RONALDO ROBERTO REALI

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO (DISREGARD OF LEGAL ENTITY)

BLUMENAU 2003

RONALDO ROBERTO REALI

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO (DISREGARD OF LEGAL ENTITY)

Trabalho de Concluso de Curso apresentado para obteno do grau de Bacharel em Direito pela Universidade Regional de Blumenau FURB.

Orientador: Prof. Esp. Itacir Cristiano Filander

BLUMENAU 2003

RONALDO ROBERTO REALI

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO (DISREGARD OF LEGAL ENTITY)

Trabalho de Concluso de Curso aprovado com conceito 9,8 como requisito parcial para a obteno do grau de Bacharel em Direito, tendo sido julgado adequado para o cumprimento do requisito legal previsto no artigo 9o da Portaria no. 1.886/94 do Ministrio da Educao e Cultura MEC, regulamentada na Universidade Regional de Blumenau FURB, atravs do Parecer no. 397/99 CEPE, pela Banca Examinadora formada pelos professores:

Orientador:

Prof. Esp., Itacir Cristiano Filander Centro de Cincias Jurdicas

Banca Exam:

Prof. Doutoranda, Sandra Krieger Centro de Cincias Jurdicas

Blumenau, 23 de outubro de 2003.

ii

DECLARAO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Atravs deste instrumento, isento meu Orientador e a Banca Examinadora de qualquer responsabilidade sobre o aporte ideolgico conferido ao presente trabalho.

________________________________________ RONALDO ROBERTO REALI

iii

Sempre tive certeza, que o destino da humanidade em sua grandiosa viagem determina-se para o bem ou para mal - na sua maioria para o bem - por grandes homens em grandes momentos. WINSTON CHURCHILL

iv

Aos colegas da Turma "DESEMBARGADOR LUIZ CARLOS CERCATO PADILHA", de modo especial queles que participavam "QUOTIDIE" das idas e vindas Faculdade de Direito, dedico este trabalho.
v

AGRADECIMENTOS

Especialmente em primeiro lugar, ao meu pai e minha me, pelo incentivo que me deram durante toda a vida, pela compreenso e apoio nos momentos difceis e pelo carinho sempre por eles ofertado;

Ao amigo e professor professor Itacir Cristiano Filander, pelo apoio e incentivo que dedicou a este trabalho;

Aos amigos e colegas do escritrio, pela troca de experincias;

Aos professores, amigos e colegas do Curso de Direito.

vi

SUMRIO

RESUMO..................................................................................................................... x INTRODUO ........................................................................................................... 1 1 AS PESSOAS JURDICAS ..................................................................................... 4 1.1 UMA BREVE INTRODUO E O CONCEITO DE PESSOA JURDICA ............. 4 1.2 A ORIGEM E NATUREZA DA PESSOA JURDICA ............................................. 5 1.2.1 As pessoas jurdicas para os romanos............................................................... 6 1.2.2 A contribuio do direito germnico e cannico ................................................. 7 1.2.3 Pessoas jurdicas, principais teorias acerca de sua natureza jurdica................ 8 1.2.4 A personalidade jurdica no Brasil ...................................................................... 9 1.3 A DIVISO DAS PESSOAS JURDICAS, DIREITO PBLICO E PRIVADO....... 10 1.4 REQUISITOS LEGAIS PARA A EXISTNCIA DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO................................................................................................... 10 1.5 CAPACIDADE E REPRESENTAO DAS PESSOAS JURDICAS .................. 12 1.6 O PRINCPIO DA AUTONOMIA PATRIMONIAL ................................................ 13 1.7 EXTINO DAS PESSOAS JURDICAS............................................................ 15 1.8 RESPONSABILIDADE CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS ................................ 16 2 AS SOCIEDADES EMPRESRIAS ..................................................................... 18 2.1 A PERSONALIZAO DAS SOCIEDADES E SEUS EFEITOS ......................... 19 2.1.1 O incio da personalizao das sociedades empresrias................................. 19 2.1.2 O fim da personalizao das sociedades empresrias .................................... 20 2.1.3 A responsabilidade dos scios ......................................................................... 21 2.1.4 Os efeitos da personalizao ........................................................................... 22 2.1.5 A dissoluo das sociedades empresrias....................................................... 24 2.2 CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS .................................... 25 2.2.1 O primeiro critrio: sociedades de pessoas ou de capital ................................ 26
vii

2.2.2 O segundo critrio: sociedades institucionais e contratuais ............................. 28 2.2.3 O terceiro critrio: a responsabilidade dos scios ............................................ 29 2.3 A SOCIEDADE IRREGULAR E A SOCIEDADE DE FATO................................. 31 3 DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA .................................. 32 3.1 O SIGNIFICADO DA EXPRESSO ................................................................... 32 3.2 SURGIMENTO E HISTRIA DA TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA .................................................................................. 33 3.2.1 A disregard doctrine ......................................................................................... 33 3.2.2 A contribuio dos doutrinadores para a formao da disregard doctrine ...... 37 3.2.3 A origem e evoluo no direito brasileiro.......................................................... 40 3.3 O QUE REALMENTE A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA .................................................................................. 42 3.3.1 Consideraes iniciais sobre a teoria ............................................................... 42 3.3.2 Entendendo a desconsiderao ....................................................................... 43 3.4 A TEORIA MAIOR E A TEORIA MENOR DA DESCONSIDERAO ................ 46 3.4.1 A teoria maior da desconsiderao .................................................................. 46 3.4.2 A teoria menor da desconsiderao................................................................. 47 3.5 PRESSUPOSTOS INAFASTVEIS PARA EFETIVAR A DESCONSIDERAO NA TEORIA MAIOR (A FRAUDE E O ABUSO DE DIREITO)................................... 48 3.5.1 Considerao sobre os pressupostos .............................................................. 48 3.5.2 A fraude............................................................................................................ 50 3.5.3 O abuso de direito ............................................................................................ 51 3.6 A DESCONSIDERAO INVERSA.................................................................... 52 3.7 A QUESTO PROCESSUAL .............................................................................. 53 4 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO ......................................................................................... 55 4.1 CRONOGRAMA DA EVOLUO DA TEORIA NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO............................................................................................................. 55 4.2 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.................................................................................... 56 4.2.1 O Surgimento do CDC...................................................................................... 56
viii

4.2.2 A desconsiderao da personalidade jurdica, hipteses do artigo 28............. 58 4.3 APLICAO DA DESCONSIDERAO NA LEI ANTITRUSTE......................... 63 4.3.1 Breve considerao sobre o truste e a lei que tutela o livre mercado .............. 63 4.3.2 A lei antitruste e a desconsiderao: uma cpia do artigo 28 do CDC............. 64 4.4 APLICAO DA DESCONSIDERAO NA LEI DE CRIMES AMBIENTAIS..... 67 4.4.1 A unificao parcial da legislao ambiental com o advento da Lei 9.605 ....... 67 4.4.2 A desconsiderao da personalidade jurdica no artigo 4o. da Lei 9.605 ......... 68 4.5 A DESCONSIDERAO NO CDIGO CIVIL DE 2002 ...................................... 70 4.5.1 A desconsiderao no projeto do Cdigo Civil ................................................. 70 4.5.2 A desconsiderao no Cdigo Civil de 2002 .................................................... 72 CONSIDERAES FINAIS ..................................................................................... 75 REFERNCIAS ........................................................................................................ 77

ix

RESUMO

O objetivo desta pesquisa, na linha do Direito das Relaes Sociais e da Atividade Empresarial, demonstrar de forma clara e objetiva quais os dispositivos legais fazem expressa meno teoria da desconsiderao da personalidade jurdica ou disregard doctrine em nosso ordenamento jurdico e investigar quais so as impropriedades e acertos encontrados nestes artigos de lei. A metodologia utilizada segue as normas de apresentao de trabalhos da Universidade Federal do Paran e como fonte subsidiria as normas da ABNT. Deste estudo conclui-se que notvel a evoluo ocorrida no direito brasileiro aps a entrada em vigor do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor que trouxe expressamente para nosso ordenamento jurdico a disregard doctrine. Outros diplomas legais que comportam a teoria surgiram depois, mas o legislador brasileiro, como tambm o fez no CDC, acabou por no adotar teoria da desconsiderao em sua formulao original, o que acarreta alguns desacertos, demonstrados no decorrer do trabalho.

INTRODUO

A presente monografia, ofertada discusso do controverso tema pertinente desconsiderao da personalidade jurdica ou disregard doctrine, utilizada para superar a personalidade jurdica das sociedades empresrias, tem por escopo no exaurir as controvrsias sobre o assunto, muito menos explanar demasiadamente sobre o tema, mas sim demonstrar de uma forma prtica e objetiva as referncias expressas teoria da desconsiderao no ordenamento jurdico brasileiro. O tema somente pertinente ao estudo da desconsiderao no direito positivado brasileiro, ou seja, examinaremos nos seus pormenores a disregard doctrine inserta pelo legislador expressamente nas leis nacionais que a comportam. No ser objeto de estudo neste trabalho a desconsiderao no expressamente prevista em lei, pois isto seria abandonar o objetivo proposto inicialmente. Esta pesquisa traz seus estudos fundamentados em doutrinas e legislaes nacionais e estrangeiras presentes no meio jurdico desde o incio do sculo XIX nos Estados Unidos da Amrica at os dias de hoje, iniciando o estudo pela matria referente s pessoas jurdicas, aps destaca as sociedades empresrias, a desconsiderao da personalidade jurdica e por fim a desconsiderao no direito positivo brasileiro. O trabalho objetiva analisar os textos legais que expressam a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, ou seja, estudar-se- a positivao da disregard doctrine no ordenamento jurdico nacional, mas sem deixar de examinar a teoria juntamente com as pessoas jurdicas e sociedades empresrias. No que teoria se referem, sero examinados e colocados em evidncia os acertos, as imperfeies, benefcios, impropriedades e outras informaes julgadas necessrias das seguintes leis: 8.078/1990, 8.884/1994, 9.605/1998 e Lei n. 10.406/2002, respectivamente mais conhecidas como Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei Antitruste, Lei de Crimes Ambientais e Cdigo Civil brasileiro.

O tema proposto no ttulo do trabalho tem a finalidade de investigar a desconsiderao da personalidade jurdica, conforme j frisado, somente no que a ela dizem respeito s leis no pargrafo acima mencionadas. Desdobra-se este estudo em uma anlise pormenorizada de cada artigo de lei que comporta a disregard doctrine onde so colocadas em evidncia as imperfeies e os acertos destes dispositivos legais. Trata o primeiro captulo do instituto da pessoa jurdica, seu estudo realizado desde a origem nos direitos romano, germnico e cannico, aps passa-se natureza jurdica, anlise, diviso e requisitos legais para a existncia destes entes criados pelo direito. Posteriormente analisa-se a capacidade das pessoas jurdicas, finalizando esta matria com investigaes sobre o princpio da autonomia patrimonial, extino e responsabilidade civil destas pessoas. O segundo captulo aborda as sociedades empresrias, destinadas atividade econmica em geral. Inicia-se seu estudo pela personalizao, efeitos e dissoluo de forma objetiva e prtica. Em seguida cuida-se da classificao das mesmas segundo o direito vigente, terminando com uma anlise sobre as sociedades irregulares e de fato. A terceira parte cuida do tema referente teoria da desconsiderao da personalidade jurdica propriamente dita, usada com o objetivo de coibir fraudes e abuso de direito atravs da personalidade jurdica, onde ser visto que o princpio da autonomia patrimonial no mais absoluto nestes tempos modernos. Primeiramente h um estudo histrico sobre a desconsiderao com enfoque na doutrina original da disregard doctrine, sendo que aps h uma investigao sobre a contribuio doutrinria e sua origem no direito brasileiro. Uma exposio da teoria feita considerando-se a teoria maior e menor da desconsiderao, terminando com um enfoque nos pressupostos necessrios para se efetivar a aplicao deste instituto criado pelo direito.

