Do (Des)Cumprimento da Sentena e a Lei 11232/2005

Igor Raatz dos Santos

1. Consideraes Iniciais; 2. Premissas Essenciais; 3. A Sentena que Condena ao Pagamento de Quantia; 4. A Fase de Cumprimento da Sentena; 5. A Multa pelo Descumprimento da Sentena; 6. O Requerimento Executivo; 7. A Custas Processuais. 8. A Nova Regra de Competncia; 9. Os honorrios advocatcios; 10. A nomeao de bens pelo credor e a Dificuldade de Encontrar Bens do Devedor; 11. A Penhora e a Avaliao; 12. A Defesa do Executado; 13. Concluso.

1. Consideraes Iniciais

H cerca de sete meses, entrou em vigor a Lei 11232/2005, que alterou substancialmente diversos pontos referentes execuo da sentena que condena ao pagamento de quantia pecuniria. Tendo em vista uma clebre lio do jurista italiano PIERO CALAMANDREI de que a praxe do foro mais forte que a lei, entendeu-se prudente, malgrado o presente ensaio ter sido escrito na poca em que referida Lei entrou em vigor, aguardar as primeiras manifestaes dos Tribunais a seu respeito, para ento complement-lo, haja vista a existncia de diversos pontos que, ainda hoje, tm gerado divergncias doutrinrias. Portanto, cuidou-se de cotejar, com as lies dos diversos autores a respeito do tema, o entendimento que vem sendo adotado, na prtica forense, por Juzes e Tribunais. De fato, as constantes transformaes da sociedade, fruto de avanos tecnolgicos e cientficos que se do em curtssimo espao de tempo, ao ponto de afirmar-se que mais seguro entender o conceito do ps-moderno como uma tentativa de pensar historicamente em uma poca que j esqueceu

como pensar dessa maneira1, impingem a transformao do sistema jurdico2, no podendo, conforme adverte DARCI GUIMARES RIBEIRO, o jurista ficar inerte e despercebido, como se a realidade cotidiana no fizesse parte do seu diaa-dia, pois o Direito , como todos sabem, um contnuo processo de adaptao social, no pode entravar o avano da sociedade, mas, sim, facilitar a vida das pessoas, uma vez que o Direito foi criado pelo homem e serve, exclusivamente, ao homem3. Sendo o processo civil o ramo das leis mais rente vida4, justifica se a sanha reformadora5 levada a efeito no escopo de adequar o Cdigo de Processo Civil realidade social em que est inserido, indubitavelmente distinta do cenrio poltico e social que encampou a sua promulgao6. Destaque-se que, face s contingncias j apontadas, em parte no procedem algumas crticas feitas s recentes reformas processuais, no sentido de que se estaria transformando o Cdigo de Processo Civil em um verdadeiro mosaico legislativo, sendo, por conseguinte, mais acertada a elaborao de um Novo Cdigo de Processo Civil. Todavia, sabido e consabido que, em razo das demarches polticas e burocrticas, a elaborao de um novo cdigo se constituiria em uma tarefa sobremaneira morosa tome-se como exemplo o atual Cdigo Civil , o que no atenderia aos anseios que a reforma processual visa atender.
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- JAMESON, Fredric. Ps-Modernismo: A Lgica Cultural do Capitalismo Tardio. 2a ed. So Paulo: tica, 1997. Pg. 13. 2 - Conforme Cristiano Caravalho, Os sistemas sociais tm por combustvel um processo constante de intercmbio de comunicaes. No apenas comunicaes internas, entre os seus diversos subsistemas, mas tambm com outros sistemas sociais. Um sistema social eficiente ser aquele que se mantiver sempre aberto cognitivamente aos demais sistemas sociais. a nica forma de manter a autopoiese do sistema comunicacional: a constante troca de mensagens com os demais sistemas sociais. CARVALHO, Cristiano. Teoria do Sistema Jurdico: direito, economia e tributao. So Paulo: Quartier Lantin, 2005. Pg. 241. 3 - RIBEIRO, Darci Guimares. Provas Atpicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. Pg. 131. 4 - PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, tomo I. Rio de Janeiro: Forense, 1974. Prlogo. 5 - Expresso utilizada pelo professor Daniel Mitidiero, com a maestria que lhe peculiar, in A Nova Execuo. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira (Coordenador). Rio de Janeiro: Forense, 2006. Pg. 1. 6 - Conforme Rosemiro Pereira Leal, a Teoria do Processo, que estava confinada at a edio do CPC de 1973 (inclusive) a conceitos privatsticos, em que ainda a subjetiva do poder se impe altaneiro s partes, assume, atualmente, novos contornos numa reflexo ancorada nos textos constitucionais democrticos, em paradigmas de uma nova poca de liberdade compartilhada (cidadania), em que o Processo Constitucional instituio construtiva de aplicao do Direito, segundo critrios jurdico-dialgicos de garantias

Dentro de uma srie de reformas processuais, a Lei 11.232/2005 provavelmente uma das mais significativas, na medida em que altera sensivelmente o Diploma Processual Civil, no que tange antiga execuo por quantia certa contra devedor solvente, aparelhada em ttulo judicial, doravante denominada fase de cumprimento da sentena que condena ao pagamento de quantia. Com efeito, imperioso um corte epistemolgico quanto ao tema que se prope abordar no presente ensaio: no obstante outras alteraes oriundas da Lei n. 11.232/2005, o ponto central a ser analisado justamente o da execuo (rectius, cumprimento) da sentena que condena ao pagamento de quantia certa.

2. Premissas Bsicas

Quando se fala em processo de execuo, ou melhor, em funo jurisdicional executiva, nos deparamos com o que ITALO ANDOLINA denominou conflito executivo, que consistiria na coliso entre a necessidade de preservar a segurana jurdica e obter-se a justia na soluo dos litgios, o que pressupe tempo, e a necessidade de outorgar maior efetividade ao processo, como resposta imediata, por parte do Estado, no sentido de satisfazer o direito do exeqente7. Tal questo est intimamente ligada ao que j advertida o mestre de Udine, FRANCESCO CARNELUTT: o slogan da justia rpida e segura que corre na boca dos polticos sem experincia contm, infortunadamente, uma contradio essencial: se a justia segura no rpida, se rpida no segura8. Iniludvel que o slogan da justia rpida e efetiva tem permeado o esprito das recentes reformas processuais, principalmente a lei 11.232/2005, foco do presente estudo. Sobreleva, nessa senda, a dificuldade de equilibrar os princpios da segurana e efetividade, os quais se encontram, conforme CARLOS

fundamentais impostergveis. LEAL, Rosemiro Pereira (coordenador). Estudos Continuados de Teoria do Processo. Vol. V. So Paulo: IOB Thonsom, 2004. Pg. 7. 7 - ANDOLINA, Italo. Cognizione ed Esecuzione Forzata nel Sistema dela Tutela Giurisdizionale.Milado: Giuffr, 1983. Pg. 14. 8 - CARNELUTTI, Franceso. Apud GALVEZ, Juan Monroy Galvez e PALACIOS, Juan Jos Monroy. Dal Mito del Processo Ordinrio alla tutela diferenziata. Rivista di Diritto Processuale. N. , Pg. 71.

ALBERTO ALVARO DE OLIVERIA, em permanente conflito, numa relao proporcional, pois quanto maior efetividade menor a segurana, e vice-versa9. Com efeito, engajado em dar maior efetividade ao processo de execuo, o legislador inspirou-se no prprio sistema processual vigente, na medida em que procurou adaptar, s sentenas condenatrias, lgica semelhante a das sentenas mandamentais e executivas lato sensu, que tantos sucessos tm angariado sob o prisma da efetividade. Nesse espectro, a Exposio de Motivos do Anteprojeto de Lei destaca: "Lembremos que Alcal-Zamora combate o tecnicismo da dualidade, artificialmente criada no direito processual, entre processo de conhecimento e processo de execuo. Sustenta ser mais exato falar apenas de fase processual de conhecimento e de fase processual de execuo, que de processo de uma e outra classe. Isso porque 'a unidade da relao jurdica e da funo processual se estende ao longo de todo o procedimento, em vez de romper-se em um dado momento' (Proceso, autocomposicin y autodefensa , Unam, 2a. ed., 1970, n. 81, p. 149) (...) A dicotomia atualmente existente, adverte a doutrina, importa a paralisao da prestao jurisdicional logo aps a sentena e a complicada instaurao de um novo procedimento, para que o vencedor possa finalmente impor ao vencido o comando soberano contido no decisrio judicial. H, destarte, um longo intervalo entre a definio do direito subjetivo lesado e sua necessria restaurao, isso por pura imposio do sistema procedimental, sem nenhuma justificativa, quer de ordem lgica, quer terica, quer de ordem prtica" (Exposio de Motivos do Anteprojeto de Lei que altera o CPC no relativo ao cumprimento das sentenas, subscrita por Athos Gusmo Carneiro e Slvio de Figueiredo Teixeira). Com efeito, no lugar de um processo de conhecimento, apto formao do ttulo executivo, que ir motorizar um posterior processo de execuo, a Lei 11.232/2005 contempla um processo sincrtico ou misto10, no
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- ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Formas de Tutela Jurisdicional no Chamado Processo de Conhecimento. Revista AJURIS, n. 100. Dez/2005. Pg. 65. Sobre os valores idealmente atingidos por meio do processo, ver, por todos, tambm do referido autor, Do Formalismo no Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. Pg. 65 e seguintes. 10 - tcnica de confinar toda a atividade executiva no mbito da relao processual que originou o provimento final d-se o nome de execuo sincrtica. Conforme Araken de Assis, o princpio da autonomia

qual conhecimento e execuo11 (rectius, cumprimento) se do na mesma relao processual, sendo despiciendo um novo processo para a efetivao da sentena, rompendo-se, dessa maneira, com a ideologia que serviu de alicerce para a rgida separao entre processo de conhecimento e execuo, presente nas profticas palavras de CALAMANDREI, de que a espada do executor no pode mover-se sem que antes o juiz tenha pesado imparcialmente as razes da justia12. Reside aqui uma das primeiras controvrsias surgidas em virtude da Lei 11.232/2005, qual seja a modificao no conceito de sentena e a natureza da sentena que condena ao pagamento de quantia.

