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CONDUTAS ANTI-SINDICAIS - PROCEDIMENTO* Alice Monteiro de Barros** SUMRIO 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Conceito Mecanismos de tutela Os agentes da conduta anti-sindical Manifestao dos atos anti-sindicais Prova Competncia A conduta anti-sindical na legislao estrangeira Condutas anti-sindicais no Brasil

1. CONCEITO Para se equacionar bem o assunto, objeto desse artigo, convm lembrar que a Constituio brasileira assegura, no seu art. 8, a liberdade de associao profissional ou sindical, a qual compreende no apenas o direito de constituir sindicato e de nele ingressar ou retirar-se, mas tambm o exerccio das atividades sindicais, no sentido amplo. E para tornar efetivo o exerccio desse direito subjetivo e eficaz o desenvolvimento da atividade sindical, os ordenamentos jurdicos, em geral, probem os atos anti-sindicais. O principal valor a ser protegido a liberdade sindical, que est exposta a vrios tipos de leso, gerando inmeros comportamentos suscetveis de serem enquadrados como anti-sindicais. Nem sempre o termo conduta anti-sindical vem inserido nas legislaes. Por ser ele mais abrangente, compreende o chamado foro sindical utilizado pelo Direito Coletivo do Trabalho de alguns pases da Amrica Latina (art. 449, da Lei do Trabalho da Venezuela, e art. 450, do Cdigo Substantivo do Trabalho da Colmbia), como tambm as prticas desleais que remontam lei de 1935, dos EUA1. De incio, o foro sindical compreendia apenas as medidas de proteo ao dirigente de sindicato, estendendo-se depois a outros empregados que desenvolvem uma ao sindical, gremial ou coletiva e finalmente ... tende a incluir as prerrogativas ou facilidades que so concedidas a dirigentes e representantes sindicais ou,

* Exposio feita no III Congresso Brasileiro de Processo Civil e Trabalhista, realizado em Natal (RN), de 24 a 26.09.98 e promovido pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte. ** Doutora em Direito pela Faculdade de Direito da UFMG, Juza Togada do TRT da 3 Regio, Professora Adjunto IV de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da UFMG, Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho e do Instituto Brasileiro de Direito Social Cesarino Jnior. 1 Codigo del Trabajo. Ediciones Siena, 1994.

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eventualmente, aos trabalhadores em geral, para facilitar, promover ou fomentar a atividade gremial (por exemplo: licena sindical, facilidades de manuteno de lugar, uso de quadro de avisos etc.)2. A propsito, o atual Cdigo do Trabalho da Venezuela, na seo sexta, assegura aos trabalhadores que gozam de foro sindical, a garantia de emprego, proibindo-lhes a dispensa, a transferncia ou alterao prejudicial nas condies de trabalho. Esto compreendidos no mbito do foro sindical no s os dirigentes sindicais, mas tambm os trabalhadores que aderirem a um sindicato em formao e os que estiverem na fase de negociao coletiva ou de tramitao de um conflito de trabalho (art. 450, 451 e 459). A legislao venezuelana confirma claramente a evoluo do conceito de foro sindical, no sentido de incluir no seu mbito no s os dirigentes sindicais, mas outros trabalhadores, para facilitar-lhes o exerccio da atividade sindical, com um significado mais amplo; essa atividade no precisa ser desenvolvida necessariamente por um sindicato ou seus dirigentes, mas por um conjunto inorgnico de trabalhadores ou ainda por um s trabalhador, podendo existir at mesmo quando ainda no esteja constitudo o sindicato. Por outro lado, as prticas desleais, cuja origem encontra-se na Lei Nacional de Relaes de Trabalho, de 1935, nos EUA, conhecida como lei Wagner, so determinadas condutas patronais, entre elas atos de ingerncia nas organizaes dos trabalhadores, obstruo do exerccio dos direitos sindicais, atos de discriminao anti-sindicais e recusa de negociar coletivamente, hipteses ampliadas pela jurisprudncia. Em seguida, a lei Taft-Hartley inclui entre as prticas desleais, determinadas condutas das organizaes de trabalhadores, em prejuzo desses ltimos, entre elas o uso da violncia, da intimidao, da represlia e da recusa em negociar. Aponta-se como um dos traos distintivos entre o foro sindical e as prticas desleais, a bilateralizao ocorrida nestas e, em geral, ausente naquele, cuja tcnica unilateral, fruto de legislao escrita de cunho tutelar. J o conceito de condutas ou atos anti-sindicais amplo e vem sendo definido como ... aqueles que prejudiquem indevidamente um titular de direitos sindicais no exerccio da atividade sindical ou por causa desta ou aqueles atos mediante os quais lhe so negadas, injustificadamente, as facilidades ou prerrogativas necessrias ao normal desempenho da ao coletiva3. O atual Cdigo do Trabalho do Chile identifica os atos anti-sindicais com as prticas desleais e no art. 289 conceitua esses atos como sendo as aes que atentam contra a liberdade sindical, arrolando os comportamentos que constituem infrao, o que ser objeto de exame mais adiante. Finalmente, h os chamados atos de discriminao anti-sindical e atos de ingerncia, expresses utilizadas pela Conveno Internacional 98 da OIT, ratificada pelo Brasil.

2 ERMIDA URIARTE, Oscar. A proteo contra os atos anti-sindicais. So Paulo: LTr, 1989, p. 10. Trad. Irany Ferrari. 3 ERMIDA URIARTE, Oscar. Op. cit., p. 35.