O derradeiro captulo, foco central desta monografia, aborda amplamente a desconsiderao da personalidade jurdica das sociedades empresrias no direito positivo brasileiro. Presente expressamente nas leis ptrias desde o incio da dcada de 90, esta teoria revolucionou a maneira como os magistrados enfrentam os problemas relativos fraude e ao abuso de direito nas questes societrias. Este captulo final destina-se a analisar a disregard doctrine nos dispositivos legais elencados no Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei Antitruste, Lei de Crimes Ambientais e Cdigo Civil, onde investiga as impropriedades e acertos destes diplomas legais. Comea o estudo com o exame do artigo 28 do CDC, avanando ao artigo 18 da Lei Antitruste, artigo 4. da Lei de Crimes Ambientais e finalmente faz uma abordagem do artigo 50 do Cdigo Civil brasileiro. O mtodo escolhido para a elaborao desta pesquisa o indutivo e a tcnica a pesquisa bibliogrfica. Esta tcnica foi escolhida em virtude da sua confiabilidade e qualidade que oferece ao pesquisador, o que dificultou um pouco o estudo em vista de que no h conhecimento de obras com enfoque a este tema especfico.

1 AS PESSOAS JURDICAS

1.1 UMA BREVE INTRODUO E O CONCEITO DE PESSOA JURDICA Importantssimo o estudo das pessoas jurdicas quando temos em mente o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica, objeto de estudo do presente trabalho. No h neste captulo o propsito de discorrer profundamente sobre a personalidade jurdica, e sim fazer uma abordagem geral e ampla, mas no menos importante sobre esta matria. Pois conhecendo corretamente de algumas consideraes sobre as pessoas jurdicas, h de se ter uma melhor compreenso do trabalho em tela. Rachel Sztasn, nos traz importante lio de Werner Flume, sobre a importncia do estudo das pessoas jurdicas para se ter uma completa noo da teoria da desconsiderao:
Diz Werner Flume na Encyclopdie der Rechtes-und Staatswissenchaft, quando trata das pessoas jurdicas, que o estudo da desconsiderao da personalidade jurdica das sociedades para alcanar seus membros parte do estudo das pessoas jurdicas, o imenso fenmeno da pessoa jurdica, esta estupenda criao humana, segundo Salvatore Satta (SZTASN, 1999, p. 81, grifo do autor).

O homem, talvez almejando a felicidade, seu bem estar, a prpria realizao pessoal ou simplesmente com o intuito de amealhar riqueza, por muitas vezes se lana a fazer projetos que lhe garantam um futuro promissor, uma garantia de bem estar para si e para sua famlia. Muitas vezes esses projetos ou negcios, frutos do seu trabalho, tomam grandes dimenses, difceis de serem controlados de uma forma que no se apresente complexa, isto os tornam difceis de serem administrados por uma nica pessoa. Em razo destes motivos, o homem, atravs do direito, criou as pessoas jurdicas.

Estes entes intitulados pessoas jurdicas, so criados pela lei e constitudos pela unio de pessoas que se esforam para atingir algum objetivo em comum, mas a personalidade destas ltimas no se confunde com a das primeiras, ou seja, so pessoas distintas cada uma com autonomia prpria. Quem melhor transmite a lio sobre este tema Silvio Rodrigues:
A esses seres, que se distinguem das pessoas que os compem, que atuam na vida jurdica ao lado dos indivduos humanos e aos quais a lei atribui personalidade, ou seja, a prerrogativa de serem titulares do direito, d-se o nome de pessoas jurdicas, ou pessoas morais (RODRIGUES, 2003, p.86, grifo do autor).

Pode-se concluir ento, que as pessoas jurdicas so sujeitos de direitos e obrigaes independentes de seus scios, h uma distino de personalidades, onde seus patrimnios no se confundem, h de se considerar que as
Pessoas jurdicas, portanto, so entidades a que a lei empresta personalidade, isto , so seres que atuam na vida jurdica, com personalidade diversa da dos indivduos que os compem, capazes de serem sujeitos de direitos e obrigaes na ordem civil (RODRIGUES, 2003, p. 86).

Marcus Cludio Acquaviva traz outro bom exemplo, para ele

Chama-se pessoa jurdica, coletiva ou moral o ente ideal, abstrato, racional, que, sem constituir uma realidade do mundo sensvel, pertence ao mundo das instituies ou ideais destinados a perdurar no tempo. A pessoa jurdica pode ser formada por pessoas naturais [...] ou bens, no caso da fundao [...]. A pessoa tem existncia que independe de cada um dos indivduos que a integram, e seu objetivo prprio, destacado da simples soma dos objetivos daqueles que dela participam (ACQUAVIVA, 1999, p. 531-532, grifo do autor).

1.2 A ORIGEM E A NATUREZA DA PESSOA JURDICA Tudo o que a inteligncia do ser humano concebe, todos os frutos e obras da sua intelectualidade tendem a evoluir, e no foi diferente com uma de suas maiores criaes no ramo do direito, a pessoa jurdica.

O processo de evoluo do que hoje se conhece por personalidade jurdica, passou do princpio da universalidade para o princpio da unidade. No primeiro, era considerado isoladamente o indivduo que fazia parte de uma entidade, esta no possua autonomia, ao passo que no segundo, a entidade j desfrutava de autonomia patrimonial. Foram os direitos romano, germnico e cannico, os principais influentes da concepo que se tem hoje da personalidade jurdica, embora se desconhecesse inicialmente no direito romano, o conceito de pessoa jurdica.

1.2.1 As pessoas jurdicas para os romanos Os romanos somente tinham um conceito de pessoa jurdica no direito psclssico, mas esta j existia antes disso, sua existncia, para eles no era desconhecida. Demorou a ocorrer, a desvinculao das pessoas naturais das pessoas jurdicas, pois os romanos idealizavam que o conjunto de bens ou o patrimnio pertencente a vrias pessoas, no chegava a formar uma corporao, ou entidade idealizada, abstrata, mas sim, este patrimnio pertencia aos membros que constituam este conjunto de bens, onde cada um era titular de uma parcela destes. Os romanos somente conseguem ter uma idia de corporao a partir do momento em que [...] se admite uma entidade abstrata, com direitos e obrigaes ao lado da pessoa fsica. J no Direito clssico, os romanos passam a encarar o Estado, em sua existncia, como um ente abstrato, denominando os textos de populus romanus. (VENOSA, 2001, p. 201, grifo do autor)
Operou-se, ento, um desenvolvimento terico no sentido de distinguir-se a universitas dos singuli. O patrimnio passou a constituir propriedade da entidade, sem nenhuma relao de condomnio com os seus membros componentes. Definiram-se duas modalidades de pessoas jurdicas: as universitates personarum, representadas por agrupamentos de indivduos, e as universitates bonorum,formadas pelos estabelecimentos, fundaes, hospitais etc. Exclua-se a societas, negando-se-lhe personalidade, por ser ela encarada como um fenmeno puramente contratual, vnculo obrigacional entre os respectivos scios, considerados os verdadeiros titulares dos direitos (SERPA LOPES, 1996, p. 358, grifo do autor).

Para os antigos romanos, havia duas categorias de pessoas jurdicas, embora estas denominaes no fossem originariamente deles. Podemos citar as universitates personarum e rerum. As primeiras, denominadas tambm de corpus, ou universitas, possuiam uma personalidade e patrimnio prprios, distintos de seus integrantes. As universitates rerum eram fundaes, formadas por bens, com fins determinados, embora os romanos de incio desconhecessem o conceito de fundao, pois estas so [...] os templos no direito clssico; no direito ps-clssico, so as igrejas, os conventos, os hospitais e os hospcios, alm dos estabelecimentos de beneficncia. (VENOSA, 2001, p. 202) Merece destaque o posicionamento de Maral Justen Filho, para ele
Duvida-se se o conceito de pessoa jurdica foi encontrado no direito romano.13 Retomado na Idade Mdia, a partir do trabalho de Sinibaldo de Fleshi (depois papa Inocncio IV),14 a construo dogmtica atingiu contornos mais ou menos definidos, com a concepo de que a pessoa jurdica era persona ficta. Tal significativa, segundo a grande maioria da doutrina atual, entendimento totalmente diverso daquele posteriomente consagrado por Savigni. A fico desse no a fico dos canonistas e glosadores. Para estes, a fictio significava criao da mente humana (ou a existncia no mundo das idias); j para os ficcionistas do sculo XIX, a fictio da pessoa jurdica estava na sua falsidade (JUSTEN FILHO, 1987, p.18, grifo do autor).

1.2.2 A contribuio do direito germnico e cannico Posteriormente, de uma forma mais lenta, ocorreu entre os germnicos o desenvolvimento da teoria da personalidade jurdica, passando-se novamente da universalidade para a unidade. O Direito cannico tambm houve por contribuir para a formao da personalidade jurdica, como explica Lopes:
Todos os institutos da Igreja foram reputados entes ideais, fundados por uma vontade superior. Assim, qualquer ofcio eclesistico, dotado de um patrimnio, tratado como uma entidade autnoma, e a cada novos ofcios criados correspondem outras tantas entidades independentes. Desse conceito surge o de fundao tambm autnoma, como o pium corpus, o hospitalis e a sancta domus. A universitas passa a representar um corpus mysticum, um nomem iuris (SERPA LOPES, 1996, p. 359, grifo do autor).

1.2.3 Pessoas jurdicas, principais teorias acerca de sua natureza jurdica Os doutrinadores, no que alude pessoa jurdica, formularam diversas teorias a fim de determinarem sua natureza jurdica, neste trabalho so citadas as mais importantes, so elas: a teoria da fico legal, teoria da pessoa jurdica como realidade objetiva, teoria da pessoa jurdica como realidade tcnica e a teoria da instituio. A teoria da fico legal, afirma que a lei, atravs de uma fico, a criadora da personalidade jurdica, e que esta no tem existncia real. A pessoa jurdica uma fico legal que visa atender os interesses das pessoas. Sustentada por Savigny, esta teoria teve maior relevncia na segunda metade do sculo XIX. No que se reporta segunda teoria, esta sustenta que as pessoas jurdicas so entes reais, criados pela sociedade, com autonomia prpria. A teoria provm do direito germnico e sustentada por Gierke e Zitelmann. A teoria da pessoa jurdica como realidade tcnica, existe para suprir os interesses humanos de uma forma indireta.
O Estado, as associaes, as sociedades existem; uma vez que existem no se pode conceb-los a no ser como titulares de direitos. A circunstncia de serem titulares de direito demonstra que sua existncia no fictcia, mas real. Apenas, tal realidade meramente tcnica, pois, no substrato, visa satisfao dos interesses humanos (RODRIGUES, 2003, p. 88).

Formulada por Hauriou, a teoria da instituio sustenta que uma instituio preexiste ao momento em que uma pessoa jurdica nasce. (RODRIGUES, 2003, p.
88)

As pessoas jurdicas, para esta teoria, se dedicam a um determinado fim, o qual s vezes no pode ser conseguido pelo homem individualmente, h necessidade destes se unirem ordenadamente para obterem xito no que pretendem.

