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DIREITO CONSTITUCIONAL

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PONTO 1: Constituio - histrico PONTO 2: Classificao das Constituies

1) CONSTITUIO - HISTRICO

Conceito atual de Constituio que nela encontramos todos os princpios que regem os diversos ramos do direito. A constituio alm de possuir uma posio hierrquica superior, ocupa uma posio nuclear e central irradiando os vetores e princpios que serviro de interpretao de todos os ramos do direito. A constituio no se trata apenas de um estatuto do direito pblico, financeiro, tributrio, organizacional do estado, mas tambm reflete suas normas no direito privado, principalmente na forma de princpios constitucionais. Conceito terico conjunto de normas que organiza o estado e impe limite de atuao aos poderes dos governantes (conceito antigo). Histrico: Alguns autores apontam como primeiro documento, ainda no chamado de Constituio Carta Magna - firmada em 1215, na Inglaterra. Tratava-se de um Pacto ou Contrato firmado entre um rei (soberano) que tinha poder absoluto (representante de Deus na terra) e uma determinada classe de sditos e bares. Esta classe estava exigindo que o rei abrisse mo deste poder absoluto, no podendo instituir nenhum imposto, sem concordncia da populao anterior, a fim de que pudessem ter subsdios. Impe limites a atuao de um governante, num princpio de poderes absolutos. A Constituio surge no sculo XVIII. A primeira constituio foi a norte americana, em 1787, sendo o prprio povo reunido, elaborando a sua carta poltica, o seu estatuto maior. Autores apontam que, neste momento histrico, surgiu o constitucionalismo, tendo uma concepo jurdica de Constituio. Alm das revolues inglesas do sculo XVII, e diversos outros movimentos sociais.

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Podemos dividir este momento histrico em trs ciclos: 1 ciclo ingls -revolues 1840/1860 vo dar poder ao parlamento ingls, permitindo que o atue como chefe de governo na Inglaterra 2 ciclo independncia das colnias Carta de Virgnia EUA, momento em que foi criada uma federao. Foi a primeira Constituio escrita. 3) Ciclo Francs revoluo Francesa - 1789 esta revoluo, em face de seu aspecto universal, ganhou muita importncia, devido a sua importncia no mundo inteiro. Foi o momento em que se inicia a abordagem aos direitos fundamentais, de cidadania, polticos. O artigo 161 da Declarao dos direitos do homem e do cidado teve grande importncia. No h constituio num estado que no possua separao dos poderes e direitos e garantias fundamentais (individuais naquele momento histrico, como o direito liberdade, a vida). H dois princpios importantes que sempre foram dogmas fundamentais em todas Constituies: separao dos poderes e direitos e garantias fundamentais. A Separao dos poderes teoria de Montesquieu da tripartio dos poderes. Identificava que o estado exerce trs funes: legisla, administra e julga. Cada uma destas funes deveria ser atribuda a rgos distintos e nenhum de forma exclusiva, mas sim preponderante, por isso a classificao de funo tpica e atpica. Dessa forma, evitando o uso do poder de forma abusiva, sendo independentes e harmnicos entre si, permitindo um fiscalizando, limitando o outro poder. Sua funo fundamental limitar o poder estatal, o poder dos governantes.

Art. 16. A sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio.

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O artigo 16 Declarao dos direitos do homem e do cidado apenas dizia respeito a direitos individuais, fruto dos movimentos polticos e revolues. Tais, classificados atualmente como primeira gerao. So os direitos de oposio, de defesa, atribudos aos indivduos imporem limites a atuao estatal. Chamados tambm de direitos negativos, pois o estado assume obrigao de no fazer, no ultrapassar estes limites. Nesta poca, a funo da constituio uma garantia, com intuito de limitar o poder dos governantes, no sendo apenas um estatuto para organizao do Estado. Traz um elenco de direitos e garantias de defesa e oposio. Assim permaneceu at o incio do sculo passado, sem haver a interveno do Estado na economia. No incio do sculo passado ocorreram outros movimentos polticos e sociais (guerras mundiais, revolues, em especial a revoluo Industrial opresso dos trabalhadores). O Estado passa a preocupar-se com esta situao, passando interferir nesta rea. Ento, o Estado assume a tarefa da seguridade social, interferindo na relao empregado-empregador, surgindo, assim, os direitos sociais Estado social a fim de promover o bem estar do cidado. Houve mudanas na Constituio, impondo ao estado um fazer, promover o bem-estar dos cidados, fazer polticas pblicas, seguridade social, habitao, sade. Trata-se de uma segunda gerao de direitos fundamentais. Aps esta mudana, num primeiro momento, as constituies sofrem uma queda de normatividade, sendo uma mera folha de papel, pois no havia como exigir do estado um fazer. Surgem as Normas Programticas, estabelecendo metas estatais a serem alcanadas. Porm, so classificadas de normas totalmente destitudas de eficcia, porque s produzem efeitos se houver uma regulamentao posterior.

