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Centre de formation STHO

CAFERUIS
Novembre 2011

Droit des usagers et La lgislation relative aux liberts individuelles et aux rgimes de protection
Intervenant pour STHO : Fayal Megherbi

I- Le droit des usagers

- La reconnaissance des droits fondamentaux, - La mise en uvre concrte du respect des droits fondamentaux dans les institutions, - La participation des usagers lorganisation et au fonctionnement des tablissements et services.

1- La reconnaissance fondamentaux :

des

droits

Cette dimension sinscrit directement dans la philosophie des droits de lhomme : - Dclaration des Droits de lHomme et du citoyen du 26 aot 1789, - Dclaration universelle des droits de lhomme (ONU, 1948), - Prambule de la constitution (1946, 1958) ; - Des traits internationaux viennent complter lapproche ; - Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (1950, ratifie par la France en 1974) ;

La reconnaissance des droits fondamentaux sest progressivement concrtise dans la lgislation nationale : - Loi dorientation en faveur des personnes handicapes ; - Loi relative au RMI et RSA ; - Loi relative au logement des personnes dfavorises ; - Loi dorientation pour la ville ; - Loi dorientation relative aux exclusions ; - Loi pour lgalit des droits et des chances, la participation et la citoyennet des personnes handicapes.

Les principes affirms dans ces lois : - notions daccs aux droits, c.--d., chaque personne accde rellement et concrtement aux droits ; - intgration de la notion de discrimination positive : des dispositions et des accompagnements particuliers laccs aux droits compte tenu des difficults propres rencontres par les personnes.

2- La mise en uvre concrte du respect des droits fondamentaux dans les institutions :

La loi du 2 janvier 2002 rnovant laction sociale et mdico-sociale insiste tout particulirement sur les principes thiques et dontologiques et sur le respect des droits et liberts garanties toute personne : respect, dignit, intgrit, vie prive, intimit, scurit, libre choix,

individualisation, consentement, confidentialit, accs linformation, participation, non-sparation des familles.

Les dispositifs prvus pour garantir ces droits : Le livret daccueil, Le rglement de fonctionnement, La charte, Le contrat de sjour, La conciliation, Le conseil de la vie sociale Le projet dtablissement.

Les autres dispositifs : - Les procdures de recours et de contentieux face aux dcisions, - La motivation des actes administratifs, - Laccs aux documents administratifs nominaux et aux dossiers, - La protection des donnes informatiques, - Lamlioration des relations entre ladministration et le public, - Le mdiateur de la Rpublique et divers autres mdiateurs.

3- La participation des usagers lorganisation et au fonctionnement des tablissements et services :

Cela se concrtise dimensions :

dans

plusieurs

- La prsence des usagers dans des instances consultatives (conseil de la vie sociale) ou excutives (conseil dadministration des tablissements publics) ; - Lassociation des usagers et de leur famille la dfinition des projets individualis et association des familles dans la loi du 2 janvier 2002 et dans lannexe XXIV, droit de lenfant tre

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entendu dans les procdures judiciaires le concernant, implication des usagers aux dcisions dorientation de la commission des droits et de lautonomie, etc.

Il se dgage ainsi une triple vision du droit des usagers : - le respect des rgles et lois ; - la participation et limplication des personnes dans les dispositifs les concernant ; - linscription de ces personnes dans un rapport social o lusager/citoyen est acteur de son histoire.

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Dans cette prsentation, il sera abord les points suivants : Les relations entre les citoyens et ladministration La loi informatique et liberts Le dfenseur des droits de lenfant et/ou le dfenseur des droits La protection contre les discriminations La prvention des maltraitances

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Le droit des usagers dans les tablissements et services

- Le droit des usagers dans la loi du 2 janviers 2002, - Le droit daccs au dossier mdical, - Etablissement hbergeant des personnes ges, - Droit des familles dans leurs relations avec les services de lASE.

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1- Le droit des usagers dans la loi du 2 janviers 2002 La loi du 2 janvier 2002 a totalement rcrit les rfrences juridiques mettant en uvre le droit des usagers au sein des tablissements et services.

Il existe deux axes dans les rapports entre lusager et ltablissement : - le citoyen ; - la personne vulnrable. Lobjectif principal est dviter les situations dabus de pouvoir et de maltraitance.

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La loi du 2 janvier 2002 aborde cette question du droit des usagers selon trois plans successifs dcoulant lun de lautre :

- La loi pose un certain nombre de principes gnraux comme lautonomie, la protection, la citoyennet, lgale dignit, laccs quitable, la prvention des exclusions, etc. ; - Les principes gnraux sont concrtiss travers sept principes opratoires garantis dans chaque tablissement ou service ;

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- Sept dispositions ou instances viennent concrtement renforcer et garantir la mise en uvre des principes gnraux et opratoires noncs prcdemment.

