EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 7 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE GOINIAGO.

LEONARDO RODRIGUES PONCIANO, j qualificado nos autos de n 200804715127, que move a Justia Publica, sendo processado, julgado e condenado, atravs de seu procurador advogado que esta subscreve e abaixo assina, com domicilio profissional na Rua Armogaste Silveira n 219, Bairro Romildo do Amaral, nesta capital, endereo eletrnico: helio.buenojr@hotmail.com, local onde sero recebidas as intimaes forenses de estilo, no se conformando com a respeitvel sentena que condenou o ru nas penas do artigo 155, 4, inciso IV, combinado com o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, vem perante Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, interpor RECUSO DE APELAO, nos termos do artigo 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal. Manifesto o desejo de arrazoar na superior instncia, nos termos do artigo 600 4 do Cdigo de Processo Penal. Requer que seja recebida e processada a presente apelao e encaminhada com as inclusas Razes ao Egrgio Tribunal de Justia. Nestes termos, Pede deferimento.

RAZES DE RECURSO DE APELAO

Apelante: Leonardo Rodrigues Ponciano Apelada: Justia Publica Processo: 200804715127 Egrgio Tribunal de Justia, Colenda Cmara, Doutor Procurador de Justia,

I DOS FATOS Leonardo Rodrigues Ponciano, ora apelante, foi processado e julgado pelos artigos 155, 4, inciso IV, combinado com o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, ora reconhecido materialidade e a autoria a composio da pena determinada pelo juiz no condiz com os preceitos legais de clculos penais proporcionais a pessoalidade e aos fatos praticados.

II DO DIREITO

O dignssimo Juiz de Direito ao motivar a sentena sobre a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico, decidida como procedente, deixou de cumprir certos quesitos legais, visto que as circunstncias judiciais foram analisadas, sendo as agravantes a culpabilidade, as circunstncias, os motivos e o comportamento da vitima e as atenuantes so os antecedentes, a personalidade do agente, a conduta social e as conseqncias do delito. Comprovando que se equiparam as causas de aumento e diminuio da fixao da pena base, no deveria impor pena acima do mnimo legal cominado ao delito

que de 2 (dois) anos, como ressalva a valorada doutrina de Mirabete, Julio Fabbrini:
... quando as circunstncias judiciais no militam contra o acusado, a pena-base deste deve ficar no mnimo cominada em abstrato, ... (Manual do direito penal, vol 1, Ed rev. e atual. So Paulo:Atlas 2008 pag. 322).

Alm da pena-base no ser estipulada ao mnimo, no foi transcrita a fundamentao desta deciso, ora aqui exposta: Assim, fixo a pena base privativa de liberdade em 02 (dois) anos e 09 (nove) meses de recluso. (pag. 133). Como bem sabemos a fundamentao essencial ao devido processo legal, e a sua omisso causa instabilidade na confiabilidade jurdica, como oportunamente descreve doutrinador da mesma obra acima citado, seguido de jurisprudncia:
indispensvel, alias, sob a pena de nulidade ou de reduo ao mnimo em grau de recurso, a fundamentao da quantidade da pena, devendo o magistrado esclarecer expressamente quais as circunstncias que levou em considerao na dosimetria da pena, ... (pag. 320). APELACAO CRIMINAL. TRAFICO DE DROGAS. ASSOCIACAO. EXAME TOXICOLOGICO. INDEFERIMENTO. CERCEAMENTO DE DEFESA NAO CONFIGURADO. ABSOLVICAO. PROVA DA AUTORIA E MATERIALIDADE. DESCLASSIFICACAO PARA USO. INADMISSIBILIDADE. ANALISE DA CULPABILIDADE. NULIDADE. REDUCAO DA PENA-BASE PARA O MINIMO LEGAL. CAUSA ESPECIAL DE DIMINUICAO DA PENA. FALTA DE FUNDAMENTACAO. APLICACAO DO REDUTOR MAXIMO PARA A PRIVATIVA DE LIBERDADE E DE MULTA. III - PARA A FIXACAO DA PENA-BASE, EXIGE SE A ANALISE DE TODAS AS CIRCUNSTANCIAS ELENCADAS NO ART. 59 DO CP, DE FORMA INDIVIDUAL PARA CADA CRIME E ACUSADO, NAO BASTANDO A MERA REPETICAO DAS MESMAS PALAVRAS COMO SE OS ACUSADOS FOSSEM IDENTICOS OU DOTADOS DAS MESMAS CARACTERISTICAS CRIMINOSAS, O QUE EQUIVALE SUA NAO APRECIACAO, IMPONDO-SE A ADEQUACAO DA PENA PARA O MINIMO LEGAL V - APELACAO CONHECIDA E PARCIALMENTE PROVIDA. (TJGO, APELACAO CRIMINAL 36821-1/213, Rel. DES. JOSE LENAR DE MELO BANDEIRA, 2A CAMARA CRIMINAL, julgado em 13/10/2009, DJe 446 de 23/10/2009)