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Os atos de discriminao anti-sindical dirigem-se a um ou a vrios trabalhadores, embora renam valores individuais ou coletivos, enquanto os atos de ingerncia dirigem-se mais diretamente organizao profissional. Sustenta a doutrina4 que a expresso atos anti-sindicais prefervel porque engloba o foro sindical, os atos de discriminao anti-sindical, os atos de ingerncia e as prticas desleais, coincidindo com a evoluo desses conceitos, cuja tendncia estender seu campo de aplicao a outras condutas, alm daquelas originrias, que implicam violao de direitos do dirigente sindical. Ademais, o ato anti-sindical tem seu alcance ampliado quando se elimina o termo discriminao, o qual pressupe ruptura com o princpio da igualdade, pois o ato anti-sindical poder ir alm e abranger, por exemplo, at tratamento de favor, atribudo pelo empregador a um dirigente, mas com conotao de suborno. 2. MECANISMOS DE TUTELA Para garantir o respeito ao direito de sindicalizao, a Conveno n. 98, da OIT, prev mecanismos de preveno, de reparao e outros, entre eles, a aplicao de medidas de natureza penal e a auto-tutela coletiva. O mecanismo de preveno tende a impedir que o ato anti-sindical se concretize ou que seus efeitos se materializem, sendo o mais divulgado aquele que condiciona a validade do ato comunicao ou autorizao prvia de determinado rgo, que poder ser judicial, administrativa, sindical ou conselho de empresa. Utiliza o mecanismo judicial a Colmbia, quando no art. 408, do Cdigo do Trabalho, dispe ... que o juiz negar a autorizao ao empregador para despedir um trabalhador amparado pelo foro sindical, ou para transferi-lo, se no comprovar a existncia de uma justa causa.... J os meios de reparao consistem: em declarar a nulidade do ato, com a conseqente reintegrao do empregado ou ento em converter os seus efeitos em indenizao. A doutrina espanhola considera que o simples efeito anulatrio do ato lesivo insuficiente para restabelecer a integralidade desse direito fundamental, que a liberdade sindical. Sugere, para neutralizar a conduta antisindical, uma sano (indenizao por dano moral) que seja pelo menos igual ao prejuzo causado, do contrrio ficar comprometida a efetividade desse direito fundamental consagrado na Constituio. O dano da advindo deve ser compensado em funo da leso a um bem extrapatrimonial. Essa tutela reparadora, a par de seu carter compensador, visa ainda restituir a confiana ou credibilidade da ao sindical e devolver ao sindicato as armas e os instrumentos de tutela de seus direitos5, dissuadindo o agente da conduta sindical a reincidir no comportamento lesivo.

ERMIDA URIARTE, Oscar. Op. cit., p. 16. GOI SEIN, Jos Luis. La indemnizacin por daos derivados de la conducta antisindical. Coleccin Jurisprudencia Prctica. Madrid: Tecnos, 1996, pp. 16 a 21.
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So tambm apontados como meios de reparao os procedimentos cautelares visando suspender os efeitos do ato anti-sindical. Alis, o art. 659, X, da CLT, acrescentado em 1996, traduz um exemplo tpico desse mecanismo de reparao, quando autoriza o juiz presidente da JCJ a ... conceder medida liminar, at deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador6. Nos EUA, as sanes compreendem ainda a publicidade nos locais de trabalho ou em jornais, das decises administrativas ou judiciais sobre atos de discriminao anti-sindicais para que o fato seja divulgado e cessem as condutas dessa natureza. Os ordenamentos jurdicos prevem tambm, alm da sano administrativa (multas) como ocorre no Brasil (art. 553, da CLT) e na Itlia (art. 28, da Lei 300/70) a sano penal (art. 461-3, do Cdigo do Trabalho da Frana). A doutrina acrescenta como meio de proteo sindical a auto-tutela coletiva, que consiste em se regular a proteo da atividade sindical por meio de conveno coletiva, suprimindo a lacuna legislativa7. 3. OS AGENTES DA CONDUTA ANTI-SINDICAL Os agentes da conduta anti-sindical, geralmente, so os empregadores ou as suas organizaes, admitindo-se, entretanto, que o Estado, quer como empregador, quer como legislador, tambm incorra na prtica desses atos. As prprias organizaes de trabalhadores podem praticar atos anti-sindicais contra os empregados ou seus sindicatos. E assim que os sindicatos, em determinados momentos, tm visto nas cooperativas ou em outras instituies, uma forma de desestimular a sindicalizao8. As entidades sindicais que congregam trabalhadores tambm podero praticar atos anti-sindicais, prejudicando o trabalhador, outro sindicato, o empregador ou suas organizaes.

6 Nos termos do art. 1, da Lei 9.270/96, de 17.04.96, cabe concesso de medida cautelar liminar, at a deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem a reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador. TST-ROMS-139.872/94.3. Rel.: Min. Francisco Fausto. Ac. SBDI-2, 1057/97. Comentrios CLT. Valentin Carrion, 1998, p. 520. Dirigente sindical. Estabilidade. Liminar de Reintegrao. Legalidade. O inciso X, do art. 659, da CLT, de mediana clareza e no deixa qualquer dvida quanto competncia dos Presidentes das Juntas de Conciliao e Julgamento, para conceder medida liminar de reintegrao a empregado dirigente sindical suspenso para instaurao de inqurito, com vistas apurao de falta grave. Aps o advento da Lei 9.270/96, a concesso de liminar nestes casos, quando presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, perfeitamente legal, devendo ser negada a segurana que visa a sua suspenso. (TRT-3 Regio. Ac. SDI-MS0196/97 - Juiz Relator: Aroldo Plnio Gonalves. Pub. MG de 22.08.97) 7 ERMIDA URIARTE, Oscar. Op. cit., p. 52. 8 ERMIDA URIARTE, Oscar. Op. cit., p. 39.