1.2.4 A personalidade jurdica no Brasil At o incio do sculo XX o direito brasileiro no reconhecia as pessoas jurdicas em seu ordenamento, nem mesmo o Cdigo Comercial de 1850 s contemplava. Foi somente o Decreto 1.102 de 21 de novembro de 1903, o qual institu regras para o estabelecimento de empresas de armazns gerais, determinando os direitos e obrigaes dessas empresas, que introduziu no direito ptrio a expresso pessoa jurdica, concedendo esta personalidade s empresas de armazns de que tratava. Posteriormente, surgiu no ano de 1907, o Decreto 1.637, que reconhecia a personalidade jurdica dos sindicatos. O antigo Cdigo Civil de 1916 tratava do assunto nos artigos 16 e 20. O atual Cdigo de 2002 contempla a personalidade jurdica amplamente. Quanto aos doutrinadores, foi Teixeira de Freitas, atravs do seu esboo de Cdigo Civil, quem introduziu a teoria da personalidade jurdica, no direito brasileiro. Freitas [...] apresentou a regulamentao das pessoas jurdicas, incluindo as sociedades na categoria de pessoas [...] (REQUIO, 1998, p. 347). O artigo 17 do referido esboo prescrevia que as pessoas ou eram de existncia visvel, ou de existncia ideal, que poderiam adquirir os direitos que eram regulados pelo ento cdigo, nos casos e pelo modo e forma que no mesmo se determinar. Outros doutrinadores da poca tambm se lanaram a estudar o tema, temos como exemplo J. X. Carvalho de Mendona, o professor Porchat e Clvis Bevilqua.

10

1.3 A DIVISO DAS PESSOAS JURDICAS, DIREITO PBLICO E PRIVADO De acordo com o critrio utilizado pelo Cdigo Civil brasileiro as pessoas jurdicas so divididas em duas grandes classes: pessoas jurdicas de direito pblico e pessoas jurdicas de direito privado. As de direito pblico ainda subdividem-se em pessoas jurdicas de direito pblico interno e pessoas jurdicas de direito pblico externo. O artigo 40 do Cdigo Civil nos traz as pessoas jurdicas de direito pblico interno, so estas: a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Territrios, Municpios, autarquias e outras entidades de carter pblico criadas pela lei. No que se reporta s autarquias, temos como exemplo a OAB e o INMETRO, e quanto s entidades de carter pblico criadas por lei, os partidos polticos so um exemplo clssico. As pessoas jurdicas de direito pblico externo so de acordo com o artigo 42 do mesmo cdigo: os Estados estrangeiros e as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico, exemplo destas ltimas so organizaes como a ONU e a Santa S. A personalidade jurdica do estado, em direito das gentes, diz-se originria, enquanto derivada a das organizaes. (REZECK, 1998, p. 155) Quanto s pessoas jurdicas de direito privado, estas vem elencadas no artigo 44 do Cdigo Civil. So as associaes, fundaes e sociedades, pertencem autonomia privada, objetivam fins e interesses comuns de particulares.

1.4 REQUISITOS LEGAIS PARA A EXISTNCIA DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO So as normas ou atos jurdicos que tornam as pessoas jurdicas existentes do ponto de vista legal, e permitem, que elas possam realizar todos os atos que no lhes sejam vedados pela lei. Assim, as pessoas jurdicas, em seu prprio nome, podero abrir contas correntes, contrair emprstimos etc. Parafraseando Serpa Lopes (1996, p. 373), Existem trs sistemas que vigoram acerca das condies para a existncia das pessoas jurdicas:

11

1.) sistema da concesso, onde h necessidade de autorizao estatal para a aquisio da personalidade jurdica; 2.) sistema misto, onde haver necessidade de concesso estatal somente para determinada classe de pessoas jurdicas, este o sistema adotado pelo direito brasileiro; 3.) sistema da plena liberdade de formao de associaes. De acordo com o artigo 45 do Cdigo civil, as pessoas jurdicas somente existem legalmente quando da inscrio do seu ato constitutivo no respectivo registro. Ainda determina o mesmo artigo que, poder, antes ainda, ser necessria a autorizao ou do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
Desta feita, cabe ao estado a fiscalizao das pessoas jurdicas de direito privado. As sociedades e associaes, ao serem criadas, devem obedecer ao requisito do prvio registro formal, para o incio da personalidade jurdica, para a publicidade de sua existncia. O ato de vontade das pessoas naturais na criao no o bastante, no sistema, pois fica condicionado ao ato registral, que confere reconhecimento nova pessoa jurdica (LOTUFO, 2003, p. 131).

O artigo 985 do nosso Cdigo Civil, no que diz respeito sociedade, normatiza que esta adquire personalidade jurdica com a inscrio dos seus atos constitutivos no registro prprio e na forma da lei, devendo-se ainda respeitar o que prescreve o artigo 1.150 do mesmo diploma legal. importante tambm ressaltar que o registro civil das pessoas jurdicas disciplinado atualmente pelo Ttulo III da lei de Registros Pblicos, Lei n. 6.015 de 31 dezembro de 1973. Desta forma, so requisitos para se constituir uma pessoa jurdica, elementos jurdicos formais e materiais, alm da licitude de seu objetivo ou fim. Quanto aos requisitos formais, h necessidade da aquisio da capacidade jurdica na forma da lei, a qual ser adiante estudada.

12

Quanto aos requisitos materiais, estes se fundam na vontade humana, onde se organizam bens ou pessoas com objetivo de criar uma entidade com personalidade distinta de seus scios. Por ltimo temos o requisito da licitude, que se no for cumprido poder ser causa da extino ou dissoluo da pessoa jurdica, conforme anuncia o Decreto-lei 9.085 de 1946.

1.5 CAPACIDADE E REPRESENTAO DAS PESSOAS JURDICAS A capacidade apresentada pelas pessoas jurdicas advm da personalidade jurdica que a lei lhes confere. portanto o ordenamento jurdico, que lhes outorga essa capacidade quando essas pessoas preenchem determinados requisitos. A pessoa jurdica quando adquire capacidade
[...] pode exercer todos os direitos subjetivos, com exceo dos prprios ao ente humano, como ser biolgico, ou, por outras palavras, a pessoa jurdica tem capacidade para o exerccio de todos os direitos compatveis com a natureza especial de sua personalidade. [...] E quanto capacidade, dentro dos limites prprios sua natureza, ela a mais ampla possvel, no comportando quaisquer restries (SERPA LOPES, 1996, p. 374).

O instante em que a pessoa jurdica registra o contrato constitutivo que lhe deu origem, na repartio competente, o instante em que adquire a capacidade jurdica, adquire sua personalidade, o que a torna capaz de exercer os direitos que lhe so compatveis. O artigo 52 do Cdigo Civil garante as pessoas jurdicas a proteo dos direitos relativos personalidade, visto que no so admitidos a elas os direitos personalssimos. Para exerc-los, entretanto, elas necessitam das pessoas fsicas que as representam. Regra esta que vinha inserta no artigo 17 do Cdigo Civil de 1916, e suprimida no atual. Quanto representao em juzo, esta regulada pelo artigo 12 do Cdigo de Processo Civil, o qual preceitua no seu caput que sero representadas em juzo, ativa e passivamente:

13

Iprocuradores; IIIIIVI-

a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus

o Municpio, por seu prefeito ou procurador; a massa falida, pelo sndico; as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem,

ou, no os designando, por seus diretores; VIIas sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem

couber a administrao de seus bens; VIIIa pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou

administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico); 2. - As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas, no podero opor a irregularidade de sua constituio. 3. - O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de execuo, cautelar e especial. Como sabemos, a pessoa jurdica tem existncia distinta de seus integrantes ou membros, e os atos do representante, quando atuar dentro dos limites da lei e do ato constitutivo, ficam vinculados pessoa jurdica onde o representante atua. Ultrapassados tais poderes, exime-se a sociedade da responsabilidade, cabendo ao representante que exorbitou responder pelo excesso. (RODRIGUES, 2003, p. 94)

1.6 O PRINCPIO DA AUTONOMIA PATRIMONIAL Adquirindo personalidade jurdica, adquire-se a autonomia patrimonial, que nada mais do que a separao dos patrimnios dos scios do das sociedades.

14

uma proteo tanto para os scios como para as sociedades, pois aqueles no respondem com seu patrimnio por dvidas destas, e estas resguardam seu patrimnio no caso de dvidas de um ou alguns dos scios. O que no ocorre com as sociedades irregulares, as quais sem a devida personalidade jurdica, acabam por confundir seu patrimnio com o dos scios, e estes, ento respondem ilimitadamente pelas obrigaes contradas por aquelas. Diferente tambm a responsabilidade dos scios das sociedades ilimitadas ou mistas. Nas primeiras, as sociedades em nome coletivo, todos os scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais, enquanto nas ltimas, sociedades em comandita simples ou por aes, somente alguns respondem de forma ilimitada. As pessoas jurdicas, validamente constitudas, respondem somente com seu patrimnio pelos atos praticados por seus administradores, desde que estes atos sejam vlidos aos olhos da lei. esta autonomia, a patrimonial, um dos impulsores da economia moderna, pois se no existisse esta separao de patrimnios, pessoas, empresrios, industriais, comerciantes etc., no se lanariam aos riscos que a conjuntura econmica atual oferece nos dias de hoje, um fenmeno praticamente no mundo todo, onde pouqussimas pessoas arriscariam seu patrimnio pessoal em algum negcio que no oferecesse cem por cento de certeza de retorno. O artigo 596 do Cdigo de Processo Civil, tambm preceitua que os bens do scio no respondem pelas dvidas da sociedade, exceto nos casos previstos em lei, ainda afirma que quando demandado, o scio tem o direito que exigir que primeiro sejam exauridos os bens da sociedade. Mas o princpio da autonomia patrimonial tem suas limitaes, e nos dias atuais est perdendo um pouco de seu prestgio, como nos adverte Fbio Ulhoa Coelho:

15

Em suma, observa-se certa tendncia do direito no sentido de restringir ao campo das relaes especificamente comercias os efeitos plenos das personalizaes das sociedades empresrias. [...] O princpio da autonomia patrimonial tem sua aplicao limitada, atualmente, s obrigaes da sociedade perante outros empresrios. Se o credor empregado, consumidor ou o estado, o princpio no tem sido prestigiado pela lei ou pelo juiz (COELHO, 2002, p.19-20).

Deste modo, quando os credores da sociedade no so outros comerciantes, empresrios, bancos etc., o princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica poder restar abalado, dando ensejo desconsiderao da personalidade jurdica, objeto de estudo deste trabalho, que ser analisada adiante nos seus pormenores.

1.7 EXTINO DAS PESSOAS JURDICAS De diferentes formas se extinguem as pessoas jurdicas de direito pblico e privado. As primeiras terminam da mesma maneira como foram criadas, Logo, extinguem-se pela ocorrncia de fatos histricos, por norma constitucional, lei especial ou tratados internacionais. (DINIZ, 1997, p.162) Quantos s pessoas jurdicas de direito privado, com finalidade lucrativa, quando da sua dissoluo, seus bens so repartidos entre os scios na proporo de suas participaes. Silvio Rodrigues aponta que:
O Decreto-lei n. 9.085/46 trata da proibio de se registrarem pessoas jurdicas e de sua dissoluo, se j registradas, quando tm por objeto fins ilcitos ou contrrios, nocivos ou perigosos ao bem pblico, segurana do Estado e da coletividade, ordem pblica ou social, moral ou aos bons costumes (RODRIGUES, 2003, p. 98).

