Voces: JUICIO DE HERENCIA - PETICIN DE HERENCIA - POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA - HEREDEROS - PRESCRIPCIN EXTINTIVA FISCO NACIONAL - RECURSO DE CASACIN

EN EL FONDO - RECURSO ACOGIDO - SENTENCIA DE REEMPLAZO Partes: Hernndez Rivera, Juan c/ Fisco de Chile s/ Peticin de herencia - Recurso de casacin en el fondo Tribunal: Corte Suprema Sala: Fecha: 31-oct-2007 Cita: ROL:3913-06, MJJ16064 Producto: Microjuris En el marco de una accin de peticin de herencia por un heredero preferido se discuti el plazo de prescripcin aplicable. La Corte Suprema anul lo decidido por el anterior sentenciante y acogi la demanda. Tribunal
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Doctrina: 1.- Debe acogerse la demanda de peticin de herencia toda vez que, demostrado el mejor derecho del demandante, heredero de su padre siendo ste cnyuge de la causante, sobre bienes de sta quedados a su fallecimiento, por derecho de transmisin pasaron a ser de dominio de aquel por sucesin por causa de muerte y en tal situacin el Fisco de Chile se constituy en un falso heredero. (De la sentencia de reemplazo) 2.- La sentencia impugnada al haber acogido la excepcin de prescripcin extintiva en una situacin no autorizada por la ley ha incurrido en un evidente error de derecho que ha involucrado el quebrantamiento de los artculos 957 , 1269 y 2517 del Cdigo Civil , vicio que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo censurado, puesto que de no mediar el error jurdico en que se ha incurrido corresponda el rechazo de la excepcin perentoria opuesta por el Fisco y se habra concluido necesariamente con la aceptacin de la accin de peticin de herencia demandada por el heredero, todo lo cual conduce a anular el fallo recurrido. 3.- El artculo 1269 del Cdigo Civil distingue entre dos prescripciones adquisitivas, la ordinaria que es aquella referida al heredero putativo, que en el presente caso ostentaba el Fisco al haber inscrito el derecho de posesin efectiva de los bienes quedados al fallecimiento de la causante y la extraordinaria, en el caso del falso heredero que no tenga concedido decreto de posesin efectiva de la herencia, caso en el cual prescribe en diez aos y que no cabe sino considerar como adquisitiva.

4.- La adquisicin de herencia por prescripcin slo puede producirse invocando al efecto la prescripcin adquisitiva del aludido derecho, el que nicamente puede legitimarse procesalmente a travs del ejercicio de una accin y, cuando en el caso de autos se demanda por un heredero preterido, deduciendo la accin de peticin de herencia, le corresponde al Fisco demandado ejercer su pretensin de dominio por la va de reconvencin como de manera invariable lo ha sostenido en el ltimo tiempo la jurisprudencia emanada de los Tribunales de Justicia. Fallo: Santiago, 31 de octubre de 2007.Vistos: En estos autos rol Nro. 3227-2000, seguidos ante el Cuarto Juzgado Civil de San Miguel, sobre juicio ordinario de peticin de herencia, caratulados "Juan Hernndez Rivera con Fisco de Chile", el juez titular de dicho tribunal por sentencia escrita a fojas 49 y siguientes, de once de marzo de dos mil tres, acogi la excepcin de prescripcin de la accin de peticin de herencia y, en consecuencia, no dio lugar a la demanda. El demandante interpuso recurso de apelacin en contra de dicho fallo y una Sala de la Corte de Apelaciones de San Miguel, por resolucin de veinticinco de mayo de dos mil seis, escrita a fojas 89, lo confirm. En contra de esta ltima sentencia, el actor deduce recurso de casacin en el fondo. Se trajeron los autos en relacin. Y teniendo en consideracin: Primero: Que la parte recurrente denuncia, en su libelo de casacin, que en el fallo impugnado se han infringido los artculos 957 , 1269 y 2517 del Cdigo Civil , por cuanto dichos preceptos han sido errneamente interpretados. Explica que para contar el plazo de prescripcin de la accin en cuestin es importante tener en cuenta que al ser la prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia la que extingue esta accin, el plazo de prescripcin debe computarse desde el momento mismo en que el falso heredero entra en posesin de la herencia. Aade que en cuanto a la fecha en que el demandante puede ejercer la accin, debe considerarse que el heredero Hernndez Rivera conserv su derecho de aceptar o repudiar la herencia mientras un tercero no la adquiera por prescripcin adquisitiva de 5 o 10 aos, segn sea el caso, ya que por el artculo 2517 del Cdigo Civil la accin mediante la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo y la herencia se puede adquirir por prescripcin de cinco o diez aos. Agrega que el demandante acept la herencia asumiendo por s y reclamando para s el ttulo de heredero en el acto de interposicin de la demanda de autos el 11 de octubre de 2000 y por efecto retroactivo de la aceptacin se entiende que ha sido heredada desde la fecha del fallecimiento de la Sra. Ocampo. Concluye que as, en dicha fecha, el demandante ha adquirido la posesin legal de la herencia, la que no perder mientras no sea ganada por prescripcin adquisitiva de un tercero. Sostiene el recurrente, en cuanto a la prescripcin adquisitiva del Fisco como heredero putativo, que ste adquiri tal calidad y que el ttulo posesorio es el decreto judicial que

