da psicose. Entre os remdios qumicos para a loucura, encontra-se o Amplictil, droga neurolptica, sintetizada em 1950 e alardeada como a cura da loucura, inaugurando a era dos psicofrmacos modernos. No se pode negar que essa droga e outras que a sucederam tenham, de fato, alterado o panorama nos hospitais psiquitricos, diminuindo a necessidade de conteno fsica (correntes, cadeados, grades), substituda pela conteno qumica. Logo,
ironiza o sistema suave que era aplicado aos loucos em uma certa Maison de Sant, em Provence, no sul da Frana. Ao final do conto, ironicamente, ele descobre que o tal mtodo decorre de uma rebelio havida no manicmio, na qual os loucos prenderam os funcionrios e assumiram, eles prprios, o poder (Costa, 2001, p. 127-139). Essa identidade entre loucos e seus guardies ocorre tambm, de certa forma, no conto de Machado de Assis, O Alienista, j citado.
24

O conceito de passagem ao ato muito interessante para a questo do louco-criminoso e est em Tenrio (2001, p. 14).

88

ficaria claro que os neurolpticos no eram a porta de ligao entre a loucura e a sanidade, mas, muitas vezes, a porta de ligao entre a loucura e a irrecuperabilidade, mormente quando utilizadas sem um contexto mais amplo de reinsero e uma abordagem mais flexvel de readaptao. Augusto Csar de Farias Costa alerta que o uso indiscriminado e massificado desses instrumentos, mais como mtodos de controle do que como instrumentos teraputicos, fez com que logo fossem chamados de camisa de fora qumica, ou mais popularmente de sossega-leo25. Experincias ocorridas ao redor do mundo foram prenunciando uma abordagem menos formal e mais interdisciplinar questo da loucura. Experincias como a de comunidades teraputicas, na Inglaterra, e a psiquiatria preventivo-comunitria, nos Estados Unidos, tm essa direo: a primeira, inserindo outros profissionais ao lado do psiquiatra, ouvindo-os e integrando-os mais vida social e ao labor e a segunda, buscando a psicose antes mesmo de ela manifestar-se patologicamente, por meio da investigao e do trabalho com a sociedade, pela identificao preventiva dos fatores patognicos. Essas primeiras experincias eram tmidas e no floresceram no sentido de uma ampla melhora na qualidade de vida dos pacientes psiquitricos, mas deixaram razes que possibilitaram experincias mais profundas e radicais, posteriormente26.
25 26

Costa, 2002, p. 150. A experincia das comunidades teraputicas chegou a ser vivida em uma escala razovel, aqui no Brasil. Os estudiosos, porm, criticam-na por enxergarem-na como um sonho de liberdade intramuros, quer dizer, uma abordagem reformista que preservou, como pressupostos, a internao asilar e a autoridade principal do psiquiatra como detentor de um saber privilegiado e de uma posio hegemnica de poder sobre o paciente. Os problemas decorrentes do internamento e das instituies onde eles ocorrem no podem mais ser ignorados pela cincia depois do magistral trabalho de Irving Goffman, Manicmios, prises e conventos (2001). Qualquer soluo, portanto, que preserve os muros do asilo manicomial e o poder incontrastvel do psiquiatra insuficiente, na avaliao dos partidrios contemporneos da reforma psiquitrica. Por outro lado, a experincia da psiquiatria preventivo-comunitria americana foi muito criticada pelo seu contedo autoritrio e pela carga de controle social que ela depositou nas mos do psiquiatra, na extenso do seu mandato no sentido do controle social, a ttulo de erradicao de condies patognicas. Tampouco representa um caminhar seguro no sentido da desconstruo do poder psiquitrico ou do modelo asilar.

8

Dois estudos so muito citados como fundamentadores da experincia de reforma psiquitrica vivida no Brasil: a antipsiquiatria e a psiquiatria democrtica, formulada com base nos experimentos de Franco Basagia. A primeira tem suas razes na Inglaterra dos anos sessenta, em plena efervescncia dos movimentos underground da contracultura (psicodelismo, misticismo, pacifismo e movimento hippie), e enfoca muito de perto a questo da esquizofrenia. Para essa corrente, a abordagem tradicional da esquizofrenia embute todos os preconceitos de uma sociedade no-inclusiva, por meio da construo de uma estrutura de fora que leva excluso do esquizofrnico. H uma experincia, sempre muito citada, que ocorreu no Hospital Psiquitrico Pblico de Shenley, em que jovens esquizofrnicos nocronificados formaram uma comunidade de vida, subvertendo a hierarquia e os preconceitos hospitalares. Houve um resultado muito bom, com baixo ndice de recadas27. A experincia da antipsiquiatria28 foi um importante prenncio das tendncias antimanicomiais mais profundas que se seguiriam, em especial a experincia italiana de Franco Basaglia. Sobre este, pode-se falar muito, mas o processo que ele desencadeou ainda est em plena progresso, inclusive no Brasil. Trata-se de uma experincia profundamente transformadora da abordagem cientfica da loucura, e traz, tambm, largas conseqncias filosficas, com importantes implicaes jurdicas que ainda esto carentes de investigaes mais profundas.
27

A antipsiquiatria busca um dilogo entre a razo e a loucura, enxergando a loucura entre os homens e no dentro deles. Critica a nosografia que estipula o ser neurtico, denuncia a cronificao da instituio asilar e considera que mesmo a procura voluntria ao tratamento psiquitrico uma imposio do mercado ao indivduo, que se sente isolado na sociedade. O mtodo teraputico da antipsiquiatria no prev tratamento qumico ou fsico, e sim valoriza a anlise do discurso atravs da metania, da viagem ou delrio do louco, que no deve ser podada. O louco acompanhado pelo grupo, seja por meio de mtodos de investigao, seja pela no represso da crise, psicodramatizada ou auxiliada com recursos de regresso (Amarante, 2001, p. 44). A antipsiquiatria, finalmente, embora inicie um processo de ruptura radical com o saber psiquitrico moderno, termina por elaborar outra referncia terica para a esquizofrenia, inspirada na escola de Palo Alto, conhecida como a teoria da lgica das comunicaes que, em ltima instncia, desliza para uma gnese comunicativa (Fleming, 1976, p. 89).

28

0

De forma sinttica, dir-se-ia que a reforma psiquitrica, como hoje vista no mbito do direito sanitrio, implica o reconhecimento da noo de cidadania29 como noo principal na abordagem do paciente em busca da sade mental e passa por alguns parmetros, que poderiam ser enumerados assim: a) abordagem interdisciplinar da sade mental, sem prevalncia de um profissional sobre o outro; b) negativa do carter teraputico do internamento; c) respeito pleno da especificidade do paciente e da natureza plenamente humana da sua psicose; d) discusso do conceito de cura no mais como devoluo ao paciente da sanidade perdida, mas como trabalho permanente de construo de um sujeito (eu) ali onde parece existir apenas um objeto de interveno teraputica (isso); e) denncia das estruturas tradicionais como estruturas de represso e excluso; f) no-neutralidade da cincia; g) reconhecimento da inter-relao estreita entre as estruturas psiquitricas tradicionais e o aparato jurdico-policial.

29

Eis o ponto a isolar: o processo que denominamos reforma psiquitrica brasileira data de pouco mais de vinte anos e tem como marca distintiva e fundamental o reclame da cidadania do louco. Embora trazendo exigncias polticas, administrativas, tcnicas tambm tericas bastante novas, a reforma insiste em um argumento originrio: os direitos do doente mental, sua cidadania (Tenrio, 2001, p. 20).

1

Loucura e Direito
Parte II

3

3
Questes gerais

3.1 Um pouco de discusso constitucional

O ordenamento jurdico , acima de tudo, uma construo racional. Pode ser identificado, ademais, como discurso ideolgico e coerente de poder. Apesar dessas duas constataes essenciais para se discutir como a questo da loucura tratada no mbito do direito , cabe fazer uma perquirio um pouco mais profunda a respeito do tratamento principiolgico que o ordenamento ptrio reserva queles que so vistos como portadores de patologias mentais. Salta aos olhos que, logo no primeiro artigo, a Constituio Federal eleja a dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Esse conceito dignidade da pessoa humana profundamente caro s sociedades crists ocidentais contemporneas. Lastreada na concepo kantiana da pessoa como fim, e nunca como meio, a cultura ocidental resgatou o conceito, notadamente aps a Segunda Guerra e seus horrores, diante da constatao de que o formalismo do positivismo jurdico seria insuficiente para impedi-los. No podemos esquecer que Kant no considerava como cidado aquele que no tivesse independncia econmica, coerentemente com sua concepo liberal-burguesa de sociedade. Ele dizia que o domstico, o trabalhador na loja, quem trabalha segundo a jornada, o prprio cabeleireiro devem ser qualificados somente como opera5

rii, no como artfices (no sentido mais amplo da palavra), e, portanto, no so membros do Estado nem cidados. O grande mestre considera que o trabalhador empregado numa loja ou numa fbrica, o servidor (no aquele que est a servio do Estado), o pupilo (naturaliter vel civiliter), todas as mulheres e em geral todos aqueles que, na conservao da prpria existncia (na manuteno e na proteo), no dependem do prprio impulso, mas do comando dos outros (fora do comando do Estado), carecem de personalidade civil e sua existncia , de certa forma, s imanncia. possvel concluir, portanto, que os loucos jamais seriam considerados cidados, dentro da filosofia kantiana. Mesmo as noes tradicionais de dignidade da pessoa humana e de cidadania (garantida na sua integralidade pelo art. 5o da Constituio Federal) revelam-se problemticas quando se tenta aplic-las queles tidos como loucos, como psicticos, no plano da medicina tradicional. Ao tratar da questo da dignidade, os autores sempre buscam sua raiz na autonomia, na sua capacidade de raciocinar e de determinar-se de acordo com seu entendimento, sua livre vontade, sem ser compelido por foras externas. Nada se discute sobre a pessoa humana que tem sua capacidade de entendimento ou de determinao tolhida por foras internas1. A noo de autonomia amplamente discutida entre os autores que tratam da reforma psiquitrica. Para eles, a questo da autonomia muito mais quantitativa do que qualitativa a anttese autonomia-dependncia marca a prpria vida humana. Somos to mais autnomos medida que conseguimos ampliar o nmero de coisas/ relaes de que somos dependentes. Somos to menos autnomos quanto menor o nmero dessas coisas/relaes de que dependemos.
1

Fontes Jnior, em trabalho indito, trata da dignidade da pessoa humana de forma magistral; aponta as limitaes prticas dessa noo, dizendo: A doutrina no tem o menor receio de confessar que o termo lhe escapa e que as formulaes gerais so insatisfatrias, que a dignidade uma noo com corpo semntico relativamente impreciso, alertando para o fato de que o problema muito mais grave do que aparenta; em verdade, a dignidade da pessoa vem sendo invocada para defenderem-se solues radicalmente contrrias sobre questes fundamentais, como a admissibilidade do aborto e da eutansia (Fontes Jnior, 2002, p. 23).

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Assim, o processo teraputico consistiria exatamente em ampliar o nmero de coisas das quais o indivduo dependente, para, paradoxalmente, aumentar sua autonomia. Nesse sentido, o conceito constitucional de respeito ao pluralismo poltico (art. 1o, V) deve ser aproveitado para garantir-se que o respeito cidadania e dignidade d-se essencialmente no plano do respeito aos mltiplos modos pelos quais a razo e a desrazo se manifesta. Deve-se ter conscincia de que a cidadania no deve ser uma camisa-de-fora jurdica, um modelo rgido no qual se tentar enfiar violentamente aquele que nela no cabe. Deve, isso sim, ser um conceito fluido, capaz de ajustar-se infinita multiplicidade do jeito humano de ser. Isso implica o alargamento do prprio conceito de pluralismo poltico, para entend-lo como a necessidade de respeito ao pluralismo humano. Assim, ser preciso construir uma noo de cidadania que no seja externa ao prprio psictico, que no o exclua a priori por estar alm ou aqum da sua prpria capacidade como ser humano pleno e diferente, como de resto somos todos; uma noo de cidadania que no parta de desempenhos eleitos pelos profissionais como desejveis segundo a sua prpria concepo de autonomia, e no aquilo que o sujeito vivencia como a maneira como a doena se articula em sua vida2. No se pode negar, portanto, que pensar a questo da insanidade, na sua interface com a cidadania, , de certa forma, repensar a prpria questo dos conceitos de cidadania, dignidade da pessoa humana e pluralismo poltico. A incapacidade do louco de cumprir e respeitar o contrato social3 tem-no transformado simplesmente
2 3

Tenrio, 2001, p. 65. No novo direito institudo pela Revoluo Francesa, no entanto, no cabiam os recolhimentos arbitrrios dos diversos grupos de desviantes, e a cidadania exigia que se regularizasse a situao dos enclausurados nos chamados hospitais gerais: aos criminosos, um processo; aos idosos, um asilo de cuidados; a quem merecesse, a liberdade. O louco, desprovido de razo, era incapaz de discernimento quanto ao contrato social. Sua inadequao a esse contrato no podia ser vista como desobedincia passvel de punio, ao contrrio dos cidados que, dotados pela razo da capacidade de conhecer, firmar e respeitar o contrato, descumpriam-no. Persistia, contudo, a necessidade social de ex-

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em algum mais alm da prpria proteo que esse contrato estabelece. Evidencia-se o poder limitado de pressupostos filosficos que lastreiam a dignidade na razo. Essa limitao evidencia-se especialmente no tratamento constitucional ao criminoso. Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, diz a Constituio, no seu art. 5o, inciso LIV. Contudo, garantir o devido processo legal a quem o prprio Direito reconhece no entender seus termos no passa de uma fico. A Constituio estabelece, ainda, no mesmo artigo (inciso LVII), que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Ora, o pressuposto para que algum seja apenado o de que seja considerado culpado por sentena penal condenatria. A pena no deve, ademais, passar da pessoa do condenado (inciso XLV do mesmo artigo), o que estabelece a dupla garantia: 1) a responsabilidade estritamente subjetiva (lastreada na culpa em sentido lato, quer dizer, no dolo e na culpa em sentido estrito) e 2) a pessoalidade da sano. Estabelecer, portanto, a constitucionalidade de um direito penal dirigido ao inimputvel, baseado na periculosidade social (juzo para o futuro) e no na culpabilidade (juzo para o passado), muito complicado, do ponto de vista da afinao com a Constituio vigente. Submet-lo a processo penal para aplicar-lhe uma medida de segurana , da mesma forma, complicadssimo. Onde encontrar a culpa de quem legalmente irresponsvel? Como garantir o devido processo penal a quem no pode sequer entender seus termos? Como garantir a pessoalidade (a pena no deve pas-sar da pessoa do condenado) se o louco deve ser absolvido e de-pois apenado? Para que fosse constitucional julgar algum aps reconhec-lo mentalmente enfermo, a ponto de no ter noo do que faz ou de no poder conduzir-se de acordo com essa noo, sob o fundamento da periculosidade social, seria preciso que a Constituio dissesse que ningum ser considerado culpado ou perigoso socialmente at
cluso do louco, justamente por sua incapacidade de cumprir e respeitar o contrato social (Tenrio, 2001, p. 22).

