En Busca de las Penas

Introduccin: En este reporte de lectura se aborda, el tema de las penas, su construccin y su relacin con el derecho penal en Amrica Latina, aunado a ello, tambin se aborda la relacin del derecho penal y los derechos humanos en respetarlos bajo el marco de la ley sustantiva. Desarrollo: El libro de Zaffarroni, se divide en tres partes, la primera abarca el tema de deslegitimacin del sistema penal y la crisis, en este apartado realiza una crtica del sistema penal Latinoamericano abordando el trmino peines perdues que es el signo ms caracterstico, es la prdida de la seguridad y respuesta con que reaccionaba el penalismo. Los sistemas penales operan con un nivel tan alto de violencia que causan ms muertes que la totalidad de los homicidios dolosos entre desconocidos cometidos por particulares. En Latinoamrica se Originan discursos polticos falsos, adems la selectividad reproduccin de la violencia, el condicionamiento de mayores conductas lesivas, la corrupcin institucional, la concentracin de poder, la verticalizacin social y la destruccin de las relaciones horizontales o comunitarias, no son caractersticas coyunturales, sino estructurales del ejercicio de poder de todos los sistemas penales, no slo en este hemisferio sino se aplica en todo los pases. Respecto al subtema de legitimidad y legalidad, define el autor la legitimidad como la produccin de normas mediante procesos previamente fijados, lo que constituira el concepto positivista o formal de la expresin. Sus Caractersticas son: a) a la coherencia interna del discurso jurdico-penal; b)a su valor de verdad en cuanto a la operatividad social. Respecto al principio de legalidad, se pronuncia Zaffaroni, quien remarca que la expresin de que la nica fuente de la legislacin penal es la misma ley. A su vez tambin mencionan algunas irregularidades del sistema penal formal donde no slo viola estructuralmente la legalidad procesal, sino que tambin viola la legalidad penal, para lo cual sigue distintos caminos: a. La duracin extraordinaria de los procesos penales provoca una distorsin cronolgica que da por resultado que el auto de prisin preventiva -"de formal prisin", "de reo". Etc. se convierta en sentencia. b. La carencia de criterios legales y doctrinarios claros para la cuantificacin de las penas.

c. La proliferacin de tipificaciones con lmites difusos, con elementos valorativos etizantes, con referencias de nimo. Con omisiones u ocultamientos del verbo tpico, etctera. d. Las agencias ejecutivas frecuentemente operan al margen de los criterios pautados para el ejercicio de poder por las agencias judiciales Sobre el subtema de la perversin inmoviliza al discurso jurdico-penal, el autor realiza una crtica no coyuntural al sistema penal y como este a su vez percibe como una amenaza a los Derechos Humanos en el mbito de la agencia judicial y, ante ello, preocupados por necesidades ms urgentes, prefieren ignorarla, colocarla entre parntesis, dejarla en suspenso. Este punto en particular el autor aborda los temas de signos tecricos de la situacin critica en Amrica Latina, en cual podemos observar una visin ms especfica en el sistema de justicia penal, entre los principales signos tericos menciono el autor la crtica al derecho, pese a su escasa repercusin acadmica en el mbito penal: la marcada preocupacin por la legitimidad del poder la acentuada preocupacin de las investigaciones jushumanistas y de los organismos de Derechos Humanos por el sistema penal. El autor menciona una preocupacin jushumanista por el sistema penal, la aborda de los grupos e iniciativas civiles latinoamericanos estn poniendo de manifiesto una creciente preocupacin por el sistema penal. Tambin menciona un critica a la criminolgica, al irrumpir esta en la reaccin social en Amrica Latina, la falsedad del discurso jurdico-penal fue ponindose de manifiesto con mucha mayor evidencia que en los pases centrales, dada la violencia operativa mucho ms alta o menos sutil de nuestros sistemas penales marginales. Respecto al El discurso jurdico-penal, durante muchas dcadas el discurso jurdico-penal predominante fue el positivista peligrosista, integrado con la criminologa de esa vertiente, pero, superada esta etapa, paso a asentarse sobre una base neo-kantiana. Recin en las dos ltimas dcadas, con gran resistencia y admitiendo ms las consecuencias dogmticas que la base realista, sufri un relativo resquebrajamiento con la introduccin del finalismo se le denomino por estar centrado casi exclusivamente en requerimientos de completividad lgica de la construccin terica del delito. Sobre el discurso criminolgico en latinoamericano naci y se mantuvo hasta aos muy recientes vinculado estrechamente al positivismo criminolgico, particularmente italiano. Este discurso slo se ocupaba del "deber ser", con lo cual el poder sealaba los lmites del saber criminolgico; la criminologa se ocupaba de la "etiologa" de las acciones de las personas seleccionadas por el poder del sistema penal. En el captulo II denominado por el autor las Fuentes Tericas de la Deslegitimacin en los Pases Centrales. Abordo diversos subtemas entre ellos las antropologas anacrnicas: Las antropologas filosficas (u ontologas regionales humanas) que dominan el discurso jurdico-penal son bsicamente las siguientes: a) la positivista (o sea, al reduccionista biologista o burdamente