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Principes gnraux Les principes gnraux relatifs aux droits des personnes se trouvent nomms dans les deux articles L. 116-1 et L. 116-2 dfinissant laction sociale et mdicosociale et ses modalits de mise en uvre : Lautonomie de la personne, Sa protection, La cohsion sociale, Lexercice de la citoyennet, La prvention et la correction des exclusions, - Lgale dignit de chacun, - Laccs quitable sur lensemble du territoire. -

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Ces principes gnraux sont prciss et formaliss dans deux chartes nationales : - La charte des droits et liberts de la personne accueillie mentionne larticle L. 311-4 du CASF et prcise par un arrt du 8 octobre 2004.

Les droits ou principes prciss dans cette charte sont les suivants : droit une prise en charge ou un accompagnement de qualit ; droit linformation ; principe du libre choix, du consentement clair et de la participation de la personne ; droit la renonciation ; droit au respect des liens familiaux ;

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droit la protection ; droit lautonomie ; principe de prvention et de soutien ; droit lexercice des droits civiques attribus la dignit de la personne et de son intimit.

- Une charte nationale, conformment larticle L. 311-2 du CASF, tablie conjointement par les fdrations et organismes reprsentants des personnes morales publiques et prives gestionnaire dtablissements et services sociaux et mdico-sociaux.

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Cette charte, non publie ce jour, prcise les principes thiques et dontologiques affrents aux modes de fonctionnement et dintervenions, aux pratiques de laction sociale et mdicosociale et aux garanties de bon fonctionnement statutaires que les adhrents des fdrations et organismes prcits sont invits respecter dans un engagement crit.

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Concrtisation des droits de la personne travers sept principes opratoires :

Larticle L. 311-3 du CASF prcise que lexercice des droits et liberts individuels est garanti toute personne prise en charge par des tablissements et services sociaux et mdico-sociaux.

Dans le respect des dispositions lgislatives et rglementaires en vigueur, lui sont assurs : 1- Le respect de la dignit, de son intgrit, de sa vie prive, de son intimit et de sa scurit ;

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2- Sous rserve des pouvoirs reconnus lautorit judiciaire et des ncessits lies la protection des mineurs en danger, le libre choix dun service domicile, soit dans le cadre dune admission au sein dun tablissement spcialis ; 3- Une prise en charge et un accompagnement individualis de qualit favorisant son dveloppement, son autonomie et son insertion, adapts son ge et ses besoins, respectant son consentement clair qui doit systmatiquement tre recherch lorsque la personne est apte exprimer sa volont et participer la dcision. A dfaut, le consentement de son reprsentant lgal doit tre recherch ;

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4- La confidentialit des informations la concernant ; 5- Laccs toute information ou document relatif sa prise en charge, sauf dispositions lgislatives contraires ; 6- Une information sur ses droits fondamentaux et les protections particulires lgales et contractuelles dont elle bnficie, ainsi sur les voies de recours sa disposition ; 7- La participation directe ou avec laide de son reprsentant lgal la conception et la mise en uvre du projet daccueil et daccompagnement qui la concerne.

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Les dispositions et instances venant garantir la mise en uvre des droits et devoirs :

Sept dispositions ou instances viennent conforter et garantir la mise en uvre des droits de lusage mais galement de ltablissement ou service. On les prsente ici dans leur ordre dapparition dans le CASF.

Le livret daccueil : Le principe du livret daccueil est prcis larticle L. 311-4 du CASF auquel est

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annexe la charte des droits et libert de la personne accueillie. La circulaire n DGAS/SD5/2004/138 du 24 mars 2004 prcise que les tablissements et services adaptent le contenu, la forme et les modalits de communication du livret daccueil en tenant compte notamment de leur organisation gnrale, de leur accessibilit et de la nature de leur activit ainsi que de la catgorie de personnes prises en charge. Une annexe la circulaire donne une liste indicatrice dlments pouvant figurer dans le livret daccueil.

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Le contrat de sjour ou document individuel de prise en charge : Larticle L. 311-4 du CASF indique quun contrat de sjour ou un document individuel de prise en charge est labor avec la participation de la personne accueillie ou de son reprsentant lgal. Ce contrat ou document individuel dfinit les objectifs et la nature de la prise en charge ou de laccompagnement dans le respect des principes dontologiques et thiques, des recommandations de bonnes pratiques professionnelles et du projet dtablissement. Il dtaille la liste et la nature des prestations offertes ainsi que leur cot prvisionnel.