No que se reporta ao destino dos bens da pessoa jurdica, quando esta no tiver finalidade lucrativa, deve seguir o que rege seu estatuto, mas no caso de haver omisso [...] deve-se examinar se os scios adotaram alguma deliberao eficaz sobre a matria. Se eles nada resolveram, ou se a deliberao for ineficaz, devolverse- o patrimnio a um estabelecimento pblico congnere ou de fins semelhantes.
(RODRIGUES, 2003, p. 88)

16

Entretanto, deve-se seguir a regra do artigo 61, pargrafo 2., do Cdigo Civil, quando no for possvel encontrar estabelecimentos nas condies de que trata o mesmo artigo, neste caso, os bens os bens da pessoa jurdica passaro a integrar o patrimnio da Fazenda pblica.

1.8 RESPONSABILIDADE CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS Diferentes so os tratamentos das responsabilidades civis extracontratuais que envolvem as pessoas jurdicas de direito pblico e privado. No trataremos da responsabilidade civil das primeiras neste trabalho, pois somente nos interessa, para o melhor estudo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado. Na esfera civil a pessoa jurdica de direito privado responsvel, contratual e extracontratualmente. O artigo 389 do Cdigo Civil nos traz a hiptese da responsabilidade contratual, no caso de a pessoa jurdica se tornar inadimplente. A questo da responsabilidade extracontratual mais complexa e merece maior anlise. A responsabilidade decorrente de atos ilcitos praticados pelos

representantes das pessoas jurdicas, quando esses causassem danos a outrem, antes de entrar em vigor o Cdigo Civil de 2002, era vista pela jurisprudncia de maneira diversa do que expressavam os artigos 1.521, 1.522 e 1.523 do antigo cdigo. Da combinao da leitura dos referidos artigos pode-se concluir que o nus da prova, no caso de uma lide que tinha por objeto a reparao de um dano causado pelo ato do representante da pessoa jurdica, recaa sobre quem alegava o dano. Este deveria provar que a pessoa jurdica concorreu com culpa ou negligncia para a ocorrncia do evento danoso. Porm, a jurisprudncia da poca dava interpretao diferente ao artigo 1.523 e se orientou por transferir o nus da prova pessoa jurdica, deveria esta ento demonstrar que no concorrera com culpa ou negligncia.

17

Com efeito, essa jurisprudncia, em vez de reconhecer a obrigao da vtima de demonstrar a culpa do patro, do amo, do comitente etc., criava uma presuno de culpa, de onde decorre que seriam aquelas pessoas que deveriam provar sua no-culpa. (RODRIGUES, 2003, p. 95, grifo do autor) Hoje, no mais prospera a presuno de culpa dos representantes da pessoa jurdica, pois o Cdigo Civil em vigor no contm regra semelhante do artigo 1.522 do Cdigo de 1916. [...] a responsabilidade das pessoas jurdicas por ato de seus administradores, quer se trate de sociedades, quer de associaes, s emerge se o autor da ao demonstrar a culpa da pessoa jurdica, quer in vigilando, quer in eligendo. (RODRIGUES, 2003, p. 96, grifo do autor) A responsabilidade da pessoa jurdica decorrente de dano ambiental no objeto de estudo neste trabalho, no que diz respeito pessoa jurdica, ser estudada desconsiderao de sua personalidade na Lei de Crimes Ambientais no item 4.4 do captulo 4.

2 AS SOCIEDADES EMPRESRIAS

Tratou-se o captulo anterior, de matria referente s pessoas jurdicas em geral, agora neste, em breves palavras tratar-se- de questes referentes personalizao, responsabilidade dos scios, dissoluo e classificao das sociedades empresrias. Tambm sero abordadas as sociedades irregulares e de fato. As pessoas jurdicas, no mbito do direito privado, podem se constituir de trs maneiras diferentes: sociedades, fundaes e associaes, para este estudo, interessa somente a primeira classe, visto que sero principalmente sobre essas pessoas, que excepcionalmente se estendero os efeitos da desconsiderao da personalidade jurdica. Quanto s espcies de sociedades existentes no ordenamento jurdico brasileiro, existem duas: as sociedades empresrias e as sociedades simples. A sociedade simples, [...] explora atividades econmicas especficas (prestao de servios de advocacia, por exemplo) e a sua disciplina jurdica se aplica subsidiariamente das sociedades empresrias e s cooperativas. (COELHO, 2002, p.13) Quanto s sociedades empresrias, estas se destinam a atividades econmicas em geral, ou seja, quando diversas pessoas se unem para realizar atividades que envolvam o aspecto econmico, visando lucro, a busca da riqueza, ter-se- uma breve noo do conceito de sociedade empresria. A sociedade empresria nasce da unio de dois fatores: o primeiro a condio desta ser uma pessoa jurdica, o segundo est ligado atividade empresarial, ou seja, deve exercer uma atividade ligada ao empreendimento empresarial.

19

Alerta Fbio Ulhoa Coelho (2003, p. 109) que somente algumas espcies de pessoas jurdicas exploradoras de atividades definidas pelo direito como de natureza empresarial podem ser conceituadas como sociedades empresrias. Existem ainda pessoas jurdicas que so sempre empresrias, qualquer que seja o seu objeto, como as sociedades annimas e em comanditas por aes. [...] a sociedade empresria pode ser considerada como a pessoa jurdica de direito privado no-estatal, que explora empresarialmente seu objeto social ou a forma de sociedade por aes. (COELHO, 2003, p.111) Empresrio no o scio ou integrante da empresa, mas sim esta ltima, pois ela quem desenvolve a atividade econmica, os primeiros so melhor denominados de empreendedores, ou investidores.

2.1 A PERSONALIZAO DAS SOCIEDADES E SEUS EFEITOS

2.1.1 O incio da personalizao das sociedades empresrias Os requisitos para a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado, j foram abordados no item 1.4 do primeiro captulo deste trabalho. Cabe agora aqui tratar do incio da personalizao da sociedade empresria. Suzy Koury, tratando da personalizao da empresa explica que
[...] apesar de a personalidade jurdica no lhe dar vida, pois j a possui, tem personalidade moral, atravs dela que ficar assegurada a continuidade e a coeso dessa clula social fundamental, alm do que, ao reconhec-la, o direito adequar-se- a uma ordem de idias mais racional, mais verdadeira, indo ao encontro da realidade social (KOURY, 2002, p.56).

O registro na Junta Comercial de seus atos constitutivos o marco inicial da aquisio da personalidade jurdica pela sociedade empresria, pois este ato torna pblica a sociedade e permite a qualquer interessado retirar informaes sobre determinada pessoa jurdica.

20

Fbio Ulhoa Coelho explica que:

Mas, deve-se registrar uma certa impropriedade conceitual e lgica nessa sistemtica. A rigor, desde o momento em que os scios passam a atuar em conjunto, na explorao da atividade econmica, isto , desde o contrato, ainda que verbal, de formao de sociedade, j se pode considerar existente a pessoa jurdica. Em outros termos, a melhor sistemtica de disciplina da matria no a legal, que identifica no registro o ato responsvel pela personalizao da sociedade empresria, mas a compreenso de que o encontro de vontade dos scios j suficiente para dar origem a uma nova pessoa, no sentido tcnico de sujeito de direito personalizado (COELHO, 2002, p. 16, grifo do autor).

Disto conclui-se que quando duas ou mais pessoas se unem com nimo de atuarem juntas, e praticam atos caracterizem os praticados por uma empresa, este simples encontro de esforos j suficiente para caracterizar a existncia da pessoa jurdica. Embora no tendo os integrantes dessa sociedade formalizado o contrato social ou estatuto, e por conseqncia serem impedidos de registrar a sociedade empresria no rgo competente para tal, ela pode ser considerada existente. Mas, enquanto no regularizada a situao, o regime jurdicos destas sociedades irregulares, ser o da sociedade em comum, onde os scios so titulares em comum dos bens e das dvidas da sociedade, isto , todos respondem solidaria e ilimitadamente por obrigaes contradas pela mesma, e esta ainda responde com seus bens por atos praticados por seus scios, excluindo-se o que dispe o artigo 990 do Cdigo Civil.

2.1.2 O fim da personalizao das sociedades empresrias um procedimento dissolutrio que acaba com a personalizao das sociedades empresrias, matria tratada no item 2.1.5 deste captulo, mas desde j deve ficar claro que a simples paralisao da empresa no caracteriza o fim de sua personalizao, ou sua dissoluo.

21

2.1.3 A responsabilidade dos scios Ser feito aqui um breve comentrio a respeito da responsabilidade dos scios, visto que esta matria tambm tratada no item 2.2.3 deste trabalho. A responsabilidade dos scios poder ser ilimitada e direta, ou ilimitada e subsidiria dependendo do caso. No primeiro, poder-se- fazer com que a execuo recaia diretamente sobre o patrimnio do scio, independentemente de ter ou no bens a sociedade, no segundo caso, devero ser primeiro executados os bens da sociedade, e somente aps, os do scio. Na prtica temos que [...] se a sociedade empresria irregular pessoa jurdica, do autor) Fbio Coelho, em seu Curso de direito comercial (2002, p. 17), sustenta a idia de que em razo do direito vigente, a personalizao ocorre no momento em que feito o registro do ato constitutivo na Junta Comercial. E para haver coerncia, o sistema legal deveria dar sustentao responsabilidade ilimitada e direta. Ocorre que a lei trata de forma diferente os scios da sociedade empresria enquanto no for regularizado o registro, quando atribui responsabilidade subsidiria generalidade dos scios, e direta somente ao que se apresentar como seu representante. E na sociedade regularmente registrada, a responsabilidade do scio ser sempre subsidiria, mesmo que esta seja ilimitada. Isto , excluindo a do scio representante de sociedade irregular, em todas as demais, a regra a da subsidiariedade. a responsabilidade dos scios ser ilimitada e subsidiria; se despersonalizada, ao contrrio, ser ilimitada e direta. (COELHO, 2002, p. 17, grifo

22

2.1.4 Os efeitos da personalizao Da personalizao das sociedades empresrias decorre a separao do seu patrimnio do patrimnio do scio integrante, aquelas adquirem obrigaes e direitos prprios, e seus scios limitam sua responsabilidade pelas obrigaes sociais contradas pela sociedade. Coelho, ainda em seu Curso de Direito Comercial (2002, p. 7), ensina que h direitos, como o do Reino Unido, que associam a personalizao da sociedade limitao da responsabilidade dos scios. Para tais sistemas, as sociedades onde os scios respondem integralmente pelas obrigaes sociais so despersonalizadas. Diferente ocorre no Brasil, onde podem existir sociedades personalizadas que seus scios respondem de forma ilimitada pelas obrigaes sociais, ou uns respondem ilimitadamente e outros limitadamente. Aps adquirida a personalidade jurdica, com as separao das pessoas dos scios da pessoa da sociedade, adquire esta ltima a autonomia patrimonial, princpio consagrado do direito societrio e j estudado no item 1.6 do primeiro captulo. este princpio, o norte teoria da personalizao das sociedades empresrias, graas a ele as pessoas se lanam a fazer empreendimentos, por muitas vezes arriscados, os quais sem a segurana da autonomia patrimonial, diante do insucesso da atividade empresarial, poderiam levar o scio-empreendedor, runa, diante da possibilidade de perda dos bens particulares arrecadados durante anos, ou mesmo uma vida inteira de trabalho. Personalizada ento a sociedade, separados o patrimnio dos scios do patrimnio da sociedade, por conseqncia temos a autonomia patrimonial. E desta personalizao ocorrero alguns efeitos, os quais segundo Fbio Ulhoa Coelho (2002, p.14) so: a titularidade obrigacional, a titularidade processual e a responsabilidade patrimonial.

