Supresin o alteracin de filiacin de menor 1) Carcter de la Figura.

La prestacin de este delito, tiene mayores fundamentos, ya que tambin es de haber incierto, alterar o suprimir, por un acto cualquiera, el estado civil de una persona. La agravante se da, pues, por la condicin de la persona sobre cuyo estado civil recae el delito, que debe tratarse de un menor de edad. 2) Acciones Atpicas. Este delito no difiere ni siquiera en los medios, ya que tambin aqu cabe cualquier acto por el cual se haya creado la incertidumbre, introducido la alteracin o suprimido el estado civil del sujeto pasivo: la exposicin y la ocultacin de ste, que se enuncian especficamente, tienen un carcter meramente ejemplificado, en igualdad de condiciones con cualquier otro idneo para producir tales resultados que pueden recaer sobre la persona del sujeto pasivo o sobre los documentos probatorios del estado civil del mismo. 3) La Ocultacin. Se oculta cuando se disimula la existencia del menor con la finalidad de hacer incierto, alterar o suprimir su estado civil, por lo que no es imprescriptible hacerlo desaparecer, siendo suficiente con que se impida que su existencia sea conocida por los que pueden determinar su verdadero estado. Pero es la persona fsica del menor lo que se debe ocultar; no batsta con disimular su existencia jurdica, sin perjuicio que sea esta una

simulacin resulte un medio tpico de los comprendidos en otro acto cualquiera. 4) Elemento Subjetivo. Se ha discutido en la doctrina si el tipo requiere o no el propsito de causar perjuicio. Se ha pensado que le eliminacin de la enunciacin del elemento subjetivo y el agregado de la expresin otro acto cualquiera, permitira incluir en el tipo casos en los que no se persigue un perjuicio, sino solo el beneficio de la persona del menor; pero tanto razones histricas como de co9ngruencia de la proteccin del legal justifican aquella exigencia: resultara incongruente que el legislador hubiese prescindido del propsito daino que le proporciona la criminalidad del hecho, nada menos que en la situacin que tuvo presente para requerirlo. Pero recordemos que, el propsito de causar un perjuicio a un tercero no se desmerece tpicamente por la circunstancia de que, a la vez, se persiga un beneficio para la persona cuyo estado se hace incierto, altera o suprime. 5) Remisin en cuanto a otros elementos del delito. La consumacin, autoria, participacin y culpabilidad son partes de los mismos principios expuestos con relacin a los delitos precedentes.

6) Casustica. EXP. N 6211-97 Lima, veintinueve de enero de mil novecientos noventa y ocho. VISTOS; Interviniendo como Vocal Ponente la doctora Eyzaguire Grate, con lo expuesto por el seor Fiscal Superior en su dictamen de fojas ciento sesenta y nueve, y CONSIDERANDO: Primero: Que, se imputa a la procesada Isolina Vidal Ramrez la comisin del delito de Atentado contra la Patria Potestad Sustraccin de Menor , por haber retirado a la menor agraviada del hogar materno el da veintids de febrero de mil novecientos noventa y cinco, en circunstancias en que fue a visitarla al domicilio donde resida conjuntamente su progenitora; Segundo: Que, el delito de sustraccin de menores se configura cuando el sujeto activo, que puede ser cualquier pariente, incluido los padres sustraen o rehsan entregar a un menor a quien ejerce sobre ste la Patria Potestad; Tercero: Que, es elemento esencial para la comisin de este delito, que el sujeto pasivo de manera indirecta necesariamente ejerza la Patria Potestad del menor; CUARTO: Que, en el caso de autos conforme fluye del tenor de la Partida de Nacimiento de fojas setenta y uno la nia agraviada Karol Madelyne Alarcn Cabrera ha sido reconocida tan slo por su progenitor Jaime Amador Alarcn Vidal; Quinto: Que, conforme lo seala el artculo cuatrocientos veintiuno del Cdigo civil la Patria Potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o por la madre que los ha reconocido; Sexto: Que, siendo esto as cuando se imput el hecho investigado la madre denunciante no se encontraba ejerciendo la Patria Potestad de su menor hija, en consecuencia no concurren los requisitos para la tipificacin del delito; por estas consideraciones y de conformidad con el

