You are on page 1of 9

DERECHO NOTARIAL I

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NOTARIAL 1.- DEFINICION DE DERECHO NOTARIAL Es el Conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la funcin notarial y el instrumento pblico notarial. Para el autor Oscar Salas: El derecho Notarial puede ser definido como el conjunto de doctrinas normas jurdicas que regulan la organizacin del notariado, la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico. NATURALEZA JURDICA Que es un Derecho Pblico ELEMENTOS Organizacin legal del Notario: Comprende el estudio legal de requisitos para ejercer el notariado, estando compuestas por normas de carcter administrativos. Funcin Notarial: Es la que realiza el Notario y comprende las normas y principios que rigen su actuacin. Art. 264, 959 # 3,Esta definicin fue adoptada en el Tercer Congreso Internacional de Notariado Latino, celebrado en Pars, Francia en 1954 Teora formal del Instrumento Pblico. Es la tcnica que se usa para la elaboracin del Instrumento Pblico. 2.- OBJETIVO. El objeto del Derecho Notarial es la creacin del Instrumento Pblico. 3.- CONTENIDO. El contenido del Derecho Notarial es la actividad del Notario y de las partes en la creacin de instrumento Pblico. 4.- CARACTERISTICAS: Acta en la fase normal del derecho, Porque no existen derechos subjetivos en conflicto; ( Art. 1251 cc)Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el instrumento pblico, que se deriva de la fe pblica que ostenta el notario; (Art. 1576 y1577 cc)

Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin de concretar los derechos subjetivos. Es un derecho no tradicional, es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional divisin entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado; Acta en el campo de la jurisdiccin voluntaria y que la certeza y la seguridad jurdica que el Notario confiere a los hechos y actos que autoriza es derivada de la fe pblica que ostenta. En sentido amplio, Nery Muoz. 5.- PRINCIPIOS PROPIOS DEL DERECHONOTARIAL Fe Pblica: En si la fe pblica es l presuncin de veracidad en los actos autorizados por un Notario. Art. 1 del Cdigo de Notariado. De la Forma: Es la adecuacin del acto a la forma jurdica que mediante el instrumento pblico se est documentando. Art. 29, 31, 42,44 y 50 del Cdigo de Notariado. De Autenticacin: Mediante la firma y el sello se establece que un hecho o acto ha sido comprobado y declarado por un Notario. Art. 2# 3 CN y 77 # 5, 186 CPCYM. De Inmediacin: El Notario a la hora de actuar siempre debe estar en contacto con la partes. La funcin notarial demanda un contacto entre el notario y las partes, y un cercamiento de ambos hacia el instrumento pblico. Art. 8, 29, # 12, 42 #2, 55, 60., 62, 64# 5 CN De Rogacin: La intervencin del notario siempre es solicitada, no puede actuar por s mismo o de oficio. Art. 1, 45, 60 y 77 CN; 101CC. 43 LOJ; 222 Y 472 CPCYM. De Consentimiento: El consentimiento es un requisito esencial y debe estar libre de vicios, si no hay consentimiento no puede haber autorizacin notarial. La ratificacin y aceptacin, que queda plasmada mediante lafirma de o los otorgantes, expresa el consentimiento. (Ver art. 29 # 10 y 12 CN; 1DTO. 54-77 Y 453 Y 454 CPCYM. De Unidad del Acto: Este principio se basa en que el instrumento pblico debe perfeccionarse en un solo acto. Art. 42 # 8 CN De Protocolo: Al considerarlo como principio, se le tiene como un elemento de necesidad por las ventajas que reporta a las garantas de seguridad jurdica, eficacia y fe pblica. Art. 8 CN Seguridad Jurdica: Este principio se basa en la fe pblica que tiene el Notario, por lo tanto, los actos que legaliza son ciertos, existe certidumbre o certeza. Art. 2 CPRG; 186CPCYM; 77 # 5. 199 Y 1179 CC.

De Publicidad: Los actos que autoriza el Notario son pblicos; por medio de la autorizacin notarial se hace pblica la voluntad de la personal. Este principio de publicidad, tiene una excepcin, y se refiere a los actos de ltima voluntad, testamentos y donaciones por causa de muerte. Art. 30 CPRG, 22 y 75 CN 6.- FUENTES: En Guatemala la nica fuente del Derecho Notarial es la Ley. Art. 2 LOJ. 7.- RELACION CON OTRAS RAMAS Con todas pero principalmente con El Derecho Civil: Ya que el derecho Civil regula los contratos y estos son el contenido del instrumento pblico por regla general. El Derecho Mercantil: Regula los contratos tales como la sociedad que por ser solemnes necesariamente deben de constituirse en escritura pblica y actos como el protesto de ttulos valores. Art. 16, 399 y 472 coco El Derecho Procesal Civil: Ambos estn formados por normas que nos dan requisitos formales, con la diferencia de que en el derecho procesal civil lo aplicamos cuando hay Litis, en cambio el derecho notarial no. Art. 442, 488 El Derecho Administrativo: Ya que el notario en algunos casos resulta recaudador del fisco y queda obligado a informar de todos los actos que autorizado. Art. 38 CN El Derecho Registral: ya que todos o casi todos los instrumentos que el Notario autoriza llegan en definitiva a los diferentes registro pblicos, para que sean operados. Art. 1125 cc Con el Derecho Constitucional: Art. 2 CPRG 2.- FUNCION NOTARIAL: DEFINICIN: Es la actividad que el Notario realiza para lograr la creacin del instrumento pblico, es el que hacer del Notario. NOTARIO: Es el profesional del Derecho investido por el Estado de f pblica para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por disposicin de la ley o a requerimiento de parte y tramitando la jurisdiccin voluntaria. Art.1 C.N 2. TEORIAS QUE EXPLICAN LA FUNCIN NOTARIAL TEORIA FUNCIONARIASTA: Segn Catn, Esta definicin fue adoptada en el Primer Congreso de la Unin Internacional del Notariado Latino, celebrado en Buenos Aires, Argentina, en 1948. las finalidades de autenticidad y la legitimacin de los actos pblicos exigen que el notario sea un funcionario pblico que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, ms que