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Le conciliateur : Selon larticle L. 311-5 toute personne prise en charge par un tablissement ou service social ou mdico-social ou son reprsentant lgal pour faire appel, en vue de laider faire valoir ses droits, une personne qualifie quelle choisit sur une liste tablie conjointement par le reprsentant de lEtat dans le dpartement et le prsident du conseil gnral. La personne qualifie rend compte de ses interventions aux autorits charges de contrle des tablissements ou services concerns lintress ou son reprsentant lgal dans des conditions

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fixes par le dcret n 2003-1094 du 14 novembre 2003. Celui-ci prcise que la personne qualifie, ds la fin de son intervention, informe le demandeur des suites apporte, ds la fin de son intervention, informe le demandeur des suites apportes sa demande ainsi que, son choix, la personne ou organisme gestionnaire. Il en rend compte galement lautorit charge du contrle de ltablissement ou service daccueil et en tant que de besoin lautorit judiciaire.

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Le conseil de la vie sociale ou autre forme de participation : Larticle L. 311-6 du CASF organise la mise en place dune instance collective de concertation entre ltablissement ou service et des reprsentants des usagers les termes suivants :

Afin dassocier les personnes bnficiaires des prestations au fonctionnement de ltablissement ou du service, il est institu soit un conseil de la vie sociale, soit dautres formes de participation.

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Le dcret n 2004-287 du 25 mars 2004 prcise la formule applicable en fonction des catgories dtablissements ou service, la composition et les comptences des diverses formes de participation.

Le conseil de la vie sociale (CVS) est

obligatoire

lorsque ltablissement ou service assure un hbergement ou un accueil de jour continu ou une activit daide par le travail.

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Le rglement de fonctionnement :

Larticle L. 311-7 du CASF indique que dans chaque tablissement ou service il est labor un rglement de fonctionnement qui dfinit les droits de la personne accueillie et les obligations et devoirs ncessaires au respect des rgles de vie collective au sein de ltablissement ou service. La mise en uvre du rglement de fonctionnement est prcise par le dcret n 2003-1095 du 14 novembre 2003. Celui-ci : - est affich ou remis en main propre ;

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- prvoit des dispositions sur sa priodicit et sa rvision, au minimum tous les cinq ans ; - est soumis la consultation des reprsentants du personnel et des usagers (CVS, groupe dexpression, etc.) ; - rappelle les dispositions dordre gnral et permanent qui rgissent la vie collective et les obligations qui en dcoulent (respect des dcisions de prise en charge, des termes du contrat, des rythmes de vie collectif, comportement civil lgard des autres personnes, respect des biens et quipement collectif, prescription dhygine de vie) ; - indique les modalits dexercice des droits des personnes notamment ceux noncs en L. 331-3 et prcise les

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modalits dassociation de la famille la vie de ltablissement ou service ; prcise lorganisation et laffectation des locaux ; prvoit les dispositions relatives aux transferts et dplacements, aux modalits dorganisation des transports, aux conditions de dlivrance des prestations lextrieur de ltablissement ; rappelle les mesures prendre en cas durgence ou en situation exceptionnelle ; prcise les mesures relatives la suret des personnes et des biens ; rappelle que la violence sur autrui est susceptible de procdures administratives et judiciaires.

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Le projet dtablissement : Larticle L. 311-8 indique que pour chaque tablissement ou service il est labor un projet dtablissement ou service qui dfinit ses objectifs, notamment en matire de coordination, coopration et valuation des activits et de la qualit des prestations ainsi que de ses modalits dorganisation et de fonctionnement. Le projet est tabli pour une dure maximale de cinq ans aprs avis du CVS ou autre forme de participation.

Le dcret n 2003-1136 du 26 novembre 2003 qui mentionne bien le projet dtablissement comme lment fournir

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pour la visite de conformit pralable louverture effective.

Le projet dtablissement est un document de synthse qui fait sens en articulant : - les besoins des personnes ; - les rponses apportes reposant une des considrations thiques, thoriques, ducatives, sociales, thrapeutiques ; - lorganisation ; - le financement ; - la participation un dveloppement concert des rponses sur un territoire.

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De ce point de vue, des documents relatifs au droit des usagers (livret daccueil, contrat, rglement de fonctionnement, conseil de la vie sociale) ne peuvent prendre sens quune fois dfini le projet dtablissement ou service.

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Principe de non-sparation des familles :

Larticle L. 311-9 prvoit que les tablissements et service doivent rechercher une solution vitant la sparation des membres dune mme famille, en vue dassurer le respect du droit une vie familiale.

A dfaut de pouvoir le faire immdiatement, un projet propre le permettre doit tre trouv et suivi jusqu ce quil aboutisse.

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Le droit daccs au dossier mdical

La loi du 4 mars 2002 relative au droit des malades permet un accs direct du patient son dossier mdical sans le recours obligatoire, comme auparavant, dun intermdiaire mdical dsign par celui-ci.