artculo doscientos ochenta y cuatro del Cdigo de Procedimientos Penales, REVOCARON La sentencia apelada de fojas ciento cincuentidos a ciento cincuenta y cinco, su fecha ocho de agosto de mil novecientos noventa y siete que Falla declarando INFUNDADA LA EXCEPCION DE PRESCRIPCION deducida por la procesada Isolia Vidal Ramrez y CONDENANDO A Isolina Vidal Ramrez por delito contra la Familia Atentado contra la Patria Potestad Sustraccin de Menor en agravio de Karol Madeleyne Alarcn Cabrera a un ao de pena privativa de la libertad, suspendida condicionalmente por el mismo trmino, bajo reglas de conducta y FIJA: en Un mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil deber abonar la sentenciada en favor de la agraviada, REFORMNDOLA: ABSOLVIERON de la acusacin Fiscal a la precitada procesada, por el delito contra la Familia Atentado contra la patria potestad Sustraccin de Menor en agravio de Karol Madeleyne Alarcn Cabrera, DISPUSIERON Que, se anulen los antecedentes derivados de la presente investigacin contra la procesada y se archive definitivamente lo actuado, en aplicacin del Decreto Ley veinte mil quinientos setenta y nueve, Notificndose y los devolvieron. SS. BARANDIARAN DEMPWOLF/ EYZAGUIRRE GARATE / CAYO RIVERA SCHREIBER

Sustraccin de menor: atipicidad No se dan los elementos de tipicidad objetiva y subjetiva del delito, por cuanto la accin fue ejecutada por el inculpado cuando an no exista resolucin judicial que determine quin deba ejercer la tenencia provisional del menor. EXP. N 31486-98 Lima, treinta de junio de mil novecientos noventa y ocho VISTOS: Interviniendo como Vocal ponente la doctora YNOAN DE TIMARCHI y de conformidad con lo opinado por la Seora Fiscal Superior en su dictamen de fojas ciento sesenta y siete; y, CONSIDERANDO: Adems; Primero.- Que, en el delito sub-judicese requiere necesariamente cumplir con el elemento de Tipicidad Objetiva contenido en el hecho que el agente debe de conocer que se le ha privado del ejercicio de la Patria Potestad, y a sabiendas de ello sustrae o retiene al menor de quien si posee ejercicio legal mencionado; adems debe de concurrir el elemento de Tipicidad Subjetiva, consistente en el Dolo constituido en el hecho que el agente debe de actuar a sabiendas que existe tal impedimento legal; Segundo.- Que, de la revisin de autos se advierte que no se dan los elementos de Tipicidad objetiva y subjetiva del delito materia del presente proceso, por cuanto la accin fue ejecutada por el inculpado cuando an no exista Resolucin Judicial que determine que quien ejerza la Tenencia Provisional del menor Diego Alberto Alvarado Pachas, hijo de ambas partes; adems si el procesado no ha llegado a entregar al menor luego de conocer la decisin judicial emitida por la Juez del Segundo Juzgado del Nio y del Adolescente, no constituye un accionar destinado a la comisin

del delito instruido, porque para que se configure el mismo necesariamente el autor ha tenido que previamente ser privado del Ejercicio de la Patria Potestad , circunstancias que del caso de autos no se aprecia por cuanto su accionar encuadra en la conducta tipificada como Resistencia y Violencia a la Autoridad la cual viene siendo de conocimiento del Dcimo Quinto Juzgado Penal de Lima, en agravio del Estado; por estos fundamentos: CONFIRMARON: la sentencia apelada de fojas ciento cincuenta y uno su fecha treinta de diciembre de mil novecientos noventa y siete, que FALLA: ABSOLVIENDO a ALBERTO PEDRO ALVARADO MONTERO de la Acusacin Fiscal en su contra por el delito contra la Familia - Patria Potestad - Sustraccin de Menor-, en agravio de Mara del Carmen Pachas Nio; con lo dems que contiene; Notificndose y los devolvieron. SS. LA ROSA GOMEZ DE LA TORRE / ESTRADA CHOQUE / YNOAN DE TIMARCHI