el inters particular, al inters general o social de afirmar el imperio del derecho, asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las relaciones privadas... TERORIA PROFESIONALISTA: En contraposicin a la teora antes comentada, sta asegura que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad de las partes, lejos de ser una funcin pblica, es un quehacer eminentemente profesional y tcnico. TEORIA ECLECTICA: De acuerdo a esta teora, el Notario ejerce una funcin pblica sui generis , porque es independiente, no est enrolado en la administracin pblica, no devenga sueldo del Estado; pero por la veracidad, legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo del Estado, por la fe pblica que ostenta. En sntesis, el notario es un profesional del derecho encargado de una funcin pblica. TEORIA AUTONOMISTA : Para esta teora, con las caractersticas de profesional y documentador, el notariado se ejerce como profesin libre e independiente. Como oficial pblico observa todas las leyes y como profesional libre recibe el encargo directamente de los particulares. 3.- ENCUADRAMIENTO DE LA FUNCIN NOTARIAL En la Actividad del Estado: Es cuando encontramos al Notario Asesor, Consultor, Cnsul, Escribano del Gobierno desempeando cargo o empleo pblico nombrado por el Organismo Ejecutivo. Art. 7 Dto. 82-96, 10, 78, 81 # 1 y 6 C N y 43 LOJ En el Ejercicio de la Profesin Liberal: Es el verdadero campo en el que el notario ejercita su funcin ya que desarrolla su actividad sirviendo a los particulares por eso se dice que es un profesional libre Dto. 54-77 Mixto: Es en que el profesional se desempea en un empleo para el Estado de tiempo parcial, y la otra parte del tiempo ejerciendo libremente la profesin. Art. 5 # 2 CN 4. ACTIVIDADES QUE DESARROLLA EL NOTARIOEN LA FUNCION NOTARIAL FUNCION RECEPTIVA: La desarrolla el Notario cuando al ser requerido, recibe de sus clientes en trminos sencillos la informacin. FUNCION DIRECTIVA O ASESORA: El Notario puede asesorar o dirigir a sus clientes, sobre el negocio que pretenden celebrar, aconsejando sobre el particular. FUNCION LEGITIMADORA: La realiza el Notario al verificar que las partes contratantes, sean efectivamente las titulares del derecho, estando obligado a calificar la representacin en los casos que se ejercite, la cual conforme a la ley y a su juicio debe ser suficiente. FUNCION MODELADORA: El Notario desarrolla esta actividad dando forma legal a la voluntad de las partes, encuadrndola en las normas que regulan el negocio.

FUNCION PREVENTIVA: El Notario debeprever cualquier circunstancia que puedasobrevenir en el futuro, debe evitar que resulteconflicto posterior, previniendo talescircunstancias. 6. 6. FUNCION AUTENTICADORA : Al estampar sufirma y sello el Notario le est dando autenticidadal acto o contrato, por lo tanto stos se tendrncomo ciertos o autnticos, por la fe pblica de lacual est investido. 5. FINALIDADES SEGURIDAD : para darle firmeza aldocumento notarial ; VALOR : frente a terceros, que es la eficacia y

la fuerza que otorga la intervencin del notarioentre partes y frente a terceros; y, PERMANENCIA : que se le da a los actos atravs de diversos medios legales y materialespara garantizar la reproduccin autntica delacto. 3.- FE PUBLICA1.- DEFINICIN :La funcin especfica, de carcter pblico, cuyamisin es robustecer con una presuncin de verdadlos hechos o actos sometidos a su amparo. 2.- Fundamento: Podemos mencionar dos: La realizacin normal del derecho; y, La necesidad que tiene la sociedad de dotar alas relaciones jurdicas de certeza. 3.- CLASES: 1. 1.