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Entre os diversos agentes da prtica de ato anti-sindical destaca-se o empregador, estruturalmente propenso materializao de condutas anti-sindicais; ele considerado o infrator potencial da liberdade sindical9 ainda que indiretamente, atravs de seus prepostos. 4. MANIFESTAO DOS ATOS ANTI-SINDICAIS Os atos anti-sindicais manifestam-se atravs de diversos meios e em vrios momentos da relao de emprego, inclusive na fase pr-contratual. A liberdade sindical assegurada no art. 5, XVIII, da Constituio de 1988, atua como limite para o empregador no exerccio de seu poder de comando, recortando-lhe as margens da discricionariedade e restringindo-lhe o exerccio irregular desse poder de direo. Assim, a principal medida que um ordenamento jurdico pode consagrar para dar virtualidade ao preceito contido no art. 5, XVIII, da Constituio, proibir ao empregador de fazer qualquer indagao ao candidato ao emprego, acerca de sua filiao ou atuao sindical. Da a doutrina admitir que o empregado possa at prestar informaes incorretas ou omitir-se acerca de sua situao sindical10. Uma das formas mais perigosas e insidiosas de discriminao aquela exercida pelos empregadores sobre os trabalhadores, na fase pr-contratual, recusando-se a admiti-los no emprego, em decorrncia de sua filiao ou atividade sindical. Sob um certo aspecto, essa situao se acentua se atentarmos para a escassez dos mecanismos de proteo, em relao s condutas da mesma natureza, praticadas aps a contratao; a insuficincia dessa proteo reside, de incio, na dificuldade da prova da anti-sindicalidade que, na fase pr-contratual, poder estar amparada em causas aparentemente lcitas. Esse fato se agrava, considerando-se que a contratao de um empregado manifesta-se dentro de um contexto discricionrio, capaz de conduzir a uma vertente psicolgica e subjetiva de difcil controle, colocando o empregador em posio inicialmente vantajosa. 5. PROVA Para facilitar a prova da conduta anti-sindical tem-se sugerido a inverso dos nus, transferindo para o empregador a demonstrao de que os indcios existentes sobre a discriminao so infundados e que existe a razoabilidade para no contratar o empregado, ao invs de impor ao obreiro a prova do comportamento anti-sindical11. A esses fatos acresce a circunstncia de que a sano efetiva para essas prticas discriminatrias a indenizao por dano material ou moral, a que alude o art. 5, X, da Constituio brasileira de 1988. Nem mesmo a mera declarao de nulidade

9 VALDEOLIVAS GARCIA, Yolanda. Antisindicalidad y relaciones de trabajo (un estudio de la conducta antisindical en la empresa). Madrid: Ediciones de la Universidad Autonoma, 1994, p. 26. 10 GOI SEIN, Jos Luis. El respeto a la esfera privada del trabajador. Madrid. Civitas, 1988. 11 VALDEOLIVAS GARCIA, Yolanda. Op. cit., p. 66.

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desse ato seria eficaz restituio do direito violado, pois no equivale deciso de contratar, substituindo a vontade do empregador. E exatamente, para tornar essa tutela mais eficaz, sugere-se12 a insero, em conveno coletiva, de clusula de contratao automtica do candidato, vtima de conduta anti-sindical, no momento da admisso no emprego. Por outro lado, se a conduta anti-sindical se manifesta no curso da relao de emprego, a doutrina13 vem sustentando que comprovada a leso liberdade sindical, o dano moral se presume. Essa presuno, segundo a jurisprudncia espanhola absoluta14, pois o que ocorreu, na hiptese, a leso a um direito fundamental e o dano causado no suscetvel, em princpio, de quantificao. 6. COMPETNCIA Outro problema est relacionado com a questo da competncia para apreciar a matria da responsabilidade pr-contratual, sendo indiscutvel a competncia da Justia do Trabalho, quando a conduta anti-sindical ocorre durante a relao de emprego. Afirmam alguns autores que se o dano ocorreu na fase de seleo de pessoal, falece competncia Justia do Trabalho para apreciar a questo, devendo a matria ser julgada pela Justia comum, uma vez que a relao de emprego no chegou a se estabelecer15. Outros, aos quais me filio, concluem pela competncia da Justia do Trabalho, tambm quando o dano ocorre na fase pr-contratual. O dever de ressarcimento, nesses casos, se funda na teoria da culpa in contrahendo ou responsabilidade pr-contratual, com a qual Ihering visou tutelar a confiana recproca, que deve nortear o comportamento das partes desde a fase das negociaes preliminares. O fundamento dessa responsabilidade reside no dever de agir consoante o princpio da boa-f objetiva, que incide no direito obrigacional, atuando como norma de conduta social, segundo a qual as pessoas devem se comportar com lealdade recproca nas relaes sociais, enquanto a boa-f subjetiva cinge-se ao campo dos direitos reais16.

ALIPRANTIS, N. La place de la convention collective dans la hirarchie des normes. Paris: LGDJ, 1980, p. 117. 13 GOI SEIN, Jos Luis. Op. cit., 1996, p. 21. 14 Tribunal Supremo, sentena de 9 de junho de 1993 (Ar. 4553), citada por GOI SEIN, Jos Luis. Op. cit., 1996, p. 20. 15 TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. O dano moral no Direito do Trabalho. Revista LTr 60-9/ 1179. DALAZEN, Joo Oreste. Indenizao civil de empregado e empregador por dano patrimonial ou moral. Revista de Direito do Trabalho, n. 77, p. 49. 16 CAPPELARI, Rcio Eduardo. Responsabilidade pr-contratual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1995, p. 76. No mesmo sentido: ARAJO, Francisco Rossal de. A boa-f no contrato de trabalho. So Paulo: LTr, 1996, p. 38; ROMAN GARCIA, Antonio. El precontrato. Estudio dogmatico y jurisprudencial. Madrid: Editorial Montecorvo, 1982, p. 419.