EXP. N. 2165-2002-HC/TC SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima, a los 14 das del mes de octubre de 2002, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry, Presidente; Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia. ASUNTO Recurso extraordinario interpuesto por doa Lady Rodrguez Panduro contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Penal Corporativa para Procesos Ordinarios con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 190, su fecha 8 de julio de 2002, que declar infundada la accin de hbeas corpus de autos. ANTECEDENTES La demandante, con fecha 17 de junio de 2002, interpone accin de hbeas corpus contra la Ministra del Ministerio de Promocin de la Mujer y del Desarrollo Humano (Promudeh), doctora Cecilia Blondet Montero, y el Jefe de la Oficina de Adopciones, doctor Milko Rubn Sierra Asencios, con el objeto de que le sea entregada la menor L.E.P.D.L.R., de 3 aos y 6 meses de edad, quien se encuentra internada en la Aldea Infantil Virgen del Pilar de la ciudad de Tarapoto, desde el 11 de abril de 2001.

Refiere que el 24 de diciembre de 1998, doa Loidith Chumbe Trigozo, madre biolgica de la menor N.N., se la entreg para que la cuide y posteriormente la adopte como hija. El 5 de enero de 1999 inscribi a la menor como su hija ante la Municipalidad Provincial de Mariscal Cceres de Juanju. El 21 de setiembre de 2000, la madre biolgica le dio facultad para realizar los trmites de adopcin; y, el 2 de octubre de 2000, ante un notario pblico de la ciudad de San Martn, la madre biolgica ratific su entrega. Despus de casi 2 aos de tener a la menor como su hija los padres biolgicos se la reclamaron, por lo que tuvo que entregarla. Sin embargo, al comprobar el estado de abandono en que tenan a la menor, solicit al Fiscal Provincial Mixto de Bellavista la realizacin de una investigacin tutelar. En ese proceso se declar el estado de abandono de la menor y se dispuso que permanezca en la Aldea Infantil Virgen del Pilar. Asimismo, indica que mediante Resolucin Administrativa N 01, de fecha 15 de mayo de 2002, el Promudeh la consider como persona no apta para obtener la adopcin de la menor. Realizada la investigacin sumaria, el Jefe de la Oficina de Adopciones emplazado rinde su declaracin y seala que la demandante, con fecha 21 de marzo de 2002, present una solicitud de adopcin de la menor L.E.P.D.L.R. En el informe social de la demandante, remitido por el director de la Aldea Infantil de Tarapoto, se seala que sobre la base del estado emocional de la demandante y por la presencia de los padres biolgicos de la menor, doa Lady Rodrguez Panduro no se encuentra en condiciones de asumir la custodia de la nia. En la evaluacin psicolgica se concluy, en que de acuerdo al perfil psicolgico de la demandante, la menor se desarrollara en un ambiente poco estimulante, asignndole un pronstico desfavorable para la adopcin. Asimismo, la demandante no cumpli con presentar los documentos requeridos conforme al artculo 14

del Decreto Supremo N 001-99-Promudeh, por lo que se resolvi declararla no apta para la adopcin, resolucin contra la que no present ningn recurso impugnativo. La Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Promocin de la Mujer y del Desarrollo Humano, a fojas 184, seala que la menor se encuentra en la Aldea Infantil Virgen del Pilar como consecuencia de un proceso judicial regular que ha culminado con una resolucin que ha generado la autoridad de cosa juzgada, al comprobarse que los padres biolgicos de la menor, Loidith Chumbe Trigozo y Abel Silva Prez, la tenan en completo estado de abandono; y, adems, la demandante fue declarada no apta en el proceso de adopcin. El Juzgado Especializado en lo Penal de Turno Permanente de Lima, con fecha 17 de junio de 2002, declar infundada la demanda, por considerar que la demandante no es la madre de la menor y que en el proceso de adopcin que inici fue declarada no apta. Asimismo, la menor se encuentra en la Aldea Infantil Virgen del Pilar por disposicin del Juez de Primera Instancia de Bellavista, que declar a la menor en abandono, resolucin que fue confirmada por la Corte Superior de Justicia de San Martn. La recurrida confirm la apelada por los mismos fundamentos. FUNDAMENTOS 1. El objeto de la presente accin de garanta es que la menor L.E.P.D.L.R. o N.N.S.Ch., quien se encuentra internada en la Aldea Infantil Virgen del