Registral : Es la que poseen losregistradores, para certificar la inscripcin deun acto que consta en un registro pblico, elcual tiene autenticidad y fuerza probatoriadesde que fue inscrito; Art. 375 CC. 2. 2. Administrativa : Es la que tiene por objetodar notoriedad y valor de hechos autnticos alos actos realizados por el Estado o laspersonas de derecho pblico dotadas de

soberana, de autonoma o de jurisdiccin...Esta fe pblica administrativa se ejerce atravs de los documentos expedidos por laspropias autoridades que ejercen la gestinadministrativa en los que se consignanrdenes, comunicaciones y resoluciones de laadministracin 3[3] 3. 3. Judicial : La que dispensan los funcionariosde justicia, especialmente los secretarios de juzgados, quienes dan fe de las resoluciones,autos y sentencias de los jueces o tribunalesen los que actan; Art. 29, 67 u/p CPCYM; 171al 173 y 176 LOJ 4. 4. Legislativa : Es la que posee el organismolegislativo y por medio de la cual creemos enlas disposiciones emanadas del mismo, lascuales pasan a ser generalmente leyes de larepblica. Esta es de tipo corporativo, ya que latiene el Congreso como rgano, y no susrepresentantes en lo individual; y, 5. 5. Notarial : Es una facultad del Estadootorgada por la ley al Notario. La fe del notarioes pblica porque proviene del Estado y porquetiene consecuencias que repercuten en lasociedad. CARACTERISTICAS: Es nica: Porque solo l la tiene. 3[3]

Gimnez Arau, Erique Derecho Notarial, Ediciones Universidad de Navarra, S.A. Pamplona, Espaa 1976. Pg. 41.

Es personal: Porque no necesita de ningunaotra persona para ejercitarla. Es indivisible: Porque no puede dividirla ofraccionarla. Es imparcial: porque no debe de inclinarse afavor de ninguna de la partes. Es indelegable: Porque no la puede compartircon ninguna otra persona. 4.- GARANTA DE AUTENTICIDAD Y LEGALIDAD. Esta garanta deviene del respaldo de la fepblica, ella hace que el instrumento pblico seaautntico y legal. 5.- CAMPO DE FE PBLICA :Son los intereses de los particulares a quienes elnotario sirve, abarcando desde la faccionamiento elacta, autorizacin del contrato y la tramitacin de losasuntos de jurisdiccin voluntaria. 4.- SISTEMAS NOTARIALES: Existen muchas clasificaciones con respecto asistemas notariales, pero en opinin del LicenciadoNery Muoz, las dos ms importantes son: 1. 1. Sistema Latino: recibe otros nombres comoPblico, Frances o evolucin desarrollada es donde

pertenecen la mayora de notarios. Caractersticas: Pertenecen a un Colegio Profesional ;

La responsabilidad en el ejercicio profesionales personal ; El ejercicio puede ser cerrado o abierto, olimitado e ilimitado. El cerrado tiene limitacionesterritoriales, ms conocido como notariado denmero. En Guatemala, el sistema es abierto. Esincompatible con el ejercicio de cargos pblicosque lleven aneja jurisdiccin ; El que lo ejerce debe ser un profesionaluniversitario ; Desempea una funcin pblica,pero no depende directamente de autoridadadministrativa ; Aunque algunas de susactuaciones son de carcter pblico, lo ejerce unprofesional del derecho ; Existe un protocolo notarial en el que asientatodas las escrituras que autoriza. Funciones del Notario dentro del SistemaLatino:

Desempea una funcin Pblica

Le da autenticidad a los hechos y actosocurridos en su presencia Art. 186 CPCYM.

Recibe e interpreta la voluntad de las partesdndoles forma legal, al faccionar el instrumentopblico.

Pases que utilizan este Sistema Latino 70 pases, entre ellos Alemania, Argentina,Austria , Blgica, Mebin , Bolivia, Brasil, Camern,Centro de Africa, Chile, Colombia, Congo, Costa deMarfil, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Espaa,Estado de la Ciudad del Vaticano, Francia, Gabn,Grecia Guatemala, Hait, Honduras, Hungra, Italia, Japn, Louisiana (USA), Luxemburgo,, Mal,Marruecos, Mxico, Mnaco, Nicaragua, Niger,Pases Bajos, Paraguay, Per, Polonia, Portugal,Puerto Rico, Quebec

(Canad), RepblicaDominicana, San Marino, Senegal, Togo, Turqua yUruguay. 2. 2. El Sistema Notarial Sajn: Se le conocetambin como Anglo Sajn, Sub- desarrollado, deevolucin fustrada y privado. Caractersticas: El notario es un fedante o fedatario, porqueslo da fe de la firma o firmas de losdocumentos ; No orienta ni asesora a las partes sobre laredaccin del documento ; Slo se necesita una cultura general, no esnecesario un ttulo universitario ; La autorizacin para su ejercicio es temporal(renovable) ;

Existe la obligacin de prestar una fianza paragarantizar le responsabilidad en el ejercicio ; y, No existe colegio profesional ni llevanprotocolo. Pases que utilizan este S istema LatinoEntre ellos tenemos: Estados Unidos (ExceptoLouisina), Canad (excepto Quebec), Suecia,Noruega, Dinamarca, e Inglaterra.