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Corrobora nossa assertiva Dlio Maranho: Assim que, se os entendimentos preliminares chegaram a um ponto que faa prever a concluso do contrato e uma das partes os rompe sem um motivo justo e razovel (culpa in contrahendo), a outra ter direito ao ressarcimento do dano causado por esse rompimento (interesse contratual negativo), quando possa provar que, confiando na previsvel concluso do contrato, fez despesas em virtude de tais entendimentos, ou deixou de aceitar outra oferta tanto mais vantajosa. Consideramos perfeitamente cabvel uma ao desta natureza na Justia do Trabalho, em face do artigo 114, da Constituio, que fala em outras controvrsias decorrentes da relao do trabalho. Dir-se- que no chegou a completar. Mas o dano se apura, na hiptese, em funo de sua previsvel formao e a culpa ocorre na fase preliminar de um contrato de trabalho: a controvrsia se origina, pois, de uma relao de trabalho, embora no nascedouro17. No mesmo sentido doutrina Amauri Mascaro Nascimento, ao afirmar que: ... quando h contrato escrito para incio futuro da relao de emprego e esta no comea na data aprazada por oposio do empregador que, supervenientemente, desinteressou-se do empregado. A lei no resolve a questo. Se resultarem prejuzos ao empregado, que contava com o emprego e se desfez de suas obrigaes em funo do ajuste com o novo empregador, o empregado ter direito s reparaes que sero cveis de acordo com o princpio da indenizao por danos. A competncia para apreciar a questo ser da Justia do Trabalho, em face do disposto no art. 114, da Constituio Federal, ao atribuirlhe poderes para resolver controvrsias oriundas das relaes de emprego18. E, finalmente, ratifica essa orientao Tostes Malta19, quando salienta que: ...os litgios decorrentes de pr-contratos de trabalho ou da chamada fase pr-contratual da relao de emprego entram na competncia da Justia do Trabalho, segundo melhor doutrina. A doutrina estrangeira tambm assevera que no h inconveniente em se aplicar os princpios da responsabilidade pr-contratual elaborados pelo Direito Civil para os casos que, em virtude da atitude de uma das partes, configuradora de um claro abuso de direito, se produza um dano com a frustrao do contrato de trabalho20.

Instituies de Direito do Trabalho. 12. ed. v. 1, So Paulo: LTr, p. 241. Iniciao ao Direito do Trabalho, 15. ed. So Paulo: LTr, p. 130. 19 Prtica do Processo Trabalhista, 1989, 19. ed., p. 253. 20 VAZQUEZ VIALARD, Antonio. La responsabilidad en el derecho del trabajo. Buenos Aires: Astrea, 1988, p. 157. VALDEOLIVAS GARCIA, Yolanda. Op. cit., pp. 73,74.
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D-se na hiptese abuso da liberdade de no contratar, que constitui abuso de direito (cf. Llambas, Tratado. Obligaciones, T. I, p. 224 y ss. citado por VAZQUEZ VIALARD, Antonio). Apesar de o contrato ainda no ter sido concludo, durante a negociao as partes devem agir com lealdade e boa-f. A conseqncia consiste no ressarcimento do dano emergente (gastos realizados), como tambm do lucro cessante que poderia ser obtido em outra contratao que no se concretizou, dada a frustrao da negociao anterior, sem prejuzo da compensao pelo dano moral acaso verificado21. Iniciada a relao de emprego, a possibilidade que o empregador tem de praticar atos anti-sindicais persiste, compreendendo atuaes positivas ou omissivas, desde o perodo de experincia at o momento imediatamente anterior ao trmino do contrato. 7. A CONDUTA ANTI-SINDICAL NA LEGISLAO ESTRANGEIRA ITLIA O art. 14, do Estatuto do Trabalhador da Itlia, assegura o direito de associao sindical aos trabalhadores, o qual compreende tambm a adeso e o desenvolvimento da atividade sindical no interior dos locais de trabalho. O referido diploma legal considera nulos todos os pactos ou atos que visem subordinar a contratao de um trabalhador condio de aderir ou no a um sindicato ou de desligar-se dele. So igualmente nulas as dispensas de trabalhadores, discriminao quanto s funes, transferncias, medidas disciplinares ou outros comportamentos que lhe ocasionem prejuzos em decorrncia de sua filiao ou atividade sindical, bem como de sua participao em greve (art. 15). J o art. 28, do Estatuto do Trabalhador Italiano, dispe que, quando o empregador se comportar de modo que impea ou limite o exerccio da liberdade ou da atividade sindical e do direito de greve, as associaes sindicais nacionais, que tenham interesse, podero recorrer ao juiz do local, onde ocorreu o comportamento, solicitando a sua cessao e anulao dos seus efeitos. O juiz, investido de jurisdio trabalhista, no prazo de dois dias sucessivos reclamao, convocar as partes, pedindo as informaes devidas e ordenar ao empregador a cessao do comportamento ilegtimo, com a conseqente nulidade de seus efeitos. O juiz, baseando-se em informaes sumrias, conceder medida liminar, devendo ser motivada e imediatamente executada, caso o comportamento seja considerado antisindical. Desta deciso caber recurso no prazo de 15 dias, no podendo ser suspensos os seus efeitos at a sentena definitiva. A doutrina italiana assevera que a adoo destas regras processuais ... foi inspirada na necessidade de se garantir a tempestividade da interveno jurisdicional, pois, em matria de relaes sindicais, tempestividade sinnimo de efetividade22.

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VAZQUEZ VIALARD, Antonio. Op. cit., p. 157. GIUGNI, Gino. Direito Sindical. So Paulo: LTr, 1991, p. 89.