3. A Sentena que Condena ao Pagamento de Quantia

Antes da Lei 11.232/2005, o Cdigo de Processo Civil, abandonando as determinaes doutrinrias, para fixar um critrio exclusivamente prtico, a fim de facilitar a determinao adequada dos recursos cabveis contra cada classe de atos judiciais, preferiu considerar como sentena todo ato jurisdicional que ponha termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa.13 Pela nova redao dada ao art. 162, 1o., do CPC, sentena deixa de ser o ato do juiz que pe termo ao processo, constituindo-se no ato do juiz que
cedeu, nos ltimos tempos, ilusria tentao de dotar as aes de fora executiva (...) bem de ver, a incluso da atividade executiva na relao processual originria no altera os problemas prticos do cumprimento das resolues judiciais, nem, a fortiori, prescinde do emprego dos meios executrios adequados natureza da prestao. De qualquer modo, nesses casos, desaparece a necessidade de instaurao de novo processo e o princpio da autonomia perde seu vigor originrio e estrutural. Subsiste a autonomia funcional, porm: os atos de realizao coativa do direito reconhecido no provimento distinguem-se dos atos que conduziriam ao seu reconhecimento. ASSIS, Araken. Manual da Execuo. 9a ed. So Paulo: RT, 2004. Pg. 91. 11 - Sobre a Ideologia que constitui a separao dos processos de conhecimento e execuo, ensina Ovdio A. Baptista da Silva que A doutrina empenha-se em distinguir as duas formas de atividades jurisdicionais, a funo de conhecimento e a funo executiva, propondo que elas devam ser tratadas em processos diferentes e em momentos diversos, de modo que o juiz no possa executar seno depois de conhecer. (...) No direito moderno, cuida-se de impedir que a execuo preceda cognio. Esta a maneira pela qual o sistema mantm o juiz fiel a sua condio de orculo da lei. Se ele pudesse executar antes de descobrir a vontade da lei, estaria sob o risco de conceder alguma forma de tutela processual a quem no tivesse direito, atuando no a a vontade da lei e sim a sua prpria vontade, que Hobbes declarava ser por definio injusta. SILVA, Ovdio A. Baptista. Processo e Ideologia. Rio de Janeiro: Forense, 2004. Pg. 149. 12 - CALAMANDREI, Piero. Instituciones de derecho procesal civil Buenos Aires: Ediciones Juridicas Europa-Amrica, 1986. Pg. 186. 13 - SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso de Processo Civil, volume 1. 7a ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. Pg. 379.

implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269. Verificando o art. 267, do Cdigo de Processo Civil, nota-se uma pequena alterao eminentemente terminolgica: substitui-se a expresso julgamento por resoluo. A alterao legislativa est intimamente ligada a j referida necessidade de dar s sentenas condenatrias a mesma efetividade das sentenas mandamentais e executivas lato sensu, pois enquanto estas, posteriormente sentena, eram satisfeitas no mesmo processo, aquela necessitava de um processo de execuo, para produzir alteraes fticas e satisfazer o direito do autor, vitorioso no processo de conhecimento.14 O que visvel, tambm, se verificada a alterao do art. 463, do CPC, o qual, anteriormente, previa que o juiz cumpre e acaba o ofcio jurisdicional, ao publicar a sentena; hoje, dispe somente que publicada a sentena, o juiz somente poder alter-la, nas hipteses previstas nos seus incisos. Nessa linha, ARAKEN DE ASSIS assevera que a reforma alterou a redao dos artigos 162, 1o., 269, caput, e 463, caput, com um nico objetivo: a execuo realizar-se-, doravante, no processo pendente.15 Com efeito, na esteira da lio de DANIEL MITIDEIRO, tem-se que a sentena o ato do juiz que define uma controvrsia, nos termos do art. 267 e 269, superando-se, preclusivamente, determinada fase processual, sendo que o critrio evidenciado pelo legislador da reforma, para diferenciar as sentenas das decises interlocutrias, o critrio da definitividade da apreciao jurisdicional.16

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- Consoante a clebre teoria quinria de Pontes de Miranda, as Sentenas de Procedncia dividem-se em declaratrias, constitutivas que contm satisfao em si mesmas, visto que prescindem de alteraes no mundo dos fatos para atingirem o seu escopo -, condenatrias que at ento, na antiga sistemtica do CPC, pressupunham um novo processo autnomo para satisfazer o direito do autor, vencedor da demanda -, mandamentais e executivas lato sensu estas duas classes de sentenas tambm necessitam da realizao de atos materiais, no plano dos fatos, para proporcionarem a satisfao do autor, o que se d na mesma relao processual, imediatamente prolao da sentena. A respeito da classificao das sentenas de procedncia, consulte-se RIBEIRO, Darci Guimares. La Pretensin Procesal y La Tutela Judicial Efectiva. Barcelona: J.M. Bosch, 2004; SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso de Processo Civil. Ob. Cit.; MITIDIERO, Daniel Francisco. Elementos para uma Teoria Contempornea do Processo Civil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. 15 - ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. Pg. 19. 16 - MITIDIEIRO, Daniel Francisco. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 7. Embora refuja do escopo deste ensaio, parece relevante mencionar a advertncia feita pelo referido autor, em face dessa nova circunstncia, que possibilita sejam concebidas sentenas parciais de mrito ao longo do procedimento como o caso da deciso prevista no art. 267, 6o., do CPC -, que, em razo do que prev o cdigo, desafiam Agravo de

Portanto, hodiernamente, em razo do ato do juiz que implica em alguma das situaes previstas no art. 267 e 269, bastar, tal qual dispe o art. 475-J, do Cdigo de Processo Civil, um simples requerimento do credor, para dar incio atividade executiva. Sobreleva, neste ponto, a questo acerca da natureza da sentena que ir servir de ttulo executivo judicial: trata-se de sentena condenatria ou no? O mentor da reforma processual, o Ministro ATHOS GUSMO CARNEIRO, entende que a sentena de procedncia, neste caso, mantm-se condenatria, porm agrega-se-lhe maior fora executiva, haja vista que cognio e execuo sucedem-se no mesmo processo.17 Ousamos discordar deste entendimento. Sabe-se, desde que PONTES DE MIRANDA criou a sua clebre teoria da constante quinze, que as sentenas so hbridas, possuindo um feixe de eficcias.18 Ora, possuindo a sentena condenatria as diferentes cargas de eficcia que lhe so particulares, qualquer alterao que nelas seja vislumbrada dar ensejo a uma nova sentena, distinta daquela, pois, se diferente, assim, tudo poder ser, menos sentena de condenao. Nessa senda, MARINONI fala em uma nova classe de sentena: A proposta de uma sentena que instaura a execuo forada ainda que sem alterar a linha discriminativa das esferas jurdicas -, dispensando a ao de execuo, alm de fazer surgir nova espcie de sentena, no se confunde com a condenatria (da classificao trinria) nem com a executiva (da classificao de Pontes de Miranda).19
Instrumento, ficando ceifadas as garantias jurisdicionais proporcionadas pelo Recurso de Apelao, no obstante tenha a deciso recorrida cunho sentencial. 17 - Nesse sentido, afirmou o Min. Athos Gusmo Carneiro, em palestra proferida no Instituto dos Advogados do Rio Grande do Sul IARGS, em 19/04/2006. 18 - De acordo com a Tese de Pontes de Miranda, intitulada Constante Quinze, todas as Sentenas contm uma eficcia preponderante, que lhe d o nome, bem como contm em seu bojo as outras 4 (quatro) classes de sentena, dispostas em cargas de eficcia, com pesos distintos, de 1 a 5, que seria a eficcia preponderante. Assim, tem-se 1 + 2 + 3 + 4 + 5 = 15, que a constante. No obstante a genialidade invulgar de Pontes de Miranda e a relevncia da teoria ao evidenciar que no existem sentenas puras, no nos parece adequado matematizar, de forma to exata como foi pretendido, a questo da eficcia das sentenas de procedncia. A respeito, ver PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado das Aes. Campinas: Bookseller, 1998-1999. 19 - MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Inibitria: individual e coletiva. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. Pg. 373.

Como se v, a controvrsia reside entre sentena condenatria, executiva lato sensu e uma possvel categoria de sentena, distinta das j existentes. Portanto, a fim de mantermos nossas idias a respeito da sentena que d azo nova fase de cumprimento das obrigaes de pagar quantia, imprescindvel, pois, diferenci-las, ressaltando que a sentena condenatria no se confunde com a sentena executiva lato sensu, nem com a atividade ou funo executiva, levada a efeito na fase de cumprimento da sentena condenatria. Ensina RONALDO GATTI DE ALBUQUERQUE: Seguindo a

doutrina de Pontes de Miranda, a ao executiva, genericamente falando, seria

aquela por meio da qual se passa para a esfera jurdica de algum o que nela devia estar mas no est. O ato estatal incursiona no patrimnio do ru em busca de um valor jurdico certo, que l se encontra de maneira reconhecidamente ilegtima na precedente sentena, dispensando, portanto, nova relao

processual. A pretenso que d nascimento ao executiva de haver coisa sobre a qual se litiga, uma pretenso real, diversa da existente na demanda condenatria (obrigacional). (...) A sentena proferida na ao executiva, ao reconhec-la procedente, retira do demandado o pressuposto que lhe dava legitimidade para reter a coisa em seu poder20. Em contrapartida, o ponto nodal, para entender a funo executiva realizada no cumprimento da sentena, a qual tem o seu cerne na satisfao do crdito, que esta se realiza mediante invaso da esfera jurdica do executado, para retirar-lhe bens que se encontram legtimos no seu patrimnio. A propsito, cumpre transcrever a seguinte passagem de FRABRIZIO CAMERINI, baseada em artigo de OVDIO A. BAPTISTA DA SILVA: Sucede que o no cumprimento espontneo e a propositura da execuo dar azo invaso da esfera jurdica do demandado, porque o referido adimplemento da obrigao reconhecida na sentena somente poder ser efetivado pela fora estatal a custa de algo que a este pertena e, pois, estejam em sua esfera jurdica, legitimamente.