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o trnsito em julgado de sentena penal condenatria ou de sentena penal absolutria que reconhea tal periculosidade, nos termos da lei. claro que um texto assim soaria profano aos ouvidos de qualquer constitucionalista, pelo grau de insegurana jurdica que ele geraria. No entanto, o texto vem sendo aplicado para aqueles tidos como loucos perigosos pela Justia como se tivesse essa redao, sem que nenhum constitucionalista jamais se desse conta ou sem que nenhum penalista jamais questionasse os fundamentos constitucionais de uma absolvio imprpria absolvio com imposio de medida de segurana no mbito do direito penal. bvio que, se ningum pode ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria, nenhuma pena pode ser imposta a quem venha a ser absolvido. E bvio que compelir algum a uma internao manicomial sem prazo definido e independentemente de sua vontade um sancionamento de natureza penal. Faz-lo no mbito de um processo penal, em obedincia legislao penal, uma condenao penal a uma sano, ainda que sob o disfarce de uma sano teraputica. Quando a prpria comunidade cientfica e o prprio Sistema nico de Sade (SUS) vm negando o carter teraputico do internamento, fica claro que a medida estritamente punitiva e, portanto, de problemtica constitucionalidade. Trata-se, pois, de responsabilizao penal objetiva. Parece claro que outra medida teria de ser adotada pela sociedade, caso quisesse relacionar-se com algum legalmente inimputvel que lhe estivesse ameaando algum valor jurdico sem que se lhe pudesse atribuir culpa em sentido lato.

3.2 Princpios do direito sanitrio

Ainda no mbito do direito constitucional, preciso falar um pouco dos princpios atinentes ao direito sanitrio, includos os princpios relativos ao Sistema nico de Sade: ali que se v a contradio mais evidente entre a medida de segurana penal e o discurso ideolgico que a lastreia considerando-a de natureza sanitria. Os estabelecimentos onde se cumprem as medidas de se

gurana so considerados como estabelecimentos hospitalares (art. 99 do Cdigo Penal). Embora sejam considerados como estabelecimentos hospitalares pblicos, no integram o Sistema nico de Sade, mas o sistema penitencirio. Isso significa que no so regidos pelos princpios do SUS (Constituio, art. 196 e seguintes, Leis n. 8.080/1990 e 8.142/1990), mas pelos princpios da execuo penal (Lei n. 7.210/1984). No trabalho intitulado Sistema nico de Sade e Manicmio Judicirio, apresentado no Curso de Especializao a Distncia em Direito Sanitrio para magistrados e membros do Ministrio Pblico, promovido pela Universidade de Braslia e Ensp/Fiocruz, as promotoras alagoanas Adriana Maria de Vasconcelos Feij e Dalva Vanderlei Tenrio defendem a incluso dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico no SUS, embora no questionem a coerncia e a constitucionalidade da prpria medida de segurana, quando confrontadas com os princpios constitucionais de tutela da liberdade e da dignidade da pessoa humana. Partindo do pressuposto implcito de que as medidas de segurana so perfeitas juridicamente e adequadas sanitariamente, elas concluem:
Promoo do credenciamento junto ao SUS dos hospitais de custdia e tratamento psiquitrico, garantindo-se aos pacientes submetidos medida de segurana o acesso a mtodos teraputicos modernos como forma de possibilitar a melhoria na qualidade da sade mental e o respeito dignidade e cidadania desses portadores de transtorno ou doena mental4.

No fcil entender como um penalista e um constitucionalista poderiam harmonizar essa contradio principiolgica. Afinal, hospital pblico e instituio penitenciria so instituies regidas por princpios absurdamente diversos e incongruentes entre si. Portanto, no h como defender que a medida de segurana tem natureza sanitria e no-punitiva, sem evidenciar a contradio de um hospital submetido ao sistema penitencirio e no ao Sistema nico de Sade.
4

Grifo das autoras.

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Evidenciada est a contradio entre as normas penais que regem a medida de segurana (e sua aplicao) e as regras constitucionais de garantia penal. preciso, porm, verificar a adequao da legislao sanitria de reforma psiquitrica aos mesmos princpios em dois planos: 1) a sua compatibilidade com a Constituio e 2) a sua integrao com o restante do ordenamento infraconstitucional. preciso, nesse passo, fazer uma digresso sobre os princpios do SUS e da prpria sade pblica no Brasil. Para entender o sistema sanitrio brasileiro, duas leis so fundamentais: as Leis n. 8.080/1990 e 8.142/1990. Essas leis estabelecem princpios de direito sanitrio, afinadssimos com a Constituio Federal, que foram muito bem sintetizados por Augusto Csar de Farias Costa5: 1. Sade como direito
A sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio, por meio de polticas econmicas e sociais que visem reduo de riscos de doenas e de outros agravos e ao estabelecimento de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e servios para a promoo, proteo e recuperao da sade individual e coletiva.

2. Universalidade
Acesso garantido aos servios de sade para toda populao, em todos os nveis de assistncia, sem preconceitos ou privilgios de qualquer espcie. Garantia a todos os brasileiros, com ou sem vnculo previdencirio ou beneficirio de seguro privado de sade.

3. Eqidade
Igualdade na assistncia sade, com aes e servios priorizados em funo de situaes de risco e condies de vida e sade de determinados indivduos e grupos de populao. O governo, em qualquer nvel de gesto, cuidar de prestar ateno igualitria para a pessoa e a coletividade. O que deve determinar o tipo de atendimento a intensidade e a forma da doena independentemente do extrato socioeconmicocultural a que pertena o indivduo.
5

Costa, 2002, p. 152.

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4. Integralidade
Entendida como um conjunto articulado e contnuo de aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigido para cada caso, em todos os nveis de complexidade do sistema. Garantia de tratamento pessoa dentro de uma abordagem que no segmente ou dissocie, fazendo interagir a promoo, a preveno, a assistncia e a reinsero plena do indivduo em seu contexto.

5. Resolutividade
Eficincia na capacidade de resoluo das aes e servios de sade, atravs da assistncia integral resolutiva, contnua e de boa qualidade populao adstrita, no domiclio e na unidade de sade, buscando identificar e intervir sobre as causas e fatores de risco, aos quais essa populao est exposta. Garantia de buscar continuamente a interdisciplinaridade no sentido da relao entre as vrias formas de conhecimento associadas sade, a articulao entre as categorias profissionais e a organizao do trabalho, promovendo cada vez mais o aprimoramento do sistema na prestao da sade s pessoas e ao conjunto da sociedade.

6. Intersetorialidade
Desenvolvimento de aes integradas entre os servios de sade e outros rgos pblicos, com a finalidade de articular polticas e programas de interesse para a sade, cuja execuo envolva reas no compreendidas no mbito do SUS, potencializando, assim, os recursos financeiros, tecnolgicos, materiais e humanos disponveis e evitando duplicidade de meios para fins idnticos. Garantia de buscar a segmentao dos servios de sade e de trabalhar em suas interfaces, visando atingir uma relao de intercomplementariedade entre eles.

7. Humanizao do atendimento
Responsabilizao mtua entre os servios de sade e a comunidade e estreitamento do vnculo entre as equipes de profissionais e a populao. Garantir que o valor da vida seja o grande orientador das aes de sade.

8. Participao
Democratizao do conhecimento do processo sade/doena e dos servios, estimulando a organizao da comunidade para o efetivo
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exerccio do controle social, na gesto do sistema. Garantir aos cidados o acesso visibilidade e participao no processo decisrio.

A estruturao do SUS obedece, tambm, a uma srie de diretrizes, igualmente traadas pela Constituio e pelas Leis n. 8.080/1990 e 8.142/1990. Valemo-nos da sistematizao realizada por Augusto Csar de Farias Costa, no texto j citado, para elencar as diretrizes do SUS: 1. Descentralizao
Atribuio e exerccio da poltica de sade de forma democrtica, voltada para os nveis locais do sistema, em geral o municpio, com aes de ateno integral definidas nas trs esferas de governo.

2. Hierarquizao
Definio de nveis de complexidade para a ateno de acordo com a rea de abrangncia geogrfica e a rede de servios de sade, nos quais as aes bsicas devem absorver a maior parte da demanda e apenas os casos mais graves so encaminhados para os servios mais complexos e/ou hospitalares.

3. Regionalizao
Rede de unidades descentralizada e hierarquizada deve estar bem distribuda geograficamente para garantir o acesso da populao a todos os tipos de servios.

4. Financiamento
O SUS deve ser financiado com recursos do oramento da Seguridade Social da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras fontes.

5. Controle social
garantido sociedade interagir com o poder pblico, participar do estabelecimento das polticas de sade, discutir suas prioridades e fiscalizar a execuo dessas polticas e a utilizao dos recursos6.

Lastreada nesses princpios, encontramos a Lei n. 10.216/2001, que trata exatamente da proteo e dos direitos das pessoas porta6

Costa, 2002, p. 152.

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doras de transtornos mentais, e redireciona o modelo assistencial em sade mental. Note-se, logo em um primeiro momento, que a lei no excepciona do seu texto os portadores de transtornos que tenham cometido crime, de modo que tambm esses so atingidos por ela. No h motivo para exclu-los da aplicao desse diploma, sem promover uma discriminao que no tem o menor suporte na Constituio Federal. Ao contrrio, o seu art. 1o determina que os direitos ali assegurados aos portadores de transtornos mentais devem ser garantidos sem qualquer forma de discriminao, includa a discriminao pelo fato da passagem ao ato, vale dizer, do cometimento de fato previsto na lei como crime. A lei apresenta vrias disposies interessantssimas, cuja interpretao ser necessria inclusive para fins penais e processuais. O pargrafo nico do art. 2o traz uma verdadeira declarao de princpios e direitos da pessoa portadora de transtornos mentais, que no exclui os demais direitos atribudos ao conjunto dos cidados. No entanto, o art. 4o ainda admite a internao, condicionando-a, outrossim, insuficincia de recursos extra-hospitalares. As leis estaduais sobre o tema foram mais precisas e avanadas que a federal. Elas prevem, de regra, a extino progressiva dos hospitais psiquitricos (sem excluir os manicmios judiciais), com a sua substituio por outros recursos. Alis, exatamente esta a ementa da Lei Estadual n. 12.151/1993, do Estado do Cear. Essa lei dispe sobre a extino progressiva dos hospitais psiquitricos e sua substituio por outros recursos assistenciais, regulamenta a internao psiquitrica compulsria e d outras providncias. A lei de Minas Gerais (Lei Estadual n. 11.802/1995) tambm prev a implantao de aes e servios de sade mental substitutivos aos hospitais psiquitricos e a extino progressiva destes, enquanto a lei do Paran (Lei Estadual n. 11.189/1995) estabelece norma desse teor no seu art. 2o. Citem-se ainda as leis estaduais de Pernambuco (Lei n. 11.064/1994), do Rio Grande do Norte (Lei Estadual n. 6.758/1995) e do Rio Grande do Sul (Lei n. 9.716/1992).
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A Revista Isto n. 1.758 (11.6.2003) traz, pgina 46, uma matria interessante denominada Regresso Cidadania, de Celina Crtes, em que noticiado o retorno ao lar da senhora Maria Soares Lacerda, a Gatinha, 62 anos, que passou os ltimos 20 anos no Hospital Psiquitrico Nise da Silveira, no Rio de Janeiro. Vale transcrever um trecho da citada matria:
Maria est entre os cinco primeiros pacientes do Rio que receberam a bolsa de incentivo no-hospitalizao, de dois salrios mnimos (R$ 480,00), criada pela Lei Municipal 3.400, de 2002. um passaporte para a liberdade a doentes internados que apresentam condies de viver na sociedade. O dinheiro vai para o paciente ou para a sua famlia. Ele pode ser abrigado pelos parentes, como Gatinha, ou morar sozinho. A legislao carioca foi baseada no projeto que o presidente Lula da Silva assinou h duas semanas, aps doze anos de discusso. O texto, enviado para o Congresso, contm as diretrizes do Programa Federal de Sade Mental. Nossa expectativa de que sua aprovao saia em trs meses, festeja Pedro Delgado, coordenador de Sade Mental do Ministrio da Sade. Ele estima que dois mil pacientes trocaro os hospitais psiquitricos pelas bolsas ainda este ano, e outros 15 mil at 2007.