Les professionnels concerns par ces dispositions sont les mdecins, les dentistes, les sages-femmes, les pharmaciens et les auxiliaires mdicaux (infirmires, masseurs kinsithrapeutes, ergothrapeutes, psychomotriciens, orthophonistes, aides soignantes, etc.)

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Laccs au dossier peut tre demand auprs du professionnel de sant par la personne concerne, son ayant droit en cas de dcs, le titulaire de lautorit parentale, le tuteur ou le mdecin dsign comme intermdiaire. Cependant, le patient mineur peut garder le secret sur le traitement ou lintervention subie et sopposer ce que linformation soit communique. La personne habilite communiquer le dossier mdical est le professionnel de sant.

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La prsence dun tiers accompagnateur peut tre propose mais nest pas obligatoire. En cas dhospitalisation psychiatrique doffice ou la demande dun tiers, lintermdiaire dun mdecin peut tre exig. Pass un dlai de rflexion de deux jours, la demande daccs doit tre satisfaite dans les huit jours pour les informations ayant moins de cinq ans et dans les deux mois dans le cas contraire.

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Etablissement hbergeant des personnes ges : La loi du 2 janvier 2002 (article L. 3421 et 2) indique que les tablissements non habilits au titre de laide sociale ou non conventionns au titre de lallocation personnalise au logement doivent avoir, pralablement laccueil, labor et sign un contrat crit dure indtermine. Ce contrat prcise les conditions et les modalits de la rsiliation ; il comporte en annexe un document contractuel dcrivant lensemble des prestations offertes et leur prix, les conditions de la facturation en cas dabsence ou

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dhospitalisation, la liste des prestations demandes par le rsident. Un premier contrat dure limite infrieure six mois peut tre tabli ladmission.

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Droit des familles dans leurs relations avec les services de lASE A la suite du rapport Bianco-Lamy de 1980 qui avait soulign les restrictions abusives apportes aux droits des parents denfants placs, la loi du 6 juin 1984 (complte par le dcret du 23 aot 1985) a rappel les principes forts applicables en la matire : Le placement administratif dun enfant, cest--dire la demande de ses parents qui conservent alors lintgralit de lautorit parentale, ncessite leur accord crit et une information rgulire de ceuxci sur les modalits du placement.

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Il en est de mme sagissant dune action ducative en milieu ouvert caractre administratif. Les diffrents lments traits par cette loi sont codifis sous la rfrence L. 233-1 7 du CASF.

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Les relations entre les citoyens et ladministration

La loi du 17 juillet 1978 portant diverses mesures damlioration des relations entre ladministration et le public et la loi du 11 juillet 1979 relative la motivation des actes administratifs et lamlioration des relations entre ladministration et le public tabli un certain nombre de principes gnraux qui sappliquent, entre autres, au champ particulier des dcisions administratives concernant laction sociale.

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A savoir : - la communication des documents nominatifs.

Les usagers qui en font la demande ont droit la communication des documents nominatifs les concernant.

Des motifs tirs du secret de la vie prive, du secret mdical et du secret en matire commerciale ne peuvent tre opposs cette demande, ds lors que les renseignements communiqus sont exclusivement personnels ;

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- La motivation des actes administratifs. Les actes administratifs doivent tre motivs, cest--dire expliciter les considrations et les motifs pris en compte par ladministration pour prendre sa dcision, notamment sagissant dun refus.

En effet, les administrs ont un droit dinformation sur les motifs des dcisions qui restreignent lexercice dune libert publique, infligent une sanction, subordonnent une autorisation des conditions, retirent ou abrogent une dcision cratrice de droits, opposent une prescription, refusent un avantage.

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Concrtement, cette lgislation permet aux usagers daccder aux documents crits les concernant : -

Dossiers, Rapports, Enqutes sociales, Correspondances, etc.

Les dcisions administratives prises par exemple par laide sociale lenfance ou la commission des droits et de lautonomie doivent tre motives.

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A linverse, la loi du 3 janvier 1979 relative aux archives retarde la divulgation de renseignements nominatifs des tiers selon la rgle suivante : - Trente ans pour les archives publiques, - Soixante ans compter de la date de lacte pour les documents mettant en cause la vie prive, - Cent ans pour les documents contenant des renseignements individuels ayant trait la vie personnelle et familiale, aux faits et comportements dordre priv,

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- Cent vingt ans compter de la date de naissance pour les dossiers du personnel, - Cent cinquante ans compte de la date de naissance pour les documents caractre mdical.

La commission daccs aux documents administratif (CADA) institue par la loi du 17 juillet 1978, est charge de veiller au respect de la libert daccs aux documents administratifs, notamment en mettant un avis lorsquelle est saisie dune difficult rencontre par une personne pour obtenir la communication dun document.