23

Quanto titularidade obrigacional, decorrente da personalizao da sociedade, esta ltima assume por completo direitos e obrigaes decorrentes da explorao da atividade que exerce, afastando as pessoas dos scios das relaes com terceiros, quer sejam estas judiciais ou extrajudiciais. Em outros termos, a pessoa jurdica que celebra contratos comerciais, como por exemplo a compra e venda de mquinas para realizar sua atividade econmica, a contratao de funcionrios, aluga imveis para sede, etc. Os scios encontram-se fora deste plo de obrigaes e direitos contrados pela sociedade, mas administram-na atravs de atos praticados por pessoas naturais que so, como os do scio-gerente. Somente em situaes excepcionais, tratadas em normas especficas [...] estendem-se os efeitos da mesma relao esfera subjetiva de quem agiu pela sociedade empresria. (COELHO, 2002, p. 15) Clssico exemplo disto a responsabilizao do gerente de sociedade limitada, por obrigaes tributrias da sociedade, a qual sob seu comando deveria ter corretamente cumprido com suas obrigaes fiscais. Quanto ao segundo efeito, o da titularidade processual, a personalizao da sociedade empresria importa a definio da sua legitimidade para demandar e ser demandada em juzo. (COELHO, 2002, p.14) Ser ento a pessoa jurdica, a prpria sociedade, a detentora de legitimidade ativa e passiva, para eventualmente propor ou responder s aes de diversas naturezas perante o judicirio. Os scios, no caso de ser proposta ao qualquer em face da sociedade, no tero legitimidade passiva ad causam para contestar a ao, como tambm no tero legitimidade ativa para demandar pela sociedade. O derradeiro efeito, decorrente da personalizao, a responsabilidade patrimonial. Assim, somente os bens sociais respondem por obrigaes contradas pela sociedade, isto , os bens que constituem e integram o patrimnio social, estes bens so a garantia dos credores por eventuais dvidas contradas pela sociedade, pois como j vimos, o patrimnio do scio no se confunde com o patrimnio desta ltima.

24

A questo da responsabilidade patrimonial, bem explicada por Fbio Ulhoa Coelho:

Os bens integrantes do estabelecimento empresarial, e outros eventualmente atribudos pessoa jurdica, so de propriedade dela, e no dos seus membros. No existe comunho ou condomnio dos scios relativamente aos bens sociais; sobre estes os componentes da sociedade empresria no exercem nenhum direito, de propriedade ou de outra natureza. apenas a pessoa jurdica da sociedade a proprietria de tais bens. No patrimnio dos scios encontra-se a participao societria, representada pelas quotas da sociedade limitada ou pelas aes da sociedade annima. A participao societria, no entanto, no se confunde com o conjunto de bens titularizados pela sociedade, nem como uma sua parcela ideal. Trata-se, definitivamente, de patrimnios distintos, inconfundveis e incomunicveis os dos scios e o da sociedade (COELHO, 2002, p. 15).

2.1.5 A dissoluo das sociedades empresrias Sero brevemente aqui tratadas as formas de dissoluo das sociedades empresrias, no entrando na seara da causas determinantes dessas dissolues, nem da liquidao e apurao de haveres, pois estes so assuntos complexos e extensos, e um breve relato sobre o tema constante neste subttulo ser suficiente para a compreenso exata deste trabalho. A dissoluo das sociedades poder ocorrer de duas formas: judicial ou extrajudicial, o modo depender de como ocorrer o ato dissolutrio. Ocorre a dissoluo judicial, quando o judicirio, em sentena proferida por juiz competente, em ao especfica, determina que sejam dissolvidos os vnculos contratuais. Mas, Se a dissoluo operou-se por deliberao dos scios registrada em ata, distrato (na extenso total) ou alterao contratual (na extenso parcial, ser a hiptese de dissoluo extrajudicial [...] (COELHO, 2003, p. 167). Ainda a dissoluo poder ser total ou parcial, a primeira implica na extino por completo da sociedade, com a extino de todos os vnculos contratuais, e a segunda ocorre com a dissoluo de somente parte destes vnculos, permitindo que a sociedade continue a existir.

25

Portanto, de acordo com a abrangncia, tem-se dissoluo total ou parcial. No Cdigo Civil de 2002 a dissoluo parcial chamada de resoluo da sociedade em relao a um scio (arts. 1.028 a 1.032, 1.085 e 1.086). (COELHO, 2003, p. 167, grifo do autor) Temos ainda, aps a dissoluo, total ou parcial, a liquidao e a apurao de haveres. dissoluo total seguem-se a liquidao e a partilha, enquanto dissoluo segue-se a apurao de haveres e o reembolso. Entre uma e outra forma de dissoluo no h, nem pode haver, qualquer diferena de contedo econmico. (COELHO, 2003, p.173)

2.2 CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS O Direito brasileiro contempla cinco espcies de sociedades empresrias. Merecem maior destaque as duas primeiras, pois a importncia que estas exercem se deve a sua influncia na economia brasileira, diretamente proporcional ao nmero de cada uma existente. As trs restantes, no constituem um nmero expressivo, nem tem um impacto relevante sobre a economia. As sociedades empresrias admitidas pelo ordenamento jurdico nacional so as seguintes: 1) Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada; 2) Sociedade Annima; 3) Sociedade em nome Coletivo; 4) Sociedade em Comandita Aes; 5) Sociedade em Comandita Simples. No se admite outras formas de constituio de sociedades empresrias, seno estas, mas, existe ainda a Sociedade em conta de Participao, que no considerada propriamente uma sociedade em funo de suas peculiaridades.

26

Com efeito, [a Sociedade em Conta de Participao] trata-se de uma conjugao de esforos despersonalizada, e, portanto, sujeita a regras muito especficas, que impossibilitam consider-la no tratamento geral do tema. (COELHO, 2002, p. 23) Com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, tambm foi abolida do direito ptrio a Sociedade de Capital e Indstria. Neste trabalho, no ser tratada de cada uma das sociedades em seus pormenores, visto que no so elas em si o objeto de estudo, e sim a desconsiderao de suas personalidades jurdicas. Fbio Ulhoa Coelho, em seu Curso de Direito Comercial (2002), prope trs critrios de classificao das sociedades empresrias: 1) Sociedades de Pessoa ou de Capital; 2) Sociedades Contratuais e Institucionais e quanto 3) Responsabilidade dos Scios.

2.2.1 O primeiro critrio: sociedades de pessoas ou de capital Coelho (2002, p. 23), afirma que o primeiro critrio de classificao (Sociedades de Pessoa ou de Capital), o que leva em conta o grau de dependncia da sociedade em relao s qualidades subjetivas dos scios (classificao que repercute nas condies para a alienao da participao societria, penhorabilidade desta e conseqncias da morte de scio), e que segundo este critrio pode-se ter uma sociedade de pessoas ou de capitais. Podem ser, de acordo com o que dispuser o contrato social, sociedades de pessoas ou de capital, as seguintes: A sociedade limitada, sociedade em nome coletivo e a sociedade em comandita simples. Sero sempre constitudas na forma de sociedades de capital, as sociedades em comandita por aes e as sociedades annimas.

27

Disto pode-se concluir que em determinadas sociedades empresrias muito relevante a caracterstica individual do scio, suas qualidades subjetivas influem de maneira determinante no modo de atuao da sociedade, enquanto noutras, as caractersticas individuais do scio no so relevantes, como por exemplo, em uma sociedade annima. Ento, esse critrio determinante no que diz respeito cesso da participao societria, pois,
[...] nas sociedades em que prepondera o fator subjetivo, a cesso a cesso da participao societria depende da anuncia dos demais scios. Como os atributos individuais do adquirente dessa participao podem interferir na realizao do objeto social, justo e racional que o seu ingresso na sociedade fique condicionado aceitao dos outros scios, cujos interesses podem ser afetados. J em relao s sociedades de capital, a regra a inversa, ou seja, o scio pode alienar sua participao societria a quem quer que seja, independentemente da anuncia dos demais, porque as caractersticas pessoais do adquirente no atrapalham, no tm como atrapalhar o desenvolvimento do negcio social (COELHO, 2002, p. 24, grifo nosso).

Existe ainda a questo da penhorabilidade das quotas de participao, questo de extrema importncia, pois diferente a situao nas sociedades de pessoas e nas de capital. As quotas so impenhorveis por dvida particular do scio nas sociedades de pessoas, o que no ocorre no caso das sociedades de capital. Quanto ao primeiro caso a medida se justifica, pois caso fossem penhoradas as quotas de determinado scio, aps arrematadas, ocorreria uma mudana de titularidade onde o arrematante tomaria o lugar do scio devedor, o que poderia ser prejudicial sociedade. Relevante tambm a situao onde ocorre a morte do scio. Nas sociedades de pessoas, quando morre um scio, os remanescentes, se no concordarem, podem impedir o ingresso na sociedade, do sucessor ou sucessores do de cujus, atravs da dissoluo parcial da sociedade.

28

J no acontece o mesmo nas sociedades de capital, pois os scios remanescentes no podem se opor ao ingresso do sucessor ou sucessores proprietrios das quotas sociais, atravs da causa mortis. Coelho define bem as sociedades de pessoas e as de capital, para ele
As sociedades de pessoas so aquelas em que a realizao do objeto social depende mais dos atributos individuais dos scios que da contribuio material que eles do. As de capital so as sociedades em que essa contribuio material mais importante que as caractersticas subjetivas dos scios. A natureza da sociedade importa diferenas no tocante alienao da participao societria (quotas ou aes), sua penhorabilidade por dvida particular do scio e questo da sucesso por morte (COELHO, 2002, p. 24, grifo do autor).

2.2.2 O segundo critrio: sociedades institucionais e contratuais Podem ainda ser, de acordo com o segundo critrio de classificao, serem as sociedades classificadas em Institucionais ou Contratuais. As primeiras, as institucionais, podem se revestir na forma de sociedade annima ou em comandita por aes. Nestas sociedades, o vnculo estabelecido entre os scios no tem natureza contratual, elas se constituem atravs da emisso de um ato de manifestao de vontade por parte dos seus integrantes, o estatuto, que disciplinar suas relaes sociais. As sociedades contratuais podem tomar a forma de sociedade limitada, sociedade em nome coletivo ou sociedade em comandita simples. Estas sociedades so constitudas atravs de um contrato, denominado contrato social, elaborado entre os integrantes, os quais entre si, a partir da, passam a ter tem um vnculo contratual.
A sociedade empresria contratual se constituda por um contrato entre os scios; e institucional se constituda por um ato de vontade no contratual. A diferena diz respeito aplicao, ou no, do regime do direito contratual s relaes entre os scios (COELHO, 2002, p. 27).

29

2.2.3 O terceiro critrio: a responsabilidade dos scios As sociedades empresrias, sempre respondem ilimitadamente pelas obrigaes que assumirem. No se deve confundir, ento, a responsabilidade das sociedades, com a responsabilidade dos scios, como freqentemente ocorre. A responsabilidade dos scios ser limitada, ilimitada ou mista, em relao s sociedades, dependendo do caso, como ser a seguir estudado. O princpio da autonomia patrimonial impede, em regra, que se responsabilize o scio por eventuais dvidas da sociedade, somente em casos excepcionais, e mesmo aps ser totalmente exaurido o patrimnio da sociedade, poder se cogitar em atingir o patrimnio do scio para satisfazer as obrigaes contradas pela sociedade. Portanto, deve-se ter em mente, que esta responsabilidade dos scios em relao s sociedades [...] uma responsabilidade subsidiria, isto , uma responsabilidade perante terceiros, pelos compromissos sociais, caso o patrimnio da sociedade seja insuficiente para satisfazer os compromissos assumidos por esta. (MARTINS, 1998, p. 220, grifo do autor) O artigo 1.024 do Cdigo Civil preceitua que os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade antes de serem executados os bens sociais, e o artigo 596 do Cdigo de Processo Civil tambm nos traz regra clara neste sentido, quando tambm preceitua que tais bens do scio, somente respondem por dvidas da sociedade nos casos previstos em lei. Coelho (2003, p. 116) afirma que quando a lei classifica de solidria a responsabilidade dos membros da sociedade em nome coletivo, dos comanditados na comandita simples, dos diretores da comandita por aes e dos scios da limitada em relao integralizao do capital social, a lei se refere s relaes entre eles, o que quer dizer que se um scio descumpre sua obrigao, esta pode ser exigida dos demais, se forem solidrios.