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- ALBUQUERQUE, Ronaldo Gatti de. Sentena Executiva Lato Sensu. In Eficcia e Coisa Julgada. Org. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira. Rio de Janeiro: Forense, 2006. Pg. 169

Significa dizer: o rgo da execuo retira da esfera jurdica do demandado patrimnio que ele possua legitimamente para fins de realizar algo que ele deveria ter realizado e assim no procedeu. Alis, este o sentido da substitutividade do ato jurisdicional, que pressupe a necessidade de modificar as esferas jurdicas do autor e do ru21. Portanto, enquanto na Sentena Executiva a invaso da esfera jurdica do demandado se d para retirar patrimnio ilegtimo v.g., na ao de despejo, a sentena primeiramente desconstitui o contrato de locao, tornando a posse do locatrio ilegtima; ento retira o imvel da esfera jurdica deste, transferindo-o para a esfera jurdica do locador. -, na Funo Executiva (leia-se, cumprimento da sentena condenatria), o Estado invade a esfera jurdica do Executado para satisfazer o crdito do Exeqente com base em patrimnio que est legitimamente na esfera jurdica do Executado. Essa distino de suma importncia, para elucidar os motivos que permeiam a necessidade de um nmero significativo de atos materiais para o cumprimento da sentena condenatria em contrapartida simplificao da efetivao da sentena executiva. Pois bem. Impende analisar, com mais afinco, o que seria a sentena condenatria, a fim de explanar os motivos que nos levam a entender que esta se mantm indelvel, no obstante a Lei 11.232/2005. Conforme DARCI GUIMARES RIBEIRO, resulta muito difcil estabelecer um conceito satisfativo de pretenso de condenao, tanto que a maioria dos autores se limitam a conceitu-las, quando o fazem, de forma tautolgica, colocando na resposta o mesmo conceito da pergunta. Por isso prudente renunciar a uma definio e nos conformarmos com uma descrio22. Segundo LIEBMAN, a sentena condenatria tem duplo contedo e dupla funo: em primeiro lugar, declara o direito existente e nisto ela no difere de todas as outras sentenas (funo declaratria); e, em segundo lugar faz vigorar para o caso concreto as foras coativas latentes na ordem jurdica,

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- CAMERINI, Frabizio. Sentenas Mandamentais. In Eficcia e Coisa Julgada. Ob. Cit. Pg. 124. - RIBEIRO, Darci Guimares. La Pretensin Procesal y La Tutela Judicial Efectiva. Ob. Cit. Pg. 182.

mediante aplicao da sano adequada ao caso examinado e nisto reside a sua funo especfica, que a diferencia das outras sentenas23. J OVDIO A. BAPTISTA DA SILVA, assevera que no plano do direito material no existe uma ao condenatria, esta realmente uma categoria criada pela cincia processual24. Aduz, ainda, que a sentena condenatria reconhecer (declarando) que o autor tem direito a ser indenizado, condenando o ru a indeniz-lo25. A indenizao, porm, depender de uma conduta espontnea do condenado, cumprindo a sentena. Somente no caso de o condenado no satisfazer voluntariamente o julgado que nascer ao autor o direito de promover uma nova ao de execuo da sentena26. Alhures, ainda OVDIO A. BAPTISTA DA SILVA menciona que a sentena condenatria, ao invs de satisfazer a

pretenso, apenas gera outra ao, esta sim a ao executria, realizadora da pretenso de direito material27. Uma anlise pormenorizada dos conceitos que se formaram em torno da sentena condenatria acabaria por desviar o enfoque do presente estudo. Destacamos, entretanto, que comum encontrarmos a denominao da sentena condenatria como sendo aquela que emite um juzo de reprovao, isto , que reprova a conduta do demandado, e enxorta-o ao cumprimento de uma prestao. Embora seja este o conceito predominante, nos parece de certa forma equivocado, na esteira das crticas feitas pelo professor TESHEINER a esse entendimento: Jamais me ensinaram, nem jamais ensinei, nem ensino, que a sentena condenatria contm exortao ao comandado. Ela constitui, sim, o ttulo executivo; constitutiva do poder de executar.28 (...) No negamos que condenao implica reprovao. Mas esse elemento reprobatrio tambm se pode
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- LIEBMAN, Enrico Tullio. Processo de Execuo. 3a ed. So Paulo: Saraiva, 1968. Pg. 16. - SILVA, Ovdio A. Baptista da. Ob. Cit. Pg. 161/162. 25 - SILVA, Ovdio A. Baptista da. Ob. Cit. Pg. 159. Note-se que nesse caso o autor acaba incorrendo em tautologia, ao afirmar que a sentena condenatria condena, alm de declarar. 26 - SILVA, Ovdio A. Baptista. Ob. Cit. Pg. 159. 27 - SILVA, Ovdio A. Baptista. Ob. Cit. Pg. 158. 28 - TESHEINER, Jos Maria. O ocaso da condenao. Comentrio ao livro Jurisdio, Condenao e Tutela Jurisdicional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, de Fbio Cardoso Machado. In http://www.tex.pro.br/wwwroot/02de2004/oocasodacondenacao.htm.

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encontrar em sentena mandamental. (...) Preferimos ficar com a idia de que a condenao abre as portas para a ao de execuo, definindo-a, assim, por seu efeito. 29 Note-se que somente possvel obter certa dose de coerncia se, ao analis-la, dermos maior preponderncia ao seu fim dar ensejo execuo sem, todavia, defini-la. Ou seja, diz-se para que serve, mas no o que . Por conseguinte, a sentena condenatria dever ser vista no pelo que , mas, sim, pelo seu fim, qual seja, constituir o ttulo executivo, abrindo, conseqentemente, as portas da execuo. Outra no a lio do inolvidvel PIERO CALAMANDREI, para quem a sentena condenatria nada mais do que a chave indispensvel para abrir as portas da execuo, ou melhor, o bilhete de entrada sem o qual no possvel atravessar a porta do processo executivo30. A sentena condenatria no deixa de assim ser em razo de ser efetivada no mesmo processo. Isso, ao contrrio do que se tem afirmado, no significa que ela contenha hoje maior carga executiva, visto que o cumprimento no mesmo processo em que foi proferida a sentena uma questo eminente formal e de tcnica processual. Consoante DARCI GUIMARES RIBEIRO, a caracterstica

essencial da sentena de condenao est na eficcia processualmente constitutiva da execuo forada31; cremos que a alterao legislativa no teve o condo de mudar tal caracterstica. Isso tanto veraz, que o ttulo executivo continua sendo pressuposto essencial para toda e qualquer execuo. Quando falamos no cumprimento da sentena, devemos, portanto, ter em mente que no se trata, por bvio, de qualquer sentena, mas, sim, daquela que seja apta a constituir o ttulo executivo. E esta sentena continua sendo condenatria, conforme as sbias palavras de ALCIDES DE MENDONA LIMA, ttulo executivo judicial por excelncia32.
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- TESHEINER, Jos Maria. Teoria da execuo (um estudo fundado nos Comentrios de Araken de Assis). In http://www.tex.pro.br/wwwroot/artigosproftesheiner/teoriadaexecucao.htm. 30 - CALAMANDREI, Piero. El procedimiento monitorio. Buenos Aires: Edit. Ejea, 1954. Pg. 20. 31 - RIBEIRO, Darci Guimares. La Pretensin Procesal y La Tutela Judicial Efectiva. Ob. Cit. Pg. 184. 32 - LIMA, Alcides de Mendona. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. V. 6. Tomo I. Rio de Janeiro: Forense, 1976. Pg. 314.

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Outra no a lio de CARLOS ALBERTO ALVARO DE OLIVEIRA, para quem pouco importa, outrossim, venha a se realizar em outro processo a realizao prtica do comando condenatrio, ex intervallo, como ocorre atualmente no sistema brasileiro, ou no mesmo processo, como est previsto no Projeto que trata do cumprimento da sentena (...) no tenho dvidas em afirmar que, mesmo depois de transformado em lei o Projeto 52/2004, a tutela continuar a ser condenatria, nada obstante as simplificaes formas introduzidas33. Portanto, entendemos que a Lei 11.232/2005 no suprimiu a categoria das sentenas condenatrias; estas continuam abrindo as portas para a execuo (rectius, fase de cumprimento), ou seja, atividade executiva prevalentemente prtica e material.34

4. A Fase de Cumprimento Voluntrio da Sentena

Quebrada a dicotomia conhecimento e execuo, com consagrao de um processo sincrtico, aps o trnsito em julgado da sentena, inicia-se, no mesmo processo, uma nova fase de cumprimento voluntrio da sentena. A primeira parte do art. 475-J, do CPC, estabelece o prazo de 15 (quinze) dias, contados da condenao ao pagamento de quantia certa, para o cumprimento voluntrio da sentena. Esse prazo de 15 (quinze) dias, conforme alerta RIZZO AMARAL, no deve ser confundido com o eventual prazo estabelecido na sentena (com base das regras de direito material aplicveis ao caso concreto) para o cumprimento. Fosse assim, estaria o juiz sempre atrelado quele interregno, no podendo conferir ao devedor prazo mais adequado circunstncia material concreta subjacente ao processo. (...) claro que, na grande maioria dos casos, a condenao deve ser cumprida imediatamente, no havendo razes impostas pelo direito material para uma maior dilao de prazo ao devedor que, afinal, j se beneficiou da longa durao do processo de conhecimento, sendo a sua mora
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- ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. Formas de Tutela Jurisdicional no Chamado Processo de Conhecimento. Ob. Cit. Pg. 69. 34 - LIEBMAN, Enrico Tullio. Ob. Cit. Pg. 37.