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Atravs do dispositivo em questo, o legislador italiano introduziu tambm um sistema de coao indireta, pois se o empregador no cumprir a deciso judicial incorrer em sano penal (art. 650, do Cdigo Penal Italiano), traduzida por priso de at 3 meses ou indenizao. Como vimos, o pressuposto da ao a conduta anti-sindical praticada pelo empregador ou pelos seus prepostos; a noo de conduta anti-sindical teleolgica; considera o comportamento ilegtimo, na sua potencialidade, para lesar os bens protegidos. Agiu, o legislador, de forma proposital, sendo, portanto, ampla a previso legislativa, pois so vrias as formas em que podem ser violadas a liberdade e a atividade sindical, bem como o direito de greve no interior de uma empresa. Compreendem-se como conduta anti-sindical, luz da jurisprudncia italiana dominante, atos do empregador impedindo a realizao de assemblia, ameaas aos participantes de greves, com medidas disciplinares ou mesmo transferncias e dispensas de dirigentes sindicais com carter punitivo. Nessas situaes, o empregado lesado poder ajuizar reclamao individual, como autorizado pelo art. 18, do mesmo Estatuto, o que no impede o sindicato de se insurgir contra a mesma conduta anti-sindical, atravs do meio processual previsto no art. 28, do referido diploma. Isto porque no apenas a liberdade sindical do dirigente dispensado que violada, mas tambm a de outros trabalhadores, para os quais a medida se reveste de um valor exemplar, da falar-se em pluri-ofensiva, no sentido de que incide ao mesmo tempo sobre o interesse individual e sobre o interesse coletivo23. Assevera Gino Giugni que esse dispositivo legal, embora seja uma importante novidade, no constitui, de fato, elemento para adequar-lhe o dado real. Isto porque o fato de o empregador deter o poder hierrquico na organizao de trabalho alheio torna grande a possibilidade de a norma jurdica, favorvel ao empregado, encontrar obstculos na sua aplicao, tornando-se mais acentuada essa dificuldade quanto menor for a fora do organismo sindical24. ESPANHA O art. 55.5, do Estatuto dos Trabalhadores da Espanha, considera ... nula a despedida fundada em alguma causa de discriminao proibida pela Constituio ou pela lei ou verificada com violao aos direitos fundamentais e liberdades pblicas do trabalhador. A despedida nula acarretar a reintegrao imediata do trabalhador com o pagamento dos salrios que deixou de perceber. A Lei Orgnica de Liberdade Sindical - LOLS (art. 15) e a Lei de Procedimento Laboral (art. 180 1.1) da Espanha prevem as medidas que o Juiz do Trabalho deve adotar quando for reconhecida a violao liberdade sindical. Essas medidas compreendem a ordem de ... cessar imediatamente o comportamento anti-sindical, repor a situao ao momento anterior, assim como a reparar as conseqncias derivadas do ato, includa a indenizao.
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GIUGNI, Gino. Op. cit., p. 9. GIUGNI, Gino. Op. cit., passim.

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Assinala a doutrina25 que o sistema da tutela da liberdade sindical no se esgota com a simples anulao do ato anti-sindical, exigindo a remoo completa das suas conseqncias. Da resulta um trplice mecanismo de tutela: inibidora, restituitria e reparadora. A tutela inibidora visa paralisar o ato lesivo; seu alcance restrito e se efetiva atravs da suspenso cautelar do ato empresarial, quando est em jogo interesse geral dos trabalhadores, ou seja, a conduta suscetvel de causar danos irreparveis. J a tutela restituitria um mecanismo destinado a retirar a eficcia jurdica da conduta anti-sindical. E como ficam as situaes jurdicas criadas por essas condutas em relao a terceiro de boa-f? O Tribunal Constitucional da Espanha limita os efeitos da declarao de nulidade dessas condutas, no a estendendo a direitos e obrigaes criados em relao a terceiro, que no tenha relao direta com a tutela do direito violado. E assim que, em um caso concreto, onde o sindicato foi excludo ilegitimamente da negociao de uma conveno coletiva (culminado com um acordo que havia sido aplicado) a no outorgar eficcia retroativa a uma declarao de nulidade do ato de constituio da comisso negociadora e a manter a validade jurdica das situaes produzidas (STC 73/1984). O Tribunal Constitucional visou preservar a segurana jurdica e a boa-f nas relaes laborais que estavam sujeitas e regidas pelo convnio pactuado e evitar perturbao aos direitos e interesses de terceiras pessoas. Por fim, para eliminar os efeitos provenientes da conduta anti-sindical, a legislao espanhola prev uma reparao econmica do dano, que uma espcie de sano civil, com vrias finalidades, entre as quais se encontra a de compensar os prejuzos morais causados pelo ato antijurdico, a de restituir o lucro cessante e em outras vezes atua, inclusive, como mecanismo substitutivo do direito violado, em face da consumao do ato lesivo. A ilicitude do ato torna a conduta anti-sindical ineficaz ex tunc, fazendo com que o trabalhador seja reparado pelos prejuzos, desde a prtica do ato lesivo. A reparao tem o cunho indenizatrio e visa a restaurar o estado econmico antes da leso; subsistindo o fato gerador do dano, o ressarcimento estender-se- at a sua reverso total. Em muitos casos, a reao judicial chega tarde, isto , quando a conduta anti-sindical j acabou com o direito ou com a liberdade, o que nem sempre um problema de lentido da ao judicial, seno da natureza peremptria do exerccio da liberdade lesada. Logo, se no existem meios de garantia mais eficazes, a soluo , sem dvida, a via indenizatria. O citado autor sustenta que, no obstante, o Tribunal Constitucional da Espanha vem, progressivamente, restringindo a margem da viabilidade das indenizaes no recurso de amparo. Esclarece que o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, na forma do art. 50, da Conveno Europia, para a proteo dos direitos do homem e das liberdades fundamentais, autoriza o pagamento

GOI SEIN, Jos Luis. La indemnizacin por daos derivados de la conducta antisindical. Coleccin Jurisprudencia Prctica. Tecnos, 1996.