le otorga la posesin efectiva de 19 de octubre de 1995 y que fue inscrita el 15 de febrero de 1996 "fecha a partir de la cual entr en posesin inscrita de su derecho real de herencia "y, por ende, empez a correr el plazo para que el Fisco adquiriera la herencia por prescripcin, segn el artculo 2512 del Cdigo Civil , en 10 aos para la prescripcin extraordinaria, pero para el caso del heredero putativo es de 5 aos, contados desde la concesin de la posesin efectiva por decreto judicial. Agrega que por lo tanto, la accin de peticin de herencia se extingue por prescripcin slo cuando el heredero putativo ha adquirido la herencia por prescripcin adquisitiva especial de cinco aos, extinguindose la accin de peticin del verdadero heredero transcurrido esos cinco aos, luego de los cuales el Fisco adquiri la herencia por prescripcin. Agrega que as el artculo 1269 del Cdigo Civil no hace sino aplicar la regla general del artculo 2517 del mismo estatuto legal , en orden a que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo. Expone, adems, en cuanto al cmputo del plazo, que la prescripcin adquisitiva del Fisco empez a correr el 19 de octubre de 1995, fecha de la posesin efectiva y corre hasta la medianoche del 19 de octubre de 2000 y la notificacin de la demanda de autos fue el 11 del mismo mes y ao, por lo que la accin no estaba prescrita y, por la interposicin de la demanda, se interrumpi el plazo de la prescripcin adquisitiva para el Fisco. Agrega que incluso este plazo solo debera empezar a correr con la fecha de la inscripcin de la posesin efectiva por el Fisco el 15 de febrero de 1996 por cuanto ah el demandante pudo tener conocimiento de la posesin de parte del Fisco sobre las cosas hereditarias. Finaliza sealando que, de haberse interpretado correctamente las normas sealadas, se habra llegado a la conclusin que su accin de peticin de herencia no se encuentra extinguida, pues a la fecha de notificacin de la demanda, no haba transcurrido el plazo de prescripcin especial de cinco aos que hubiera permitido al Fisco de Chile adquirir por prescripcin el derecho real de herencia como heredero putativo. Segundo: Que son hechos reconocidos por las partes y establecidos por los jueces de la instancia los siguientes: a.- Que con fecha 31 de julio de 1989 falleci doa Berta Ocampo Olea, siendo su nico heredero su cnyuge don Juan Hernndez Vergara, quien a su vez falleci el da 18 de junio de 1994, sin haber aceptado ni repudiado la herencia de su esposa fallecida. b.- Que el referido Juan Hernndez Vergara al fallecer tena como nico heredero a su hijo don Juan Hernndez Rivera. c.- Que el Fisco obtuvo la posesin efectiva de los bienes quedados al fallecimiento de doa Berta Ocampo Olea con fecha 19 de octubre 1995, la que se inscribi el 15 de febrero de 1996 en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de San Miguel. Tercero: Que en estos autos el heredero Juan Hernndez Rivera ejerci la accin de peticin de herencia en contra del Fisco, por asumir ste el carcter de heredero sin serlo, ostentando sin derecho tal calidad y ser el primero heredero preferente. En contra de esta pretensin el demandado slo opuso la excepcin de prescripcin extintiva extraordinaria a que se refiere el artculo 1269 del Cdigo Civil , contando ese

trmino desde la fecha de la delacin que considera ocurri, a la poca de la muerte de la primera causante, por haberse trasmitido tal derecho del cnyuge sobreviviente a su hijo y por ser ste heredero con mejor derecho. Hay que consignar que la demanda de autos fue notificada al demandado el 11 de octubre de 2000. Cuarto: Que no se puede discutir que una de las maneras con que se puede adquirir la herencia es por prescripcin, cuando la accin sea ejercida por quien posea sin ser heredero llamado por la ley a obtenerla en el orden previsto en el ttulo II del Libro III del Cdigo Civil , normativa que establece los requisitos relativos a la sucesin intestada. En los artculos 983 y 995 se enfatiza que el ltimo llamado a suceder es el Fisco y ello ocurrira slo a falta de todos los herederos abintestato asignados en el citado ttulo. Quinto: Que esta manera de adquirir la herencia slo puede producirse invocando al efecto la prescripcin adquisitiva del aludido derecho, el que nicamente puede legitimarse procesalmente a travs del ejercicio de una accin y, cuando en el caso de autos se demanda por un heredero preterido, deduciendo la accin de peticin de herencia, le corresponde al Fisco ejercer su pretensin de dominio por la va de reconvencin como de manera invariable lo ha sostenido en el ltimo tiempo la jurisprudencia emanada de los Tribunales de Justicia. As se advierte de la sentencia registrada en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas Tomo XI (pgina 243) que expresa: "Deducida en juicio ordinario la accin de peticin de herencia debe oponerse como reconvencin la excepcin de prescripcin adquisitiva del mismo derecho" (Corte Suprema 9 de septiembre 1966 R.,t. 63 sec.1 pgina 336) Esta doctrina se aplic precisamente en relacin con el artculo 2512 del Cdigo Civil que dispone que "los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvo las excepciones siguientes: 1 El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de 10 aos". En cuanto a la doctrina sobre este punto don Arturo Alessandri en su curso de Derecho Civil Tomo II (Editorial Nacimiento), en la pgina 561 concluye: "En sntesis, cuando el prescribiente demanda los derechos que le concede la prescripcin adquisitiva deben ser ejercidos por las acciones que competan. Y en tales casos podr invocar la prescripcin adquisitiva como causa de pedir; por ejemplo cuando se pide la restitucin de la cosa de que no est en posesin mediante la accin reivindicatoria. Cuando el prescribiente es el demandado, el prescribiente debe oponer la prescripcin en una reconvencin y ha de hacerlo por va de accin. En consecuencia cualquiera que sea la posicin procesal del precribiente nunca puede entablar la prescripcin adquisitiva como excepcin perentoria". Sexto: Que como ha quedado establecido en el presente caso, el Fisco demandado en esta causa, al contestar la demanda slo opuso la excepcin perentoria de prescripcin, porque en su opinin le favoreca el plazo de diez aos que al efecto establece el artculo 1269 del Cdigo Civil , en cuanto esta norma dispone que el derecho de peticin de herencia expira en diez aos, trmino que habra ocurrido entre la fecha en que le fue deferida la herencia, ocurrido al fallecimiento de la primera causante y la fecha de la notificacin de la demanda. Excepcin que fue acogida por los jueces del fondo por considerar dicha norma como un precepto que contemplara una prescripcin extintiva y por consiguiente, no tendra el carcter de adquisitiva;