O artigo prossegue pontuando que existiam poca 55 mil leitos em 244 hospitais psiquitricos no Brasil, e que essas vagas seriam gradualmente extintas pelo citado programa. Isso representaria economia, j que cada internado custa em mdia R$ 800,00 por ms aos cofres pblicos. Na prtica, prossegue o artigo,
a estratgia no significa jogar os doentes na rua, mas manter o tratamento em centros especializados e acompanhamento dos pacientes em suas prprias casas. Esta tendncia comeou na dcada de 60, a partir das idias do psiquiatra italiano Franco Basaglia, segundo as quais deve-se dar cidadania aos doentes mentais, o que significa direito ao lazer, ao trabalho e moradia.

A lei federal ainda no representa a plena consolidao dos ideais da reforma psiquitrica no mundo jurdico. A resistncia para sua aprovao na forma como foi proposta veio principalmente das
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correntes mais conservadoras da poltica nacional, que sofreu presso do poder econmico dos grandes proprietrios de hospcios. A notcia de Augusto Csar de Farias Costa. Ele diz:
Como um projeto que dispunha sobre a proteo, direitos e assistncia s pessoas portadoras de transtornos mentais, sofreu cerrado bombardeio de todas as correntes ideologicamente conservadoras. Essas correntes, associadas ao poder econmico dos poderosos proprietrios dos hospcios privados brasileiros, aglutinados sob a bandeira da Federao Brasileira dos Hospitais, tentou transformar seu carter de incluso, contemporaneidade e humanizao e buscou manter no modelo assistencial a mesma feio hospitalocntrica. Porm, antes mesmo de ser aprovada a Lei Federal, vrias cidades e a maioria dos Estados da Federao (PE, ES, RS, CE, RN, MG, PR, DF e outros em tramitao), alm de contarem com seus ncleos da Luta Antimanicomial, j haviam aprovado suas legislaes locais, guardando os mesmos princpios do projeto que estava em tramitao, numa demonstrao assente da vontade popular e da irreversibilidade do processo7.

J est evidente, no entanto, que esses princpios e diretrizes tm plena aplicao no tratamento dos portadores de transtornos mentais, tenham eles cometido fato capitulado como crime ou no. As questes de conflito entre tais princpios e diretrizes, com os princpios do direito penal e da execuo penal, sero tratadas em seguida.

3.3 A legislao de reforma psiquitrica e o sistema penal

As orientaes do SUS, suas diretrizes e os princpios especficos previstos na lei de reforma psiquitrica aplicam-se, integral e imediatamente, aos manicmios judicirios onde esto depositados os loucos que cometeram fatos descritos na lei penal, bem como relao entre o mundo jurdico e eles prprios. Esse assunto foi tratado, em uma primeira abordagem, no Seminrio Nacional para a
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Costa, 2002, p. 164.

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Reorientao dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico, promoo conjunta do Departamento Penitencirio Nacional do Ministrio da Justia e do Ministrio da Sade, por meio da Secretaria de Assistncia Sade, rea tcnica de Sade Mental, ocorrido em setembro de 2002. Uma das concluses ali adotadas a de que
nos estados onde existam manicmios judicirios, as condies mnimas devem se adequar s normas do SUS, com as mesmas regras para os hospitais psiquitricos pblicos ou credenciados aos SUS, direcionadas no sentido da humanizao, desospitalizao e desinstitucionalizao, evoluindo para o regime aberto (Grupo de Trabalho 03)8.

O Judicirio vem lentamente aceitando essa orientao, como se nota da ementa seguinte, relativa a julgado oriundo do Tribunal Regional Federal da 4a Regio:
Penal. Inimputabilidade do ru na poca dos fatos. Medida de segurana. Tratamento ambulatorial em estabelecimentos de sade mental previsto na Lei n. 10.216/01, com acompanhamento de mdico da confiana do paciente. direitos assegurados ao portador de transtornos mentais. Aplicada medida de segurana de tratamento ambulatorial a ru inimputvel poca dos fatos, tem este, portador de transtorno mental nos termos da Lei n. 10.216/2001, entre outros, direito de ter acesso ao melhor tratamento do sistema de sade, consentneo com as suas necessidades, ser tratado em ambiente teraputico pelos meios menos invasivos possveis e, preferencialmente, em servios comunitrios de sade mental, a fim de que possa ser reinserido socialmente em seu meio. Dessarte, em vez da internao em Instituto Psiquitrico Forense, fica o paciente obrigado a tratamento ambulatorial nos estabelecimentos de sade mental previstos na Lei n. 10.216/2001, restando facultada a orientao e o acompanhamento do tratamento por mdico de confiana pessoal do internado, nos termos do artigo 43 da LEP (TRF 4a Regio, 8a Turma. Apelao Criminal n. 2001.71.00.000774-0, rel. desembargador federal Paulo Afonso Brum Vaz, julg. em 22.10.2003).
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Concluso transcrita nos anais, publicados no tomo Legislao em sade mental, do Ministrio da Sade. Texto integral disponvel em: <www.saude.gov.br>.

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 claro que essa posio insuficiente, porque excepciona o apelante felizardo do sistema manicomial penal, sem implicar o reconhecimento de que o prprio sistema inquo. Aponta, porm, no sentido que aqui se discute9. A outra questo essencial, que decorre da promulgao dessa lei, a derrogao da Lei de Execuo Penal, no que concerne s medidas de segurana, j que seu teor aplica-se aos pacientes que cometeram ou no fato descrito como crime na lei penal. Assim, devem ser de pronto aplicadas para os atuais internos de manicmios judiciais normas como a do seu art. 5o da Lei n. 10.216/2001, que determina:
o paciente h longo tempo hospitalizado ou para o qual se caracterize situao de grave dependncia institucional, decorrente de seu quadro clnico ou de ausncia de suporte social, ser objeto de poltica especfica de alta planejada e reabilitao psicossocial assistida, sob responsabilidade da autoridade sanitria competente e superviso de instncia a ser definida pelo Poder Executivo, assegurada a continuidade do tratamento, quando necessrio.

De acordo com o jornalista Douglas Tavolaro:

Segundo estimativas recentes, 10% a 20% dos doentes mentais apresentam curso de cronificao irreversvel; 15% a 25% apresentam melhora parcial, permitindo alguma readaptao social; e 50% a 70% apresentam prognstico favorvel, que, se acompanhado de um tratamento correto, possibilita a reinsero social, com ganhos na qualidade de vida. A Justia ainda no despertou para o assunto. O tempo de internao do paciente do manicmio determinado primeiramente pelo processo, depois por prorrogaes anuais estabelecidas pelo juiz corregedor, baseadas na percia psiquitrica elaborada pela equipe tcnica do hospital. A medida de segurana tem durao de um a trs anos, prorrogveis pelo mesmo perodo, o que pode tornar o manicmio uma priso perptua10.
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Agradeo ao colega Humberto Jacques de Medeiros que foi procurador regional da Repblica na 4a Regio, participou do julgamento e conseguiu a ementa, alm de ser uma das grandes autoridades no Brasil em sade mental e direito. Tavolaro, 2001, p. 176.

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 certo que a Lei Federal n. 10.216/2001 no foi expressa quanto derrogao da Lei de Execuo Penal. De fato, ela no traz nenhum artigo nem em frmula genrica que determine que revogam-se as disposies em contrrio. Haveria, portanto, um caso de conflito aparente de normas no tempo. O primeiro passo seria ir Lei Complementar n. 95, de 28 de fevereiro de 1998, que regulamenta o art. 59, pargrafo nico, da Constituio Federal e determina que a clusula de revogao dever enumerar, expressamente, as leis ou disposies legais revogadas (art. 9o, com a redao dada pela Lei Complementar n. 107/2001). Ocorre que a Lei Complementar n. 107/2001 de 26 de abril de 2001, tendo entrado em vigor nessa data, enquanto a Lei da Reforma Psiquitrica de 6 de abril do mesmo ano. Sendo-lhe anterior, no estaria obrigada a seguir seus ditames. Note-se que a redao original desse artigo na Lei Complementar n. 95/1998 (em vigor no momento da promulgao da Lei da Reforma Psiquitrica) determinava apenas que sendo necessrio a lei nova explicitasse quais dispositivos estava expressamente revogando. Contudo essa uma discusso um tanto bizantina: a Lei Complementar n. 95/1998 uma lei de tcnica legislativa, no de tcnica hermenutica, ou seja, ela obriga ao redator da lei, mas no ao operador e ao intrprete. Estes ltimos tm, como diploma legal que fundamenta sua atuao, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Quer dizer, ainda que uma lei no traga a clusula de revogao expressa de uma outra anterior com a qual seja logicamente incompatvel (desobedecendo, em tese, Lei Complementar n. 95/1998), ela no deixa de ser perfeita, vlida e eficaz por causa disso11. Seria impossvel, na prtica embora recomendvel, na tcnica , que o legislador pudesse se dar conta de todas as alteraes que ocorrem no mundo jurdico com a promulgao de uma lei nova. certo que a consignao expressa dos dispositivos revogados facilita enormemente o trabalho do exegeta, mas a sua omisso no significa que a lei incompatvel no esteja revogada sob pena de rompimento dos princpios da unidade e da coerncia do ordenamento jurdico. Na
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exatamente o que diz o art. 18 da Lei Complementar n. 95/1998.

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verdade, a ausncia de frmula expressa de revogao causa conflito aparente de normas a ser resolvido nos termos da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Assim, o fato de a Lei da Reforma Psiquitrica no expressar a revogao dos dispositivos incompatveis no Cdigo Penal e na Lei de Execuo Penal no significa que esses dispositivos no tenham sido revogados. Citem-se, como exemplos, os 1o e 2o do art. 97, com seus prazos mnimos obrigatrios para a realizao e repetio de regimes (com seus correlatos arts. 175 a 179 da Lei de Execuo Penal), incompatveis com o princpio da utilidade teraputica do internamento, previsto no art. 4o, 1o, da Lei da Reforma Psiquitrica, ou com o princpio da desinternao progressiva dos pacientes cronificados (art. 5o da Lei da Reforma Psiquitrica). Alm disso, os direitos mnimos garantidos na Lei de Execuo Penal quele que cumpre medida de segurana (art. 99, pargrafo nico, da Lei de Execuo Penal) confrontam-se com aqueles, muito mais amplos, assegurados no art. 2o da Lei da Reforma Psiquitrica, e a classificao do hospital de custdia e tratamento psiquitrico como estabelecimento penal (Ttulo IV, Captulo VI, da Lei de Execuo Penal) est em desacordo com os princpios do SUS, constitucionais e infraconstitucionais. So logicamente incompatveis dispositivos do sistema penal que determinam a presuno de periculosidade do louco e o seu tratamento em funo do tipo de delito que cometeu (se punido com deteno ou recluso), baseado em prazos fixos e rgidos, como as normas sanitrias que determinam que o tratamento visar como finalidade permanente reinsero social do paciente em seu meio e que o internamento s ser indicado quando os recursos extrahospitalares mostrarem-se insuficientes (art. 4o e pargrafos da Lei da Reforma Psiquitrica). Havendo, portanto, conflito aparente de leis no tempo, aplicamse os 1o e 2o do art. 2o da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Vale dizer, a lei posterior revoga a anterior o que seria o caso. A exceo seria o chamado princpio da especialidade, pelo qual a lei geral no ab-roga ou derroga a lei especial que com ela no for incompatvel,
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ainda que a lei geral seja posterior e regule integralmente a matria. Vale a pena perquirir se esse o caso. Pergunta-se, ento: qual a lei especial? Seria especial a lei que trata da proteo da pessoa portadora de transtornos mentais (Lei n. 10.216/2001) quando confrontada com o Cdigo Penal, que, em tese, trata das sanes aplicveis a qualquer cidado que comete crime? Ou o Cdigo Penal, ao disciplinar a aplicao de medida de segurana ao portador de transtornos mentais que comete fato tpico, seria lei especial quando cotejado com uma lei que trata de todos os portadores de transtornos mentais? Entendemos que esse um falso problema. Na verdade, a lei de proteo pessoa portadora de transtornos mentais no distingue, no seu texto, portadores criminosos ou no-criminosos. Note-se que nem todos os portadores de transtornos mentais so inimputveis e que por vezes os transtornos mentais atingem quem est condenado por crime cometido anteriormente e at mesmo os que j se encontram presos por sentena condenatria transitada em julgado. Nesses casos, a lei geral (Lei n. 10.216/2001) aplica-se plenamente. No existe, ento, razo para que no se aplique plenamente aos inimputveis que passaram ao ato, ou seja, que cometeram fato tido como tpico pela lei penal. Imaginar o contrrio seria concluir que a lei aplica-se ao cidado condenado e culpado, mas no se aplica a um cidado inimputvel, o que seria um absurdo. bvio que, se considerarmos que o prprio instituto da medida de segurana inconstitucional como defendemos neste trabalho , no h mais discusso sobre o conflito aparente de normas. Caem todas as normas do sistema penal que se aplicam ao louco, que passa ao ato e pratica fato tipificado na lei penal, e aplica-se-lhe integralmente a Lei da Reforma Psiquitrica. Nesse caso, passa a haver uma lacuna axiolgica do direito12 pela ausncia de responsabilizao ju12