materialista) que nutre el discurso racista-peligrosista: (el hombre es un ente determinado causalmente); b) la kantiana, que da base a todas las formas de retribucionismo; c) la Hegel, que limita el retribucionismo a los sectores sociales "incorporados" a los valores que el poder consagra; y d) la neo-idealista (gentiliana), que ofrece la base para la posicin del retribucionismo con la neutralizacin peligrosista. La Deslegitimacin por el Interaccionismo Simblico y por la Fenomenologa. Puede definirse la tesis central de esta corriente en trminos muy generales, en la afirmacin de que cada uno de nosotros va hacindose del modo como los dems nos van viendo y, conforme a esta mecnica, la prisin cumple su funcin reproductora y la persona a la cual se etiqueta como delincuente asume finalmente el rol que se le asigna y se comporta conforme al mismo. La Descalificacin Foucaultiana. Lo que salta a la vista en el pensamiento de Foucault es la deslegitimacin radical del saber mismo, esto es, de las "ciencias humanas". Para Foucault llama "instituciones de secuestro" (la prisin, el manicomio, el asilo, el hospital, la escuela, etc.) y la polica. Las "instituciones de secuestro" generan una epistemologa: la criminologa, la psiquiatra, la clnica, la pedagoga. Foucault descalifica la distincin marxista entre infraestructura y superestructura o, al menos, la lleva a plantearse en otros trminos, porque el saber y el poder quedan mucho ms imbricados para Foucault que para Marx, dado que el poder gesta tambin al sujeto, o sea, a la subjetividad cognoscente. En la Segunda parte denominada respuestas a la deslegitimacin y a la crisis. En este captulo se aborda vario temas de los cuales mencionaremos los ms importantes, en primer lugar el discurso re-lesgitimante sistmico. El ncleo de todo pensamiento sistmico en "ciencias sociales" consiste en un desplazamiento del centro de atencin de las mismas, que del hombre pasa al "sistema". Se trata de un modelo que desde la sociologa se transfiri al mbito del discurso jurdico-penal. Su origen puede remontarse al funcionalismo de Durkheim. En sntesis, no cabe duda que se trata de la respuesta re-legitimante del ejercicio de poder del sistema penal por excelencia, pero a costa del desconocimiento del discurso jurdico-penal tradicional, de dejar en pie un concepto de "derecho" que, por estar privado de cualquier referencia tica y antropolgica, es difcil que pueda llamarse "derecho". Las Respuestas que Enfrente a la Deslegitimacin desde el Plano PolticoCriminal. La propuesta de un derecho penal mnimo "contraccin del derecho penal" la propuesta de su abolicin o abolicionismo penal, es necesario destacar cules son, a nuestro entender, las carencias que estas propuestas presentan frente a la deslegitimacin de los sistemas penales en nuestro margen y a la situacin crtica de nuestro penalismo. El programa de mnima intencin como propuesta poltico-criminal frente a la deslegitimacin. Aborda el autor el doble sentido de "deslegitimacin". Las