Sptimo: Que el precepto aludido, en efecto discurre sobre la base de considerar expirada la accin de peticin de h erencia en diez aos, sin embargo a continuacin expresa: "Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del artculo 704 , podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos". Esta aparente confusin, se salva para interpretar la norma en sentido diverso al que arribaron los jueces de la instancia, considerando el artculo 2517 del mismo Cdigo en cuanto dispone que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho, lo cual lleva a la evidente conclusin que la accin de peticin de herencia promovida por el actor en este proceso, demandando el derecho real de herencia no ha podido extinguirse por el hecho de haber transcurrido el plazo de diez aos aludido en el artculo 1269 del Cdigo Civil , sino que ello deber producirse cuando el que no es heredero adquiera ese derecho por la va de la prescripcin adquisitiva. Aclara con mayor precisin esta idea lo previsto en el artculo 2498 del mismo cuerpo de leyes que, luego de expresar en su primera parte que se gana por usucapin el dominio de los bienes reales o muebles, seala a continuacin, en el inciso siguiente, que: "se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados". Slo en este evento el poseedor podr obtener una declaracin judicial que le conceda el derecho a la herencia lo que incluso le permitira gozar de las ventajas que al efecto prescribe el artculo 2513 del Cdigo aludido ; Octavo: Que del modo propuesto habr de llegarse a la conclusin que el artculo 1269 del Cdigo Civil distingue entre dos prescripciones adquisitivas, la ordinaria que es aquella referida al heredero putativo, que en el presente caso ostentaba el Fisco al haber inscrito el derecho de posesin efectiva de los bienes quedados al fallecimiento de la causante Berta Ocampo y la extraordinaria, en el caso del falso heredero que no tenga concedido decreto de posesin efectiva de la herencia, caso en el cual prescribe en diez aos y que no cabe sino considerar como adquisitiva, como ya se expuso en el motivo precedente coincidiendo con lo expuesto en el libro Derecho Sucesorio Tercera Edicin Actualizada de la Editorial Jurdica de Chile de las clases del profesor Manuel Somarriva Undurraga, quien sobre el tema , en la pgina 397 de dicha obra da las siguientes razones para su aseveracin: "1 Si la prescripcin de cinco aos es adquisitiva, no se ve por qu razn la de diez aos no va a ser de la misma naturaleza. 2 El artculo 2512 dispone que el derecho de herencia se adquiere por la prescripcin extraordinaria de diez aos. Es muy fcil relacionar entonces ambos preceptos: el 2512 nos dice que la herencia se adquiere por la prescripcin extraordinaria, y el 1269 que la accin de peticin de herencia expira pasado diez aos. En ambos casos el legislador consagra este plazo de diez aos lo cual, a pesar de la palabra "expira" utilizada por el artculo 1269 , indica que la ley exige la adquisicin de la herencia por otra persona. 3 Finalmente, es del caso aplicar el artculo 2517 , en conformidad al cual toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Es el caso preciso d e la accin de peticin de herencia por medio de la cual se reclama un derecho -el de herencia- que se adquiere por prescripcin". Noveno: Que de lo expuesto aparece de manifiesto que la sentencia impugnada al haber acogido la excepcin de prescripcin extintiva en una situacin no autorizada por la ley ha incurrido en un evidente error de derecho que ha involucrado el quebrantamiento de los artculos 957 , 1269 y 2517 del Cdigo Civil , vicio que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo censurado, puesto que de no mediar el error jurdico en que se ha incurrido corresponda el rechazo de la excepcin perentoria

opuesta por el Fisco y se habra concluido necesariamente con la aceptacin de la accin de peticin de herencia demandada por el heredero Juan Hernndez Rivera, todo lo cual conduce a anular el fallo recurrido, para as, dictar una sentencia de reemplazo que aplique correctamente el derecho al caso sublite. Por estas consideraciones y visto, lo dispuesto en los artculos 766 , 767 , 785 y 805 del Cdigo de Procedimiento Civil , se acoge el recurso de casacin en el fondo deducido en lo principal de fojas 90, en representacin del demandante y se declara que se invalida la sentencia de veinticinco de mayo de dos mil seis escrita a fojas 89 por lo que esta Corte proceder a dictar acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, el fallo de reemplazo que se crea conforme a la ley y al mrito de los hechos establecidos. Regstrese. Redaccin del Ministro seor Juica. Rol N 3.913-06. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Milton Juica A., Sra. Margarita Herreros., Sr. Juan Araya y Abogados Integrantes Sr. lvarez y Carrasco. SENTENCIA DE REEMPLAZO Santiago, 31 de octubre de 2007.Dando cumplimiento a lo ordenado precedentemente se dicta la siguiente sentencia de reemplazo. Vistos: Se reproduce el fallo de primera instancia, con excepcin de los fundamentos Octavo, Noveno, Dcimo, Undcimo, Duodcimo, Dcimo Quinto, Dcimo Sexto, Dcimo Sptimo y Dcimo Octavo, que se eliminan. En el considerando dcimo cuarto se excluye su ltima frase que dice: "la que por mandato del artculo 1269 del Cdigo Civil ha de extinguirse el 31 de julio de 1999". Se cambia la coma (,) que viene a continuacin de la palabra "herencia" por un punto y coma (;) Y se tiene en su lugar y adems, presente: Primero: Que en atencin a lo expresado en los considerandos quinto a noveno de la sentencia de casacin precedente deber desestimarse la excepcin de prescripcin extintiva opuesta por el Fisco de Chile en el escrito de contestacin a la demanda; Segundo: Que demostrado el mejor derecho del demandante Juan Eusebio Hernndez Rivera, heredero de su padre Juan Hernndez Vergara cnyuge de la causante Berta Ocampo Olea, los bienes de sta quedados a su fallecimiento, por derecho de transmisin pasaron a ser de dominio de aquel actor por sucesin por causa de muerte y