Pilar de la ciudad de Tarapoto, sea entregada a la demandante, doa Lady Rodrguez Panduro. 2. Segn consta en autos, el 20 de diciembre de 1998 naci la menor, quien a los pocos das de nacida fue entregada por su madre biolgica, doa Loidith Chumbe Trigozo, a la demandante para que la crie como su hija, quien la registr como tal ante la Municipalidad Provincial de Mariscal Cceres, de acuerdo a la partida de nacimiento que obra a fojas 3 de autos, la que mantiene todos sus efectos por no haber sido cuestionada. Casi 2 aos despus de este hecho, la madre biolgica denunci a la demandante por rapto y reclam la entrega de la menor. Ello motiv que se iniciara en su contra un proceso penal por los delitos contra el estado civil, en la modalidad de parto simulado y alteracin o supresin de filiacin de menor; proceso en el que fue absuelta por la Corte Superior de Justicia de San Martn mediante sentencia de fecha 3 de julio de 2001, por considerar que la demandante actu de buena fe, buscando salvaguardar la integridad de la menor. 3. Segn consta a fojas 19 de autos, la demandante, al haber sido condenada en primera instancia en el proceso que se menciona en el fundamento anterior, procedi a entregar a la menor a su madre biolgica, con intervencin del Fiscal Provincial de Mariscal Cceres-Juanju. Sin embargo, ninguno de los padres biolgicos de la menor cumplieron con sus obligaciones y posteriormente la entregaron a sus abuelos paternos, quienes tampoco asumieron responsabilidad sobre la integridad de la menor, tenindola en completo estado de abandono. Es por ello que la Fiscal Provincial de Bellavista, mediante resolucin de fecha 11 de abril de 2001, a fojas 14 de autos, dispuso que la menor sea puesta en custodia en el Albergue de Menores Virgen del Pilar; y, el Juzgado Mixto de Bellavista,

por resolucin de fecha 28 de setiembre de 2001, declar el estado de abandono de la menor, disponindose como medida de proteccin la continuacin de su internamiento, segn consta a fojas 18 de autos. 4. Este Colegiado considera que la demandante demostr solidaridad para con una recin nacida, en delicado estado de salud y abandonada por su madre biolgica, quien no ha mostrado mayor inters por la menor segn se corrobora con la resolucin de fojas 14 de autos, expedida por el Fiscal Provincial de Bellavista, en la que se seala que la menor le fue entregada hasta en dos oportunidades, sin que haya asumido alguna responsabilidad respecto de su cuidado y proteccin. Por otro lado, doa Lady Rodrguez Panduro durante casi 2 aos brind amor, cuidados y proteccin a la menor, hacindola partcipe de su entorno familiar, y luego se preocup por indagar si la madre biolgica cumpla con su obligacin de cuidarla, constatando que no lo haca, por lo que dio aviso de ello a las autoridades, quienes confirmaron el hecho. Es decir, la demandante ha actuado en todo momento como una verdadera madre para la menor. En atencin a lo antes sealado y teniendo en consideracin que la Constitucin Poltica establece que la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado, y que tanto la comunidad como el Estado protegen especialmente al nio en situacin de abandono; y asimismo, que el Cdigo de los Nios y Adolescentes prescribe que en toda medida que adopte el Estado concerniente al nio se considerar el inters superior de ste y el respeto a sus derechos, y que todo menor tiene derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno de una familia, este Tribunal considera que la nia debe ser entregada a doa Lady Rodrguez Panduro.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica, FALLA REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar infundada la demanda; y, reformndola, declara FUNDADA la accin de hbeas corpus; en consecuencia, ordena que la menor L.E.P.D.L.R. sea entregada a doa Lady Rodrguez Panduro en un plazo no mayor de 48 horas. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados. SS. REY TERRY AGUIRRE ROCA ALVA ORLANDINI BARDELLI LARTIRIGOYEN GONZALES OJEDA GARCA TOMA