Tratando do princpio da plenitude hermtica do ordenamento jurdico, A. L. Machado Neto trata do axioma, defendido por Carlos Cossio, que determina que tudo que no est juridicamente proibido est juridicamente facultado. Aps discorrer sobre esse princpio, Machado Neto aponta que isso no impede a existncia de lacunas axiolgicas no direito. Ele afirma: A partir dessa verificao, que no puramente lgica da

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rdica a um sujeito no exerccio ainda que peculiar da prpria cidadania. Urge construir o sistema para responsabiliz-lo, mas sem manter o atual, obviamente incoerente. De grande importncia, e igualmente de aplicao imediata, so os artigos que estabelecem que a internao psiquitrica somente ser realizada mediante laudo mdico circunstanciado que caracterize os seus motivos (art. 6o da Lei da Reforma Psiquitrica). Parece que teremos que repensar o princpio, atualmente aceito de forma pacfica, de que as medidas de segurana so estabelecidas com base no apenamento do respectivo tipo penal (recluso corresponde a internamento, deteno corresponde a tratamento ambulatorial). Pela nova sistemtica, internamento ou tratamento ambulatorial decorrem de recomendao da equipe interdisciplinar que lida com o paciente e no de determinao judicial ou legal. de se registrar que o relatrio final produzido pelo citado Seminrio Nacional para a Reorientao dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico j se posicionava contra a construo de novos hospitais de custdia (manicmios judicirios) e contra a ampliao dos existentes. As consideraes finais do referido seminrio tratam da questo da inconstitucionalidade da medida de segurana de forma muito veemente, valendo a transcrio:
Produtos no menos importantes do Seminrio Nacional para a Reorientao dos HCTPs foram os debates das mesas redondas, as reflexes nos grupos de trabalho e as conversas e reflexes prprias de um evento deste porte. Entre as idias debatidas nestes espaos, o argumento da inconstitucionalidade da medida de segurana foi seguramente o mais arrebatador talvez por revelar as razes de uma sensaque Cossio a tivesse denominado de axioma ontolgico j no possvel mais falar de lacunas de direito. O que tradicionalmente se vem assim denominando so lacunas axiolgicas; mas no lgicas. Na verdade, o que existe e vivido como uma lacuna que o modo de vivenciar os valores jurdicos por parte de uma dada comunidade jurdica j superou o modo como atualmente est regulamentada uma situao dada. Mas ela j est regulada de alguma forma. Mesmo que a lei no a mencione sequer, quando ser considerada facultada, porque no proibida (Machado Neto, 1998, p. 152).

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o, compartilhada pelos participantes do seminrio, de que h algo essencialmente injusto na aplicao da medida de tratamento.

O texto prossegue, mais contundente:

nestas discusses, as noes de que a aplicao da medida de segurana fere os princpios constitucionais da reserva legal e da proporcionalidade da pena apontaram para a necessidade de formulao de novos paradigmas jurdicos, alm de novos paradigmas assistenciais no cuidado ao louco infrator. A Comisso Tcnica constituda pelo seminrio para propor mudanas na Lei de Execuo Penal (LEP) certamente no ser o nico frum dedicado a esta questo. O produto mais importante do Seminrio Nacional para Reorientao dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico, na verdade, talvez ainda esteja por vir: o amplo debate do problema nos Estados, em fruns intersetoriais. um consenso do seminrio de que assim se daro os primeiros passos para a mudana.

Muitas outras coisas podem ser ditas ainda sobre a harmonizao entre a legislao sanitria, que trata da sade mental, e essa aberrao ainda conhecida como medida de segurana. Algumas dessas coisas ultrapassam os limites estreitos deste trabalho. Outras sero tratadas rapidamente em captulo especfico13.

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Para uma viso sobre a insero de usurio de droga no sistema manicomial penal, interessante o livro Meu nome no Johnny, que narra o ingresso de um rapaz da classe mdia urbana carioca (Joo Guilherme Estrella) no mundo do trfico internacional, sua priso e posterior internao no manicmio judicial e sua recuperao. O livro da Editora Record, muito bem escrito pelo jornalista Guilherme Fiza e merece leitura.

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4
Sade mental e processo penal

4.1 Generalidades
Muito se tem atentado para a questo da medida de segurana quando se trata especificamente de direito penal. preciso, no entanto, tratar da relao da sade mental com a justia criminal em sentido lato. necessrio revisar as questes atinentes loucura no direito processual penal para verificar como a justia criminal se relaciona com o cidado, a respeito do qual pairam dvidas relativas sade mental. Esse cidado estar sujeito, pois, a medidas de cunho processual e de cunho penal ambas com diferentes escopos tcnicos, mas eventualmente com o mesmo resultado ftico: a sua internao. ainda na fase do processo que surge juridicamente a questo da sade mental do acusado. Seja o ru algum com histria de trnsito pelo sistema psiquitrico1, seja ele algum de quem se duvida da sa1

Estando o atual modelo psiquitrico lastreado naquilo que os partidrios da reforma psiquitrica costumam chamar de modelo hospitalocntrico, os autores costumam apontar a tendncia cronificao decorrente desse sistema. Para os partidrios desse movimento, essa cronificao decorre muito mais de um defeito intrnseco do sistema de sade mental em vigor, do que da prpria natureza da doena mental. Fernando Tenrio assegura: No preciso muita experincia em psiquiatria para saber que a trajetria mais comum dos pacientes psiquitricos graves ou de evoluo prolongada a de muitas internaes, isolamento crescente, empobrecimento dos vnculos sociais e progressiva reduo da vida s entradas e sadas do manicmio. So muitos os pacientes que saem de uma instituio para entrar em outra ou para voltar mesma logo em seguida. A impos-

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nidade pela prpria forma com que cometeu o crime2, seja algum que apresenta inadequao aos atos processuais ou simplesmente algum cuja defesa entende interessante submeter ao procedimento de insanidade, instaura-se o procedimento de insanidade mental, previsto pelos arts. 149 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, procedimento este extremamente invasivo e potencialmente restritivo da liberdade pessoal do ru. A questo da falsa alegao de problemas mentais sempre preocupou os juristas e os profissionais da sade mental que atuam parajudicialmente. Existiu sempre certo receio de que o fingimento de doena mental pudesse representar uma porta para a impunidade. Embora o inimputvel seja absolvido, Antnio Jos Ea chama a ateno para o fato de que o indivduo cumpre medida que, na prtica, mais penosa que a pena criminal:
Assim que, submetido a medida de segurana, o indivduo fica naturalmente sujeito ao parecer que deve ser elaborado ao trmino da mesma, e dependendo da sua situao e de seu diagnstico, corre o risco de no ter mais alta, ou pelo menos no no perodo que lhe foi informado3.
sibilidade de transformar esse destino parece ser uma caracterstica da prpria doena mental grave, isto , o sujeito que se caracteriza por ter uma doena dessa natureza, especialmente o esquizofrnico, parece ser incapaz de estabelecer para si um destino diferente. Dito de outra forma, no parece estar ao alcance da psiquiatria romper esse ciclo de repeties. Apresentada dessa maneira, essa impossibilidade vista como decorrente da prpria evoluo natural da doena mental em suas formas mais graves. No entanto, em seguimento, o mesmo autor ressalta que esse destino sobretudo o resultado de uma certa forma de fazer e pensar a psiquiatria. Dito de outro modo, a assistncia psiquitrica, quando concebida de uma determinada maneira, determina de antemo seus resultados, fazendo da institucionalizao um destino inevitvel (Tenrio, 2001, p. 56).
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H um pensamento, que por vezes se explicita na doutrina mais prtica, de que deve-se ter em mente que quanto mais raro o ato anti-social, mais anormal ele , como explana Antnio Jos Ea, no seu Roteiro de psicopatologia forense. Ele explica: Generalizando: quanto mais aberrante ou original uma moda ou uma ao, tanto maior probabilidade tem o indivduo de ser anormal. H de se considerar, porm, que existe uma relatividade dos critrios, j que determinadas atitudes podem ter o qualificativo de anormais hoje e no amanh, como vimos, mas deve-se considerar, antes de tudo, que seja l qual o critrio que se esteja utilizando, qualquer um deles baseia-se nas caractersticas bsicas e fundamentais da personalidade (Ea, 2002, p. 79). Ibidem, p. 49.

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So essas as principais hipteses que desencadeiam, na prtica, o incidente de insanidade. Estigmatizado por ser cliente do sistema psiquitrico ou pela prpria forma anormal com que o crime foi cometido ou por sua forma anormal de ser ou de apresentar-se em juzo ou como estratgia de defesa, instaura-se o incidente. Esse incidente tem sempre natureza judicial, isto , sempre determinado pelo juiz, ainda que realizado na fase pr-processual (no inqurito policial).

4.2 O procedimento de incidente de insanidade mental

A partir desse momento, admitido o incidente pelo juiz, o processo suspenso, havendo uma verdadeira presuno de que o ru no capaz de cuidar dos seus prprios interesses processuais, pelo menos at que os peritos mdicos possam atestar sua sanidade mental. Nomeia-se-lhe um curador, suspende-se o processo se j iniciada a ao penal e somente as diligncias que podem ser prejudicadas pelo adiamento so autorizadas, mas o ru acompanhado, mesmo nessas, pelo seu curador judicialmente nomeado. Vale dizer, ele est em uma situao de capitis diminutio, de reduo de condio jurdica, at que sua sanidade seja certificada4. A partir da, o sujeito processual que ocupa o plo passivo da relao processual penal transforma-se em objeto do procedimento de insanidade mental. Determina a lei (art. 150 do CPP) que o acusado, se estiver preso, ser internado em manicmio judicirio, onde houver, ou, se estiver solto, e o requererem os peritos, em estabelecimento adequado que o juiz designar. Qual a justificativa para essa internao? Note-se que, a essa altura, no existe ainda nenhuma avaliao mdica da situao do acusado, apenas a instaurao de um incidente processual. Se o ru estiver pre4

Michel Foucault chama ateno para o fato de que faz 150 ou 200 anos que a Europa implantou seus novos sistemas de penalidade e, desde ento, os juzes, pouco a pouco, por um processo que remonta bem longe no tempo, comearam a julgar coisa diferente alm dos crimes: a alma dos criminosos (Foucault, 1999, p. 20).

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so, portanto, no estar a ttulo de cumprimento de pena, mas a ttulo de priso processual, com natureza cautelar. Essa priso, de acordo com o art. 312 do CPP, deve estar fundamentada em dois pressupostos: prova de existncia de crime e indcios de autoria. Deve, alm disso, atender a um dos quatro requisitos ali elencados: garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia (necessidade) da instruo criminal ou para assegurar a aplicao da lei penal. No entanto, para a realizao do exame, a lei determina a internao do acusado em manicmio judicirio, se estiver preso (art. 150 do CPP). Determina, tambm, que, se estiver solto, e o requererem os peritos [ele] pode ser recolhido em estabelecimento adequado que o juiz determinar. uma maneira, pois, absolutamente diversa da priso processual, pela qual um acusado (ou at mesmo um simples investigado em inqurito policial) pode perder a liberdade, com requisitos muito mais largos do que os da priso provisria, preventiva ou temporria. Pode-se presumir, alm disso, que, ao instaurar o incidente de insanidade, a lei faz presumir que o local adequado para o examinado que passa a ser, como dito acima, objeto de exame, mais do que sujeito processual o manicmio judicial, se ele estiver preso processualmente5, ou se os peritos o requererem. H que se ponderar que os manicmios judicirios foram transformados em hospitais de custdia e tratamento psiquitrico pela reforma penal de 1984 (art. 96, I, do Cdigo Penal), estabelecimentos estes dotados de caractersticas hospitalares, onde o interno deve ser submetido a tratamento, a teor do art. 99 do Cdigo Penal6.
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Sobre isso, a doutrina processual penal posiciona-se assim: Como o exame psiquitrico na maior parte das vezes demorado e exige uma observao contnua e prolongada do acusado, dispe a lei que para sua realizao, se estiver preso, ser internado em manicmio Judicirio, onde houver (art. 150, caput, 1a parte). Tem-se admitido, portanto, a realizao de exame em outro estabelecimento penal se neste puder ser adequadamente efetuado quando da inexistncia de vaga no manicmio. No estabelecimento penal prprio para o exame, por falta de condies adequadas ao exame, a Cadeia Pblica ou a Delegacia de Polcia (Mirabete, 1994, p. 244). H um pleonasmo na lei penal. De fato, enquanto o art. 96, I, do CP estabelece que a medida de internamento ser cumprida em hospital de custdia e tratamento psiquitrico,

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Parece contraditrio, ento, que algum cuja insanidade no foi estabelecida ainda pelo menos no juridicamente seja encaminhado a uma instituio hospitalar, por ordem estritamente judicial (e no por ordem mdica), sem indicao de submisso a tratamento, mas apenas para submisso a exame mdico-legal de natureza declaratria7. Parece que esses hospitais, como foi visto no captulo anterior, no so to hospitalares assim; pelo menos no no sentido hodierno do termo hospital. Os manicmios judiciais ainda so hospitais no sentido medieval do termo centros no-medicalizados de segregao da misria humana. E agora a lei est apontando no sentido de sua medicalizao, em uma poca em que a reforma psiquitrica est destruindo o prprio modelo hospitalocntrico de tratamento da loucura. Isso demonstra bem o sentido verdadeiro da legislao simplesmente segregadora. Note-se que os peritos dispem de quarenta e cinco dias para realizar os exames, podendo demonstrar a necessidade de prazo maior. So quarenta e cinco dias em que o acusado pode estar com sua liberdade privada apenas pela suspeita de insanidade, internado em um manicmio ou instituio similar mas sempre uma instituio daquelas que Irving Goffman chama de instituio total, capaz de, por seus prprios mecanismos, alterar a conduta e a diso art. 99 afirma que o internado ser recolhido a estabelecimento dotado de caractersticas hospitalares e ser submetido a tratamento. Ora, interpretando-se conjuntamente os dois artigos, chega-se concluso de que a lei determina que o hospital de custdia e tratamento tenha caractersticas hospitalares, como se as caractersticas hospitalares j no estivessem implcitas na prpria conceituao de hospital. E mais, que o paciente ser submetido a tratamento, como se no fosse evidente que um hospital de custdia e tratamento devesse tratar os pacientes [...] Tudo isso remete a uma antiga discusso de autoridade sobre o louco, entre juristas e psiquiatras, bem como questo da medicalizao dos hospitais, velha questo histrica que parece no estar totalmente resolvida pela lei penal.
7

A doutrina da reforma psiquitrica entende que a substituio do termo manicmio pelo termo hospital psiquitrico somente uma alterao formal, usando o termo manicmio para designar qualquer hospital psiquitrico. Segundo Amarante (apud Tenrio, 2001, p. 32), o termo manicmio, tradicionalmente usado para designar o manicmio judicirio, deve ser utilizado para designar qualquer hospital psiquitrico, porque no existe diferena entre ele ou um hospital psiquitrico qualquer.