en tal situacin el Fisco de Chile se constituy en un falso heredero, razn por la cual la demanda de autos deber ser acogida. Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 957 991 y 1264 del Cdigo Civil , , 983 ,

Se revoca la sentencia apelada de once de marzo de dos mil tres, escrita a fojas 49 en cuanto acogi la excepcin de prescripcin opuesta por el Fisco y rechaz la demanda de fs. 1 y, en su lugar, se declara: a) Que se desestima la excepcin de prescripcin extintiva reclamada a fs. 11; b) Que se acoge la demanda deducida a fs. 1 por don Juan Eusebio Hernndez Rivera, sin costas por haber tenido el demandado motivo plausibles para litigar. Regstrese y devulvase. Redaccin del Ministro seor Juica. Rol N 3.913-06. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Milton Juica A., Sra. Margarita Herreros., Sr. Juan Araya y Abogados Integrantes Sr. lvarez y Carrasco.

Voces: JUICIO DE HERENCIA - SUCESIONES - HERENCIA - PETICIN DE HERENCIA - PRESCRIPCIN - PRESCRIPCIN ADQUISITIVA - CASACIN DE OFICIO - SENTENCIA DE REEMPLAZO Partes: Henrquez Daz, Patricio c/ Fisco de Chile s/ Peticin de herencia - Casacin de oficio Tribunal: Corte Suprema Sala: Primera Fecha: 13-jul-2011 Cita: ROL:3387-10, MJJ28341 Producto: Microjuris La accin de peticin de herencia no termina por su solo no ejercicio, emana del derecho real de herencia y mientras no se haya adquirido por un tercero por la prescripcin adquisitiva, la accin que lo protege se mantiene. Tribunal
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Doctrina: 1.- Corresponde casar de oficio la sentencia de segunda instancia, puesto que los Ministros de la Corte de Apelaciones, al resolver la excepcin de prescripcin extintiva hecha valer por el Fisco de Chile, soslayaron toda consideracin sobre su procedencia, dado la forma en que fue alegada, pasando por alto el verdadero carcter y pertinencia de esa excepcin de la manera propuesta, al tenor de lo preceptuado en los artculos 1269 y 2517 del Cdigo Civil. 2.- La accin de peticin de herencia no termina por su solo no ejercicio. Emana del derecho real de herencia y mientras ste no lo haya adquirido un tercero por la prescripcin adquisitiva, la accin que lo protege se mantiene. Para que opere la prescripcin de la accin de peticin de herencia no basta solamente el transcurso del tiempo, sino que es necesario que el derecho de herencia sea adquirido por un tercero por prescripcin adquisitiva. En este sentido la alegacin de prescripcin invocada por el Fisco de Chile, no puede ser acogida. 3.- La prescripcin en materia de herencia slo puede producirse invocando al efecto la prescripcin adquisitiva del aludido derecho, el que nicamente puede legitimarse procesalmente a travs del ejercicio de una accin y, cuando en el caso de autos se demanda por un heredero preterido, deduciendo la accin de peticin de herencia, le corresponde al Fisco ejercer su pretensin por la va de la reconvencin. Deducida en juicio ordinario la accin de peticin de herencia debe oponerse como reconvencin la excepcin de prescripcin adquisitiva del mismo derecho.