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da indenizao, ante a impossibilidade de restituir, de forma especfica, o direito violado. A seguir, esclarece que a indenizao, com a qual o art. 180.1.TRLPL permite ao juiz reagir frente leso do direito liberdade sindical, autoriza ainda o ressarcimento do dano moral, pela situao de prejuzo ao bem jurdico tutelado, no caso, a liberdade sindical, podendo a reparao estender-se a outros direitos fundamentais. Relata o citado autor, que sob o enfoque jurisprudencial, em princpio, exigiase, com rigor, a prova dos danos e prejuzos causados para conceder as conseqncias econmicas da conduta anti-sindical. Ultimamente, os Tribunais tm acolhido a presuno iuris et de iure de existncia de dano moral, sempre que se acredite existir a vulnerao do direito (Sentena do Tribunal Supremo, de 09.06.1993). A referncia normativa prxima se acha do art. 9.3 da L01/1982, que parte de uma base similar e oferece uma justa reparao pelos atos de intromisso ilegtima nos direitos protegidos pela lei (A existncia de prejuzo se presume sempre que se entenda ter ocorrido intromisso ilegtima) e no art. 125, da Lei de Propriedade Intelectual, a funo da tutela reparadora do direito, em caso de danos liberdade sindical, h de interpretar-se desde a perspectiva da proteo constitucionalmente estabelecida. Por isto, a condenao a uma indenizao reparadora no pode limitarse a cumprir exclusivamente o objetivo meramente satisfativo. Uma lgica compensatria, assim, seria insuficiente, por si, para restituir o completo interesse da vtima. A satisfao do interesse lesado cobre outros objetivos. Unido compensao, a tutela reparadora se prope a restituir a confiana ou credibilidade na ao sindical e, por sua vez, o objetivo profiltico de conservao do estado de liberdade sindical. Com o pagamento da indenizao pretende-se, tambm, devolver ao sindicato as armas e os instrumentos de tutela de seus direitos. Cumpre, portanto, uma funo recuperadora das formas de exerccio da liberdade sindical, pois leva em considerao o efeito psicolgico negativo, a desmoralizao que causa na vtima (dirigentes sindicais e massa social) certas medidas de limitao ou privao de liberdade sindical. CHILE O Cdigo do Trabalho do Chile, como foi visto, equipara as prticas desleais aos atos anti-sindicais, considerando-os como sendo as aes que atentam contra a liberdade sindical, a teor do art. 289. Em seguida, arrola entre esses atos os que criam obstculo formao ou funcionamento de sindicatos de trabalhadores, negando-se, injustificadamente, a receber os seus dirigentes ou a proporcionarlhes a informao necessria ao cumprimento de suas obrigaes, exercendo presses mediante ameaas de perda do emprego, de benefcios ou de fechamento do setor, do estabelecimento ou da empresa, na hiptese de o trabalhador concordar com a constituio de um sindicato. Viola, igualmente, a liberdade sindical quem, maliciosamente, executar atos tendentes a alterar o quorum de um sindicato. As condutas relatadas acima, mesmo quando se refiram aos Comits Paritrios de
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Higiene e Segurana ou aos seus integrantes, so consideradas como prticas desleais. Constituem tambm violao liberdade sindical: a concesso de benefcios especiais, com o fim de desestimular a formao de um sindicato; as aes que visem evitar a filiao sindical; os atos de discriminao com o fim de incentivar ou desestimular a filiao sindical do trabalhador; os atos de ingerncia sindical, tais como intervir ativamente na organizao sindical, exercer presses para que o trabalhador se filie a um determinado sindicato, discriminar os sindicatos, outorgando facilidades a alguns em detrimento de outros ou condicionar a contratao de um empregado, circunstncia de pertencer a um determinado sindicato. O conceito de prticas desleais no Chile abrange, atualmente, os comportamentos de organizaes sindicais, inclusive junto ao empregador e tambm os atos dos empregados (art. 290), ratificando a assertiva de que as prticas desleais tendem bilateralizao. Entre esses comportamentos podero ser arrolados: o acordo firmado com o empregador ou a presso exercida sobre ele para induzi-lo s prticas desleais citadas, como tambm aquelas dirigidas no sentido de discriminar ou dispensar um empregado, por ter ele pago multa, cota ou dvida a um determinado sindicato; a aplicao de multa, expulso de filiado ou outra sano ao trabalhador, por ter ele desrespeitado ordens ilegais ou prestado depoimento em juzo e ao dirigente sindical que se negue a prosseguir com uma queixa de um filiado, em represlia s suas crticas gesto daquela. Constituem, igualmente, prticas desleais, entre outras, a divulgao a terceiro, pelos dirigentes sindicais, de documentos ou informaes recebidas do empregador e que tenham o carter confidencial. As prticas desleais so sancionadas com multa, sem prejuzo da responsabilidade criminal (art. 293). 8. CONDUTAS ANTI-SINDICAIS NO BRASIL No Brasil, a liberdade de associao, como vimos, reconhecida pelo texto constitucional, entretanto, nossa legislao ordinria26 no contm uma seo intitulada foro sindical, prticas desleais ou condutas anti-sindicais, mas h seo que trata dos direitos dos sindicalizados.

26 O anteprojeto de lei de relaes coletivas de trabalho apresentado pela Comisso de Modernizao da Legislao do Trabalho, no captulo V, trata das condutas anti-sindicais. O art. 13, do referido captulo, considera nulas de pleno direito disposies de qualquer natureza que impliquem discriminao no emprego ou nas condies de trabalho em virtude da adeso ao sindicato, ou pelo exerccio de atividade sindical. No artigo seguinte dispe que Configurado perante a Justia do Trabalho ato de violao da liberdade sindical, poder ser determinada a imediata cessao do comportamento anti-sindical. O descumprimento ordem judicial ser apurado mediante inqurito, cuja abertura poder ser determinada pelo juiz, provocada pelo Ministrio Pblico do Trabalho ou requerida pelo rgo sindical, para os efeitos penais, como se infere do pargrafo nico do art. 14 citado. Confira A modernizao da legislao do trabalho. Joo de Lima Teixeira Filho. So Paulo: LTr, 1994, p. 87.