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anterior ao processo. Nestes casos, a Lei n. 11.232/05 premiou o devedor com esta breve moratria, justificvel, at certo ponto, pela complexidade (ainda que reduzida) do ato de efetuar o pagamento (expedio de guias, recolhimento, etc.)35. Consoante ARAKEN DE ASSIS, o prazo de espera flui a partir do momento em que o crdito se torna exigvel36, isto , a partir do trnsito em julgado da sentena ou acrdo, que condenou o demandado ao pagamento de quantia certa. Na hiptese em que for necessria a liquidao, por artigos ou arbitramento, o termo inicial para o cumprimento voluntrio dar-se- do trnsito em julgado da deciso que julgou a liquidao, o que no ocorrer, por bvio, quando a liquidao depender apenas de clculo aritmtico (art. 475-B). Nessa linha, inclinam-se tambm ATHOS GUSMO CARNEIRO37 e MARINGELA GUERREIRO MILHORANZA38, ao versarem sobre o tema. Com efeito, prevalece na doutrina o entendimento de que o prazo para o cumprimento voluntrio comear a fluir com o trnsito em julgado da sentena ou acrdo, no sendo necessria a intimao do demandado para o cumprimento, o que j ocorreu quando intimado do provimento condenatrio. Portanto, exauridas as vias recursais, ou escoado o prazo para interposio de recurso, sem que o Demandado tenha-o feito, iniciar-se-, imediatamente, ex vi legis, o termo inicial para o cumprimento voluntrio da condenao, aplicando-se, na sua contagem, as regras previstas no art. 184, do CPC. Note-se que o termo inicial se d com o trnsito em julgado, e, no, na data em que for certificado nos autos. A propsito, j decidiu o Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, que consoante a nova sistemtica do CPC, prevista no art. 475-J, e seus pargrafos, o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa, ter 15 dias para efetuar o pagamento. No efetuando, o montante da condenao
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- AMARAL, Guilherme Rizzo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 116. - ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Ob. Cit. Pg. 212. 37 = CARNEIRO, Athos Gusmo. Nova execuo. Para onde vamos? Vamos melhorar. In RePro 123, p. 118.

- MILHORANZA, Maringela Guerreiro. O art. 475-J do CPC: Um estudo sobre a desnecessidade de intimao pessoal do ru para o cumprimento voluntrio da sentena que condene ao pagamento de quantia. In www.tex.pro.br. Acessado em 18/01/2007.
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ser acrescido de multa no percentual de 10%. Isto ocorre independentemente de intimao do devedor para pagamento, fluindo o prazo da intimao da publicao da sentena.39 Embora o referido acrdo tenha adotado o entendimento de que o prazo de 15 dias, para cumprimento voluntrio flui a partir da publicao da sentena, e, no, do seu trnsito em julgado, como prefere a doutrina j mencionada, traz a relevncia de no considerar necessria a intimao especfica do devedor para o pagamento, pois a sentena j cumpre tal funo. Quer dizer, como foi decidido no Agravo de Instrumento n. 70018025395, a sentena constitui comando judicial de cumprimento obrigatrio que prescinde da intimao especfica para o seu cumprimento ou de execuo judicial40. Paradoxalmente, o que tem ocorrido na prtica forense a necessidade de Requerimento do Credor, aps o trnsito em julgado da Sentena, para que o Devedor seja intimado para o cumprimento de Sentena, no prazo de 15 (quinze) dias, sob pena de multa41. Salvo melhor juzo, em prosperando este entendimento, ressalte-se, comezinho no dia-a-dia do foro, ocorreria duas intimaes desnecessrias, ou seja, a intimao do autor para prosseguimento do feito e a intimao do ru para cumprimento da sentena, da qual, inclusive, j foi intimado quando da sua publicao. Dessa forma, estar-se-ia desatendendo o disposto no art. 5., LXXVIII, da Constituio Federal, que assegura a todos a razovel durao do processo e os meios que garantam a sua celeridade, ou seja, aquilo que a doutrina estrangeira denomina um processo em tempo razovel, sem dilaes indevidas, na medida em que, conforme PICO I JUNOY, a infrao do direito a um processo sem dilaes indevidas pode ocorrer por um simples inatividade (passividade) do

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- Agravo de Instrumento N 70018090605, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 20/12/2006. 40 - Agravo de Instrumento N 70018025395, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Srgio Scarparo, Julgado em 13/12/2006. 41 - Agravo de Instrumento N 70018015859, Dcima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Orlando Heemann Jnior, Julgado em 18/12/2006.

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rgo judicial, ou por uma determinada atuao que provoca uma dilao persistente42. Ao que tudo indica, as duas principais correntes que tm se formado a respeito da matria espelham o permanente conflito, j mencionado e haurido das lies do professor CARLOS ALBERTO ALVARO DE OLIVEIRA, entre segurana e efetividade. Ou seja, a necessidade de intimao especfica, aps a prolao da sentena, no sentido de que o devedor efetue o pagamento no prazo de 15 dias, sob pena de multa, atenderia a uma maior segurana e resguardo das garantias de defesa do devedor, enquanto que a intimao na prpria sentena guardaria uma maior relao com a desejada efetividade do processo. Uma possvel soluo, para encontrar um ponto de encontro dos dois princpios notadamente nesta questo, seria a incluso, na prpria sentena condenatria, da expressa intimao para cumprimento da sentena. Ou seja, deveria constar na sentena a ressalva de que, a partir do trnsito em julgado, comearia a fluir o prazo de 15 dias para o seu cumprimento, sob pena de incidncia de multa, a fim de no haver dvidas acerca da necessidade ou no de intimao posterior. Outra questo pertinente diz respeito necessidade de intimao pessoal do devedor. Em que pesem diversos julgados no sentido de que a intimao do devedor, para o cumprimento da sentena, deveria ser pessoal43, tem prevalecido, na prtica, o entendimento diverso de que poder ocorrer na pessoa do procurador da parte. Consagra-se, assim, a tese defendida por MARINGELA GUERREIRO MILHORANZA, no sentido de que defender a posio de necessidade de intimao pessoal do ru para cumprir voluntariamente a sentena transitada em julgado no apenas acarreta em m resoluo do conflito entre efetividade, celeridade e, principalmente, segurana jurdica como,

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- PIC I JUNOY, Joan. Ls Garantias Constitucionales del Proceso. Barcelona: Jos Maria Bosh Editor, 1997. Pg. 123. 43 - Agravo de Instrumento N 70017768607, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Pedro Celso Dal Pra, Julgado em 23/11/2006. Agravo de Instrumento N 70017960071, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Andr Luiz Planella Villarinho, Julgado em 11/12/2006.

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tambm, acarreta em retrocesso processual e de nada, portanto, teria adiantado a reforma trazida pela Lei n. 11.232/200544.

5. Multa pelo Descumprimento da Sentena

Conforme mencionado, no prazo de quinze dias do trnsito em julgado da condenao, o Demandado dever efetuar o pagamento da quantia a que foi condenado. Vencido o interregno de quinze dias, automaticamente, incidir a multa de 10% (dez por cento), sobre o valor da condenao, por fora do que dispe o art. 475-J, do CPC. O valor da multa ser revertido em favor do credor, devendo ser acrescido ao valor do dbito para posterior expedio de mandado de penhora e avaliao. Assevera Araken de Assis no que o objetivo da multa pecuniria consiste em tornar vantajoso o cumprimento espontneo e, na contrapartida, onerosa a execuo para o devedor recalcitrante45.Antes de promulgada a Lei 11.232/05, RIZZO AMARAL j advertia acerca da timidez do legislador, que ficou a meio caminho entre a tutela condenatria tradicional e a tutela mandamental, ao prever a aplicao de multa de 10% ao ru recalcitrante. Essa multa poder ser manifestamente insuficiente, nos casos em que o demandado possui suficiente patrimnio para saldar o dbito, e opta por investi-lo e apostar na demora processual46. Nessa senda, a multa de 10%, cominada em
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razo

do

descumprimento da sentena, muito mais se assemelha s sanes , na medida em que serve de estmulo para o devedor obedecer ao comando sentencial no prazo estipulado, ao invs de cumpri-lo, posteriormente, com a incidncia da
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- MILHORANZA, Maringela Guerreiro. Ob. Cit. - ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Ob. Cit. Pg. 213. 46 - AMARAL, Guilherme Rizzo. Tcnicas de tutela e o cumprimento da sentena no Projeto de Lei 3.253/04: uma anlise crtica da reforma do Processo Civil Brasileiro. In Vises Crticas do Processo Civil Brasileiro: uma homenagem ao Prof. Dr. Jos Maria Rosa Tesheiner. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. Pg. 145. 47 - A respeito das sanes, ver, por todos, RIBEIRO, Darci Guimares. Contribuio ao Estudo das Sanes desde a perspectiva do Estado Democrtico de Direito. In: Leonel Severo Rocha; Lenio Luiz Streck. (Org.). Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica: programa de ps-graduao em Direito da UNISINOS: mestrado e doutorado. Porto Alegre, 2004, v. 01, p. 187-200.