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La loi du 12 avril 2000 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec les administrations ne modifie pas les rgles antrieurement dictes en la matire mais les prcise et les complte, selon les axes suivants :

1- Laccs aux rgles de droit : - La mise disposition et la diffusion des textes juridiques est une mission de service public ; - Cette mise disposition passe par la codification des lois rassembles et classes dans des codes thmatiques ;

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2- La leve de lanonymat des agents administratifs ; 3La communication des documents :

- La nature des documents communicables de plein droit est prcise : dossiers, tudes, rapport comportant une interprtation du droit positif ou une description des procdures administratives ; avis, dcision et prvisions des organismes publics ; - La nature du support ; - La liste des documents exclus ; - Lobligation de communication ; - La consultation des documents ;

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4- Le rle de la CADA (commission daccs aux documents administratifs) : - Son rle est tendu aux archives publiques et aux textes dont la communication est prvue par la loi ; - La commission dispose dun vritable pouvoir de proposition.

5-

La transparence financire :

- Les subventions dpassant un seuil doivent faire lobjet dun conventionnement avec lorganisme de droit priv qui en bnficie ; - Le budget, les comptes, la convention et le compte rendu financier de lorganisme priv doivent tre

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communiqus toute personne qui la demande. Si le montant des subventions publiques dpasse un seuil, ces documents sont dposs et consultables en prfecture ;

6- Des procdures amliores :

administratives

- La transmission des demandes ladministration (date et modalit denvoi) ; - Le rgime de dcision (accus de rception ; transmission lautorit comptente, dcision implicite de rejet ou dacceptation) ; - Possibilit dobservation de lintress ; - Reversement des indus de prestations sociales ;

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7- Les maisons de services publics en milieu rural ou urbain dfavoris : - La loi organise la notion de guichet unique, cest--dire le regroupement un seul lieu de plusieurs services publics relevant de diverses comptentes (Etat, collectivits territoriales, tablissements publics, organismes de scurit sociale, organisme charg dune mission du service public) ; - Convention constitutive ; - Constitution possible du GIP.

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La loi liberts :

informatique

et

Lapparition de loutil informatique a acclr la capacit de collecte et de traitement de donnes nominales sur les personnes ainsi que la possibilit dinterconnecter des informations collectes dans divers fichiers. La loi du 6 janvier 1978 (modifie le 6 aot 2004) relative linformatique, aux fichiers et aux liberts a pour objectif de garantir le type dinformations faisant lobjet dun recueil informatis et de limiter les regroupements dinformations caractre personnel.

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Tout fichier automatis de donnes normatives est soumis au contrle de la Commission nationale de linformatique et des liberts (CNIL) sagissant de : - son laboration (donnes recueillies) ; - son traitement (les possibilits du logiciel) ; - son exploitation (lusage fait des donnes) ; - son utilisation (consultation, communication, vente, prt) ; - ses interconnexions dautres fichiers.

Avec la loi de 2004, le rgime ordinaire est celui de la dclaration auprs de la CNIL avec un rgime simplifi lorsque le

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systme dinformation est conforme aux normes arrtes par la CNIL. Le contrle a priori des fichiers, avec autorisation pralable, est limit aux cas o les donnes personnelles font apparatre, directement et indirectement, les origines raciales ou ethniques, les opinions politiques, philosophiques ou religieuses ou lappartenance syndicale des personnes ou qui sont relatives la sant ou la vie sexuelle de celle-ci. Tout tablissement social ou mdico-social est donc tenu : - de dclarer ses fichiers contenant des donnes personnelles ;

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- den informer les usagers afin de leur permettre dexercer un droit daccs et de rectification.

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Le dfenseur des droits de lenfant et/ou le dfenseur des droits et la protection contre les discriminations

Le Dfenseur des droits est une nouvelle institution cre dans le cadre de la loi constitutionnelle de modernisation des institutions de la Ve Rpublique vote par le Parlement runi en Congrs en juillet 2008. Le Dfenseur des droits est un haut fonctionnaire qui peut, partir de 2011, tre saisi par toute personne se considrant comme victime de

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discrimination ou, plus largement, lse dans ses droits et liberts. La loi constitutionnelle met en place cette autorit larticle 71-1 de la Constitution. Art 71-1 de la Constitution Le Dfenseur des droits veille au respect des droits et liberts par les administrations de ltat, les collectivits territoriales, les tablissements publics, ainsi que par tout organisme investi dune mission de service public, ou lgard duquel la loi organique lui attribue des comptences. Il peut tre saisi, dans les conditions prvues par la loi organique, par toute personne sestimant lse par le fonctionnement dun service public ou dun organisme vis au premier alina. Il peut se saisir doffice. La loi organique dfinit les attributions et les modalits dintervention du Dfenseur des droits. Elle dtermine les conditions