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A constituio passou a ser apenas um iderio poltico, o que seria o ideal num estado (conjunto de promessas jurdicas inconsequentes). Todavia, buscou-se a fora normativa da Constituio, de dentro desta este contedo normativo, passando a constituio a ser um conjunto de normas que irradiam imperatividade. Com instrumentos que permitam exigir estas condutas tanto positivas quanto negativas. Todas as normas produzindo eficcia direta e imediata. Esta fora normativa vai tomando o espao ocupado pelo Cdigo Civil, na medida em que vai recebendo direitos das geraes. A tutela passou a ser voltada aos grupos, aos direitos humanos no mbito universal. Surge, ento, uma terceira gerao de direitos fundamentais. Portanto, a fora normativa das Constituies est preocupada em consagrar os direitos fundamentais em todas as suas geraes, junto com direitos sociais em todos os sentidos. As constituies buscaram a fora normativa, sendo impulsionadas pelos movimentos histricos e pelas conquistas das geraes dos direitos fundamentais. Nota-se que o pilar fundamental do ordenamento jurdico est nos direitos e garantias fundamentais, os quais encontram-se sob a forma de princpios constitucionais. Por exemplo: o art. 5 da CF do Brasil. As Constituies evoluram, sendo, inicialmente, o estatuto do estado, aps do cidado, e por fim, o estatuto da sociedade. Conceito jurdico de constituio: conjunto de normas que regulamenta a forma de estado, de governo, como exerce a sua organizao e, principalmente, consagra direitos e garantias fundamentais, nas quais so o pilar fundamental, em todas as suas dimenses. As Constituies ampliaram-se, recebendo uma nova tipologia normativa, a fim de concretizar as conquistas histricas da sociedade, os seus direitos e garantias fundamentais. Atualmente, as constituies cumprem sua misso ao concretizarem os direitos e garantias fundamentais.

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2) CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES: H vrios tipos de classificaes das constituies: Temos as constituies: - escritas: como a constituio do Brasil. - no escritas: por exemplo: as constituies da Inglaterra e de Israel. Na Inglaterra - apenas era apontado o que eram importante, sendo um conjunto de leis ordinrias que tratava de matria constitucional, assim, compondo a CF). Quanto ao modo de elaborao: - histricas ou costumeiras ou consuetudinrias: Surgem de um longo processo histrico, da evoluo dos costumes da prpria sociedade, da legislando a regulando. Por exemplo: a constituio da Inglaterra. - Dogmticas: Surgem de um determinado dogma, ou seja, de uma ideologia pr-concebida. Por exemplo: Brasil. Nossa Constituio dogmtica, pois o prembulo traz uma ideologia pr-concebida, ou seja, demonstra os valores da sociedade, sendo que o texto constitucional se prope para concretizao destes valores.

Obs: O STF menciona que o prembulo da CF no possui contedo normativo. ADI 2076. Menciona que so os valores da sociedade colhidos pelo constituinte Originrio que atravs do texto normativo procura satisfaz-la. O prembulo tem finalidade interpretativa, a interpretao das normas deve ser com o intuito de atender aos valores. Aponta como princpios fundamentais os valores ali apontados pela nossa sociedade poltica.

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- Art. 1 ao 4, CF tratam dos princpios fundamentais: Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana (fundamento do estado, estar presente na interpretao de cada norma jurdica). IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. No art 2 encontra-se o princpio da separao dos poderes. Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. No art 3 encontra-se a busca pela igualdade, embora no art. 1 mencione que nosso estado democrtico de direito, pode-se dizer tambm que um estado social. Art. 3, CF. - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. O art 4 trata dos princpios que regem nosso estado nas relaes internacionais. Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes