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posio psicolgica do ru. Imagine-se um cidado mentalmente saudvel trancafiado durante quarenta e cinco dias ou mais em um manicmio. Como foi dito acima, a sua sanidade est posta entre parnteses no mundo jurdico, pois est merc de um curador processual. Ocorre uma srie de efeitos estritamente subjetivos e sociais de alterao da imagem e das relaes desse cidado. No seria difcil imaginar uma loucura iatrognica8 sabendo-se que a loucura um processo que no se resume subjetividade do louco, mas abrange a sua relao com a sociedade circundante. claro que o Cdigo de Processo Penal adotou o modelo clssico da loucura como um assunto que circula entre a autoridade mdica e a segurana social, vale dizer, o modelo que veio se consolidando historicamente de que a autoridade sobre a natureza da loucura o mdico, e o seu tratamento a segregao, que no visa prioritariamente cura (uma hipottica devoluo da normalidade), mas primordialmente segurana social contra um indivduo perigoso por presuno legal, antes mesmo, alis, do prprio resultado do exame de insanidade. A medicalizao da loucura , portanto, um processo ainda no concludo no campo do direito repressor, pois j est sendo posto em xeque no campo do direito sanitrio. Vale lembrar um pouco da histria da medicalizao da loucura: ainda no sculo XIX, o doutor Joo Carlos Teixeira Brando, primeiro professor concursado a ocupar a cadeira de Clnica Psiquitrica e Molstias Nervosas na Faculdade de Medicina do Rio de Janeiro, entra em conflito com a Santa Casa de Misericrdia e com as Freiras Catlicas da Irmandade de So Vicente de Paula, responsveis pela administrao do Hospcio D. Pedro II desde a sua fundao (1841). Tal confraria, conforme
8

A obra de Goffman, j citada, demonstra muito bem como essas instituies (que ele agrupa sob a designao de instituies totais) realizam um processo de mortificao do eu. Quanto ao interno, ele afirma que o seu eu sistematicamente, embora muitas vezes no intencionalmente, mortificado. Comea a passar por algumas mudanas radicais em sua carreira moral, uma carreira composta pelas progressivas mudanas que ocorrem nas crenas que tm a seu respeito e a respeito dos outros que so significativos para ele (Goffman, 2001, p. 24). Esse processo de mortificao do eu ocorre em qualquer das instituies totais, inclusive e, no menos, nos manicmios.

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anota Srgio Carrara, detinha tambm em outros pases o controle de instituies asilares importantes. Em 1887, Teixeira Brando assume a administrao sanitria do Hospcio e somente em 1890, suportado pelo anticlericalismo dos primeiros governos republicanos, consegue afastar as Irms do Hospcio9. Tudo isso remete a uma questo histrica de cunho tcnico-jurdico: a sucesso de leis no tempo, que tornou defasado o discurso normativo do Cdigo de Processo Penal em comparao ao Cdigo Penal. No se pode deixar de interpretar uma lei mais antiga sem atentar para a legislao mais nova, harmonizando-as. preciso fazer uma releitura do CPP quanto ao internamento do acusado em um desses hospitais para submisso a exame mdico-pericial, uma vez que, ao menos no discurso normativo, os manicmios deixaram de ser instituies penais strictu sensu para transformarem-se em hospitais10. No se pode admitir que um internamento seja feito por fora de um simples requerimento dos peritos, deferido pelo juiz criminal. Isso remete, tambm, a questes histricas de natureza cultural: o manicmio como o local adequado para o louco11, o crime como
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Assim, a atuao poltica de Teixeira Brando se fez basicamente no sentido de uma completa medicalizao (leia-se psiquiatrizao) e de um controle estatal mais efetivo dos servios de assistncia a alienados (Carrara, 1998, p. 144). No de se surpreender que as casas de internamento tenham aspecto de prises, que as duas instituies sejam mesmo confundidas a ponto de se dividir os loucos indistintamente entre umas e outras. Quando, em 1806, uma comisso encarregada de estudar a situao dos pobres lunticos na Inglaterra ela enumera 1765 loucos nas workhouses, 113 nas casas de correo (Foucault, 2002, p. 116). A internao uma criao institucional prpria ao sculo XVII. Ela assumiu, desde o incio, uma amplitude que no lhe permite comparao com a priso tal como esta era praticada na Idade Mdia. Como medida econmica e precauo social, ela tem valor de inveno. Mas na histria do desatino, ela designa um evento decisivo: o momento em que a loucura percebida no horizonte social da pobreza, da incapacidade para o trabalho, da impossibilidade de integrar-se no grupo; o momento em que comea a inserir-se no texto dos problemas da cidade. As novas significaes atribudas pobreza, a importncia dada s obrigaes do trabalho e todos os valores ticos a eles ligados determinam a experincia que se faz da loucura e modificam-lhe o sentido (ibidem, p. 78).

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indcio de loucura e vice-versa12, a proteo social contra o louco13 e a reduo que a simples suspeita de loucura causa no status de cidadania de algum14. Toda essa herana jurdica e cultural est contida nos artigos do Cdigo de Processo Penal que disciplinam esse incidente, notadamente nos arts. 149 e 150. Esses artigos refletem toda uma concepo de loucura, toda uma maneira de lidar com a loucura e com o louco que no a nica, nem sempre foi a nica e no necessariamente deve ser a nica para sempre. O tratamento jurdicoprocessual penal para a loucura parte da noo de loucura e de lidar com a loucura historicamente condicionada, culturalmente construda e nem sempre coerente com os prprios fundamentos filosficos e constitucionais do processo penal. No entanto, as solues sempre foram eficazes, na prtica (ao menos quanto sua funo de proteo social contra o louco), alm de muito alinhadas com a concepo social e cientfica prevalente da loucura. Eis o motivo pelo qual so aceitas sem questionamento pela doutrina jurdico-processual.
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Discutindo a aproximao histrica entre crime e loucura, ou do criminoso enquanto objeto da patologia, Srgio Carrara salienta que essa aproximao prpria da sociedade liberal, cujos fundamentos filosficos permitiriam o seguinte raciocnio: Percebido enquanto ataque sociedade e ruptura do contrato social que a constitui, o crime no deixava de se transfigurar em espcie de erro ou irracionalidade. Se justamente por meio da sociedade que os interesses individuais encontram condio para se expressarem e se realizarem livremente; se portanto, interesse individual e interesse social se superpem harmoniosamente, atacar a sociedade no seria, de certa forma, atacar a si prprio? E atacar a si prprio no seria o ato irracional por excelncia? (Carrara, 1998, p. 69). Da o dever [decorrente da natural sociabilidade humana] de cada um respeitar as condies bsicas dessa existncia, e o direito de todos de defend-la contra os que violam esse dever. E a pena infligida ao delinqente um meio de defesa dessas condies de existncia social. Pouco importa, para que justa seja a reao social contra o crime, que o delinqente no possua a responsabilidade moral; pouco importa que tenha agido arrastado por uma tirania fatal do seu organismo ou do seu meio (Sodr, 1955, p. 93). De todo modo, se no foi a desobedincia ao contrato, foi a falta de razo que excluiu o louco do convvio social, ou mesmo do contrato social, e o tratamento que deveria receber, internado, tinha como objetivo a restituio da razo. Em tudo isso, o que estava em jogo era a vinculao entre cidadania e razo: o louco, porque desprovido de razo, no era um cidado pleno (Tenrio, 2001, p. 23).

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A realidade da reforma psiquitrica, no entanto realidade inclusive jurdica, como demonstra a Lei n. 10.216/2001 , leva necessidade de repensar essa relao sob novo enfoque, cotejando esses institutos no somente com um novo arcabouo jurdico, mas com uma nova concepo filosfica, poltica e at mesmo cientfica da loucura15, como foi visto nos captulos anteriores. H uma grave defasagem do processo penal com relao a toda a legislao sobre sade mental e um descompasso no tratamento dado ali ao indivduo de quem se suspeita da sanidade, em comparao ao tratamento dado pela legislao sanitria ao portador de transtornos mentais.

4.3 As concluses do exame de insanidade

Prosseguindo o exame, naquilo que interessa ao mbito desse trabalho, pode-se estudar as conseqncias dos resultados do exame de insanidade. Os peritos mdicos podem concluir que:
1) 2) 3)

o acusado era, ao tempo da infrao, irresponsvel nos termos do art. 26 do Cdigo Penal; a doena mental sobreveio infrao; o acusado no tem anomalias mentais.

Se o acusado no for portador de doenas mentais, o seu processo ficar suspenso, mas atos urgentes e muitas vezes irrepetveis podem ter sido praticados com a assistncia do curador. Causa perplexidade o fato de curador acompanhar, em momentos cruciais do processo, algum que legalmente era capaz (que sempre foi e que continua sendo). H um brocardo jurdico aplicvel: o que abunda no prejudica, mas o curador pode ter praticado atos ou
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Nesse sentido, a loucura passa a ser concebida como uma forma peculiar de ser, uma condio de existncia, vazia em si de valor positivo ou negativo. Trata-se do reconhecimento da legitimidade da diferena, uma vez que a diferena parte da essencialidade do ser humano. Ora, se a psicose uma condio de existncia, ento tratar a psicose diferente de tratar uma doena, e as noes de tratamento e cura devem ser repensadas (Tenrio, 2001, p. 60).

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feito intervenes que venham em prejuzo do acusado de algum modo, em um ato que no pode ser refeito. Se o acusado era, ao tempo da infrao, penalmente irresponsvel, h uma outra perplexidade: que ele irresponsvel, mas o processo penal prossegue, visando a uma eventual medida de segurana. irresponsvel, mas continua a ser processado criminalmente, com a presena do curador a si designado pelo juiz. Poder-se-ia dizer que o processo prossegue para eventualmente estabelecer sua inocncia ou absolver-lhe, aplicando medida de segurana, mas, ao absolver e aplicar uma medida de segurana, o juiz est aplicando o conseqente a sano penal aps reconhecer que o antecedente a culpa no existe, de onde se pode concluir que a inimputabilidade penal no implica, na prtica, irresponsabilidade penal. H conseqncias no mbito penal, do ato em tese infracional praticado pelo legalmente inimputvel, ou ele no estaria sendo criminalmente processado. Por fim, pode a doena mental ter sobrevindo infrao, caso em que o juiz suspende o processo at o restabelecimento do acusado (art. 152 do CPP), o que, nos padres da psiquiatria tradicional, pode no ocorrer nunca. A rigor, nos parmetros da reforma psiquitrica, no se fala em cura do louco, mas em promoo de sua autonomia, na insero, em algum grau, no sistema de trocas sociais, observadas suas aptides e caractersticas prprias do seu jeito de ser. A questo que, nesse caso, o juiz pode, a teor do art. 152, 1o, determinar o internamento do acusado em manicmio judicirio ou em outro estabelecimento adequado, independentemente do prosseguimento do processo penal, por um perodo que pode coincidir e na prtica coincide com a vida do acusado16. Trata-se, portanto, no de medida processual, mas de pura e simples defesa social que desconsidera qualquer aspecto tcnico de sade mental e aplica de
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comum, por exemplo, encontrarmos nos pronturios das instituies psiquitricas tradicionais a repetio, at a exausto, da expresso quadro inalterado, conduta mantida. Como geralmente a expresso se repete no pronturio de pacientes cuja evoluo a da progressiva cronificao, a avaliao quadro inalterado no deveria levar jamais conduta mantida, mas justamente alterao da conduta. A noo de projeto teraputico se ope a isso, introduzindo a dimenso de que cada tratamento singular, devendo ser avaliado caso a caso e a todo momento (Tenrio, 2001, p. 66).