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dans lesquelles il peut tre assist par un collge pour lexercice de certaines de ses attributions. Le Dfenseur des droits est nomm par le Prsident de la Rpublique pour un mandat de six ans non renouvelable, aprs application de la procdure prvue au dernier alina de larticle 13. Ses fonctions sont incompatibles avec celles de membre du Gouvernement et de membre du Parlement. Les autres incompatibilits sont fixes par la loi organique. Le Dfenseur des droits rend compte de son activit au Prsident de la Rpublique et au Parlement . La loi organique, dont lobjet est de prciser les conditions dapplication de larticle 71-1 et la loi ordinaire ont t publies au Journal du 30 mars 2011.

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Cette institution remplacera 4 autorits administratives indpendantes existantes : - le Mdiateur de la Rpublique ; - la Commission nationale de dontologie de la scurit (CNDS) ; - le Dfenseur des enfants ; - la Haute autorit de lutte contre les discriminations et pour lgalit (HALDE). Pour le gouvernement, il sagit l dune mesure de bon sens, l'objectif essentiel de ces 4 autorits tant le mme -dfendre le citoyen face aux pouvoirs- et leurs outils tant aussi les mmes, autant mutualiser leurs moyens et instaurer un contrepouvoir clairement identifiable par les citoyens. Ce haut fonctionnaire sera nomm par dcret en Conseil des ministres, donc par le prsident de la Rpublique et ce, pour un

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mandat de six ans non renouvelable. Mais les commissions des lois de lAssemble nationale et du Snat pourront bloquer cette dcision par un veto reposant sur trois cinquimes de leurs voix exprimes.

Quels sont les missions du Dfenseur des droits ? Le dfenseur des droits a pour mission de veiller au respect des droits et liberts par les Administrations de l'tat, les collectivits territoriales, les tablissements publics, ainsi que par tout organisme investi dune mission de service public, ou lgard duquel la loi organique lui attribue des comptences .

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Le Dfenseur des droits pourra donc tre saisi pour des questions trs varies. Il est charg de : - dfendre les droits et liberts dans le cadre des relations avec les administrations de l'Etat, les collectivits territoriales, les tablissements publics et les organismes investis d'une mission de service public, il soccupe donc notamment des abus de l'administration ; - dfendre et de promouvoir l'intrt suprieur et les droits de l'enfant ; - de lutter contre les discriminations ; - de veiller au respect des rgles dontologiques par les services de scurit (police, gendarmerie, administration pnitentiaire), il soccupe donc notamment des bavures policires.

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Pour remplir ses missions, le Dfenseur des droits sera assist de trois collges spcialiss composs de personnalits reconnues et trois adjoints, dont un adjoint Dfenseur des enfants et deux adjoints chargs respectivement de la dontologie dans le domaine de la scurit et de la lutte contre les discriminations. Le Dfenseur des droits pourra galement saisir le Conseil d'Etat et mme proposer de modifier des textes lgislatifs.

Qui peut saisir le Dfenseur des droits ? Le Dfenseur des droits peut tre saisi

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gratuitement par : - toute personne physique ou morale qui s'estime lse dans ses droits et liberts par le fonctionnement d'une administration de l'Etat, d'une collectivit territoriale, d'un tablissement public ou d'un organisme investi d'une mission de service public ; - un enfant qui invoque la protection de ses droits ou une situation mettant en cause son intrt, par ses reprsentants lgaux, les membres de sa famille, les services mdicaux ou sociaux ou toute association rgulirement dclare depuis au moins cinq ans la date des faits et se proposant par ses statuts de dfendre les droits de l'enfant ; - toute personne qui s'estime victime d'une discrimination, directe ou indirecte, ou par toute association rgulirement dclare depuis au moins cinq ans la date des faits se proposant par ses statuts de combattre les

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discriminations ou d'assister les victimes de discriminations, conjointement avec la personne s'estimant victime de discrimination ou avec son accord ; - toute personne qui a t victime ou tmoin de faits dont elle estime qu'ils constituent un manquement aux rgles de dontologie dans le domaine de la scurit. Il peut en outre se saisir d'office ou tre saisi par les ayants droit de la personne dont les droits et liberts sont en cause.

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Comment saisir le Dfenseur des droits ? Pour effectuer leur rclamation, les citoyens devront simplement sadresser lun des dlgus territoriaux du Dfenseur des droits. Ces derniers assureront des permanences dans divers points daccueil rpartis dans toutes les rgions franaises (prfectures, sousprfectures, maisons de justice et du droit).