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Classificao quanto origem: - outorgadas: So referidas como cartas polticas, porque so constituies impostas, cuja elaborao no encontra participao popular. Normalmente quando detentores do poder impe uma nova CF. - promulgadas (populares ou democrticas): Percebe-se a participao do povo nas decises polticas fundamentais (direta, representativa). Historia Constitucional do Brasil: - Constituio de 1824 carta imperial era um Constituio outorgada. Estrita. Tinha uma declarao de direitos individuais bastante extensa. Com uma caracterstica peculiar 4 poderes: legislativo, executivo, judicirio e o poder moderador (atribudo ao imperador, no qual poderia interferir nos demais poderes). - Constituio de 1891 promulgada, fruto de uma assemblia geral constituinte, ganhando importncia o papel desempenhado pelo presidente Rui Barbosa. Escrita, dogmtica. Que trouxe do modelo norte-americano o controle de constitucionalidade (difuso). - Constituio de 1934 promulgada, escrita. Pela primeira vez, fruto dos movimentos histricos fruto do mbito interno, consagra direitos sociais. - Constituio de 1937 outorgada. Fruto de um perodo autoritrio. Reflete este perodo, permitindo ao Presidente da Repblica fechar o Congresso Nacional e legislar atravs de decretos. Caso o STF declarasse alguma lei inconstitucional, o Presidente entendesse que a lei era importante, poderia sujeit-la ao CN qual poderia mant-la (porm, este estava mais fechado, sendo que o prprio Presidente acaba mantendo a respectiva lei)

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- Constituio de 1946 constituio mais democrtica, preocupada com direitos fundamentais. Porm, descaracteriza-se em 1964, perdendo por atos institucionais. - Constituio de 1967 substituda por uma constituio que uma ditadura militar. - Constituio de 1969 - emenda n 1 uma nova constituio praticamente. - a Constituio de 1988 - promulgada, fruto de processo de redemocratizao, reflete esta concepo moderna deste estado social democrtico de direito.

Quanto ao contedo normativo das constituies: - Normas formalmente constitucionais: Formal porque se privilegia a forma. Est na CF, ento, constitucional, independentemente da relevncia da matria. Tratam tambm de matria constitucional que ir compor/constru uma constituio, tudo o que fundamental ao estado. Nossa constituio, num primeiro momento, era formal. Atualmente mitigada. - Normas materialmente constitucionais: Tudo o que diz respeito a estrutura fundamental do estado ou direitos e garantias fundamentais. O que estrutura um ordenamento jurdico constitucional. Algumas normas que atendem formalmente a constituio tambm so materialmente constitucionais. Nota-se que toda constituio formal, possui uma constituio material. Por exemplo: o Art. 2, da CF (uma norma formalmente e materialmente constitucional). A nossa Constituio formal traz algumas implicaes so dotadas de igual hierarquia. No h normas superiores e inferiores na nossa CF.

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Obs: ADI 815 proposta pelo governador do estado do RS (Alceu Collares na poca) postulando pela declarao de inconstitucionalidade do art. 452 da CF. Menciona que fere uma clusula ptrea (art. 60, 4, I3), pois rompido o equilbrio federativo na proporcionalidade dos deputados. Refere que o art. 60, 4 era uma norma superior ao art. 45. O STF posicionou-se no sentido de que dentro da constituio no existem normas superiores e inferiores. Portanto, o art. 45 no pode ser inferior. preciso de uma interpretao harmnica para que se apliquem todos os artigos.

As constituies formais so no escritas, histricas, fruto de um processo de desenvolvimento e evoluo histrica. Materialmente constitucionais historicamente foram sendo adotadas e esto na constituio. H uma terceira possibilidade de uma norma materialmente constitucional, mas estranha ao texto constitucional (matria sem forma), no inserida no texto constitucional. Ex: lei ordinria ou tratado internacional tratando de direito fundamental. Quanto a estabilidade das constituies: - Rgidas: So aquelas que vo exigir para forma constitucional, um processo legislativo distinto do processo legislativo ordinrio comum, porque mais exigente, mais dificultoso, complexo. Em tese, as normas constitucionais so normas mais importantes do estado e normas no dotadas de mutabilidade. Dificulta o processo legislativo de reforma constitucional, ou seja, mais elaborado, permitindo maior reflexo do tema.

Art. 45. A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal.
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Art. 60, 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado.

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- Flexveis: No tem esta exigncia. Altera-se a norma constitucional da mesma forma que a lei ordinria, sem distines no processo legislativo. Ex: constituio inglesa material, mais flexvel. No se pode falar em ordenamento jurdico hierarquizado, no se tem normas superiores e inferiores. No h normas constitucionais e nem supraconstitucionais. Em consequncia no h um controle de constitucionalidade. No h parmetro para o controle. - Mitigada de Constituio Semi-rgida ou semi-flexveis: Tm-se algumas normas que exigem para elaborao um processo mais rigoroso e complexo que so as de matria constitucional/fundamental do estado da organizao estatal. E outras se modificam da mesma forma que as normas ordinrias e as formalmente no exigem forma mais complexa. Ex: Carta imperial de 1824, art. 1784, no qual a prpria constituio recusava a natureza constitucional era uma constituio material. S era constitucional o que era importante. Conseqncia: Quando se encontra matria constitucional fora da constituio, a matria absoluta perde esta proteo da Constituio, qualquer lei ordinria poder revog-la, mesmo tratando de matria constitucional. art. 5, 25, CF. Menciona este artigo que o rol no taxativo. Norma implcita, ou seja, identifica-se matria constitucional pela relevncia, importncia, e no porque est expresso no art. 5. E sim expresso nesta constituio. Ex: art. 93, IX princpio da motivao, fundamentao, publicidade dos julgamentos. Podendo ser identificado como garantia fundamental do cidado.