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multa, do que s verdadeiras astreintes48. A multa, por bvio, no ir resolver todos os problemas que assolavam o antigo processo de execuo. Todavia, serve para atuar como instrumento que tem vinculao nica com a efetividade da tutela pecuniria49, na medida em que convence o devedor ao cumprimento (coero), sancionando-o, caso no o faa. Tendo em vista o engessar das tcnicas de tutela, proporcionado pela fixao a priori da multa em 10% sobre o valor da condenao, fica o juiz obrigado a aplic-la e impossibilitado de major-la ou reduzi-la, diferentemente da tcnica adotada no art. 461, 5o., do CPC, que d amplos poderes ao juiz, a fim de assegurar a efetividade das sentenas mandamentais e executivas lato sensu. Por enquanto, a doutrina tem se inclinado no sentido de que, no possuindo o devedor patrimnio apto a saldar a dvida, a multa passaria a constituir mera punio, no pelo inadimplemento da condenao, mas por ter o devedor se colocado em tal posio de insolvncia. Nesta hiptese, e especificamente para o devedor em questo, o dever de saldar a dvida um dever impossvel de ser cumprido. (...) Adequado, assim, afastar-se a multa de 10%, caso o devedor venha a comprovar, no curso do processo, a ausncia de patrimnio apto a saldar o valor da condenao. A alegao de ausncia de patrimnio e o requerimento de afastamento da multa deve, por bvio, partir do devedor, no havendo razo para tal iniciativa ser tomada de ofcio50. Segundo MARINONI, a multa tem por objetivo intimidar o devedor a pagar considerado o seu patrimnio atual e no castigar o devedor que no possui patrimnio no momento em que o crdito exigido51. o mesmo jurista quem nos d as coordenadas de como dever funcionar a justificativa do devedor desprovimento de patrimnio: nessa justificativa, o executado dever apresentar relao do seu patrimnio e rendimentos, inclusive a situao das suas contas bancrias, bem como os motivos que justificam o no-pagamento da soma em dinheiro e as provas que demonstram a veracidade de suas alegaes. Diante
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- Sobre as astreintes, ver, por todos, AMARAL, Guilherme Rizzo. As astreintes e o Processo Civil brasileiro: multa do art. 461 do CPC e outras. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. 49 - MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. So Paulo: RT, 2004. Pg. 626. 50 - AMARAL, Guilherme Rizzo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 124. 51 - MARINONI, Luiz Guilherme. Ob. Cit. Pg. 645.

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disso, o juiz tem o poder-dever de requisitar informaes a quaisquer rgos pblicos e/ou privados, tais como Receita Federal, Banco Central, bancos privados, empregador e outras empresas com as quais o devedor mantenha vnculos52. Entendemos que a reduo da multa, na hiptese de devedor desprovido de patrimnio, deve ocorrer em casos excepcionais, sob pena de subverter-se referida tcnica que tem o escopo de estimular o cumprimento da sentena, inclusive porque no h previso legal que autorize ao magistrado fazlo. Ainda assim, o devedor dever requerer a no incidncia da multa de 10%, no prazo de cumprimento da sentena, ficando sujeito, ainda, a severas punies (arts.14, 17, 18 e 600, do CPC), caso reste demonstrada, posteriormente, a existncia de patrimnio capaz de satisfazer o credor. Questo peculiar a hiptese de pagamento parcial no prazo previsto no caput do art. 475-J, tal qual prev o seu 4o. Neste caso, a multa de dez por cento incidir sobre o valor restante, que ser objeto da execuo. Esse tem sido o entendimento daqueles que se arriscaram a escrever sobre o tema. Todavia, surge, tambm, a hiptese de uma interpretao literal do artigo em exame, que utiliza a expresso multa sobre o montante da condenao, e, no, sobre o objeto da execuo, o que inviabilizaria a multa proporcional ao restante do dbito. Apesar de simpatizarmos com o primeiro entendimento, acreditamos que a questo somente ser dirimida com a aplicao da nova Lei pelos Tribunais ptrios.

6. O Requerimento Executivo

Dispe o art. 475-J, caput, que, caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez porcento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. J o 5o., do dispositivo
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- MARINONI, Luiz Guilherme. Ob. Cit. Pg. 645.

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em questo, prev o arquivamento do processo, caso no seja requerida a execuo no prazo de 6 (seis) meses. Portanto, 15 (quinze) dias aps o trnsito em julgado do provimento condenatrio, iniciar-se- novo prazo, de 6 (seis) meses, no qual o credor poder requerer o incio da fase de execuo53. Prepondera, pois, o interesse do credor quanto ao procedimento executivo. Este tem, na esteira do que dispe o art. 569, do CPC, a livre disponibilidade para desistir da execuo. Aplica-se, aqui, o princpio da demanda, concedendo-se ao exeqente a faculdade de avaliar as probabilidades de xito na nova empreitada54, visto que no ser vantajoso ao credor levar a efeito a execuo quando o devedor no possuir patrimnio suficiente para saldar a dbito (art. 659, 2o., do CPC), sendo recomendvel, somente aps ter certeza da existncia de bens, iniciar a fase de execuo. Ao invs de petio inicial, o art. 475-J, fala em requerimento. De acordo com Araken de Assis, mudou o rtulo aplicado iniciativa do exeqente, preferindo cham-la, utilizando-se da margem de opes tcnicas da legislao, de requerimento em lugar de petio inicial; porm, quanto forma e ao contedo, inexiste mudana substancial55. No exatamente o que ocorre. A opo legislativa liberta o requerimento, que propulsiona a fase de execuo, das formalidades nsitas no art. 282, do CPC, referentes petio inicial. Trata-se, portanto, de mera petio dirigida ao rgo competente, onde se dispensa a qualificao das partes, eis que j qualificadas nos autos. No tocante causa de pedir, estar consubstanciada no descumprimento da sentena pelo devedor, que pode at ser presumido, satisfazendo-se o inciso III do art. 282 com a mera meno sentena que se busca executar56. Conforme RIZZO AMARAL, o requerimento de expedio de mandado de penhora e avaliao com os subsequentes atos de construo o
53

- Note-se que o art. 475, 5o., do CPC, fala em execuo, e, no, em cumprimento. Por isso, parece plausvel distinguir a fase de cumprimento voluntrio da sentena e a fase de execuo, isto , de cumprimento coativo da sentena. 54 - ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Ob. Cit. Pg. 242. 55 - ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Ob. Cit. Pg. 243. 56 - AMARAL, Guilherme Rizzo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 130.

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que basta a ttulo de pedido (inciso IV do art. 282). No necessrio indicar formalmente um valor da causa (inciso V do art. 282), pois se trata de continuao do processo onde j restou designado tal valor, no havendo de se falar em novas custas de distribuio57. O requerimento dever ser instrudo com demonstrativo de dbito atualizado (art. 614, II), que constitui a prova do objeto mediato do pedido58. Neste dever constar o valor do dbito acrescido da multa de 10% incidente em face do descumprimento da sentena. Por fim, mostra-se conveniente que conste no requerimento o pedido de fixao de honorrios advocatcios em favor do exeqente, tendo em vista o trabalho realizado na fase de execuo. Inovao de suma importncia, como adiante ser demonstrado, a possibilidade de indicao de bens, pelo credor, no requerimento inicial, ex vi do art. 475-J, 3o., os bens a serem penhorados. Desde j, ir requerer, outrossim, a intimao do executado, na pessoa do seu advogado, para que, querendo, apresente impugnao no prazo de quinze dias (art. 475-J, 1o.).

7. As Custas Processuais

Um dos pontos que mais causou polmica, quando do incio da vigncia da Lei 11232/2005, era a necessidade, ou no, do pagamento de custas de distribuio e taxa judiciria na fase de cumprimento de sentena. Embora, de incio, muitos Juzes entendiam pela necessidade do pagamento das custas de distribuio e taxa judiciria, sedimentou-se o entendimento de que no h previso legal para o pagamento de custas para a fase de cumprimento da sentena. Com efeito, tendo em vista que o art. 4., 5., do Regimento de Custas Lei 8.121/85) prev, na linha do art. 108, I, 1., do CTN, a inaplicabilidade de analogia para cobrana de tributo no previsto em lei, a jurisprudncia j comea se pacificar nesse sentido. A respeito, menciona-se os seguintes arestos: Agravo de Instrumento N 70016823031, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Odone
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- AMARAL, Guilherme Rizzo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 130.

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Sanguin, Julgado em 22/11/2006; Agravo de Instrumento N 70017771320, Primeira Cmara Especial Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Walda Maria Melo Pierro, Julgado em 23/11/2006;; Agravo de Instrumento N 70017766312, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Srgio Scarparo, Julgado em 21/12/2006.

8. A Nova Regra de Competncia

Conforme ATHOS GUSMO CARNEIRO, em certos casos, as regras de competncia visam atender primordialmente ao interesse das partes, quer facilitando ao autor o aceso ao Judicirio, quer propiciando ao ru melhores oportunidades de defesa. Temos, ento, casos de competncia relativa59. Visando atender ao interesse do exeqente, facilitando a realizao dos atos executrios e a satisfao do seu crdito, o art. 475-P, do CPC, quebrou a competncia funcional do juzo da causa para processar a ulterior execuo60. Competncia esta que antes era absoluta, agora relativa, facultando-se ao exeqente, afora a regra geral de competncia do juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio (art. 475-P, II), escolher entre o lugar da situao dos bens ou o lugar do domiclio do executado (art. 475-P, pargrafo nico). Com efeito, evitar-se- a execuo por carta, dando-se maior efetividade ao cumprimento da sentena. Nestas hipteses do art. 475-P, pargrafo nico, o exeqente dever, no requerimento previsto no art. 475-J, requerer a requisio dos autos originais ao juzo de origem, para o processamento da execuo.

9. Os Honorrios Advocatcios

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- ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Ob. Cit. Pg. 257. - CARNEIRO, Athos Gusmo. Jurisdio e Competncia. 2a ed. So Paulo: Saraiva, 1983. Pg. 60. 60 - ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Ob. Cit, Pg. 181.