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forma consentnea com determinada ideologia da loucura , liminarmente, uma medida de segurana de natureza mais grave dentre as previstas no Cdigo Penal. mais, portanto, do que responsabilizao sem culpa. penalizao sem processo e, mais uma vez, absolutamente em descompasso com os princpios do SUS e da legislao sanitria citada nos itens anteriores. Outro grande fantasma que ronda esse exame e que levantado pelos doutrinadores jurdicos conservadores a possibilidade de fingimento de uma doena mental. H receio doutrinrio de que o fingimento da loucura possa levar impunidade e isso tem justificado a manuteno do conceito de medida de segurana no mundo jurdico-penal para assegurar que o eventual fingidor no se beneficie com a impunidade de seu crime. O fingidor pode obter a declarao de irresponsabilidade, mas no deixar de ser muito bem castigado, talvez de forma mais grave do que se no tivesse fingido, no s pelo ingresso no mundo manicomial ou no sistema psiquitrico mais barroco do que o sistema prisional , como tambm pelas profundas alteraes de imagem prpria e de imagem social que decorrero de uma declarao judicial de insanidade. Isso tem sustentado uma certa ideologia da necessidade da medida de segurana com natureza penal, como elemento de dissuaso do fingimento17. No se pode negar, no entanto, a grande tendncia judicial em tratar com rigor os casos que possam soar como simulao. Embora seja relativamente comum que os juzes desconsiderem laudos positivos pela insanidade e responsabilizem penalmente algum que os peritos consideraram irresponsvel, dificilmente, ou mesmo quase nunca, se v um juiz considerar inimputvel algum considerado imputvel pelos mdicos18.
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Com uma franqueza dolorosa, e sem nenhum pudor ideolgico, afirma Ea (2002, p. 48): Por outro lado, principalmente nos ltimos tempos, parece que est havendo uma maior sede de vingana por parte da sociedade, que no est conseguindo perceber que em termos de proteo da coletividade, ou at, por que no dizer, em termos de punio, a medida de segurana melhor do que a pena. Melhor, porque permite um reexame do indivduo periodicamente, o que, se bem conduzido, somente vai liberar o paciente quando o mesmo no apresente mais real periculosidade. No tivemos nenhuma notcia em nossa pesquisa. Tratando do fingimento, Fhrer

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 preciso atentar para a ambigidade do tratamento processual ao acusado do qual se duvida da integridade mental. Essa ambigidade se reflete no prosseguimento do feito, mesmo aps constatada a insanidade, trazendo para o mbito processual penal algum que, a rigor, legalmente irresponsvel. Contudo, a ambigidade se revela de forma mais intensa no desfecho desse processo penal. que o art. 386 determina, no seu pargrafo nico, que na sentena absolutria o juiz aplicar medida de segurana, se cabvel. a chamada sentena absolutria imprpria um daqueles institutos que concretamente desmentem o aforismo de que Direito bom senso. Ningum pode ser considerado culpado sem o trnsito em julgado de sentena penal condenatria (inciso LVII do art. 5o da Constituio Federal). O fundamento da medida de segurana no a culpa, mas a periculosidade. Ento, ou a medida de segurana, como medida ou restritiva de liberdade individual, tem seu fundamento em outro mandamento constitucional, ou simplesmente inconstitucional, pois nenhum mandamento constitucional autoriza a aplicao de restrio ou privao de liberdade sem sentena penal condenatria transitada em julgado o que no existe, no caso da medida de segurana19. Como foi discutido no captulo anterior, o fundamento constitucional da medida de segurana, frente aos princpios de cidadania, da dignidade da pessoa humana, da subjetividade e pessoalidade da culpa e do Sistema nico de Sade, muito difcil seno impossvel de vislumbrar. Existe algum movimento de discusso, a esse respeito, no mbito das autoridades de sade. No Seminrio Nacional para a Reorientao dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico
expressa confiana na psiquiatria forense, em discernir casos assim: A simulao da loucura geralmente revelada pelo exame psiquitrico bem realizado. que cada tipo de disfuno mental tem quadro harmnico prprio, que nem sempre conhecido perfeitamente pelo simulador ou passvel de imitao prolongada. O simulador se excede no fingimento dos sintomas ou deixa de representar a evoluo natural da doena, revelando a farsa (Fhrer, 2000, p. 105).
19

A Smula 422 do STF determina que a absolvio criminal no prejudica a medida de segurana, quando couber, ainda que importe em privao de liberdade.

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(promoo conjunta do Ministrio da Justia com o Ministrio da Sade), constataram os debatedores que h necessidade da reviso da Lei de Execuo Penal, mas faltou constatar que, encartado na lei processual penal existem medidas judiciais muito mais graves, que atingem no somente os que so portadores de transtornos mentais, mas tambm aqueles que no o so, mas cuja sanidade foi processualmente contestada. Por fim, vale dizer mais uma palavra sobre o princpio do devido processo legal, garantido na Constituio Federal (art. 5o, LIV). Por esse princpio, garante-se que nenhum cidado seja processado sem a rgida obedincia aos ditames processuais relativos. O devido processo legal deve estar sempre presente na relao entre o cidado e a sano penal. Ele envolve a obrigao, por parte do Estado, de sempre permitir a defesa ao ru, seja a defesa efetiva (fazendo-se ouvir e podendo produzir provas), seja a chamada defesa tcnica por parte de profissional de Direito. Vale dizer, preciso que o ru tenha conhecimento, ou que, ao menos, tenha a possibilidade plena de tomar conhecimento das razes pelas quais est sendo processado, de quem o est processando, de qual o rito que ser utilizado contra si e quais as conseqncias que adviro do no-exerccio do seu nus de defesa. A sentena condenatria transitada em julgado produzida sob essas condies abre, para o Estado, a possibilidade de usar a coero contra o ru20. Impedido de entender, efetivamente, qual o teor da acusao, de produzir prova efetiva contra a acusao, de compreender as conseqncias do seu silncio ou mesmo o objetivo e o sentido do processo ao qual responde, como se admitir, portanto, que ele seja considerado inimputvel pelo respectivo incidente de insanidade e possa contra ele transitar um processo penal? O acompanhamento por curador apenas uma fico: no o curador quem ser sancio20

Segundo Vicente Greco Filho, Costuma-se dizer que o processo penal o modo pelo qual atua a jurisdio em matria penal. Esta, fazendo atuar a ordem jurdica penal, deve definir, em relao a um caso concreto, se o acusado culpado ou inocente, ou seja, se sua conduta constitui, ou no, ilcito penal, determinando a quantidade de pena que a tal fato corresponde. A sentena penal condenatria libera a coero estatal e autoriza, nos limites que fixar, a restrio liberdade (Greco Filho, 1989, p. 84).

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nado posteriormente. Constatada, portanto, a presena de transtorno mental incapacitante, deveria o ru imediatamente ser declarado como processualmente incapaz em respeito ao princpio do devido processo legal para fins processuais penais.

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5
Direito penal e loucura

5.1 Uma pequena discusso acerca da medida de segurana

A medida de segurana pode ser contextualizada em determinado momento histrico, relacionado ao entrechoque novecentista entre as escolas penais positiva e clssica, bem como no desenvolvimento da confiana na capacidade premonitria da cincia e na mudana de paradigma judicial o que Michel Foucault aponta como o momento em que os juzes passaram a fazer algo diferente de julgar. Como o filsofo ressalta, nesse momento h cerca de 200 ou 150 anos, na Europa , os juzes comearam a julgar coisa diferente alm dos crimes: a alma dos criminosos1. A medida de segurana parece ser o ponto de equilbrio entre as escolas penais clssica e positiva, uma conciliao pragmtica que no consegue lanar razes profundas em nenhuma das duas escolas. De fato, ressaem dos conceitos filosficos da escola clssica que um homem nunca poderia ser julgado por um crime que ele no quis ou no tinha condio de compreender, nem ser submetido a qualquer tipo de resposta penal em razo de fatos sobre os quais no teve responsabilidade, do ponto de vista subjetivo. Todo o fundamento do direito de punir, para os defensores dessa escola, estava arraigado na questo da responsabilidade subjetiva, sendo o livre-arbtrio o fundamento de tal responsabilidade. A pena seria a retribuio para
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Foucault, 1999, p. 20.

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aquele que, livremente, optou por descumprir a lei. Aquele que no tem liberdade para fazer essa opo est fora do direito penal, no se submetendo nem sua jurisdio, nem s sanes por ele prescritas. Para os cultores da escola positiva de direito penal, estamos todos submetidos s foras determinantes da natureza, portanto, nenhum de ns goza de verdadeira seno aparente liberdade. Assim, o fundamento do direito de punir est na defesa social contra aquele que, por sua peculiar condio evolutiva, gentica ou social, ameaa ao conjunto dos integrantes da sociedade que no esto submetidos s mesmas foras deterministas crimingenas. Haveria, portanto, essencialmente, identidade entre pena e medida de segurana, pois toda pena , no fundo, uma medida de segurana2. Houve, conseqentemente, uma espcie de meio-termo entre as duas escolas, mantendo-se, em tese, a responsabilidade penal baseada na liberdade como fundamento filosfico para o julgamento penal, mas trazendo para o interior desse julgamento o conceito de periculosidade como juzo para o futuro ao lado do conceito de culpabilidade como juzo para o passado. Se, por um lado como bem ressalta Foucault , o direito penal nunca mais conseguiu julgar a responsabilidade de um indivduo com base apenas na sua culpabilidade, por outro, ele ganhou legitimidade para julg-lo com base apenas em sua periculosidade, excludo qualquer questionamento sobre sua culpabilidade. Fundou-se o binmio pena-culpabilidade, medida de segurana-periculosidade3, no qual a pena sempre leva em conta a periculosidade4, mas a medida de segurana no leva em conta, seno de forma acidental, a culpabilidade. Cabe discutir um pouco o conceito de medida de segurana. Segundo Ferrari,
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Para uma comparao entre as escolas penais, ver Sodr, (1955). Ressalte-se que no se trata de uma comparao imparcial, porque o autor um positivista penal ardoroso. Bitencourt, 1997, p. 665. Veja-se o quanto a periculosidade entra na fixao da pena dos imputveis, examinando-se, entre outros, os dispositivos do art. 44, III e art. 83, pargrafo nico, do Cdigo Penal.

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a medida de segurana constitui uma providncia do poder poltico que impede que determinada pessoa, ao cometer um ilcito-tpico e se revelar perigosa, venha a reiterar na infrao, necessitando de tratamento adequado para sua reintegrao social5.

Para Damsio de Jesus,

as penas e as medidas de segurana constituem as duas formas de sano penal. Enquanto a pena retributivo-preventiva, tendendo atualmente a readaptar socialmente o delinqente, a medida de segurana possui natureza essencialmente preventiva, no sentido de evitar que um sujeito que praticou um crime e se mostra perigoso venha a cometer novas infraes penais6.

E quem o perigoso? Para a doutrina, periculosidade a potncia, a capacidade, a aptido ou a idoneidade que um homem tem para converter-se em causa de aes danosas7. Ora, como em tese qualquer pessoa viva tem a potncia, a capacidade e a aptido ou idoneidade para converter-se em causa de aes danosas, no faltaram autores para apontar a impreciso de tal conceito8, tendo o direito penal brasileiro adotado o princpio da presuno de periculosidade para o inimputvel que praticar fato tpico e antijurdico. Contudo, essa presuno por demais problemtica como ava5 6

Ferrari, 2001, p. 15. Jesus, 1986, p. 473. O autor prossegue, ressaltando: As medidas de segurana diferem das penas nos seguintes pontos: a) as penas tm natureza retributivo-preventiva. As medidas de segurana so preventivas; b) as penas so proporcionais gravidade da infrao; a proporcionalidade das medidas de segurana fundamenta-se na periculosidade do sujeito; c) as penas ligam-se ao sujeito pelo juzo de culpabilidade (reprovao social); as medidas de segurana, pelo juzo de periculosidade; d) as penas so fixas; as medidas de segurana so indeterminadas, cessando com o desaparecimento da periculosidade do sujeito; e) as penas so aplicveis aos inimputveis e semi-responsveis; as medidas de segurana no podem ser aplicadas aos absolutamente imputveis. Soler apud Jesus, 1986, p. 473. Periculosidade um juzo eminentemente subjetivo que, por infelicidade, ficou colocado na lei como se fosse cnone objetivo inflexvel. Ou seja, se o autor do delito for um inimputvel ele automaticamente considerado perigoso e receber fatalmente uma medida de segurana, precisando ou no do tratamento e da conteno (Fhrer, 2000, p. 142).

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liar os elementos subjetivos do tipo, ou mesmo da antijuridicidade, quanto a algum que considerado legalmente inimputvel?9. Esto estabelecidos, portanto, os principais conflitos em termos de definio doutrinria das medidas de segurana: alguns autores, como Damsio de Jesus, consideram-na como sano penal. Outros, como Ferrari, vem nela apenas uma medida poltica aplicvel para possibilitar um tratamento adequado para a reinsero social do sujeito que, ao cometer fato tpico, demonstre presumida periculosidade social.
9

Essa uma discusso longa, que foge ao escopo do presente trabalho, mas que est muito bem posta no livro Tratado da inimputabilidade, de Maximiliano Roberto Ernesto Fhrer (2000), especialmente no captulo denominado o louco, a antijuridicidade e a culpabilidade. Ali, fica claro como a teoria finalista tornou absolutamente desconexa a questo da medida de segurana: como avaliar a antijuridicidade da conduta de um inimputvel? E como avaliar a sua culpabilidade? Se o direito faz presumir que ele no tem condio de entender o carter criminoso do fato, ou de comportar-se na conformidade desse entendimento, ento ser difcil admitir que ele tem discernimento para distinguir as situaes de excludente de antijuridicidade. Alm disso, se ele no culpvel, no h como avaliar se ele estava, em tese, coberto por outra excludente de culpabilidade. Somente para argumentar, vamos imaginar a seguinte situao: algum tem um surto de loucura e, durante esse surto, um parente resolve mat-lo. No mpeto da crise, o louco pega uma barra de ferro e agride, coincidentemente, exatamente o parente que vinha armado, para mat-lo. No se pode esclarecer se o louco se deu conta da circunstncia, mas objetivamente ele estava em uma situao de legtima defesa. Ora, se juridicamente for considerado que ele no podia entender o carter ilcito do fato, como se poderia admitir que ele pudesse entender o carter lcito de uma legtima defesa? Alm disso, admitindo esse conceito doutrinrio de periculosidade, ser que o louco seria menos perigoso por estar acobertado por uma situao de legtima defesa da qual se presume juridicamente que ele no tinha condio de entender? Por outro lado, seria justo que ele fosse condenado em uma situao jurdica na qual, abstrada a loucura, nenhum outro cidado seria? So questes que demonstram o desajuste entre as teorias clssicas do direito penal, inclusive o finalismo, e essa figura to estritamente calcada no positivismo penal que a medida de segurana. A prpria discusso sobre o dolo na conduta que a teoria finalista trouxe para o mago da prpria tipicidade mostra a fragilidade da construo com relao imputao da medida de segurana: em que medida, adotadas as teorias tradicionais da psiquiatria, se poderia admitir que um inimputvel agiu dolosa ou culposamente, ao considerar-se que a culpa e o dolo precisam de uma representao subjetiva na mente do agente criminoso? Ora, se a psiquiatria tradicional admite que determinadas doenas mentais so absolutamente incompatveis com a capacidade de entendimento do agente, ento nunca se poderia atribuir-lhe, em qualquer hiptese, dolo ou culpa na conduta. Ento a conduta dessa categoria de inimputveis seria simplesmente atpica, por falta de dolo ou culpa, no se justificando a aplicao de medida de segurana por conduta atpica.