Art. 178. s Constitucional o que diz respeito aos limites, e atribuies respectivas dos Poderes Polticos, e aos Direitos Polticos, e individuais dos Cidados. Tudo, o que no Constitucional, pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinrias.
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art. 5, 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

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Outrossim, verifica-se no art. 5, 2, CF, direitos decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou seja, os direitos implcitos. Ex: art. 5 - Juzo natural caso no se exige um juiz de exceo, no se admite um acusador de exceo, ento, princpio implcito do promotor natural. Princpio proporcionalidade que no est expresso e que de importncia fundamental. Alm do mais, nota-se que no art. 5, 2, CF menciona os tratados internacionais, consagrando um direito fundamental, recepcionado pelo ordenamento jurdico. Divergncia doutrina e do STF tratados internacionais sobre direitos humanos recepcionados teriam hierarquia de norma constitucional. O STF no acolhe esta tese, formalismo, tratado internacional independe da matria tem hierarquia de lei ordinria.

Obs: Medida Cautelar deferira ADI 1480. ADI proposta contra um tratado internacional que disciplinou o inciso I do art. 7 da CF. Este inciso regulamentado por tratado internacional foi recepcionado no mbito interno.

H duas correntes: - Escola monista - independente de qualquer processo adotado o tratado internacional no direito interno. - Escola dualista precisa de um processo de recepo para adoo do tratado internacional. H o plano externo e interno que no se comunicam. Primeiro passo: aprovao CN (referendo congressual) caso aprove ser feito mediante decreto legislativo (maioria simples) o tratado referendado. Aps o presidente da repblica ir promulgar atravs de decreto presidencial. E atravs desta promulgao o tratado vira lei interna ( aprovado como lei ordinria).

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Por isso, os tratados no teriam status de norma constitucional, pois uma constituio rgida s pode ser feita por E.C. que exige maioria qualificada do C.N. Porm, a E.C. 45 acrescentou 3 - Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Ento, passa a ter equivalncia a norma constitucional, uma vez que preenchido os requisitos formais. O tratado internacional sobre direitos humanos recebe hierarquia de norma constitucional. Consagra-se no nosso sistema a teoria de Bloco de Constitucionalidade. A CF abrangendo normas estranhas, mas materialmente constitucionais. Essa noo surge na Frana. Assim, h documentos estranhos a constituio, mas que tem hierarquia as normas constitucionais.

Obs: Pacto San Jose da Costa Rica probe a priso civil do depositrio infiel art. 5, LXVIII6, diz ao contrrio. O Brasil firmou este pacto. Caso stf adota-se a posio doutrinria estaria derrogada a priso do depositrio infiel. Porm, continua a admiti-la. REXT 4666343 rediscutindo esta tese. O Ministro Gilmar Ferreira Mendes traz uma nova tese: os tratados internacionais de direitos humanos no tm hierarquia de norma constitucional. Porque no foram objeto de um processo legislativo formal conforme exigido. Mas, tambm no tem hierarquia de lei ordinria. Portanto, esto abaixo da CF e acima da Lei, chamados de tratados internacionais dotados de supralegalidade. Portanto, no revogou a CF, mas superior e lei, revogando a lei que disciplina a priso do depositrio infiel. Encontrando-se com eficcia paralisada toda disciplina da priso civil do depositrio infiel.

Art. 5, LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel.

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No entanto, o Ministro Celso de Mello - Prope que independente do processo legislativo, o tratado internacional tem hierarquia de norma constitucional. Porm, foi voto vencido, permanecendo a posio do Ministro Gilmar Mendes Atualmente, o STF no admite priso do depositrio infiel.

Portanto, verifica-se que estamos vivenciando um processo de conquista e evoluo que permite releitura da Constituio, sem sua alterao. Conquistando mais uma gerao de direitos fundamentais no plano internacional, refletindo no plano interno que so os direitos humanos. a primazia da norma mais favorvel aos direitos fundamentais.