4.- El demandado ha basado tambin su solicitud de rechazo de la demanda, en que el actor no habra acreditado el parentesco con la causante, al no acompaar el certificado de matrimonio de los padres de sta, sin embargo ese documento fue acompaado en segunda instancia por el demandante y da cuenta del matrimonio celebrado. En conformidad a lo prevenido en el artculo 305 del Cdigo Civil, en relacin con lo dispuesto en el artculo 24 de la Ley 4808, tal certificado y los dems documentos reseados por el fallador de primer grado, demuestran el parentesco entre el actor y la causante que justifica su pretensin. Por lo mismo, no cabe ms que concluir que el hecho que en la fotocopia simple acompaada por el Fisco del certificado antes referido en que aparece como apellido materno uno distinto al original, no es ms que un simple error de transcripcin. Fallo: Santiago, 13 de julio de 2011. VISTO: En estos autos rol 3398-2008, del Primer Juzgado Civil de Valdivia, caratulados "Henrquez Daz Patricio con Fisco", sobre peticin de herencia, por sentencia de tres de diciembre de dos mil nueve, escrita de fs. 46 a 48, el "a quo" acogi la demanda y reconoci al actor su calidad de heredero intestado en la sucesin de Erica Luz Herrera Henrquez. Apelado dicho fallo por el Fisco de Chile, la Corte de Apelaciones de Valdivia, por sentencia de catorce de abril de dos mil diez, que se lee de fs. 79 a 80, revoc la decisin de primer grado y, en su lugar, rechaz, con costas, la demanda intentada en la causa. En contra de esta ltima decisin ha interpuesto recurso de casacin en el fondo el demandante. Se trajeron los autos "en relacin". CONSIDERANDO: PRIMERO: Que de conformidad con el artculo 775 del Cdigo de Procedimiento Civil, pueden los tribunales, conociendo por va de apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia, invalidar de oficio las sentencias cuando los antecedentes del recurso manifiesten que ellas adolecen de vicios que dan lugar a la casacin en la forma, debiendo or sobre este punto a los letrados que concurran a alegar en la vista de la causa; SEGUNDO: Que de acuerdo al artculo 768 N 5 del cuerpo legal antes reseado, es causal de nulidad formal la circunstancia que el fallo haya sido pronunciado con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 170 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil; TERCERO: Que el numeral 4 de la ltima disposicin legal citada exige que el fallo contenga las consideraciones de hecho o de derecho que le sirven de fundamento. Reitera esta exigencia el Auto Acordado de esta Corte Suprema, sobre la forma de las sentencias , de 30 de septiembre de 1920; CUARTO: Que en el caso en estudio la sentencia de segundo grado revoc la sentencia del tribunal "a quo", que haba dado lugar a la demanda, acogiendo la prescripcin

extintiva de la accin de peticin de herencia intentada en los autos y, estimando para ello, tambin, que el actor no haba acreditado el parentesco que invocaba con la causante. El sentenciador de primera instancia haba rechazado dicha prescripcin y haba dado por establecido ese parentesco. QUINTO: Que es deber de los sentenciadores apreciar la procedencia jurdica de las acciones o excepciones sometidas a su conocimiento y dar las razones legales que hayan tenido para aceptarlas o rechazarlas, aunque tales apreciaciones o fundamentos no hayan sido expresamente alegadas por las partes, porque estn obligados a resolver en derecho el asunto sometido a su conocimiento y, en consecuencia, deben establecer si la accin deducida o, en su caso, si la excepcin formulada, son o no legalmente admisibles. Por ende, en este caso, era obligacin de los falladores determinar si era o no legalmente procedente la excepcin de prescripcin extintiva hecha valer por el Fisco demandado, haciendo las consideraciones pertinentes para ello. En relacin con esto, debe anotarse que los jueces de derecho tienen el deber inexcusable de aplicar a las alegaciones de las partes los preceptos legales pertinentes, a travs de las consideraciones correspondientes, an cuando no los aduzcan las partes (C.S., Revista de Derecho y Jurisprudencia, N 61, Seccin Primera, Pginas, 81, 125, 212 y 358). En otras palabras, los tribunales, an sin peticin de parte, tienen la obligacin de examinar la concurrencia de los presupuestos legales para el ejercicio de la accin o la formulacin de la excepcin, realizando para ello las reflexiones que procedan; SEXTO: Que, pese a ello, los Ministros de la Corte de Apelaciones de Valdivia, al resolver la excepcin de prescripcin extintiva hecha valer por el Fisco de Chile, soslayaron toda consideracin sobre su procedencia, dado la forma en que fue alegada, pasando por alto el verdadero carcter y pertinencia de esa excepcin de la manera propuesta, al tenor de lo preceptuado en los artculos 1269 y 2517 del Cdigo Civil; SPTIMO: Que, de otro lado, tampoco hicieron reflexin alguna para concluir, contra lo que haba determinado el "a quo", que no se encontraba justificado el parentesco con la causante, invocado por el demandante. Es ms, ni siquiera realizaron una mencin al documento que, para demostrarlo, haba acompaado el actor antes de la vista de la causa, a fs. 73, y que se tuvo por acompaado a fs. 73 vta.; OCTAVO: Que lo que se viene consignando conduce a la anulacin de oficio del fallo recurrido, puesto que las anomalas advertidas autorizan para ello, habiendo las mismas, como se ver en la sentencia de reemplazo, influido sustancialmente en la resolucin del asunto; NOVENO: Que no se invit a alegar sobre lo referido al abogado que concurri a estrados, porque las deficiencias anotadas se evidenciaron durante el estado de acuerdo solamente. Por lo expresado y lo prevenido en los artculos 775 y 785 del Cdigo de Procedimiento Civil, SE INVALIDA DE OFICIO la sentencia de catorce de abril de dos mil diez, que se lee a fs. 79 y 80, la que se reemplaza por la que se dicta a continuacin, separadamente y sin nueva vista. En atencin a lo decidido, no se emite pronunciamiento sobre el recurso de casacin en el fondo deducido por el demandante en contra del fallo que se ha anulado. Redact el Ministro seor Guillermo Silva Gundelach.