Reconhecendo o magistrado a forma tentada do delito, fundamenta com as seguintes argumentaes, ... o autor em

nenhum momento teve a posse tranqila do bem, ..., a consumao esteve bastante prxima de ocorrer, ... (pag. 134), determinou a diminuio mnima da pena fixada. Analisando a contradio das expresses citadas aliada com os elementos da priso em flagrante que comprovam que o autor no foi apreendido com objetos pretendidos do furto com o concurso de agentes nem subtrados pelos demais agentes que no retiraram os objetos do veiculo, alm de no ser ele o autor do disparo em resposta a voz de priso, pois no foi localizado arma de fogo em sua posse, aliando tambm que a comprovao da autoria do delito foi baseada nos depoimentos das testemunhas, comprova que sua participao no foi de primordial importncia para alcanar o resultando, pois como j sabemos, o nus da prova cabe a quem alega, e est comprovado que o Poder Pblico no demonstrou relevncia da participao, visto que a individualizao da pena objeto de matria constitucional, como descreve o inciso do artigo 5 da CF/88:
XLVI a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:

Tambm

comenta

diploma

aliado

com

proximidade de consumao, o doutrinador da mesma obra acima citado diz:

A diminuio entre os limites legais deve ter como fundamento elementos objetivos, ou seja, a extenso do iter criminis percorrido pelo agente, graduando-se percentual em face da maior ou menor aproximao da meta optada; quanto mais o agente se aprofunda na execuo, quanto mais se aproximou da consumao, menor a reduo. (pag. 152)

Conclui se que os agentes no tiveram posse segura dos objetos, que estavam apenas preparando a retirada para sua subtrao, como foi demonstrado que os objetos (um alicate e uma chave de fenda) utilizados para tal estavam dentro do veiculo,