30

Ainda continua o mesmo autor, explanando que

O direito brasileiro da atualidade no conhece nenhuma hiptese de limitao de responsabilidade pessoal. Assim, quando a sociedade estiver respondendo por obrigao sua, ter responsabilidade ilimitada; tambm o scio, quando responder por ato seu, ainda que relacionado com a vida social, ter responsabilidade ilimitada. Somente se concebe, no presente estgio evolutivo do direito nacional, a limitao da responsabilidade subsidiria. Os scios respondem, assim, pelas obrigaes sociais, sempre de modo subsidirio, mas limitada ou ilimitadamente (COELHO, 2003, p. 117, grifo nosso).

Portanto, no que tange a responsabilidade dos scios, como foi supramencionado, as sociedades classificam-se em ilimitada, limitada e mista. Existe sociedade, onde aps esgotado seu patrimnio, os credores podero buscar, para satisfazer o restante de seu crdito, os bens particulares dos scios de forma ilimitada. Esta classificada como sociedade ilimitada, ou seja, os patrimnios de todos os scios respondem de forma ilimitada pelas obrigaes contradas pela sociedade, o nico exemplo desta sociedade no direito brasileiro a sociedade em nome coletivo. Quantos s sociedades classificadas como limitadas, nestas os scios respondem pelas obrigaes contradas pela mesma de uma forma limitada ao total da quantia restante integralizao do capital social, observa-se que se totalmente integralizado pela parte do scio seu capital social, sua responsabilidade nenhuma, mas eventualmente poder ele responder pela parte no integralizada pelo outro scio, este o caso das sociedades limitadas ou Ltda. O mesmo no vale para as sociedades annimas ou S/A, onde os acionistas somente respondem pelo que subscreveram e ainda no integralizaram, no tendo estes nenhuma responsabilidade pelo que o outro acionista susbcreveu e no integralizou. Estas so portanto as duas sociedades classificadas como limitadas: a Ltda e a S/A. As sociedades classificadas como mistas so duas: a sociedade em comandita simples e a sociedade em comandita por aes, nelas a responsabilidade limitada para uns scios, e ilimitada para outros.

31

2.3 A SOCIEDADE IRREGULAR E A SOCIEDADE DE FATO Rubens Requio (2003, p. 380) explica que a sociedade adquire personalidade jurdica por concesso da lei. E que isto se d nos termos dos artigos 44 e 45 do Cdigo Civil, este ltimo dispe sobre o comeo da existncia legal das pessoas jurdicas. Muitas vezes ocorre confuso sobre o que seriam as sociedades de fato e as sociedades irregulares. Resumidamente podem ser consideradas sociedades irregulares ou de fato, aquelas que no tem seu registro arquivado no rgo competente, ou seja, o estatuto ou contrato social, este rgo seria a Junta Comercial. Mas convm aqui fazer uma distino entre as sociedades irregulares e as de fato. Fran Martins ensina que
No entanto, assinalam os autores que sociedades de fato so aquelas que existem eivadas de nulidades, apresentando-se ao pblico como se fossem sociedades sem, entretanto, possurem as formalidades dessas. Irregulares so as sociedades que se constituem dentro das prescries legais mas que deixam de cumprir as obrigaes impostas por lei, embora conservem a personalidade. As sociedades de fato no possuem personalidade jurdica, apesar de autores as confundirem com irregulares [...] (MARTINS, 2001, p. 144, grifo do autor).

Importante ressaltar que as sociedades empresrias que atuam sem o seu devido registro na Junta Comercial no esto sujeitas s regalias concedidas pela falncia ou concordata, isto , elas no podem fazer jus a este dois benefcios concedidos pela lei. Ainda, a questo de maior relevncia o fato dessas sociedades ensejarem aos seus scios responsabilidade ilimitada pelas obrigaes por elas contradas, a teor do artigo 990 do Cdigo Civil. Para os scios representantes esta responsabilidade ser direta, para os demais, subsidiria. Os livros comerciais dessas sociedades tambm no possuem eficcia probatria.

3 DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

3.1 O SIGNIFICADO DA EXPRESSO Inicialmente h de se ter, para melhor compreenso do trabalho em tela, uma breve noo do significado da expresso desconsiderao da personalidade jurdica luz do direito ptrio e da nossa lngua portuguesa. A palavra desconsiderao, quando inserida no contexto da expresso ttulo deste captulo, significa tornar sem efeito, ignorar, anular, ou seja, no reconhecer a personalidade jurdica de determinada sociedade. A personalidade jurdica, j estudada no presente trabalho, pode-se dizer que uma fico criada pela lei, para distinguir, separar ou ocultar os scios da sociedade de que fazem parte. Esta ltima adquire uma autonomia em relao aos seus scios, passando ela prpria a ser sujeito de direitos e obrigaes, distinguindo-se de seus scios, estes ento denominados de pessoas fsicas. Desconsiderao da personalidade jurdica significa, ento, no mais separar as pessoas do scio e sociedade, tornando os primeiros tambm suscetveis de responder pelas obrigaes contradas pela sociedade da qual fazem parte. Nos Estados Unidos e Inglaterra esta teoria denominada Disregard of Legal Entity, Piercing the Corporate Veil, Lifting the Coporate Veil ou simplesmente Disregard Doctrine, na Itlia Superamento della Personalit Giuridica, Abus de la Noction de Personnalit Sociale para os franceses, Durchgriff der Juristischen Personen na Alemanha e Teoria de la Penetracin de la personalidad ou Desestimacin de la Personalidad Societaria para os argentinos.

33

3.2 O SURGIMENTO E A HISTRIA DA TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

3.2.1 A Disregard Doctrine A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, ou disregard doctrine, utilizada como um instrumento para coibir fraudes ou abuso de direito, obteve seu inicial desenvolvimento atravs da jurisprudncia nos Estados Unidos da Amrica, no comeo do sculo XIX. Assim, [...] a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no foi produzida pela cincia do direito, mas a partir da jurisprudncia (ou seja, da atividade judiciria de aplicao do direito ao caso concreto). (JUSTEN FILHO, 1987, p. 54, grifo nosso) O marco jurisprudencial inicial foi mais precisamente o ano de 1809, quando uma deciso do juiz norte-americano Marshall, no caso Bank of United States x Deveaux, acabou por estender aos scios os efeitos da personalidade da entidade da qual faziam parte. Antonio Bottan, Carlos Roslindo e Gislaine Mohr em excelente artigo publicado no peridico de jurisprudncia do Tribunal de Justia de Santa Catarina, citando Suzy Elisabeth Cavalcante Koury, prelecionam o seguinte:
Conforme os estudos de Koury, em 1809, nos EUA, j se discutia a Disregard Doctrine, No caso Bank of united States v. Deveaux, o Juiz Marshall conheceu da causa, com a inteno de preservar a jurisdio das Cortes Federais sobre as Corporations, j que a Constituio Federal Americana, no seu artigo 3, seo 2, limita tal jurisdio s controvrsias entre cidados de diferentes estados. A deciso, em si, no foi relevante, visto que foi repudiada pela doutrina da poca, mas, j em 1809, as Cortes levantaram o vu personal e consideraram as caractersticas dos scios individuais (BOTTAN; ROSLINDO; MOHR, 2000, n. 89, p. 26).

Este foi portanto o leading case, ou seja, o primrdio do que se conhece hoje por disregard doctrine.

34

Alguns autores sequer mencionam em suas obras o caso supramencionado, talvez pela pouca relevncia que o mesmo obteve, ou por este ter sido de certo modo encoberto ou esquecido em virtude de casos mais famosos que surgiriam posteriormente, notadamente na Inglaterra, o que ser demonstrado a seguir. Mas a verdade , ao que tudo indica, este o caso de desconsiderao da personalidade jurdica mais antigo j registrado pela doutrina, e tambm, que o incio de toda sua formulao aconteceu em decises proferidas por juzes norteemericanos. Tambm adotam este posicionamento alguns doutrinadores brasileiros e vrios outros estrangeiros, interessante o posicionamento do argentino Guillermo Cabanello de Las Cuevas, onde confirma a origem jurisprudncial da teoria no direito norte-americano:
A doutrina da desestimao da personalidade societria [esta uma das formas como chamada a teoria da desconsiderao no direito argentino] tem uma origem fundamentalmente jurisprudencial, praticamente em todos os pases onde esta doutrina tem uma aplicao efetiva. Esta formao jurisprudencial necessariamente implica o ditado de regras aplicveis em casos determinados, dos quais preciso extrair um conjunto orgnico de normas de origem jurisprudencial aplicveis nesta matria. [...] Tambm desde o ponto de vista histrico, e em virtude da deficiente sistematizao da doutrina da desestimao da personalidade societria, certo que esta doutrina teve sua origem e desenvolvimento nos Estados Unidos, de onde foi tomada por outros sistemas jurdicos (LAS CUEVAS, 1994, p. 70-71, trad. nossa).

De acordo com o demonstrado at agora, conclui-se que a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica evoluiu, num primeiro momento, a partir de decises jurisprudnciais norte-americanas que de certa forma contaminaram outros pases, e a partir da, aconteceu o desenvolvimento doutrinrio da teoria, na Alemanha, Itlia e Inglaterra. Outra disputa judicial, famoso exemplo da Disregard Doctrine nos Estados Unidos, ocorreu no ano de 1892, envolvendo a Standard Oil Co., fundada por John Davison Rockefeller em 1870. A Standard Oil, pouco tempo depois de fundada, tornava-se monopolista e controlava 90% a 95% da produo refinada de petrleo nos estados Unidos.

35

Waldirio Bulgarelli, traz este caso em sua obra Concentrao de empresas e direito antitruste, ele afirma que o truste
[...] foi utilizado no fim do sculo XIX, a servio da concentrao de empresas, por John D. Rockefeller (embora se atribua sua autoria ao advogado S. E. Dodd, em 1881), que reuniu todas as participaes da Standard Oil Co. Of Ohio, cerca de 600, transferindo-as a trustees, empregados da empresa. No se tendo obtido ainda assim uma suficiente descentralizao administrativa, em 1882, foi substituda por um trust agreement que instituiu o primeiro trust, no sentido monopolstico. Transferiu-se a carteira e os ativos da Standard para um conselho de 9 trustes composto pelos principais controladores do grupo, atribuindo-se 20 certificados por ao (BULGARELLI, 1997, p.53).

A Suprema Corte de Ohio, em 1892, criou ento outro precedente da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, ao decidir, desconsiderando a personalidade e declarando ilegal o este monoplio exercido pela Standard Oil. Talvez a disputa judicial mais famosa envolvendo a Disregard Doctrine seja o caso Salomon v. Salomon & Co., ocorrido no ano de 1897 na Inglaterra, onde o sistema jurdico o Common Law, em que o costume importantssima fonte do direito. Este , Segundo a doutrina clssica, o precedente jurisprudencial que permitiu o desenvolvimento da teoria [...] (GAGLIANO, PAMPLONA FILHO, 2002, p. 233). Neste caso julgado pela House of Lords (Cmara dos Lordes), um comerciante do ramo de calados chamado Aaron Salomon, constituiu no ano de 1892, uma Company (sociedade por aes), distribuindo uma ao para cada um dos seis membros de sua famlia, estes incluam sua mulher e filhos, para si reservou o montante de 20.000 aes. Aaron constitui para si um crdito privilegiado no valor de dez mil libras esterlinas, tornando posteriormente insolvente a companhia, como ele era credor privilegiado, nada restou aos outros credores.