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Surge, aqui, ardilosa controvrsia acerca da nova sistemtica do cumprimento da sentena: so devidos honorrios advocatcios na fase de cumprimento da sentena? Somente contrariando o esprito da recente reforma seria lcito supor que a multa de 10% fixada em razo do descumprimento da sentena excluiria a fixao de honorrios advocatcios. Tambm no parece adequado dizer que, com o fim do processo autnomo de execuo e a satisfao do credor na mesma relao processual, no haveria um novo processo para serem fixados honorrios advocatcios. Na verdade, o fundamento legal, para a manuteno da condenao em honorrios, na fase executiva, permanece a mesma da sistemtica anterior, isto , o art. 20, 4o., do Cdigo de Processo Civil, que neste caso, era cotejado com os artigos 652 e 659, tambm do Diploma Processual. Ou seja, enquanto os honorrios contemplados na sentena correspondem ao trabalho desenvolvido na demanda condenatria61, ex vi do art. 20, 3o., os honorrios da execuo ganham assento na redao do 4o., do referido dispositivo, devendo ser fixados de forma eqitativa. Ademais, a fixao de honorrios no processo executivo tambm est de acordo com a regra de direito material nsita no art. 389, do Cdigo Civil, quer dizer, so decorrentes do inadimplemento, ou seja, do descumprimento da sentena. JUDITH MARTINS COSTA, a respeito, assevera que o dever de pagar os honorrios e outras verbas acessrias, na hiptese do art. 389, do Cdigo Civil, decorre da extenso da noo de perdas e danos62, sendo que efeito do inadimplemento imputvel o dever de reparar o prejuzo causado63. O mestre ARAKEN DE ASSIS, ao comentar as recentes alteraes legislativas, j tomou partido, no sentido de que os honorrios da execuo so devidos e diversos daqueles fixados na sentena. Vejamos:

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- ASSIS, Araken de. Manual da Execuo. Pg. 456. - MARTINS-COSTA, Judith. Comentrios ao Novo Cdigo Civil, volume V, tomo II. Rio de Janeiro: Forense, 2003. Pg. 248. 63 - MARTINS-COSTA, Judith. Ob. Cit. Comentrios ao Novo Cdigo Civil. Pg. 164.

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 omissa a disciplina do cumprimento da sentena acerca do cabimento dos honorrios advocatcios. No entanto, harmoniza-se com o esprito da reforma, e, principalmente, com a onerosidade superveniente do processo para o condenado que no solve a dvida no prazo de espera de quinze dias razo pela qual suportar, a ttulo de pena, a multa de 10% (art. 475-J) -, a fixao de honorrios em favor do exeqente, seno no ato que deferir a execuo, no mnimo na oportunidade de levantamento do dinheiro penhorado ou do produto da alienao dos bens. Os honorrios j contemplados no ttulo judicial (e sequer em todos) se referem ao trabalho desenvolvido no processo de conhecimento, conforme se infere das diretrizes contempladas no art. 20, 3o., para sua fixao na sentena condenatria.64 Por outro lado, e este parece ser o argumento mais forte em favor da manuteno dos honorrios advocatcios na fase de execuo, de nada adiantaria impor ao executado multa, a fim de obter efetividade na satisfao do crdito, e extinguir os honorrios advocatcios, que justamente seguem, no mnimo, o mesmo patamar da referida multa, isto , 10%. Permaneceria o mesmo estado de coisas anterior Lei 11.232/05, substituindo-se, apenas, os honorrios pela multa, o que, para o devedor, no faria diferena alguma. Do contrrio, conforme ARAKEN DE ASSIS, embora seja prematuro apontar o beneficiado com a reforma, j se poderia localizar o notrio perdedor: o advogado do exeqente, s voltas com difcil processo e incidentes, a exemplo da impugnao do art. 475-L, sem a devida contraprestao65. Nessa esteira, leciona CASSIO SCARPINELLA BUENO: Desta forma, no cumprido o julgado tal qual constante da condenao (o ttulo executivo judicial), o devedor, j executado, pagar o total daquele valor acrescido da multa de 10%, esta calculada na forma do n. 4.3., infra, e honorrios de advogado que sero devidos, sem prejuzo de outros, j arbitrados pelo trabalho desempenhado pelo profissional na fase ou etapa de conhecimento, pelas

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- ASSIS, Araken de. Do Cumprimento da Sentena. Pg. 264. - ASSIS, Araken de. Ob. Cit. Pg. 264.

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atividades que sero, a partir daquele instante, necessrias ao cumprimento forado ou, simplesmente, execuo, do julgado.66 No julgamento do Agravo de Instrumento n. 70017201195, o Desembargador Antnio Maria Rodrigues de Freitas Iserhard, asseverou em seu voto que embora no cabvel a fixao de honorrios para pronto pagamento, uma vez que a simples petio requerendo o cumprimento da sentena mera fase procedimental da ao de conhecimento, so devidos honorrios

advocatcios caso no haja pagamento de pronto, ou seja, interposta impugnao ao cumprimento da sentena, porque a partir de ento h trabalho do profissional da advocacia no remunerado pelos honorrios estabelecidos na sentena. O mesmo entendimento foi adotado pelo Desembargador ngelo Maraninchi Giannakos, no Agravo de Instrumento n. 70016992752, nos seguintes termos: Por fim, quanto aos honorrios advocatcios, em que pese na sistemtica da Lei n. 11.232/05 no haja mais propriamente um processo de execuo, entendo que quando o devedor no efetivar, voluntariamente, o pagamento, na forma do caput do art. 475-J, cabvel a fixao da verba honorria para remunerar o advogado pelas atividades tendentes ao cumprimento - agora, forado, - da sentena. Ou seja, em havendo resistncia pretenso executiva do Credor, mostra-se adequada a condenao do Devedor no pagamento de honorrios advocatcos, tendo em vista que, conforme FRANCESCO CARNELUTTI67:, justo que aquele que tenha feito necessrio o servio pblico da administrao da justia lhe suporte a carga; e, de outro lado, oportuno, pois, a previso deste encargo reage a uma conteno no sentido de fazer o cidado mais cauteloso. Seguindo essa linha, gradativamente tem prevalecido o

entendimento jurisprudencial de que, em havendo recusa no pronto pagamento, devero ser fixados honorrios advocatcios.

66

- BUENO, Cssio Scarpinella. A Nova Etapa da Reforma do Cdigo de Processo Civil, volume 1: comentrios sistemticos s Leis n. 11.187, de 19-10-2005, e 11.232, de 22-12-2005. So Paulo: Saraiva, 2006. Pg. 75. 67 - CARNELUTTI, Francesco. Sistema di Diritto Processuale Civile, Vol. I, n. 168, Padova: CEDAM. Pg.. 436

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9. A Nomeao de Bens pelo Credor e a Dificuldade em Encontrar Bens do Devedor

Uma das alteraes mais significativas da Lei 11.232/05 foi eliminar a faculdade de o executado indicar bens passveis de penhora, expediente que, na maioria das vezes, servia para procrastinar o processo de execuo. Por conseguinte, a mentalidade que deve permear a nova execuo que o devedor no tem direito de nomear bens; o devedor tem, isto sim, dever de pagar. Ademais, o credor no fica vinculado ordem de gradao do art. 655, do CPC, podendo indicar bens mais fceis de serem arrematados em hasta pblica. No obstante os encmios a que merecedora a Lei 11.232/2005 nesse sentido, ao que tudo indica, no trouxe solues para um dos maiores problemas enfrentados para a satisfao do crdito, qual seja, encontrar bens passveis de constrio. Assim, se verdade que atribuir ao credor a faculdade de indicar bens penhora facilita o sucesso da execuo, dever-se- proporcionar, ao credor, meios para encontr-los. A soluo, ao que tudo indica, j se encontrava no Cdigo de Processo Civil antes da Lei 11.232/05, mas para que seja efetiva necessrio alterar no somente a lei, mas, principalmente, a mentalidade dos profissionais do foro68, para obter sua efetiva aplicao. O art. 600, IV, do CPC, considera como ato atentatrio dignidade da justia o ato do devedor que no indica ao juiz onde se encontram os bens sujeitos execuo. Essa indicao dever seguir a gradao legal do art. 655, do CPC, que tem o escopo principal de facilitar a satisfao do credor 69.
68

- Conforme MARINONI (Teoria da Ao diante da Unificao dos Processos de Conhecimento e Execuo, palestra proferida em 05.05.06, na II Jornada de Processo e Constituio, na UFRGS), formou-se a cultura de que o litigante pode indicar bens em outro lugar para escapar do dever de pagar, mais do que isso, que o devedor no tem o dever de pagar. Muito interessante o caso narrado pelo ilustre jurista, acerca da no utilizao da penhora on-line e a mentalidade de alguns juizes que sentiriam desprestigiados utilizando a penhora on-line, pois preferiam proferir sentenas, afinal, para estes magistrados, compete exclusivamente ao credor procurar os bens do devedor. Olvidam, porm, do direito fundamental prestao jurisdicional efetiva e seu dever de interpretar as normas processuais e dirigir o processo com base neste princpio, inclusive suprindo as omisses legislativas, a fim de melhor tutelar as diversas situaes de direito material. 69 - A nova redao dada ao referido dispositivo, pela novel lei 11382/2006, mais enftica ao prever que considera-se ato atentatrio dignidade da justia o ato do devedor que intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores.

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A propsito, assevera MARINONI que o CPC, na forma em que redigido atualmente, prev expressamente o dever de o juiz multar o devedor que no indica, na ordem legal do art. 655 do CPC, bens penhora suficientes para a satisfao do crdito. (...) A multa, no caso, dever ser fixada em valor expressivo, para que possa realmente intimidar o devedor70. Essa multa, conforme o art. 601, do CPC, poder ser fixada em at vinte por cento do valor do dbito atualizado, devendo o devedor, j quando for intimado para que proceda na indicao de bens, ser advertido acerca da sua incidncia. Como se v, caso o exeqente no nomeie os bens passveis de penhora, e o oficial de justia no os encontre, dever o executado para que o faa, sob pena de multa de 20%, sobre o valor atualizado do dbito. Todavia, no suficiente intimidar o devedor com multa do art. 601, quando este tem plena convico que o judicirio incapaz de lidar com tal situao e encontrar seus bens, hiptese na qual no lhe seria aplicada a multa. necessrio, por conseguinte, que o Judicirio disponha de meios suficiente para localizar os bens do executado, intimidando-o a indic-los, sob pena de multa, pois tem certeza que nada poder fazer contra a eficincia do Judicirio. Segundo MARINONI, no tem cabimento pensar que no possvel requerer informaes ao Banco Central ou Receita Federal quando o objetivo for localizar bens a serem penhorados. Quando o devedor, devidamente citado, deixa de nomear bens penhora e, assim, violenta o direito do credor e desconsidera o Poder Judicirio, o credor pode imediatamente requisitar informaes ao Banco Central a respeito de depsitos em dinheiro em nome do devedor71. Nessa esteira, ainda que se considere a existncia de um direito fundamental ao sigilo de dados, o certo tal direito, diante do critrio da proporcionalidade, ceder ao direito fundamental do credor efetividade da tutela jurisdicional, todas as vezes que o devedor mantm posio de inrcia, deixando de pagar ou nomear bens penhora72. Afinal, diante do descumprimento da obrigao de indicar os bens passveis de satisfazer o crdito exeqendo, viola-se o direito do credor de obter
70 71

- MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. Ob. Cit. Pg. 640/641. - MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. Ob. Cit. Pg. 648. 72 - MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. Ob. Cit. Pg. 648.