distanciando assim da consumao mesmo que por motivos alheios as vontades dos agentes, no poderia ser estipulada a quantidade mnima. Est determinado tambm o regime de cumprimento da pena em semi-aberto baseada na pena estipulada de 01 (um) ano e 10 (dez) meses de recluso, impugnando o diploma da alnea c, pargrafo 2 do artigo 33 do Cdigo Penal. Entendimento contrrio tem tomado as supremas cortes em suas decises jurisprudenciais:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO TENTADO. REGIME DE CUMPRIMENTO DA REPRIMENDA DESPROPORCIONAL PENA EFETIVAMENTE APLICADA. FUNDAMENTO NA GRAVIDADE GENRICA DO DELITO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO. PENA SUPERIOR A 2 (DOIS) ANOS. SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA. IMPOSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA EM PARTE. 1. Nos termos da Smula 718/STF, "A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada". 2. Na hiptese, considerando que a pena definitiva ficou em 2 (dois) anos e 8 (oito) meses de recluso, pela prtica do crime previsto no art. 157, caput, c/c o art. 14, inc. II, ambos do Cdigo Penal, a fixao do regime inicial semi-aberto, com base apenas na gravidade genrica do delito uma vez que as circunstncias judiciais no so desfavorveis ao paciente , constitui constrangimento ilegal, por inobservncia do disposto no art. 33, 2, alnea c, do referido diploma legal. 3. No atendido o requisito temporal, qual seja, ser a pena igual ou inferior a 2 (dois) anos (art. 77 do Cdigo Penal), no faz jus o paciente ao benefcio da suspenso condicional da pena. 4. Ordem concedida parcialmente, to-somente para fixar o regime inicial aberto para o cumprimento da reprimenda imposta ao paciente. (HC 41.531/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 28/06/2005, DJ 22/08/2005, p. 318) CRIMINAL. HABEAS CORPUS. FURTO QUALIFICADO. REGIME SEMIABERTO. PENA FIXADA NO MNIMO LEGAL. CIRCUNSTNCIAS FAVORVEIS. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO IDNEA PARA O REGIME MAIS GRAVOSO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. ORDEM CONCEDIDA. No obstante reconhecer-se a existncia de certa discricionariedade, pelo Julgador, na fixao do regime mais rigoroso, quando existirem motivos de fato e de direito a recomendarem tal providncia, necessria se faz a pertinente fundamentao em eventuais circunstncias desfavorveis do art. 59 do Cdigo Penal.

Se a pena-base foi fixada no mnimo legal, tendo as circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal sido favoravelmente sopesadas, no pode o julgador aplicar regime mais severo, com base nos maus antecedentes. Tratando-se de condenado que preenche os requisitos para o cumprimento da pena em regime aberto, tendo em vista a quantidade de pena imposta e em virtude do prprio reconhecimento de condies pessoais favorveis na dosimetria da reprimenda, eis que fixada a pena-base no mnimo legal, no cabe a imposio de regime mais gravoso. Deve ser permitido ao paciente o desconto de sua reprimenda no regime prisional aberto, mantendo-se, no mais, a sentena condenatria. Ordem concedida, nos termos do voto do Relator. (HC 193.023/SP, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 28/06/2011, DJe 01/08/2011)

No cumpre a proporcionalidade do diploma do 2 do artigo 50 c/c o artigo 60, ambos do Cdigo Penal, que imps a multa em 30 dias multa, sendo cada dia multa 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo, visto que a sua qualificao nos autos define o autor como desempregado, presume a sua insuficincia de recursos, dependendo de rendas de terceiros para suas necessidades bsicas de

sobrevivncia, podendo levar o autor a cometer novo delito patrimonial para a quitao desta determinao. Levando em conta tambm que o crime ocorreu na forma tentada, sendo que os objetos foram restitudos vtima, causando pequenos danos em relevncia de bagatela.

III DO PEDIDO Diante do exposto, requer que seja conhecido e provido os pedido a serem expostos, de fixao mnima da pena-base fixada em lei conforme parmetros das circunstncias judiciais. A diminuio mxima da causa de diminuio de pena para 2/3 (dois teros) por ser arbitrrio aos fatos narrados. A fixao mnima no patamar mnimo da multa conforme o artigo 50 2 c/c o artigo 60, ambos do Cdigo Penal. Aceito os pedidos, requer que se os autos seja remetido ao Ministrio Pblico para que oferea proposta de suspenso

condicional do processo por preencher todos os requisitos nos termos do artigo 77 e seguintes do Cdigo Penal e que seja permitido que aguarde em liberdade at o transito em julgado da sentena penal condenatria, como medida de justia.

Goinia, 16 de setembro de 2011.

Benedito Leopoldo da Fonseca OAB/GO 200810587

Hlio Bueno de Faria Junior OAB/GO 200810586

Milton Antnio Ananias Junior OAB/GO 200811577