36

A justia inglesa em sua deciso de primeiro grau, optou por desconsiderar a pessoa jurdica da sociedade fundada por Aaron, entendendo que houve fraude no negcio, o que atingiria seu patrimnio, mas esta deciso foi posteriormente reformada pela Cmara dos Lordes sob o fundamento de que a sociedade havia sido constituda de forma vlida, ou seja, sem nenhum vcio para as leis da poca. Posteriormente reformada em instncia superior, esta deciso desencorajou maiores desenvolvimentos doutrinrios na poca sobre a teoria em tela no direito ingls, mas certo que posteriormente tambm serviu como precedente formulao da disregard doctrine. Koury utiliza este caso, para corrigir duas informaes incorretas passadas pela doutrina, e ao que tudo indica, acertadamente.
A primeira delas diz respeito sua qualificao como o verdadeiro e prprio leading case da Disregard Doctrine por vrios autores. Na realidade, o caso em questo foi julgado em 1897, portanto, oitenta e oito anos aps a primeira manifestao da jurispruD6encia americana, s sendo possvel, assim, consider-lo como leading case no Direito ingls. Alm disso [referindo-se segunda informao incorreta], apesar do juiz de 1o. grau e da Corte de Apelao terem desconsiderado a personalidade jurdica da companhia criada por Salomon, juntamente com 6 (seis) pessoas da sua famlia, reputando-a como uma extenso da atividade pessoal dele, uma verdadeira agent ou trustee de Salomon, que contibuava sendo o verdadeiro proprietrio do estabelecimento que falsamente transferira sociedade, a deciso foi reformada pela House of Lords, sob a alegao de que a companhia havia sido validamente constituda e que Salomon era seu credor privilegiado por ter-lhe vendido o estabelecimento recebido, por isso, obrigaes contradas por hipoteca (KOURY, 2002, p. 64, grifo do autor)

Foi ento, de uma maneira um pouco reservada e discreta, o despertar do surgimento da disregard doctrine. Atravs de decises ousadas para a poca, inicialmente nos Estados Unidos e posteriormente na Inglaterra, que se comeou a desconhecer da personalidade jurdica para atingir os scios, visando transferir a estes as responsabilidades pelo mau uso da sociedade, como ensina Fran Martins:

37

Constatado o fato de que a personalidade jurdica das sociedades servia a pessoas inescrupulosas que praticassem em benefcio prprio abuso de direito ou atos fraudulentos por intermdio das pessoas jurdicas, que revestiam as sociedades, os tribunais comearam ento a desconhecer a pessoa jurdica para responsabilizar os praticantes de tais atos (MARTINS, 1998, p. 226, grifo do autor).

3.2.2 A contribuio dos doutrinadores para a formulao da disregard doctrine Podemos destacar a contribuio de trs grandes doutrinadores que se dedicaram ao estudo e inicial desenvolvimento da disregard doctrine, so eles: o alemo Rolf Serick, o italiano Piero Verrucoli e o norte americano Maurice Wormser. No que se reporta a Wormser, este jurista americano comeou seus estudos no incio do sculo XX, poca em que formulou premissas e tentou conceituar a teoria. Seus estudos foram o ponto de partida de outros doutrinadores que se seguiram. Wormser em seu trabalho descreve uma srie de fatores que podem levar superao da personalidade jurdica no sistema americano, entre eles esto a fraude aos credores atravs do uso da proteo concedida pelo vu da pessoa jurdica, quando os scios tentam se eximir de uma obrigao existente, se reporta ainda ao intuito de desviar a aplicao da lei, proteger devedores, etc. No comeo da dcada de 50 a surgiram os primeiros trabalhos doutrinrios de maior envergadura que convergiam para a formulao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. O principal idealizador desta teoria pode ser considerado o alemo Rolf Serick, que fornece as regras bsicas a serem seguidas. Este era na poca, professor da faculdade de Direito de Heidelberg. Serick defendeu sua tese de doutorado, com o ttulo Rechtsform und Realitt juristischer Personem,. no ano de 1953 na Universidade de Tbigen, onde firmou os pilares da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, a qual denominou Durchgriff der Juristichen Personen.

38

Ensina Fbio Ulhoa Coelho que o prprio Rolf Serick quem sintetiza, no terceiro livro de sua obra Forma e Realidade da Pessoa Jurdica, os princpios da teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, aps anlise de diversos casos, dos Direito alemo e norte-americano. Pelo panorama apresentado por esta anlise, divisam-se dois grupos de casos em que a personalidade jurdica pode ser desconhecida. Primeiro, quando se abusa da personalidade jurdica com vistas realizao de fraude, e, segundo, quando o desconhecimento condio de aplicao de normas jurdicas. Em ambos afasta-se a personalizao da pessoa jurdica, para alcanar o que Serick denominou de susbstrato, sendo que, no primeiro grupo, com vistas a coibir o abuso, e, no segundo, por fora da ratio legis especfica (COELHO, 1989, p. 17, grifo do autor). Rolf Serick formula quatro princpios bsicos da teoria da desconsiderao, estes servem de pilares para a teoria maior da desconsiderao, que ser adiante estudada. Os quatro princpios, condensados na obra de Fbio Coelho, so:
O primeiro afirma que o juiz, diante de abuso da forma da pessoa jurdica, pode, para impedir a realizao do ilcito, desconsiderar o princpio da separao entre scio e pessoa jurdica. [...] [o segundo princpio nos diz que] no possvel desconsiderar a autonomia subjetiva da pessoa jurdica porque o objetivo de uma norma ou a causa de um negcio no foram atendidos. [...] [quanto ao terceiro, este afirma que] aplicam-se pessoa jurdica as normas sobre capacidade ou valor humano, se no houver contradio entre os objetivos desta e a funo daquela. Em tal hiptese, para atendimento dos pressupostos da norma, levam-se em conta as pessoas fsicas que agiram pela pessoa jurdica. [...] [o ltimo princpio preceitua que] se as partes de um negcio jurdico no podem ser consideradas um nico sujeito apenas em razo da forma da pessoa jurdica, cabe desconsider-la para aplicao de norma cujo pressuposto seja diferenciao real entre aquelas partes (COELHO, 2002, p. 36).

Outro

importante

contribuinte

da

teoria

da

desconsiderao

da

personalidade jurdica foi o professor italiano Piero Verrucoli da Universidade de Pisa, este se aprofundou no estudo do assunto atravs de sua monografia Il Superamento della Personalit Giuridica delle Societ di Capitali nella Common Law e nella Civil Law.

39

Verrucoli [...] nos oferece a origem dessa doutrina, que teria surgido na jurisprudncia inglesa, nos fins do sculo passado. (REQUIO, 1998, p. 350) Data venia, h que se discordar do posicionamento do mestre italiano, pois conforme j demonstrado neste trabalho, cristalina a origem jurisprudencial da teoria nos Estados Unidos da Amrica, onde h registros de decises judiciais, que acabaram por superar a personalidade jurdica das sociedades desde 1809, quase um sculo antes do famoso caso Salomon. Voltando ao estudo de Verrucoli em sua monografia, de suma importncia sua contribuio para a formao doutrinria da teoria da desconsiderao, nela enfoca a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica nas sociedades de capital, pois na Itlia, [...] entende-se que as sociedades de pessoas, ou personalsticas, no possuem personalidade jurdica, no se colocando, por isso, o problema em relao a elas. (COELHO, 1989, p. 23, grifo do autor) Verrucoli defende a idia de que com a criao das pessoas jurdicas atravs de meios legais, seja normal que em contrapartida, tambm criem-se meios para impedir o uso indevido destas pessoas por parte de seus integrantes, ou atravs de atos destes, e um destes meios seria a desconsiderao da personalidade jurdica, uma forma de evitar abusos, onde se superaria um certo privilgio que os scios teriam ao se valerem dos privilgios decorrentes da personalizao da sociedade. Citado por Suzy Elizabeth Cavalcante Koury, Piero Verrucoli afirma que,
[...] a superao, que realiza esta atividade da pessoa jurdica, mostra-se em toda evidncia como um dos possveis instrumentos atravs dos quais o poder central contm e corrige a fora dos grupos, restaurando um equilbrio comprometido, combatendo os abusos do privilgio concedido, realizando completamente os fins perseguidos que se tenham tornado, de qualquer maneira, comprometidos por um rgido respeito formal ao privilgio da personalidade jurdica. 23 (KOURY, 2002, p. 7)

40

3.2.3 Origem e evoluo no direito brasileiro No Brasil, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica foi lentamente ganhando fora e se desenvolvendo atravs de espordicas decises judiciais e posteriormente atravs dos estudos dos doutrinadores, entre estes merecem destaque Rubens Requio e Fbio Konder Comparato. Rubens Requio foi o primeiro doutrinador brasileiro a tratar do superamento da personalidade jurdica, segundo COELHO (1989, p. 33) ele trouxe duas grandes contribuies para desenvolvimento da teoria da desconsiderao no Brasil. A primeira delas foi a de ter sido o primeiro jurista nacional a cuidar do tema de forma sistematizada, em conferncia [...] intitulada Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica. [...] A outra grande contribuio de Requio, tambm de enorme envergadura, foi a de ter demonstrado a compatibilizao existente entre a teoria da desconsiderao e o Direito nacional, propugnando pela sua aplicao a despeito da ausncia de dispositivo legal sobre o assunto. (COELHO, 1989, p.33) Requio, comentando a respeito do seu pioneirismo ao tratar da questo do abuso de direito e da fraude atravs da personalidade jurdica, traz em sua conferncia realizada na Universidade Federal do Paran uma interessante mensagem:
No temos lembrana, em nossas constantes peregrinaes pelas pginas do direito comercial ptrio, de haver encontrado doutrina nacional ou estudos sbre o uso abusivo ou fraudulento da pessoa jurdica, o que nos daria, se correta a nossa impresso, o jbilo de apresent-la pela primeira vez, em sua formulao sistemtica, aos colegas e aos juristas nacionais [...] (REQUIO, 2002, p. 752, grifo do autor).

O paranaense Rubens Requio procura conciliar uma forma de adequar a disregard doctrine ao ordenamento jurdico nacional, porm sem quebrar os princpios j consagrados que regem as pessoas jurdicas.

41

A expresso desconsiderao da personalidade jurdica, incorporada por Requio doutrina brasileira, foi por ele mesmo traduzida do original disregard of legal entity, e a fraude ou o abuso de direito seriam elementos essenciais que autorizariam o poder judicirio a quebrar o princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica, e o efeito disto seria a possibilidade de se atingir o patrimnio dos scios, quando do uso indevido da sociedade. Preocupa-se este jurista com o livre convencimento do magistrado, que diante da hiptese de fraude ou abuso de direito, deve ou fazer justia e alcanar os responsveis atravs da desconsiderao, ou ento deixar impune os responsveis pelo mau uso da sociedade, consagrando plenamente a autonomia patrimonial, e por conseguinte, consagrando tambm a impunidade, esta escondida atrs da mscara de proteo que envolve a pessoa jurdica, o que sem dvida alguma no seria fazer justia.
No tocante aos efeitos da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, afirma Requio: o que se pretende com a doutrina do disregard no a anulao da personalidade jurdica em toda sua a extenso, mas apenas a declarao de sua ineficcia para determinado efeito, em caso concreto, em virtude de o uso legtimo da personalidade ter sido desviado de sua legtima finalidade (abuso de direito) ou para prejudicar credores ou violar a lei (fraude).[...] Com isto, no fundo no se nega a existncia da pessoa, seno que se a preserva na forma com que o ordenamento jurdico a h concebido (COELHO, 1989, p. 36, grifo do autor).