propuestas de un programa de mnima intervencin penal, tambin llamado "derecho penal mnimo", no son coincidentes en sus fundamentos. Para Ferrajoli, es necesario distinguir entre los fines programticas de la pena y la funcin que actualmente cumple la pena; en tanto que las funciones reales se verifican empricamente, los primeros son cuestiones que deben debatirse en el plano axiolgico, pero que no pueden deslegitimarse con datos empricos la nacionalidad de nuestros sistemas penales vigentes y operantes, sino que entiende por tal la radical imposibilidad de legitimar cualquier sistema penal, incluso futuro y por mnimo que fuere. El fundamento legtimamente de un futuro derecho penal mnimo, para ferrajoli, el fin de la pena sera la minimizacin de la reaccin violenta contener el delito. Ese derecho penal se justificada como un instrumento que impide la venganza. Considera que el derecho penal nace cuando la relacin bilateral "victima-ofensor" se sustituye por la relacin trilateral que "ve como tercera posicin o como imparcial a una autoridad judicial". No niega la funcin preventivo-general de las penas, sino que les asigna una doble funcin: prevencin de los delitos y prevencin de las reacciones desproporcionadas. El Abolicionismo Penal. Para Hulsman, afirma que hay tres razones fundamentales que abogan por su abolicin: causa sufrimientos innecesarios que se reparten socialmente de modo injusto; tiene efecto positivo sobre las personas involucradas en los conflictos; es sumamente difcil someterlo a control. Como Mathiesen vincula la existencia del sistema penal a la estructura productiva capitalista, parece no aspirar nicamente a la abolicin del mismo, sino a la abolicin de todas las estructuras represivas de la sociedad derecho penal mnimo no es el viejo argumento iluminista, sino otro: el derecho. Para el autor la crcel es sinnimo de jaula. Tercera Parte, se denomina La Construccin del Discurso Jurdico-Penal Desde El Realismo Marginal, en este discurso el autor nos menciona la importancia de defender la vida con la dignidad del hombre. Sobre esta premisa selectiva - que llama el autor "realismo marginal. Bases para su Estructuracin. Se base en tres partes y son: El primer grupo de elementos discursivos del derecho penal legitimante son, precisamente, los componentes legtimamente del discurso. En segundo lugar, pero el discurso jurdico-penal no se agota en su funcin legtimamente: tambin cumple una funcin pautadora de reglas generales para decisiones de la agencia judicial. Un tercer grupo de elementos del discurso dogmtico penal legitimante est compuesto por elementos negativos que lo recortan. Reconstruccin del concepto de "pena. Por ende, pena es todo sufrimiento o privacin de algn bien o derecho que no resulte racionalmente adecuado a alguno de los modelos de solucin de conflictos de restantes ramas del derecho. Entonces las leyes penales son, pues, las que prevn penas como forma de

decisin de conflictos y las que de cualquier otra manera autorizan la imposicin de penas (sean o no constitucionales), entendindose por "penas" las consecuencias jurdicas que implican privacin de derechos o sufrimiento y que no quepan en los modelos de solucin de las otras ramas del derecho.

En este ltimos subtemas se presentan los principios que limitan la violencia en primer lugar, por carencia de elementalsimos requisitos formales: Principio de mxima taxactividad: Implica la proscripcin de toda integracin analgica de la ley penal e impone su interpretacin restrictiva como regla general. Principio de irretroactividad Principio de mximo de subordinacin a la ley penal Sustantiva. Principio de representacin popular

En segundo, la violencia por exclusin de supuestos de disfuncionalidad grosera para los derechos humanos: Principio de limitacin mxima de la respuesta contingente: Principio de lesividad Principio de mnima proporcionalidad Principio de respeto mnimo a la humanidad Principio de idoneidad relativa Principio limitador de la lesividad a la victima Principio de trascendencia mnima de la intervencin punitiva

Conclusin: En este libro el autor realiza un exhaustivo anlisis del sistema de justicia penal que se ejercita en Latinoamrica, asimismo nos menciona el tipo pena y las posibles soluciones no es Abolicionismo sino agnstica, es una respuesta al ante las penas excesivas, y ante este sistema penal que no garantiza los derechos humanos de las vctimas ni de los procesados. En suma, realiza una crtica a los sistemas penales de Latinoamrica, toda vez que son violentas, selectivas y corruptas nuestras instituciones punitivas.