Quels sont les pouvoirs du Dfenseur des droits ?

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Le Dfenseur des droits disposera de "larges pouvoirs dinvestigation", il pourra : - demander des explications toute personne physique ou morale mise en cause devant lui ; - procder des vrifications sur place dans les locaux administratifs ou privs des personnes mises en cause et dans les lieux, locaux, moyens de transport accessibles au public et dans les locaux professionnels exclusivement consacrs cet usage. En cas de refus de lautorit, le Dfenseur des droits peut saisir le juge des rfrs d'une demande motive afin qu'il autorise les vrifications sur place ; - procder la rsolution amiable des diffrends ports sa connaissance, par voie de mdiation ; - proposer une transaction et, si ses recommandations restent sans effet, prononcer une injonction.

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Le non respect des pouvoirs dinvestigation du Dfenseur des droits donnera lieu des sanctions dfinies par la loi ordinaire.

La question de leffectivit de linstitution du Dfenseur des droits : La question principale qui se pose, cest de savoir si le Dfenseur des droits sera plus efficace que les autorits indpendantes quelle remplace. Le Dfenseur des droits se substitue quatre autorits qui, ensemble, traitent prs de 100 000 dossiers par an. Il sagit ici dune charge norme qu'il ne pourra

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traiter de faon responsable que s'il est entour d'adjoints qui ne soient pas que des excutants. Or, nul pouvoir n'est confr ceux-ci, aucune comptence ne leur est dlgue. Et les collges qui sont prvus pour aider le Dfenseur n'ont qu'un rle purement consultatif. Au vue de ltendue des obligations et des responsabilits du Dfenseur des droits, il parait vident quil perdra assurment de lefficacit et, ce qui est plus important encore, le sens du terrain. Il est incontestable quil naura pas le temps de se pencher sur les dossiers, de regarder, dcouter les situations humaines.

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La question de l'indpendance du Dfenseur des droits : Lindpendance du Dfenseur des droits se veut tre garantie par son mode de saisine. Par ailleurs, son autonomie sera protge par plusieurs dispositions lgislatives : - il aura la possibilit de cesser ses fonctions sa propre demande ou en cas dempchement ; - Le texte de la loi organique instaure une immunit pnale pour le Dfenseur des droits et ses adjoints. Il ne pourra donc tre poursuivi, recherch, arrt, dtenu ou jug pour ses opinions ou ses actes lis lexercice de ses attributions ; - il ne recevra aucune instruction dune autorit, dune personne ou dun groupe de pression ; - ses missions ne seront pas cumulables avec un mandat lectif, une autre fonction publique ou une activit

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professionnelle. Cependant comment, en effet, parler dindpendance quand cest sur proposition du Prsident de la Rpublique lui-mme que ce super dfenseur des victimes sera nomm. Comment oser esprer limpartialit dun contre-pouvoir dsign par le pouvoir luimme ? La mise en place de cette unique autorit travers un tel mode de nomination apparait plutt comme une opration politique visant touffer des contre-pouvoirs qui ont rgulirement contest laction des pouvoirs publics et les politiques menes par les gouvernements en place lorsquelles produisent des drives policires, des atteintes aux droits des enfants, des discriminations (notamment mais pas seulement en droit des trangers).

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Quelles sont les rserves mises par le Conseil Constitutionnel ? Saisi par le Premier ministre le 15 mars 2011 du texte de la loi organique, le Conseil constitutionnel avait rendu le 29 mars 2011 une dcision le jugeant conforme la Constitution. Il a cependant formul quelques rserves dinterprtation :

- concernant limmunit du Dfenseur des droits et de ses adjoints, le Conseil constitutionnel a prcis que cette immunit ne pourrait sappliquer quaux opinions et actes accomplis dans lexercice de leurs fonctions. En

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sont donc notamment exclus les violations des rgles relatives des secrets protgs par la loi ainsi que la violation des lieux privs. - le Conseil refuse lindpendance des adjoints lgard du Dfenseur des droits puisque lirrvocabilit dont il jouit ne rejaillit pas sur ses adjoints, a contrario de son immunit. - concernant la consultation par le Dfenseur des droits des collges sur toute question nouvelle, celui-ci est entirement libre dapprcier le caractre nouveau des questions qui lui sont poses. Il ne pse ds lors sur lui aucune obligation relle de convoquer les collges. Sur ce point, outre la crainte dune personnification du pouvoir au profit du Dfenseur des droits, cette interprtation permet galement de sinterroger sur la nature de la collgialit au sein du Dfenseur des droits et la place vritable qui leur

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sera accorde par ce dernier. - le Conseil interprte le pouvoir du Dfenseur dans le domaine disciplinaire lencontre des magistrats comme une possibilit daviser le ministre de la justice de faits susceptibles de conduire la mise en uvre dune procdure disciplinaire lencontre dun magistrat et non comme un pouvoir de donner suite aux rclamations des justiciables sur le comportement dun magistrat dans lexercice de ses fonctions .