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Entretanto, no art. 543, da CLT, assegura-se estabilidade provisria aos empregados que exercem cargo de representao sindical ou administrao profissional, inclusive junto a rgo de deliberao coletiva, ainda que suplentes. Essa garantia implica na impossibilidade de dispensa destes empregados desde o momento do registro da candidatura aos citados cargos e, se eleitos, at um ano aps o trmino do mandato. Excetua-se da proibio a dispensa por falta grave reconhecida em inqurito, a teor da Smula 197, do STF. A garantia assegurada ao trabalhador tem em mira evitar que a representao fique comprometida pela represlia patronal, ou se veja ele desguarnecido quando termina o mandato; o perodo de garantia fixado pela lei tende a eliminar qualquer aspereza ou dissenso que, porventura, tenha ocorrido durante a gesto. A par da estabilidade provisria assegurada, o referido dispositivo legal probe ainda a transferncia desse empregado e qualquer obstculo que o impea de exercer as atribuies sindicais. At h alguns anos atrs ns no tnhamos uma sano eficaz, capaz de garantir a tempestividade da tutela jurisdicional ao dirigente de sindicato, pois a jurisprudncia que predominava na mais alta Corte trabalhista desautorizava liminar de reintegrao desse dirigente, por considerar a medida satisfativa27; por outro lado, a tutela preventiva esbarrava na ausncia de prova inequvoca de verossimilhana, exceto quando a dispensa do dirigente se verificasse sumariamente, sem inqurito. Ocorre que a partir de 1996 o legislador inseriu no art. 659, o inciso X, da CLT, atribuindo competncia ao juiz presidente de Junta para Conceder medida liminar, at deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador. Essa inovao legislativa contribui, sem dvida, para tornar o mecanismo de proteo mais real, pois em muitos casos, quando transitavam em julgado decises dessa natureza, o mandato sindical e a estabilidade provisria assegurada j haviam se exaurido. Logo, a nica soluo era converter a reintegrao em parcelas indenizatrias, reparao insuficiente quando esto em jogo no s os interesses individuais, mas tambm os interesses coletivos. No art. 165, da CLT, assegura-se a garantia de emprego aos titulares da representao dos empregados na Comisso Interna de Preveno contra Acidente do Trabalho (CIPA), garantia essa estendida aos suplentes a partir da Constituio de 1988 (art. 10, II, a, do ADCT e En. 339, do TST).

27 Segurana concedida para cassar a liminar de reintegrao. Na forma do 3, do art. 543, da CLT, o empregado dirigente sindical s pode ser demitido mediante inqurito judicial para apurao de falta grave. Em sendo assim, pode o empregador suspender previamente o empregado para ajuizar o inqurito judicial (art. 494, da CLT). A concesso de liminar em ao cautelar proposta pelo empregado suspenso para inqurito judicial determinando sua reintegrao imediata no emprego, com direito a salrios fere o direito lquido e certo da impetrante de usar da faculdade de suspender seu empregado para ajuizar inqurito judicial. Segurana concedida para cassar a liminar de reintegrao. TST - RO-MS- 0571/87.1 - Ac. SDI-1-1062/90, 12.06.90. Rel. Min. Guimares Falco. LTr 55-1/83. FERRARI, Irany & MARTINS, Melchades Rodrigues. Julgados Trabalhistas Selecionados. So Paulo: LTr, 1992, p. 213.

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Com a ratificao pelo Brasil da Conveno 135 da OIT, em 1991, a estabilidade provisria dever ser assegurada tambm aos representantes de empregados nas empresas com mais de duzentos empregados (art. 11, da Constituio). Verifica-se, nitidamente, no direito positivo brasileiro, a evoluo do conceito de atos anti-sindicais, no sentido de incluir no alcance subjetivo de proteo contra essas prticas tambm os membros de CIPA e os representantes dos empregados a que alude o art. 11, da Constituio, proibindo-lhes a dispensa injusta. Como sabido, no s a legislao brasileira, mas tambm o C. TST, atravs de Precedentes em dissdios coletivos, tem procurado tornar efetivo o exerccio da liberdade sindical, consagrando, a par das garantias ao dirigente sindical (art. 543 consolidado e Precedente Normativo 83, do TST, que assegura a freqncia livre desses dirigentes s assemblias sindicais devidamente convocadas e comprovadas), o direito de afixar, no interior da empresa, publicaes relativas matria sindical, dando virtualidade ao comando contido no art. 614, 2 consolidado. o que se infere do Prec. DC 104, do TST, quando assegura o direito de afixao, na empresa, de quadro de avisos do sindicato, para comunicados de interesse dos empregados, vedados os de contedo poltico-partidrio ou ofensivo. A evoluo do conceito de ato anti-sindical manifesta-se, ainda, no 6, do art. 543, da CLT, quando sujeita o empregador sano administrativa, sem prejuzo da reparao a que tiver direito o empregado, se, por qualquer modo, impedi-lo de se associar a sindicato, de organizar associao profissional ou sindical ou de exercer os direitos inerentes condio de sindicalizado. O citado dispositivo legal confirma a tendncia do conceito moderno de ato anti-sindical, incluindo no seu campo de incidncia no s os dirigentes sindicais, mas outros trabalhadores, tentando facilitarlhes o exerccio da liberdade sindical, neste momento histrico em que os sindicatos mostram-se enfraquecidos e precisam ser fortalecidos, para impedir a desregulamentao no tocante a garantias constitucionais mnimas e atuar eficazmente na flexibilizao convencional. No Brasil, temos exemplo de conduta anti-sindical praticada pelo Estado no exerccio de seu poder regulamentar, antes da Constituio de 1988, quando estabelecia privilgio para os empregados sindicalizados, na admisso nas empresas que explorassem servios pblicos, no ingresso em funes pblicas em caso de cessao coletiva do trabalho, nas concorrncias para aquisio de casa prpria pelo Plano Nacional de Habitao, nos loteamentos urbanos ou rurais promovidos pela Unio ou pelos seus rgos, entre outros arrolados no art. 544, da CLT. Esse dispositivo, embora tivesse em mira incentivar a sindicalizao, viola a liberdade sindical, que consiste no s em constituir sindicato e nele ingressar, mas tambm dele se desligar, se conveniente. Portanto, o desligamento do associado no poderia constituir motivo para impedi-lo de desfrutar dos benefcios acima mencionados, sob pena de discriminao. Atualmente, em face do art. 8, I, da Constituio, esse dispositivo, a meu ver, ficou derrogado, pois implica interferncia do Poder Pblico na organizao sindical; entretanto, persistem a contribuio sindical compulsria e a unicidade sindical, institutos que ferem a liberdade sindical e constituem ato anti-sindical praticado pelo Estado na sua funo de ditar normas.
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Outra forma de ato anti-sindical, mas cujo agente a prpria organizao gremial dos empregados, consiste em indicar um nmero excessivo de dirigentes sindicais. No se discute a liberdade do sindicato de auto-organizar-se, sem interferncia do Estado. Todavia, essa autonomia sindical dever ser exercida dentro dos limites legais. Isto porque o direito de o sindicato eleger sua diretoria vai interferir na relao contratual entre empregado (dirigente sindical) e seu empregador, restringindo-lhe o direito potestativo de resilio contratual. Logo, se se impuser ao empregador um nmero ilimitado de dirigentes, ficar ele sujeito ao arbtrio do sindicato, competindo ao Judicirio coibir tais abusos, que acabaro por implicar uso anormal de um direito, j que desviado de sua finalidade. Prescreve o art. 522, da CLT, que a administrao do sindicato seria exercida por uma diretoria constituda, no mximo, de 7 e, no mnimo, de 3 membros e de um Conselho Fiscal composto de 3 membros. Filiamo-nos corrente segundo a qual a composio de tais rgos no mais possui limites legais, porque traduz interveno estatal na organizao sindical vedada pela Carta Magna; entretanto, a fixao do nmero de dirigentes sindicais no poder ferir o princpio da razoabilidade, sob pena de se negar a estabilidade provisria. Alis, neste sentido nos pronunciamos como relatora dos Acrdos TRT - 3 Regio, 2 Turma, RO-9373/90 e RO-4093/9128. Ocorre, entretanto, que o C. TST atravs do RO-DC 373.224/97.3 - SDC, decidiu de forma contrria, como se infere da seguinte ementa: DIRIGENTES SINDICAIS - QUANTITATIVO DE LIVRE ESTIPULAO PELA ENTIDADE - PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA AUTONOMIA NA ORGANIZAO - BENEFICIRIOS DA GARANTIA PROVISRIA DE EMPREGO ASSEGURADA PELO ART. 8, INCISO VIII, DA CARTA POLTICA DE 1988 - A SUJEIO PREVISO LEGAL ORDINRIA IMPOSSIBILIDADE DE ATRIBUIO DE NUS AO EMPREGADOR PELA VIA DOS ESTATUTOS DO SINDICATO PROFISSIONAL. Conquanto esteja ao arbtrio das entidades sindicais o estabelecimento da composio e funcionamento de seus rgos administrativos, no que se inclui a deliberao