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5.2 Medida de segurana e reforma psiquitrica: a impossvel conciliao

Podemos, pois, a essa altura, introduzir a questo que est sendo gestada no decorrer de todo este trabalho: a medida de segurana sano penal ou tratamento teraputico? No h uma resposta clara para essa pergunta, nem no plano filosfico, nem no plano doutrinrio, nem no plano legal, a essa altura do desenvolvimento do nosso Direito. Isso no nos tira a responsabilidade de raciocinar a respeito do tema. Dizer que a medida de segurana um tratamento de natureza teraputica, que visa ao restabelecimento e reintegrao do louco, garantindo-se apenas circunstancialmente a segurana da sociedade contra sua periculosidade, seria afirmar que, em matria de medida de segurana, estamos tratando de direito sanitrio e no de direito penal strictu sensu. Essa , portanto, uma terapia sui generis: aplicada e dosada pelo juiz, em uma instituio que apesar de ter caractersticas hospitalares10 uma instituio do sistema carcerrio. Trata-se, portanto, de uma medida teraputica que o prprio Sistema nico de Sade e a prpria cincia, como foi visto nos captulos anteriores est repensando e caminhando para a concluso de que ela , no mais das vezes, descabida e inconveniente. Da forma com que est prevista no nosso direito atualmente, ela seria um tratamento cuja alta no se daria em razo pura e simples da recuperao do paciente, mas pela sua submisso percia de cessao de periculosidade peridica, submetida ao juiz, que passaria, sem ser mdico, a ter o poder clnico de considerar o paciente curado, mesmo quando a prpria cincia discute se possvel falar em cura da loucura. Seria, alm do mais, um tratamento imposto no mbito de um processo penal, por um juiz com competncia penal, mas sob um discurso sanitarista. H, por conseguinte, um completo descompasso entre aquilo que se considera como medida de segurana no direito penal e aquilo que hoje se considera como medida teraputica para pacientes com transtornos mentais, na cincia e no prprio direito sanitrio.
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Art. 99 do Cdigo Penal.

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No atual estgio do direito brasileiro, no se pode defender que internar algum coativamente11 (ou mesmo submet-lo a um tratamento ambulatorial coativo12), por ordem judicial de um juiz criminal, com base em uma presuno de periculosidade (decorrente da prtica de um ato criminal por algum que foi reconhecido pelo direito como portador de transtorno mental incapacitante das faculdades cognitivas ou volitivas), seja considerado cientificamente como medida teraputica. Tampouco se pode admitir que, no mbito do direito sanitrio, possa reconhecer-se a validade desse procedimento como clinicamente eficaz. A reforma psiquitrica e sua projeo no mundo jurdico descaracterizou absolutamente a abordagem coativa, manicomial, unidisciplinar, repressora, como uma abordagem clinicamente eficaz. Portanto, o jurista que estiver utilizando a medida de segurana lastreado na convico de que est utilizando uma medida teraputica de cunho sanitrio est se enganando. Em tempos de movimento antimanicomial, s um louco defenderia a internao compulsria como terapia bastante e suficiente para a reintegrao do inimputvel. No h como ocultar que essa medida no se d em benefcio do portador de transtornos mentais, mas que se d to-somente em benefcio da sociedade que se considera agredida e ameaada pelo inimputvel que cometeu um fato descrito pela lei como tpico13. Essa argumentao, ademais, pode ser derrubada com uma observao muito simples: a Lei de Execuo Penal trata dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico (Hctp) no Ttulo IV, que trata exatamente dos estabelecimentos penais. Destaca-se que juridicamente os Hctps so estabelecimentos penais e no estabelecimentos de sade. So espaos cuja regulamentao se d por remisso14 ao art. 88 da Lei de Execuo Penal, ou seja, onde o condenado ser alojado em cela individual, que conter dormitrio, aparelho sanitrio e lavatrio. Um estabelecimento penal um lugar para onde se
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Art. 96, I, do Cdigo Penal. Art. 96, II, do Cdigo Penal. Como se esse inimputvel no fosse, ele prprio, parte dessa mesma sociedade. A remisso est no art. 99, pargrafo nico, da Lei de Execuo Penal.

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vai primordialmente cumprir pena e, somente em um plano secundrio, obter terapia. Por outro lado, ao dizer claramente que a medida de segurana uma sano penal, ter-se-ia o poder de expor as contradies de um sistema penal construdo com base em pressupostos filosficos e constitucionais liberais e clssicos, mas que admitiria a responsabilizao penal objetiva daquele que, por ser louco, reconhecidamente no pode compreender o carter ilcito do fato ou comportar-se na conformidade desse entendimento. Pela inrcia que acomete a prtica judicial, aprendemos e ensinamos, na formao jurdica, a curiosidade de que o nosso direito conhece uma sentena absolutria atpica15, que determina que no h como considerar o ru culpado (por no lhe reconhecer sanidade), absolvendo-o, mas aplicando-lhe uma sano penal. Qual o fundamento disso? O nico fundamento seria imaginar que a medida de segurana no uma sano penal, mas coisa diversa. Caso contrrio, esbarrar-se-ia em uma inconstitucionalidade. No entanto, que coisa diversa seria essa no se sabe. Diz a Constituio Federal que nenhuma pena passar da pessoa do condenado16. Ora, como poderia, ento, uma pena atingir a pessoa do absolvido? Curioso notar que, adiante, a Constituio determina que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria17. Como aplicar sano a algum que obteve uma sentena penal absolutria? Todas essas questes mostram como complicado considerar a medida de segurana como uma sano de natureza penal, no atual estgio do ordenamento. Demonstram, tambm, como complicado consider-la simplesmente uma medida sanitria. A rigor, o reconhecimento de que algum, em razo de transtornos mentais, no responsvel pelos seus atos deveria implicar a extino imediata
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Art. 386, pargrafo nico, inciso III, do Cdigo de Processo Penal. Art. 5o, XLV, da Constituio Federal de 1988. Art. 5o, LVII, da Constituio Federal de 1988.

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da jurisdio penal sobre ele. Caso contrrio, algum que no considerado culpado, e que absolvido, seria submetido a uma sano penal, por um juiz penal, com base apenas em uma convenincia social18. Com o avano filosfico, clnico e jurdico, representado pela reforma psiquitrica, a prpria natureza da medida de segurana deve ser repensada porque o seu fundamento constitucional muito frgil e o seu fundamento cientfico-filosfico est sendo derrubado. Urge reconstruir os prprios conceitos de responsabilidade penal e de responsabilidade jurdica do louco, para torn-los mais consentneos com a viso contempornea da loucura. A devoluo da voz e da cidadania ao sujeito com transtornos mentais vai implicar a restituio de responsabilidade. Para construir essa responsabilizao, ser necessria uma boa dose de pluralismo e de abertura a outros saberes, mas, acima de tudo, de um profundo questionamento dos conceitos jurdicos de responsabilidade civil e penal e de um repensar de estruturas arcaicas, como a medida de segurana, incoerentes com o ordenamento atual, mas aplicadas por inrcia jurdica. No se pode defender que a reviso dessa concepo antiquada de direito penal, remanescente no instituto da medida de segurana, implique irresponsabilizao total do sujeito portador de transtornos mentais. Ao contrrio, urge construir um sistema de responsabilizao que leve em conta o modo peculiar de ser, de agir e de pensar desses cidados, e que vise realmente sua reintegrao, quando ele passar ao ato, vale dizer, quando agir de forma que venha a prejudic-lo ou a prejudicar injustamente a um terceiro. Que essa soluo no deva passar pelo direito penal, isso parece claro; no entanto, no parece claro por onde ela deva passar. Somente um dilogo multilateral, interdisciplinar e democrtico que inclua, ademais, a participao desses cidados com necessidades especiais pode nos apontar um caminho para a construo de uma cidadania que
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Com base em um preconceito social contra o louco, positivado no nosso ordenamento por uma presuno juris et de jure de periculosidade que no se sustenta diante da concepo jus-sanitarista de reforma psiquitrica, como foi discutido at agora.

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se ajuste ao seu peculiar modo de existir, tanto no que concerne aos direitos que lhe cabero, quanto aos deveres que assumiro, dentro dos limites da sua individualidade e da sua insero social especfica. O caminho longo. Esse um problema que j possui repercusses prticas ao longo desse Brasilzo vio sem fronteiras. Equipes interdisciplinares que trabalham em manicmios judiciais esto seguindo os ditames da legislao sanitria e promovendo a desinternao progressiva de doentes mentais cronificados, muitas vezes contando com a resistncia de juzes e de promotores aferrados ao texto frio da Lei de Execuo Penal. Douglas Tavolaro anota que
a Justia ainda no despertou para o assunto. O tempo de internao do paciente do manicmio determinado primeiramente pelo processo, depois por prorrogaes anuais estabelecidas pelo juiz corregedor, baseadas na percia psiquitrica elaborada pela equipe tcnica do hospital. A medida de segurana tem durao de um a trs anos, prorrogveis pelo mesmo perodo, o que pode tornar o manicmio uma priso perptua.

O autor menciona uma fala da psicloga do Manicmio Franco da Rocha:

Uma nica entrevista com o preso depois de anos e anos de internao, na hora de ser avaliado, no capaz de fornecer um diagnstico preciso. Era por isso que, geralmente, quem entrava aqui s saa morto afirma Thelma Ferro19.

Contudo, em seguida, tece consideraes sobre o sucesso do programa de desinternao progressiva que est sendo implantado ali. Nesse passo, a Portaria Interministerial n. 628/2002 determina uma srie de aes de sade no sistema penal, inclusive nos manicmios judiciais, como, por exemplo, o desenvolvimento de progra19

Tavolaro, 2001, p. 175.

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ma de atendimento em sade mental centrado na reabilitao psicossocial para os Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico20, e estabelecendo ainda as seguintes metas: implantao de Programas Permanentes de Reintegrao Social junto a 40% dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico no 1o ano, 60% no 2o ano, 80% no 3o ano e 100% no 4o ano. Esses programas, se no forem conduzidos em contato estreito com os membros do Judicirio e do Ministrio Pblico, podero encontrar dificuldades para efetivao. As metas so ambiciosas, mas vale lembrar que, em alguns estados, sequer foi realizada a renomeao desses manicmios, determinada em 1984, para que passassem a se chamar Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico. Talvez seja mais conveniente assim, porque essa mudana no passou de uma alterao nominal, sem nenhuma conseqncia material21.

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Anexo I da Portaria n. 628/2002, item 3.1.3, letra b. A respeito da equivalncia entre hospital psiquitrico e manicmio, veja-se a nota 7 do captulo 4.