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La prvention des maltraitances

La lente mais irrversible prise de conscience que les publics fragiliss auprs de qui laction sociale intervient taient, plus que dautres, victimes de maltraitance dans leur parcours personnel et institutionnel, ont conduit lautorit publique dvelopper une approche nouvelle sur cette question.

Concrtement, diverses mesures ont t prises, allant dans le sens dune meilleure connaissance des phnomnes de maltraitance, de leur prvention et de leur

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traitement, ceci tant lchelon national que dpartemental.

1- Circulaire DGAS sur la prise en compte de la maltraitance en tablissement social ou mdicosocial :

Pas moins de trois circulaires de la DGAS (5 mai 1998, 3 juillet 2001 et 30 avril 2002) abordent la question de la maltraitance en tablissement, sagissant notamment des mineurs ou des personnes vulnrables.

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Il y est rappel la ncessit de contrler les personnes recrutes, de renforcer les procdures de signalement des violences, maltraitances et abus sexuels, ainsi que les obligations auxquelles sont soumis les responsables dtablissement et les services dconcentrs de lEtat.

2- Domaine de la protection de lenfance : Le conseil gnral, travers ses services, notamment celui de laide sociale lenfance (ASE) et la protection maternelle et infantile (PMI), a la responsable globale

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de la politique de prvention des mauvais traitements lenfant.

Complmentairement, lEtat pilote deux actions dans ce domaine, savoir : - La circulaire interministrielle du 1er janvier 2001 (n 52) met en place des groupes de coordination dpartementaux dont les missions sont lamlioration des circuits de signalement et dinformation, la mise en uvre de prises en charge cohrentes, continues et adaptes des mineurs en danger, les prventions des violences en institution, la promotion dinterventions prcoces, renforces et coordonnes de prvention ;

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- La loi du 2 janvier 2004 (JO du 3 janvier), relative laccueil et la protection de lenfance cre un observatoire national de lenfance en danger (ONED) charg du recueil et de lanalyse des donnes concernant la maltraitance envers les mineurs, du recensement des pratiques de prvention, de dpistage et de prise en charge mdicosociale et judiciaire. Cette loi renforce galement la possibilit de constitution de partie civile des associations de dfense de lenfance maltraite.

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3- Domaine des personnes ges et adultes vulnrables :

La circulaire SGAS du 3 mai 2002 met en place des comits dpartementaux de prvention et de lutte contre la maltraitance envers les adultes vulnrables, instance de pilotage, coordination et valuation.

Larrt du 16 novembre 2002 (JO du 6 dcembre) cre un comit national de vigilance contre la maltraitance des personnes ges.

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4-

Violence envers les femmes :

Le dcret du 21 dcembre 2001 (JO du 23 cre une commission dcembre) nationale contre les violences envers les femmes.

Ce comit a pour mission dorganiser la communication entre les instances concernes, le recueil de donnes et la production de recherches, la production de propositions rglementaires ou lgislatives, prparer des manifestations nationales et animer le rseau des commissions dpartementales daction contre les violences faites aux femmes.

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5-

Protection des salaris :

Larticle L. 313-25 du CASF protge un salari ayant fait un signalement pour mauvais traitement, de toute consquence au regard de son emploi (interdiction de sanction, de mesures dfavorables, de licenciement, etc.). Le juge peut prononcer la rintgration du salari concern en cas de licenciement.

6-

La mdiation familiale :

Dcide au cours ou en dehors dune procdure judiciaire, la mdiation familiale concerne les litiges opposant deux parties

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en conflit dans le cadre gnral de dsunions familiales.

Cest une procdure facultative qui requiert laccord libre et exprs des personnes concernes de sengager dans une action de mdiation avec laide dun tiers indpendant et neutre, le mdiateur spcialement form.

Cette approche du conflit et sa rsolution selon un mode non judiciaire sest dveloppe ces dernires annes et se voit reconnaitre un salut officiel dans un nombre grandissant de procdures.

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Un arrt du 8 octobre 2001 cre le conseil national consultatif de la mdiation familiale.

Celle-ci a pour mission de proposer au ministre de la Justice et de la Famille toute mesure favorisant lorganisation de la mdiation familiale et la promotion de son dveloppement. A ce titre il tudie son champ dapplication, les rgles de dontologie, de formation, son financement et la procdure de qualification et dagrment des services de mdiation familiales.

Par ailleurs est cr par un dcret du 2 dcembre 2003 le diplme de mdiateur familial.