28 DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE. No se discute a liberdade do sindicato de autoorganizar-se, sem interferncia do Estado. Entretanto, essa autonomia dever ser exercida dentro do princpio da razoabilidade, pois o direito de o sindicato eleger sua diretoria vai interferir na relao contratual entre empregado eleito dirigente sindical e seu empregador, restringindolhe o direito potestativo de resilio contratual. Comprovado que o conselho consultivo de um sindicato constitudo de nmero excessivo de integrantes, compete ao Judicirio coibir tais abusos, que acabaro por implicar em uso anormal de um direito, porque desviado de sua finalidade. Logo, se a composio desse conselho fere o princpio da razoabilidade, deixa-se de conceder ao empregado componente do mesmo a estabilidade provisria fundada no art. 543, e , da CLT. TRT 3 Regio - Ac. 2 T. - 4093/91. Relatora: Juza Alice Monteiro de Barros. Julgado em 19.05.1992.

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quanto ao nmero de membros integrantes de cada qual, no pode a norma estatutria substituir-se lei para criar, obliquamente, obrigao a cargo do empregador, qual seja a de assegurar estabilidade no emprego irrestrita para quantos candidatos a cargos diretivos viabiliza a estrutura da entidade, a propsito do previsto no art. 8, VIII, da Carta Poltica, mormente quando a ordem jurdica em vigor no contempla garantias contra a dispensa imotivada para a generalidade dos trabalhadores, remetendo-as ao plano da lei complementar. Admitir-se a aplicao ilimitada, extensiva da norma estatutria afrontaria, a um s tempo, o disposto no art. 5, inciso II, da prpria Constituio, como tambm o princpio da isonomia de tratamento, porque estaria criada, nas cpulas sindicais, uma carta privilegiada. Na inexistncia, portanto, de incompatibilidade entre o direito assegurado no art. 8, VIII, da Constituio de 05 de outubro de 1988, que no inovatrio, e os critrios fixados pelos art. 522, 538 e 543, da CLT, para o fim de limitao objetiva do universo de trabalhadores a ser beneficiado pela garantia excepcional, deve a norma estatutria que dispe sobre o nmero de dirigentes do Sindicato profissional e integrantes dos Conselhos respectivos ser interpretada, quanto a seu alcance, luz das disposies celetrias recepcionadas pela nova ordem jurdica estabelecida a partir de 05.10.1988. Recurso Ordinrio conhecido e provido. DJ 07.08.98. O rol dos casos concretos extenso, situando-nos em uma ampla casustica, que tem como elemento comum o fato de que quanto maior forem as margens de discricionariedade e unilateralidade do poder de comando do empregador na fixao das condies de trabalho, mais acentuada a possibilidade de adoo de medidas aparentemente lcitas, mas que, a rigor, ocultam tratamento discriminatrio em relao aos empregados mais empenhados sindicalmente. Esse fato agrava-se em poca de crise29. Urge, portanto, um controle desse poder econmico organizativo, reclamando um papel mais atuante das convenes coletivas.

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VALDEOLIVAS GARCIA, Yolanda. Op. cit., pp. 88 e 89.

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