Regstrese. Rol 3387-2010. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M., Juan Araya E., Guillermo Silva G. y Abogados Inte grantes Sres. Nelson Pozo S. y Rafael Gmez B . No firma el Abogado Integrante Sr. Gmez, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y acuerdo del fallo, por estar ausente. Autorizado por la Ministra de fe de esta Corte Suprema. En Santiago, a trece de julio de dos mil once, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin precedente. Santiago, 13 de julio de 2011. Dando cumplimiento a lo preceptuado en el artculo 885 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil, se pronuncia la siguiente sentencia de reemplazo: VISTO: Se eliminan del fallo de primer grado, de tres de diciembre de dos mil nueve, escrito de fs. 46 a 48, los motivos cuarto, quinto y noveno; se le reproduce en lo dems y se tiene tambin presente: PRIMERO: Lo expresado en los raciocinios quinto, sexto y sptimo de la sentencia anulatoria, que ahora tambin se reproducen; SEGUNDO: Que el Fisco de Chile, demandado de autos, al contestar la demanda de peticin de herencia que se formul por el abogado Ricardo Morales Guarda, actuando por Patricio Hernn Henrquez Daz, pidi su rechazo. Dice que la accin intentada se ha extinguido por la prescripcin, ya que entre la fecha del decreto judicial de posesin efectiva que le concedi la herencia, o sea, el 24 de julio de 2003, y la fecha en que se le notific la demanda, esto es, el 8 de abril de 2009, transcurri el plazo de cinco aos que determina la ley para enervar la accin. Agrega que, por otra parte, el actor no ha acreditado el parentesco que invoca en apoyo de su posicin; TERCERO: Que el artculo 1264 del Cdigo Civil dispone que "El que probare su derecho a una herencia ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias". Los autores definen la accin de peticin de herencia como aquella accin que se concede al dueo de una herencia para reclamar su calidad de tal, sea contra quien la posee en su totalidad o en parte, como falso heredero; o parcialmente de quien siendo verdaderamente heredero, desconoce este carcter al peticionario, a quien tambin corresponde; o, en fin, contra el que posea o tenga cosas singulares que componen la herencia, a ttulo de heredero (Ramn Domnguez Benavente y Ramn Domnguez Aguila, Derecho Sucesorio, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, pgina 471).

La accin busca obtener la herencia para que sea adjudicada al actor, por ser de su propiedad. Tambin se la define como aquella accin mediante la cual el dueo de una herencia reclama la posesin de la misma de un falso heredero, a fin de que reconocindosele tal calidad, se le restituyan todos los bienes que componen la universalidad (Pablo Rodrguez Grez, Instituciones de Derecho Sucesorio, Volumen II, Editorial Jurdica de Chile, pgina 90). Lo que importa destacar, expresa este autor, es el hecho que la accin la ejerce quien tiene derecho a una herencia de la cual no est en posesin, para que se le restituya la universalidad jurdica por parte de quien la detenta como poseedor. En el fondo, se trata de una verdadera accin reivindicatoria, que no recae sobre una cosa singular porque es atinente a una universalidad jurdica, como es, la herencia. De lo que se seala puede extraerse una conclusin irredargible: se trata de una accin que se concede a quien tiene derecho sobre una herencia, cualquiera que sea el ttulo que se invoque; CUARTO: Que se puede llegar a ser titular del derecho real de herencia, por los siguientes modos de adquirir: a) por sucesin por causa de muerte, que ser lo usual; b) por tradicin, mediante la cesin de sus derechos hereditarios que hace el asignatario a un tercero, una vez fallecido el causante; y c) por la prescripcin, en el caso del falso o pseudo heredero, que por haber posedo la herencia durante cierto espacio de tiempo llega a adquirir el derecho de herencia por prescripcin; QUINTO: Que el falso o pseudo heredero -que realmente no es tal heredero-, no puede adquirir la herencia por sucesin por causa de muerte, pero como ha estado en posesin del derecho real de herencia, puede llegar a adquirirla por prescripcin. Acerca del plazo para hacerlo, hay que distinguir dos clases de plazo, segn si al heredero putativo s e le ha otorgado o no la posesin efectiva de la herencia. La regla general es que la herencia se adquiere por prescripcin de diez aos; as lo indica el inciso 2 del artculo 2512 del Cdigo sustantivo; pero si al falso heredero se le ha concedido la posesin efectiva, el plazo para adquirir la herencia por prescripcin en conformidad a los artculos 1269 y 704 del Cdigo en mencin es menor, solamente cinco aos. Ahora, como el decreto de posesin efectiva sirve de ttulo al falso heredero o heredero aparente para adquirir la herencia por prescripcin, el trmino de cinco aos -para que lo dicho acontezca-, necesariamente debe empezar a contarse a partir de la fecha del decreto del juez que le dio la posesin efectiva, decreto que, bien o mal, le reconoci la calidad invocada. Los trmites posteriores a la fecha de ese decreto, ya sea su publicacin, la faccin y protocolizacin del inventario, fijacin de impuestos y las inscripciones generales y especiales que la ley dispone, en nada alteran esa fecha de iniciacin que la ley seala inequvocamente, puesto que ellos persiguen otras finalidades y sus efectos son diversos al aludido (C.S., Fallos del Mes N 238, pgina 237; C.S., sentencia de 24 de mayo de 2010, autos rol 6834- 2008). Sobre lo que se manifiesta, los autores Domnguez Benavente y Domnguez Aguila, en la pgina 482 de la obra antes referida en el raciocinio 4, dicen: "Da inicial del plazo de prescripcin: Si el heredero aparente tiene en su favor un decreto judicial que le ha dado la posesin efectiva de la herencia, en tal supuesto el da inicial es el del mencionado decreto, que le servir de justo ttulo";