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Concluso

Repensar a abordagem jurdica concernente questo da loucura, em matria criminal, implica repensar os prprios alicerces filosficos do direito penal: os fundamentos e a funo social do direito de punir. Considerar, como toda a corrente psiquitrica tradicional, que a loucura est confinada aos limites da doena mental e que um assunto estritamente mdico implica considerar que o louco algum que perde sua voz, sua identidade, sua cidadania, por ser incapaz de entender plenamente uma realidade que est codificada pelo outro, com os mesmos olhos dos cidados ditos e tidos por normais, uma realidade na qual se v inserido sem ter sido convidado e cujos parmetros podem estar fora ou alm da sua compreenso. A loucura tem-se tornado um termo maldito, um daqueles termos politicamente incorretos, pontilhados em favor de expresses mais neutras como transtornos mentais, portadores de doenas mentais ou outros similares. Por outro lado, o direito e o direito penal de forma especial vem tratando a loucura e a insanidade mental de forma quase inercial, enquanto o direito sanitrio vem, paulatinamente, positivando uma abordagem muito mais arejada na lida com a questo, influenciada, especialmente pelo movimento de reforma psiquitrica, mo13

vimento amplo, de expresso internacional. Enquanto vivenciamos, no direito penal, um sistema que coisifica a loucura e objetifica o louco, verificamos, no mbito do direito sanitrio, um movimento de resgate da sua prpria cidadania, de construo da sua prpria identidade, do resgate do seu papel de sujeito da sua prpria histria. Da por que necessrio revitalizar o prprio conceito de loucura seja qual for o eufemismo pelo qual a designamos atualmente (transtorno mental, doena mental, imputabilidade) , desmascarando e desmistificando a idia de que aquilo que temos e lidamos como loucura tenha tido o mesmo significado ao longo da histria. Desde a afirmao quase onipresente de que o louco era sagrado nas sociedades antigas at os modernos psicotrpicos que funcionam, em alguns casos, como camisas-de-fora qumicas, algumas das condutas que hoje tomamos como evidenciadoras de loucura tiveram os mais diversos significados. No se pode dizer que algum hoje classificado como portador de doena mental seria um xam em uma sociedade antiga somente porque a conduta que hoje leva sua excluso era a mesma conduta que ele assumia epoca. A loucura que hoje representa alienao e excluso nem sempre se apresentou assim em outros tempos. Mesmo na Idade Mdia com seus possessos e endemoniados houve uma relao com a loucura muito diferente da nossa. O Renascimento se debruou sobre a loucura como faceta inesgotvel da prpria condio humana. Somente com o advento do Iluminismo e do Positivismo a loucura passa a ser algo no-humano, o contraponto da razo. Se, cartesianamente, cogito ergo sum, no posso encontrar o ser naquele que no reconheo como pensante. A razo, at ento imbricada na loucura, exclui esta do domnio do prprio ente humano, da prpria essncia ltima do homem. A grande internao como a descreve Foucault cria ento o espao do excludo, do outro, do que no tem lugar em nossa sociedade de pobres, invlidos, mendigos, doentes crnicos, loucos; toda a marginlia internada no hospital (ainda no medicalizado) para submeter-se disciplina policial que a reabilitaria ao trabalho. Alguns so resgatados, outros, no. Os no-resgatveis so gradati140

vamente coisificados, surgem as bases para a percepo hodierna de alienao. nesse espao que entram os psiquiatras para construir e desconstruir a forma cientfica de lidar com a loucura, em um processo dialeticamente implicado com o direito, em especial com o direito penal. Juzes mandam rus aos psiquiatras, esses encontram a loucura externada nos atos muitas vezes inexplicado e inexplicvel dos criminosos. Como foi dito, os juzes j no julgam sozinhos, precisam cercar-se de especialistas. J no julgam os atos criminosos, mas a alma dos perpetrados. No domnio simblico da realidade pela cincia, este apenas um passo para a derrubada de conceitos fluidos como liberdade e livre-arbtrio. O determinismo arraigou-se, dando espao para o surgimento da criminologia, com pretenses cientficas. So os estudiosos tentando levantar as causas do crime, para prever o comportamento futuro das pessoas saber e prever para melhor prover, eis o princpio positivista aplicado conduta humana. Logo, o determinismo estava rompendo a noo de responsabilidade, em nome da segurana social. Troca-se um conceito de juzo para o passado, a culpabilidade, por um juzo de futuro, a periculosidade. No entanto, as cincias exatas destroem o conceito estrito de determinismo. O ataque partiu de onde era menos provvel da fsica, com a fsica quntica e o Princpio da Incerteza de Heisenberg; e da matemtica, com a Teoria do Caos, os fractais, as geometrias noeuclidianas e outros desenvolvimentos impensveis. Eis o determinismo cambaleando. Na psiquiatria, diversos movimentos sucedem-se psiquiatria comunitria, a antipsiquiatria e o trabalho antimanicomial de Franco Basaglia, na Itlia. Tudo isso foi paulatinamente criando uma grande tendncia, designada genericamente de reforma psiquitrica. Ela baseia-se, amplamente, na desospitalizao (com negao do carter teraputico do internamento), abordagem interdisciplinar do fenmeno, reconstruo do sujeito e da cidadania em que antes havia uma individualidade aniquilada, dominada por foras sobre humanas.
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Todavia, o direito penal ser forado a rever seus prprios pressupostos, principalmente aqueles atinentes medida de segurana. Fica bastante evidente que a medida de segurana no tem contedo teraputico nem identidade sanitria e est em profundo descompasso com a moderna legislao de sade, que, se no realizou sua revogao, expressou, criou condies para proclamar-se sem descompasso intrnseco com o restante do ordenamento. E c estamos, reconstruindo a cidadania do louco e a sua condio de sujeito de direito; implodimos um sistema o das medidas de segurana que o tratava como no-cidado, no-sujeito e no responsvel, mas que o oprimia sob o pretexto de cur-lo. A potencialidade de prejudicar outrem, e em particular de cometer crime, da essncia da pessoa humana, louca ou s. Perigosos somos todos, em tese embora no se possa negar que haja a possibilidade de prever que o ser humano, submetido a determinadas condies, tenha maior probabilidade de cometer crimes. No entanto, essa uma ilao probabilstica. No pode servir de base filosfica para a construo de todo um sistema repressivo independentemente da noo de culpa como fundamento da responsabilidade penal. Vamos ter, portanto, de construir um sistema de responsabilizao do louco que passe ao ato (que comete crimes), que leve em conta a necessria integridade do sistema jurdico. No momento, h apenas o vcuo, no qual, por inrcia, aplicamos o sistema das medidas de segurana sem pensar muito em sua coerncia. Propomos, assim, a criao de um sistema de responsabilizao coerente com os avanos da reforma psiquitrica. Talvez seja necessrio escapar dos limites do direito penal, talvez promover amplo debate desse prprio campo do direito, reformulando-o. Em qualquer hiptese, devemos estar integralmente abertos ao princpio da interdisciplinaridade que rege a questo.

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Anexo

Relatrio de Inspeo ao Manicmio Judicirio do Estado de Sergipe Secretaria de Justia Conselho Penitencirio do Estado de Sergipe Aos 26 dias do ms de novembro do ano de 2003, s 07:30h, reuniu-se o Conselho Penitencirio para a sesso especial de visita de inspeo ao Manicmio Judicirio do Estado de Sergipe, tendo a reunio sido aberta na Secretaria de Justia, nesta Capital, de onde os conselheiros partiram para o presdio feminino, visitando em seguida o referido manicmio. Presentes os conselheiros Jos Francisco da Rocha, Paulo Vasconcelos Jacobina, Cristiano Csar B. de Arago Cabral, Maria Lcia Cacho Maia, Maria da Conceio Ges Andrade, Said Jorge Novaes Shoucair e Glucia Queiroz de Morais. Aberta a sesso pelo Sr. Presidente, foi designado o Conselheiro Paulo Vasconcelos Jacobina como relator da referida inspeo. Havendo chegado ao Manicmio s 10:00h, o Conselho foi recebido pela diretora do referido estabelecimento, Dra. Sandra Cacilda de O. Barros. Foi ento relatado pela Sra. Diretora que ocupa a direo do presdio desde o ano 2000. H, segundo relata, 68 internos no manicmio, sendo 03 do sexo feminino, sendo que o manicmio tem capacidade para 68 internos, tendo a ala feminina capacidade para 11
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internas. Informou que o quadro de profissionais formado por: 01 Psiclogo, 03 Dentistas, 01 Assistente Social, 02 Enfermeiras, 01 Terapeuta, 07 auxiliares e tcnicos de enfermagem, que trabalham em regime de planto, 05 guardas do sexo masculino e 02 guardas do sexo feminino, por planto. As visitas de familiares so aos domingos, no horrio de 8:00h s 16:00h. No foram registradas fugas no corrente ano. Quanto alimentao, informou que so oferecidas 03 (trs) refeies ao dia, que a alimentao fornecida pela Frisul, pelo sistema de quentinha, alguns internos comem no refeitrio e outros na prpria cela. O conselho verificou a existncia da distino entre a alimentao fornecida aos internos e a alimentao fornecida aos funcionrios, embora fornecidas pela mesma empresa. Alguns conselheiros experimentaram o fgado bovino que estava sendo feito para os servidores, e a panela que estava sendo feita para os internos. Aquela preparada para os servidores estava bastante razovel, bem temperada e apetitosa. Aquela destinada aos internos estava insossa e sem tempero. Tampouco existe, para os internos, balanceamento das refeies, sendo inexistentes segundo informaes frutas e outros vegetais no cardpio. Quanto s instalaes fsicas, foi verificado que existe um conjunto de salas, com instalao em bom estado de conservao, dispondo de um gabinete para o Diretor, gabinete dentrio, mdico, assistente social, sala de curativo, sala de aula com 20 carteiras e sala de enfermagem. Alm do referido conjunto de salas existem dormitrios com, no mximo, quatro internos, banheiros em condies regulares, apesar de um pouco precrios, encontrando-se em estado regular de higiene. O estabelecimento conta, ainda, com um ptio, o qual utilizado para que os internos tomem banho de sol em p ou deitados no cho de cimento, possuindo uma parte coberta. Por fim, possui um refeitrio contendo um balco grande e bancos de alvenaria, sendo o local todo revestido de azulejo branco, os quais estavam imundos, necessitando serem lavados urgentemente. No geral as instalaes esto em bom estado, apesar de algumas reas apresentarem bastante sujeira (algumas paredes e refeitrio). As atividades de lazer e profissional existentes no estabelecimento, segundo informao da Sra. Diretora, so: diariamente (no perodo vespertino) os internos par144

ticipam de jogos de futebol, tendo tambm aulas de pintura e msica; no perodo matutino, 25 internos esto matriculados na escolinha de alfabetizao. Informou, ainda, que a nica terapia aplicada aos internos a farmacologia e que atualmente o Manicmio no dispe de Psiquiatra, sendo assistido apenas por um psiclogo. Foram observados pelos Conselheiros: 1 Falta de profissionais especializados, de assistncia jurdica e de atendimento mdico adequados, principalmente psiquiatras, funcionrios com desvio de funo; 2 Foi constatado a total desinformao por parte dos presos sobre o andamento de seus processos; 3 Falta de atividades profissionais; 4 Falta de inspeo judicial, bem como no havia indicao de visita por parte de outros rgos de fiscalizao (Ministrio Pblico, OAB, etc.); 5 Falta de livro de Registros; 6 Falta de Convnios; 7 Falta de Farmacutico; 8 A medicao psicotrpica fornecida pela Secretaria de Sade do Estado e a medicao clnica pela Secretaria de Justia, sendo que a requisio da medicao psicotrpica era feita trimestralmente pela Psiquiatra que se aposentou no ms de outubro do corrente ano. A principal reclamao dos detentos em relao qualidade das refeies, qualificada como ruim pelos internos. Apesar, portanto, de ser tida como um hospital de tratamento e custdia desde 1984, com a reforma do Cdigo Penal, o estabelecimento continua designado como manicmio judicirio e funcionando como uma unidade prisional, desligado do SUS e de qualquer ateno sade mental dos internos. Trata-se, portanto, apenas de um depsito de pessoas com diagnsticos psiquitricos em incidentes de insanidade, vivendo em um regime de excluso, com completa desateno aos princpios constitucionais da sade art. 196 e seguintes da Constituio e aos princpios das leis sanitrias Leis n. 8.080/80 e 8.142/90, alm da Lei n. 10.216/2001 , que garantem uma srie de direitos aos portadores de transtornos mentais, direitos esses que no so assegurados, na prtica, aos internos. So esses direitos, de acordo com a referida lei: So direitos da pessoa portadora de transtorno mental: ter acesso ao melhor tratamento do sistema de sade, consentneo s suas necessidades; ser tratada com humanidade e respeito e no interesse exclusivo de beneficiar sua sade, visando alcanar sua recuperao pela insero na famlia, no
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trabalho e na comunidade; ser protegida contra qualquer forma de abuso e explorao; ter garantia de sigilo nas informaes prestadas; ter direito presena mdica, em qualquer tempo, para esclarecer a necessidade ou no de sua hospitalizao involuntria; ter livre acesso aos meios de comunicao disponveis; receber o maior nmero de informaes a respeito de sua doena e de seu tratamento; ser tratada em ambiente teraputico pelos meios menos invasivos possveis; ser tratada, preferencialmente, em servios comunitrios de sade mental. Nenhum desses direitos vem sendo observado naquela unidade, onde os internos permanecem sem nenhuma perspectiva de desinternao, sujeitos, na prtica, a uma priso perptua, sob pssimas condies sanitrias e sem a assistncia sua sade por equipe interdisciplinar, como determina a lei. Na verdade, no existe sequer uma vinculao da unidade que deveria ser um hospital desde 1984, repita-se com o SUS; eis porque os princpios gerais da sade ali no so observados. O plano estadual de sade no sistema prisional, que nos foi apresentado mas que ainda no passou do plano de intenes, prev a insero do manicmio no SUS, mas no traz nenhuma previso concreta de um plano especfico de desinternao progressiva, como determina a lei, nem a previso de instalao de assistncia permanente sade mental por equipe interdisciplinar, na forma da legislao citada acima e das normas do SUS. No se argumente que o completo abandono sanitrio desses cidados acometidos de transtornos mentais se d em razo da escassez de recursos, porque certamente a falta de credenciamento do manicmio junto ao SUS na qualidade de hospital o tem privado de importantssimos recursos dos fundos municipal e estadual de sade. Urge, portanto, transform-lo em hospital, com ateno s normas clnicas e sanitrias, e submet-lo legislao da sade e aos princpios constitucionais de regncia do SUS, para que seus internos deixem de ser apenas pobres viventes entregues prpria misria, na qualidade de presos perptuos e mngua de recursos mdicos e sanitrios, e passem a ser com a ateno devida s suas peculiaridades cidados atendidos pela rede pblica de sade, sob os ditames das normas constitucionais e da legislao que os deveriam proteger. Assim, lavrou-se o presente relatrio, que foi submetido ao
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Conselho e aprovado unanimidade, conforme a ata da sesso respectiva. Aracaju, vinte e seis de novembro de 2003. Jos Francisco da Rocha Presidente Paulo Vasconcelos Jacobina Relator

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