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dinheiro para a satisfao do seu crdito. Afrontando o devido processo legal, o devedor nega, por conseqncia, o direito fundamental efetividade da tutela jurisdicional73. sabido que o STJ, o TST e o Conselho da Justia Federal, firmaram com o Banco Central um convnio, denominado Bacen-jud, atravs do qual, magistrados tm acesso por meio da Internet, a um sistema de consultas, a fim de obter informaes acerca de dados bancrios dos devedores. Assim, bastar um simples ofcio eletrnico, para determinar, por exemplo, a penhora de dinheiro, alm de todas as informaes que se fizerem necessrias para a efetividade da tutela pecuniria. Assim, consoante MARINONI, o devedor, a partir do momento em que souber que basta um ofcio eletrnico para a descoberta de dinheiro em suas contas bancrias, e que o seu inadimplemento conduzir ao acrscimo do dbito (em razo do valor da multa), certamente preferir pagar imediatamente a correr o risco que passa a ser real de ter que pagar com multa74. Ressalte-se que a multa em questo a de 20%, prevista no art. 601, do CPC. ela acrescer-se-ia, tambm, a multa de 10%, prevista no art. 475-J, do CPC, sancionado o devedor com um multa total de 30%, motivo bastante forte, para que cumpra voluntariamente a sentena.

10. Penhora e Avaliao

Ao contrrio da sistemtica anterior, em que o devedor era citado para, no prazo de 24 horas, pagar ou nomear bens penhora, sob pena de serem-lhe penhorados quantos bens fossem necessrios para satisfazer o crdito exeqendo, o ato imediato ao requerimento do credor a expedio de mandado de penhora e avaliao. A faculdade de nomear bens penhora, conforme j analisamos, compete ao credor, visto que o executado no tem direito de nomear bens, mas, sim, o dever de pagar, no prazo de 15 (quinze) dias, contados do trnsito em julgado do provimento condenatrio.

73 74

- MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. Ob. Cit. Pg. 649. - MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. Ob. Cit. Pg. 653.

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Destarte, feito o controle do requerimento executivo, expedir-se-, de imediatamente, mandado de penhora e avaliao, conforme prev o art. 475-J, do CPC. Na hiptese do credor no nomear bens penhora, conforme lhe faculta o art. 475-J, 3o., o oficial de justia diligenciar, no domiclio do ru, a fim de encontrar bens passveis de constrio. Em face do que dispe o art. 475-J, 2o., a regra que a avaliao seja realizada em ato contnuo penhora, pelo prprio oficial de justia, salvo quando o ato pressuponha conhecimentos especializados, hiptese em que o juiz nomear avaliador, assinando-lhe breve prazo para a entrega do laudo. Segundo RIZZO AMARAL, tendo o credor indicado os bens, desde j poder o juiz avaliar a viabilidade da realizao da avaliao pelo oficial de justia75. Rememore-se que, em se tratando de bens imveis, tendo o exeqente apresentado a respectiva matrcula, a penhora realizar-se- por termos nos autos, expediente clere, bastante til para o sucesso da execuo. Nessa hiptese, a participao do oficial de justia ficar restrita avaliao do bem penhorado. Malgrado ser cada vez mais comum cometer aos Oficiais de Justia a obrigao de executar os atos de avaliao judicial76, no nos parece, em casos de penhora por termo nos autos, to adequado conferir ao Oficial de Justia o encargo da avaliao, por dois motivos: (a) no obstante a inteno legislativa seja proporcionar maior efetividade execuo, transferir aos Oficiais de Justia um nmero to grandes de encargos ir dificultar o cumprimento dos outros mandados, unicamente por impossibilidade fsica, o que j uma realidade no judicirio atualmente; (b) em se tratando de penhora por termos nos autos, o oficial de justia seria chamado exclusivamente para proceder na avaliao quando a penhora no realizada por termo nos autos, o ato de avaliao contnuo ao da penhora -, por isso o mais conveniente seria, em se tratando de bens imveis, competir ao avaliador tal mister, inclusive porque este tem condies tcnicas muito melhor que o oficial de justia, para fazer a avaliao; o
75 76

- AMARAL, Guilherme Rizzo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 134. - SILVA, Luis Cludio de Jesus. O oficial de justia na prtica: guia de atuao. Rio de Janeiro: Forense, 2004. Pg. 93. Apud AMARAL, Guilherme Rizzo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 133.

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que, na maioria das vezes feito unicamente com o confronto da matrcula e do termo de penhora. De qualquer sorte, efetivada a avaliao do bem penhorado, seja pelo oficial de justia, seja pelo avaliador, parece adequado o entendimento de RIZZO AMARAL, no sentido de que ao determinar a fixao de breve prazo para a entrega o laudo de avaliao, parece-nos claro que o dispositivo legal no comporta a instaurao de procedimento semelhante ao do art. 421 do CPC, com a indicao de assistentes tcnicos, apresentao de quesitos etc.77. Na verdade, esse entendimento plenamente justificvel, na medida em que eventuais controvrsias acerca da avaliao sero alvo da impugnao de que trata o art. 475-L, do CPC. Ou seja, na esteira da lio de DANILO KNIJNIK, como regra, a avaliao no mais se dar, necessariamente, em contraditrio, ficando este diferido ou postecipado, se e quando sobrevier impugnao por parte do devedor78. Com efeito, do auto de penhora e avaliao, determinada o art. 475J, 1o., que ser intimado o executado, na pessoa do seu advogado, mediante publicao no rgo oficial, nos termos do art. 236, do CPC, ou, na falta de advogado, mediante mandado ou via postal, para que, querendo, oferea impugnao no prazo de 15 (quinze) dias. Por derradeiro, cumpre ressaltar que, consoante o art. 475-R, aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial, motivo pelo qual, eventuais lacunas a respeito do procedimento da penhora e avaliao devero ser preenchidas por tais dispositivos.

11. A Defesa do Executado;

Conforme ARAKEN DE ASSIS, corresponde ao mais elementar senso comum a convivncia de a ordem jurdica instituir mecanismos para o executado reagir contra a execuo que se desenvolva injusta ou ilegalmente. O
77

- AMARAL, Guilherme Rizzo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 134.

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estado de sujeio a que a eficcia do ttulo executivo submete o executado, por que vencido e condenado, no o coloca sob completo desamparo. Sempre haver situaes em que a atividade executiva se desvia da sua rota e da legalidade estrita...79. Com efeito, garantido ao executado, em ateno garantia do contraditrio, guardio do equilbrio de foras dentro da jurisdio80, participar e influir nos atos jurisdicionais, ainda que na fase de execuo da sentena condenatria. Antes da Lei 11.232/05, a doutrina tratava dos embargos execuo como sendo o agir correspondente ao direito de se opor pretenso a executar, exercida injustamente81. Os embargos execuo consistiam em ao autnoma, face suposta incompatibilidade funcional, mencionada por ARAKEN DE ASSIS, na convivncia de atos executivos com atos de ndole diversa, simultaneamente, na mesma estrutura82. Afora a possibilidade de o executado propor ao autnoma, prvia, incidental ou ulterior, a fim de anular a execuo, subsiste a possibilidade oferecer tanto impugnao execuo (art. 475-L), quanto exceo de pr-executividade. H, portanto, duas formas de defesa dentro da fase de cumprimento da sentena condenatria, uma antes de formalizada a penhora, que a exceo de pr-executividade, e outra depois, que a impugnao execuo. Seguindo a lio de DANILO KNIJNIK83, entendemos que, tendo o juiz deferido o requerimento do credor, ordenando a expedio de mandado de penhora e avaliao, sem que tenham sido observados os requisitos inerentes execuo, no est o executado obrigado a aguardar a realizao do ato constritivo para, somente aps, defender-se. Dessa maneira, possvel ao executado deduzir objees execuo, tais quais pressupostos processuais e

78 79

- KINIJNIK, Danilo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 154. - ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. Ob. Cit. Pg. 297. 80 - KUHN, Joo Lac. O princpio do contraditrio no processo de execuo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. 81 - ASSIS, Araken de. Manual da Execuo. Ob. Cit. Pg. 1033. 82 - ASSIS, Araken de. Manual da Execuo. Ob. Cit. Pg. 1032. 83 - KINIJNIK, Danilo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 150.