SEXTO: Que realizadas las precisiones previamente consignadas, corresponde primeramente decidir acerca de la procedencia o improcedencia de la prescripcin alegada por el Fisco, como excepcin, dndole el carcter de extintiva. Pues bien, antiguamente, en otros tiempos, hubo autores y fallos que luego de plantearse la cuestin de determinar a travs de qu va procesal, si como accin o excepcin puede alegarse la prescripcin, sostuvieron y resolvieron luego de expresar que no se discuta que la extintiva es dable alegarla como excepcin, pero que s estaba controvertido el que ella pudiera invocarse accionando; y respecto de la adquisitiva, de s necesariamente ha de hacerse valer por va de accin, reconviniendo, o solamente como excepcin, concluyeron que ambas clases de prescripcin podan alegarse por cualquiera de estos medios procesales. Se basaban en que la accin y la excepcin no importan sino que formas o medios procesales tendientes a hacer valer en juicio el inters que emana de un derecho o de una situacin jurdica cualquiera. Sostuvieron que no se diferencia la accin de la excepcin en razn de su contenido, sino que por su finalidad, representada en ltimo trmino por los intereses contrapuestos en determinado momento procesal. Dijeron que no era procedente sostener, para diferenciar ambos conceptos, que la accin es el derecho en ejercicio, porque tambin quien se excepciona est ejerciendo un derecho; ni puede decirse que la accin persigue la declaracin de un derecho desconocido, pues tambin quien se excepciona puede hallarse en igual situacin frente al actor; ni afirmar que el que acciona pretende obtener la declaracin de un derecho, desde que si la excepcin resulta acogida, el derecho del demandado ser el reconocido y no el del demandante. Agregaban que la verdadera diferencia entre la accin y excepcin radica en la distinta posicin procesal que adoptan dos intereses controvertidos, uno de los cuales ataca y el otro enerva el ataque, y as se explica que generalmente la accin supone un derecho o inters en su rol activo, vale decir, tendiente a obtener toda la ventaja que el derecho o inters representa, en cambio en la excepcin el derecho asume un rol pasivo, de defensa y nada ms. Aadan que de estas dos premisas elementales, de emanar la accin y la excepcin no slo de un derecho sino tambin de una situacin jurdica reconocida en razn de haber un inters comprometido, y de que la accin y la excepcin no importan en realidad sino que simples posiciones procesales en que se hace valer un derecho o un inters en demanda de la garanta legal, deba necesariamente concluirse que nada se opona a que la prescripcin, como modo de adquirir el dominio y dems derechos reales y de extinguir obligaciones, pudiera ser alegada por el prescribiente tanto accionando como excepcionndose (Emilio Rioseco Enrquez, Revista de Derecho Universidad de Concepcin N 61, ao 1947, pginas 295 y siguientes, Gaceta de los Tribunales, ao 1937, Segundo Semestre, pgina 297, sentencia 68; ao 1945, Segundo Semestre, pgina 3, sentencia 1); SPTIMO: Que, sin embargo, hoy da tanto la doctrina como la jurisprudencia estn contestes en que no es as. La accin de peticin de herencia no termina por su solo no ejercicio. Emana del derecho real de herencia y mientras ste no lo haya adquirido un tercero por la prescripcin adquisitiva, la accin que lo protege se mantiene. El profesor Somarriva argumenta que el artculo 1269 del Cdigo de Bello, no hace sino aplicar la regla general del artculo 2517 del mismo Cdigo, ya que la prescripcin contemplada en el citado artculo 1269 es adquisitiva y no extintiva (Derecho Sucesorio, Tomo II, pgina 521). Para que opere la prescripcin de la accin de peticin de herencia no basta solamente el transcurso del tiempo, sino que es necesario que el derecho de herencia sea adquirido por un tercero por prescripcin adquisitiva.

Don Arturo Alessandri en su curso de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Nacimiento, en la pgina 561, concluye: "En sntesis, cuando el prescribiente demanda los derechos que le concede la prescripcin adquisitiva deben ser ejercidos por las acciones que competan. Y en tales casos podr invocar la prescripcin adquisitiva como causa de pedir, por ejemplo, cuando se solicita la restitucin de la cosa de que no est en posesin mediante la accin reivindicatoria. Cuando el prescribiente es el demandado, el prescribiente debe oponer la prescripcin en su reconvencin y ha de hacerlo por la va de accin. En consecuencia, cualquiera que sea la posicin procesal del prescribiente, nunca puede entablar la prescripcin adquisitiva como excepcin perentoria"; OCTAVO: Que esta Corte Suprema en un fallo de 31 de octubre de 2007, en autos rol 3913-2006, similar al de esta causa, manifest que la prescripcin en materia de herencia "slo puede producirse invocando al efecto la prescripcin adquisitiva del aludido derecho, el que nicamente puede legitimarse procesalmente a travs del ejercicio de una accin y, cuando en el caso de autos se demanda por un heredero preterido, deduciendo la accin de peticin de herencia, le corresponde al Fisco ejercer su pretensin por la va de la reconvencin como de manera invariable lo ha sostenido en el ltimo tiempo la jurisprudencia emanada de los Tribunales de Justicia. Deducida en juicio ordinario la accin de peticin de herencia debe oponerse como reconvencin la excepcin de prescripcin adquisitiva del mismo derecho". Este mismo Tribunal en sentencias de 28 de marzo de 2007 y 15 de abril de 2010, en autos roles nmeros 4146-2004 y 5933-2008, expuso lo que sigue: a) "La accin de peticin de herencia no prescribe por su no ejercicio, sino que ella, en cuanto nace del derecho de herencia, prescribe con el mismo derecho. As las cosas aqulla se extingue cuando un tercero, por medio de la prescripcin adquiere el derecho de herencia. De este modo el artculo 2517 del Cdigo Civil cobra plena aplicacin. Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho"; b) "La accin de peticin de herencia promovida por la actora en este proceso, demandando el derecho real de herencia, no ha podido extinguirse por el hecho de haber transcurrido el plazo de cinco aos aludido en el artculo 1269 del Cdigo Civil, sino que ello deber producirse cuando el que no es heredero adquiera ese derecho por la va de la prescripcin adquisitiva"; NOVENO: Que sobre lo que se viene acotando el profesor don Ramn Domnguez Aguila, comentando un fallo de la Corte de Apelaciones de Concepcin, hace la siguiente sntesis del problema: "La sentencia resuelve de un modo clsico la prescripcin de la accin de peticin de herencia. Se sabe que en otras legislaciones se ha discutido si esa accin es o no prescriptible. En el derecho espaol se sostiene la afirmativa; pero es que all la accin slo tiene por objeto recuperar los bienes hereditarios posedos por otro que el heredero y no el derecho de herencia mismo. Pero entre nosotros la accin tiene como objeto el derecho de herencia mismo y como consecuencia de ello la restitucin de los bienes (art. 1264) y, como en nuestro sistema la herencia es un derecho real (art. 577 ), la accin para reclamarlo es tambin una accin real (art. 577), de forma que ha de regirse por los mismos principios que rigen todas las acciones de esa especie: se pierden al ganarse por prescripcin el derecho respectivo, en el caso, el de herencia. Los artculos 2512, 2517 y 1269 relacionados, alejan toda duda al respecto (sobre ello, nuestro Derecho Sucesorio, tomo 2, N 1058,