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objees substanciais mediatizveis pelo ttulo, nos moldes do que ocorre acerca da exceo de pr-executividade.84 O outro meio de defesa no executado impugnao (art. 475-L), uma das principais modificaes da Lei 11.232/05, que substitui os embargos execuo. Com efeito, no prazo de 15 (quinze) dias da intimao da penhora e avaliao, o executado poder oferecer impugnao suscitando alguma das matrias previstas no art. 475-L. A impugnao no se reveste dos mesmos rigores formais inerentes aos embargos execuo, nem se trata de ao incidental, mas de simples petio que proporcionar a defesa do devedor na mesma relao jurdica e nos prprios autos em que foi prolatada a sentena condenatria. No que tange ao contedo da impugnao, no h grandes diferenas em relao aos antigos embargos execuo, salvo as hipteses de penhora incorreta ou avaliao errnea (art. 475-L, III) e de excesso de execuo (art. 475-L, V), que merecem destaque. Conforme j mencionamos, a avaliao do bem penhorado no dever obedecer s peculiaridades inerentes aos artigos 420 e seguintes, do CPC, que versam sobre a produo da prova pericial. Dessa maneira, o contraditrio, no tocante avaliao realizada, fica postergado defesa do executado, mediante a impugnao, tal qual prev o art. 475-L, III, do CPC. Trata-se, pois, da adoo de um contraditrio diferido85, que, conforme DANIEL MITIDIERO, aquele que se realiza, na mesma relao processual, em momento posterior efetivao de dada medida contra quem se

84

- A respeito, ver, por todos, KNIJNIK, Danilo. A Exceo de Pr-Executividade. Rio de Janeiro: Forense, 2001. 85 - Segundo Jos Almagro Nosete, no se vislumbra nenhuma inconstitucionalidade e afronta garantia da bilateralidade da audincia. Assim, afirma que quanto s especialidade de determinados processos que restringem as defesas ou outorgam um valor negativo ao no comparecimento do demandado, como ocorre no processo monitrio e no nosso Direito, no juzo executivo, se entende que os fundamentos e razes de justia que podem levar o legislador a estabelecer limitaes, segunda a natureza dos direitos postos em causa, tanto que no privem o direito de ser ouvido, no podem ser invocados como causa de inconstitucionalidade (NOSETE, Jos Almagro. Garantias Constitucionales Del Proceso Civil. Revista Justicia, n. 81, 1981, n. especial, Barcelona).

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deve dar a possibilidade de participar posteriormente"86. Com efeito, na impugnao que dada ao executado a possibilidade de controverter sobre o laudo de avaliao do bem penhorado, produzir provas e impugn-lo. Tal modificao imposta pela Lei 11.232/2005 de suma importncia, na medida em que conduz concentrao dos atos processuais e condensa as possibilidades de defesa do executado a um s momento, deixando para a fase posterior, unicamente, as medidas para a satisfao do direito do credor, com a publicao dos editais de praa. Entraves como a reduo da penhora, bem como demais questes oriundas da avaliao, sero tratadas, portanto, somente na impugnao oferecida pelo exeqente, proporcionado maior celeridade e efetividade execuo. Outra questo de suma relevncia para o sucesso da execuo diz respeito ao nus de impugnao especfico previsto ao devedor que alega excesso de execuo. Em face do 2o., do art. 475-L, quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de execuo, pleiteia quantia superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dessa impugnao, evitando, assim, expedientes defensivos infundados e meramente procrastinatrios. Assim, no bastar somente que o credor pleiteia quantia superior do ttulo ou que a memria de clculo se mostra excessiva. Dever o devedor indicar o valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dos embargos, respeitada a possibilidade de emenda nos termos do art. 284, do CPC, antes do indeferimento. Entendemos que, na hiptese em que o devedor apresenta na impugnao os valores que entende correto, aplicar-se- o art. 273, 6o., do CPC, a fim de assegurar efetividade execuo, tendo em vista, inclusive, que a Emenda Constitucional n. 45, erigiu ao plexo de Garantias Constitucionais, a razovel durao do processo sem dilaes indevidas87, prevista atualmente no
86

- MITIDIERO, Daniel Francisco. Elementos para uma Teoria Contempornea do Processo Civil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. Pg. 56. 87 - Conforme PIC, A complexidade do processo outro dos critrios que se tem acostumado a considerar e ponderar o Tribunal Constitucional para valorar, em cada caso concreto, o cumprimento ou violao do direito a um processo sem dilaes indevidas. Sem dvida um processo em que no haja uma especial

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art. 5o., LXXVIII, da Carta Magna. Destarte, ainda que parea absurdo estender execuo hiptese de antecipao da tutela, deve-se ter presente que, conforme MARINONI, absurdo pensar que o juiz deixa de ter dever de tutelar de forma efetiva os direitos somente porque o legislador deixou de editar uma norma processual mais explcita88, conformando o procedimento ao caso concreto. Ademais, no se trata de simples verossimilhana, mas, sim, de tutela da evidncia, motivo pelo qual, quando, v.g., a penhora recair sobre dinheiro, o juiz dever, de imediato, possibilitar ao exeqente o levantamento dos valores incontroversos, persistindo a execuo e impugnao to somente quanto aos supostos excesso de execuo. Cumpre finalizar o estudo da impugnao do devedor, analisando os seus efeitos. Anteriormente, os Embargos Execuo, em regra, eram recebidos no efeito suspensivo, o que foi alterado substancialmente na Lei 11.232/3005, haja vista que, agora, a regra a de que a impugnao no tem efeito suspensivo. Segundo DANILO KINIJNIK, inverteram-se, assim, regra e exceo89. Nos termos do art. 475-M, o juiz poder, entretanto, atribuir efeito suspensivo impugnao, quando forem relevantes os fundamentos da impugnao e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. Referido dispositivo segue a mesma lgica do artigo 520, combinado com o art. 558, ambos do CPC, que versam sobre a possibilidade de atribuir efeito suspensivo apelao interposta contra a sentena que julgou improcedentes os embargos execuo. O requisito da relevncia dos fundamentos da impugnao significa que dever haver plausibilidade dos fatos e fundamentos aduzidos na

complexidade jurdica ou ftica deve ser resolvido em um prazo de tempo menor que outro no qual a dificuldade seja uma de suas notas destacadas, isto , dito de outro modo, a maior complexidade do assunto justifica certo atraso em sua resoluo. Esta complexidade do assunto pode emanar tanto dos fatos do caso como do direito aplicvel, no existindo complexidade, por exemplo, nos trmites do juzo executivo, ou nos de adoo de mediadas provisionais em um procedimento civil de separao conjugal. (PIC I JUNOY, Joan. Ls Garantias Constitucionales del Proceso. Barcelona: Jos Maria Bosh Editor, 1997. Pg. 126) 88 - MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. Ob. Cit. Pg. 224. 89 - KINIJNIK, Danilo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 160.

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impugnao, baseando-se o juiz em cognio sumria, formando, nas palavras de LIEBMAN, uma simples opinio de credibilidade.90 Quanto necessidade de que o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar dano grave de difcil ou incerta reparao. No se trata de simples periculum in mora, mas, sim, a possibilidade concreta de dano, aproximando-se, com efeito, dos requisitos da tutela cautelar91. E, nesta senda, conforme ensina DARCI GUIMARES RIBEIRO, no a determinao geral de perigo, como possibilidade ou probabilidade de um dano, que permite a algum preencher os requisitos exigidos para pleitear uma tutela cautelar. Aqui o perigo deve ser atual ou iminente e causar um dano irreparvel ou de difcil reparao que decorre de uma situao objetiva de perigo que inspira uma razovel concluso de plausibilidade de sua ocorrncia. A demonstrao deve ser realmente objetiva, isto , no pode ser uma preocupao interna do proponente, deve trazer elementos externos, perceptveis pelo juiz, para a comprovao da situao cautelanda.92 Por derradeiro, cumpre destacar que o 1o., do art. 475-M, do CPC, prev a possibilidade de que, mesmo sendo atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exeqente prosseguir com a execuo oferecendo e prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos. Acerca do referido dispositivo, incorporado Lei 11.232/2005, por sugesto do professor Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, leciona DANILO KNIJNIK: O alvitre encontra-se em conformidade com a natureza cautelar da suspenso da execuo, a se evidenciar pela possibilidade, conferida ao credor, de prestar contra-cautela, mediante cauo idnea, destrancando, assim, o executivo. As razes so bvias: que, em tal circunstncia, j no persiste o dano de difcil ou incerta reparao, desaparecendo pressuposto essencial atribuio do efeito suspensivo. Trata-se, pois, de direito subjetivo do credor93.
90 91

- LIEBMAN, Enrico Tullio. Problemi del Processo Civile. 1962. Pg. 108. - Nesse sentido, Danilo Knijnik, Ob. Cit. Pg. 163, assevera que a possibilidade evidente ou manifesta de sobrevir um grave dano ao executado de ordem cautelar. 92 - RIBEIRO, Darci Guimares. Aspectos relevantes da Teoria geral da Ao Cautelar Inonimada. Revista de Processo, So Paulo, v. 86, p. 56-75, 1997. Pg. 68. 93 - KNIJNIK, Danilo. A Nova Execuo. Ob. Cit. Pg. 165.

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12. Concluso

Ao contrrio do Cdigo de Processo Civil de 1973, no qual, conforme asseverou o ento Ministro da Justia ALFREDO BUZAID no ponto dois da exposio de motivos, procurou-se conciliar os princpios da conservao e da inovao, a Lei 11.232/2005 tem os olhos voltados exclusivamente para o novo. Por conseguinte, o sucesso da reforma processual no bastante em textos legislativos, mas depende sobremaneira da atuao dos operadores do direito. Com efeito, se a lei 11.232/2005 for aplicada com o mesmo esprito que o Cdigo de Processo Civil empregou at ento execuo, no lograr a to almejada efetividade, transformando-se, assim, em verdadeira Lei do

Descumprimento da Sentena. Rememoro, quanto a isso, as palavras de FERNANDO PESSOA, profligadas pelo seu heternimo lvaro de Campos: Nunca, por mais que viaje, por mais que conhea, O sair de um lugar, o chegar a um lugar, conhecido ou desconhecido, Perco, ao partir, ao chegar, e na linha mbil que os une, A sensao de arrepio, o medo do novo, a nusea Aquela nusea que o sentimento que sabe que o corpo tem alma, Trinta dias de viagem, trs dias de viagem, trs horas de viagem Sempre a opresso se infiltra no fundo do meu corao94. Cumpre aos operadores do Direito no deixarem se oprimir pelo medo do novo, interpretando e aplicando a Lei 11.232/2005 de forma a romper com os paradigmas que permearam at ento a execuo das sentenas condenatrias, no escopo de obter um processo mais justo e clere, sem descuidar-se das garantias constitucionais do processo, haja vista que, conforme j dizia um famoso brocardo florentino, adotado por RUI BARBOSA, justia atrasada no justia, seno injustia qualificada e manifesta.

94

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