Santiago, 1990; Sanhueza Cruz, De la Prescripcin del Derecho de Herencia, Memoria, Concepcin 1944) y as lo entiende la jurisprudencia (C. Punta Arenas, 10 de mayo 1990, Gaceta Jurdica N 120, N 3, Pgina 66; C. Santiago, 5 junio 1990, Gaceta Jurdica N 94, N 3, Pgina 115; C. Suprema, 9 septiembre 1966, RDJ., Tomo 63, Secc. Primera, Pgina 336). Esta es la doctrina que se sigue en la sentencia que se comenta. Y si as es, no puede oponerse a la accin de peticin de herencia la prescripcin extintiva, sino que ha de alegarse, si se dan los requisitos del caso, la prescripcin adqui sitiva del derecho de herencia. Pues bien, toda prescripcin adquisitiva requiere ser alegada por va de accin, es decir, reconvencionalmente si el demandado pretende hacerlo al contestar la demanda, como ya est firmemente resuelto entre nosotros" (Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 197, Pginas 214 y siguientes). S como se dijo en las motivaciones cuarta y quinta slo se puede llegar a ser titular del derecho real de herencia por sucesin por causa de muerte, por tradicin y por prescripcin, esto ltimo en el caso del falso o pseudo heredero, que por haber posedo la herencia por cierto tiempo llega a adquirirla, es evidente que, al no haberla adquirido realmente por sucesin de causa de muerte, necesariamente debe, si estima que lo adquiri en tal caso por prescripcin, interponer la accin del caso para que ello sea reconocido; DCIMO: Que entonces, en las condiciones reseadas, la alegacin de prescripcin invocada por el Fisco de Chile, no puede ser acogida; UNDCIMO: Que el demandado ha basado tambin su solicitud de rechazo de la demanda, en que el actor no habra acreditado el parentesco con la causante, en que la apoya, sealando en su apelacin contra la sentencia de primera instancia que "El demandante no ha acompaado el certificado de matrimonio de los padres de la causante, que fue inscrito en la comuna de Gorbea, bajo el N 9 del ao 1928, en el que consta que don Rosamel Herrera Gonzlez se cas con doa Olga Henrquez Suazo y no con doa Olga Henrquez Surez, lo que imposibilita la demostracin de que fuera primo hermano con la causante". Pero ese documento fue acompaado en segunda instancia por el demandante - rola a fs. 72 -, y da cuenta del matrimonio celebrado entre Rosamel Herrera Gonzlez y Olga Luz Henrquez Surez, el 22 de enero de 1928, a las 12,00 horas, en Gorbea, bajo el N 9. En conformidad a lo prevenido en el artculo 305 del Cdigo Civil, en relacin con lo dispuesto en el artculo 24 de la Ley 4808, tal certificado y los dems documentos reseados por el fallador de primer grado en el raciocinio sexto de su sentencia, demuestran el parentesco entre el actor y la causante que justifica su pretensin. Por lo mismo, no cabe ms que concluir que el hecho que en la fotocopia simple acompaada por el Fisco del certificado antes referido - fs.65 -, en que aparece como apellido materno de Olga Luz Henrquez "Suazo" y no "Surez", no es ms que un simple error de transcripcin; DUODCIMO: Que en conformidad a lo que se viene narrando, no cabe ms que confirmar el fallo de primera instancia, que acogi la demanda, resultando inoficioso hacer cualquier otra consideracin sobre el particular. Por estas reflexiones, disposiciones legales citadas y lo estatuido en los artculos 186 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, SE CONFIRMA la sentencia de tres de diciembre de dos mil nueve, que se lee de fs. 46 a 48.

Regstrese y devulvase. Redact el Ministro seor Guillermo Silva Gundelach. Rol 3387-2010. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M., Juan Araya E., Guillermo Silva G. y Abogados Integrantes Sres. Nelson Pozo S. y Rafael Gmez B. No firma el Abogado Integrante Sr. Gmez, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y acuerdo del fallo, por estar ausente. Autorizado por la Ministra de fe de esta Corte Suprema. En Santiago, a trece de julio de dos mil once, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin precedente.