Outro expoente, no que diz respeito introduo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no ordenamento jurdico brasileiro, foi Fbio Konder Comparato. No Brasil, foi ele o idealizador da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica com pressupostos objetivos. Critica a teoria subjetiva da desconsiderao e identifica outros fundamentos para ela. Para esta formulao objetiva da teoria, bastaria to somente a confuso patrimonial dos bens do scio com os da sociedade, para que o judicirio aplicasse a teoria da desconsiderao.

42

Fbio Ulhoa Coelho, em estudo aprofundado da matria, salienta que para

Fbio Konder Comparato, o efeito fundamental da personalizao a separao de patrimnios, e este efeito no se opera em algumas situaes, a saber: na ausncia do pressuposto formal estabelecido em lei, no desaparecimento do objeto social especfico (explorao de uma empresa determinada) ou do objetivo social (produo e distribuio de lucro) e na confuso do objeto social ou objetivo social e da atividade ou interesse individuais de um scio.63 (COELHO, 1989, p.39-40, grifo nosso)

Fbio Konder Comparato d essas diretrizes em sua obra O poder de Controle na Sociedade Annima, onde tambm cita a jurisprudncia norteamericana, que h tempos aplica a teoria da desconsiderao, causando um certo abalo na doutrina mais tradicional. Comparato afirma que o verdadeiro critrio para aplicar-se a

desconsiderao da personalidade jurdica est nos pressupostos da separao patrimonial, e no no uso que dela se faa [...] (COELHO, 1989, p. 41).

3.3

QUE

REALMENTE

TEORIA

DA

DESCONSIDERAO

DA

PERSONALIDADE JURDICA

3.3.1 Consideraes iniciais sobre a teoria Aps breves retrospectos histricos, teis para melhor compreender o trabalho em tela, ser analisada neste item a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em si, seus pressupostos, a teoria maior da desconsiderao, a teoria menor, sua aplicao, seus aspectos no campo do direito processual e a desconsiderao inversa, ou seja, o estudo ser o do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica propriamente dita. importante ressaltar que a partir deste item, e tambm no restante do trabalho, quando no for expressamente mencionado, sempre se tratar, quando se referir teoria da desconsiderao, da sua formulao subjetiva, ou seja, da teoria maior da desconsiderao, visto que esta a teoria de maior aceitao.

43

Somente quando expressamente mencionado, tratar-se- da teoria menor, ou de formulao objetiva e de menor aceitao. No que diz respeito a um instituto jurdico, sua funo, [...] satisfazer determinadas necessidades compatveis com o ordenamento jurdico, utilizando-se para tanto de uma forma tambm compatvel com o mesmo. (KOURY, 2002, p. 66) Este o objetivo da desconsiderao, ser ao mesmo tempo compatvel com o instituto da pessoa jurdica, no visando anul-la, mas sim em determinados casos ordenar que no seja considerada a personalidade jurdica de uma sociedade quando presentes a fraude e o abuso de direito. Assim, importante o estudo relacionado dos institutos da pessoa jurdica e da desconsiderao da personalidade jurdica, pois o segundo visa de certa forma tornar sem efeito o primeiro no que tange a determinadas situaes, como ser a seguir demonstrado.

3.3.2 Entendendo a desconsiderao Este item trata do instituto da desconsiderao da personalidade da sociedade empresria, instituto profundamente relacionado com o das pessoas jurdicas, e impossvel discorrer somente sobre um, sem mencionar o outro, por este motivo ser repetido aqui, algumas vezes, assunto j mencionado anteriormente. As sociedades empresrias muitas vezes so utilizadas atravs das pessoas fsicas que as comandam, para efetivar atividades que visam lesar, fraudar seus credores, ou para abuso de direito atravs de sua personalidade. O que superficialmente garante a impunidade a estas pessoas exatamente o princpio da autonomia patrimonial, consagrado em nosso ordenamento jurdico. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica ou disregard doctrine surgiu justamente para combater tais injustias que freqentemente ocorrem.

44

Ento, quando a atividade ilcita praticada pelo scio encontra respaldo atrs do vu que recobre a pessoa jurdica e a distingue de seu scio, tornando-o praticamente inatingvel, cabe ao poder judicirio, em casos excepcionais, aplicar a teoria desconsiderao, levantando o vu da pessoa jurdica, com o objetivo de atingir e responsabilizar este ltimo, se presentes os requisitos que a autorizem. Maurice Wormser, citado por Requio, em seus estudos preceitua o seguinte:
quando o conceito de pessoa jurdica (corporate entity) se emprega para defraudar os credores, para subtrair-se a uma obrigao existente, para desviar a aplicao de uma lei, para constituir ou conservar um monoplio ou para proteger velhacos ou delinqentes, os tribunais podero prescindir da personalidade jurdica e considerar que a sociedade um conjunto de homens que participam ativamente de tais atos e faro justia entre pessoas reais (REQUIO, 2002, p. 753).

O interessante da teoria de Wormser, que mesmo datados dos idos de 1912, seus estudos sobre a desconsiderao das corporates entities, continuam atuais, sendo nos dias de hoje plenamente vlidos. A idia de justia, parece nortear sua doutrina sobre o superamento da personalidade jurdica, o que parece tambm estar ocorrendo atualmente em nosso ordenamento jurdico, com a positivao da disregard doctrine em vrias leis. O que se pretende com a desconsiderao no anular a personalidade jurdica de uma sociedade, mas sim obter uma declarao, atravs do judicirio, de que esta personalidade no tem efeito em determinadas situaes, como bem aponta Rubens Requio (2003, p. 378, grifo do autor): No se trata, bom esclarecer, de considerar ou declarar nula a personificao, mas torn-la ineficaz para determinados atos. O mesmo posicionamento, em favor da no anulao permanente da personalidade jurdica da sociedade, adotado pela maioria dos doutrinadores:
No h invalidao ou dissoluo da sociedade, associao ou fundao. O que ocorre apenas a ineficcia episdica do ato constitutivo da pessoa jurdica. Vale dizer, ela continua existente, e seus atos plenamente vlidos e eficazes em relao a todos os demais negcios de que participa, estranhos fraude perpretada.

45

Assim, preserva-se a empresa e, conseqentemente, no se atinge os interesses dos empregados, consumidores, demais integrantes da pessoa jurdica e os da prpria comunidade, em razo de um ilcito praticado atravs da pessoa jurdica, mas pelo qual ela no responsvel (COELHO, 1995, p. 45).

No so todas as espcies de sociedades passveis de sofrer a desconsiderao de sua personalidade, em algumas, como a sociedade em nome coletivo, conforme j visto anteriormente, todos os scios respondem de forma ilimitada pelas obrigaes desta, no sendo necessrio invocar a teoria da desconsiderao para atingi-los. Em outras, como as sociedades em comandita simples e a em conta de participao, somente alguns dos scios respondem de forma no limitada, sobre eles a desconsiderao no h necessidade de ser aplicada, visto que estes j tm uma responsabilidade ilimitada, mas sim somente nos demais que respondem de forma limitada, quando presentes os requisitos que a autorizem. Assim, a desconsiderao corresponde ignorncia ou no aplicao, para casos concretos, do regime jurdico estabelecido como regra para situaes de que participe uma sociedade personificada (pessoa jurdica). (JUSTEN FILHO, 1987, p. 67) Pretende a doutrina penetrar no mago da sociedade, superando ou desconsiderando a personalidade jurdica, para atingir e vincular a responsabilidade do scio. (REQUIO, 2003, p. 378) Interessante o posicionamento do Advogado e professor Alexandre Couto Silva, para ele
A teoria da desconsiderao assegura que a estrutura da sociedade com responsabilidade limitada pode ser desconsiderada apenas no caso concreto, atingindo-se a personalidade jurdica do scio, tanto pessoa natural quanto pessoa jurdica, responsabilizando-o pela fraude e pelo abuso de direito, bem como nos casos em que ele se esconde atrs da personalidade jurdica da sociedade para evitar obrigao existente, tirar vantagem da lei, alcanar ou perpetrar o monoplio, ou proteger desonestidade ou crime. A idia da busca de justia fator preponderante para aplicao da teoria (SILVA, 2000, p. 48, grifo nosso).

46

Fbio Ulhoa Coelho (2002, p. 34) considera que a manipulao da autonomia das pessoas jurdicas, em exemplos citados na sua obra, so instrumentos para a realizao de fraude contra credores, ou pelo menos abuso de direito. A soluo para evitar tais manipulaes no a abolio da autonomia da pessoa jurdica, como regra, e que o problema no est no perfil bsico destas pessoas, mas no seu mau uso. O objetivo da teoria da desconsiderao possibilitar a coibio da fraude, sem comprometer o prprio instituto da pessoa jurdica. Concluindo, a desconsiderao da personalidade jurdica, quando aplicada em face de uma sociedade empresria, enseja ela a quebra do princpio da autonomia patrimonial, onde o pretendente reparao, que se sentiu lesado em virtude do mau uso da personalidade jurdica da sociedade por seus scios, pode buscar no patrimnio pessoal dos mesmos, quando no possvel no da prpria sociedade, a restituio dos prejuzos que efetivamente sofreu.

3.4 A TEORIA MAIOR E A TEORIA MENOR DA DESCONSIDERAO No Brasil, existem duas elaboraes doutrinrias sobre a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, este trabalho trata dessas formulaes de uma forma breve, destacando como de maior importncia a primeira, pois a de maior aceitao e que est de acordo com a elaborao doutrinria original da desconsiderao. 3.4.1 A teoria maior da desconsiderao A teoria maior da desconsiderao, tambm denominada de teoria subjetiva, a de maior aceitao no Brasil, condiciona-se ocorrncia de fraude ou abuso de direito, critrios subjetivos para ensejar a desconsiderao. Esta formulao doutrinria muito melhor desenvolvida e elaborada do que na teoria menor. Seu maior expoente na doutrina estrangeira o alemo Rolf Serick. No Brasil a teoria maior foi inserida na doutrina por Rubens Requio, aqui seu maior elaborador, o qual tratou de sistematiz-la.

47

Segundo Alexandre Couto Silva

A concepo subjetivista apresentada por Requio, baseia-se, para a aplicao da teoria da desconsiderao, na fraude e no abuso, requisitos que so de carter subjetivo e no contemplam, no entendimento de Comparato, todo o terreno da ocorrncia da teoria da desconsiderao (SILVA, 2000, p. 53).

Para a teoria maior, a fraude e o abuso de direito, quando presentes no caso concreto, outorgariam ao magistrado a oportunidade de aplicar a teoria da desconsiderao ao seu alvedrio, isto , estaria o juiz autorizado a utilizar o seu livre convencimento para aplic-la, devido ao carter subjetivo que a teoria comporta. Isto a difere profundamente da teoria menor, onde este critrio de subjetividade praticamente inexiste. Esta subjetividade est bem demonstrada no ensinamento de Rubens Requio:
Ora, diante do abuso de direito e da fraude no uso da personalidade jurdica, o juiz brasileiro tem o direito de indagar, em seu livre convencimento, se h de consagrar a fraude ou o abuso de direito, ou se deva desprezar a personalidade jurdica, para, penetrando em seu mago, alcanar as pessoas e bens que dentro dela se escondem para fins ilcitos ou abusivos (REQUIO, 2002, p. 752, grifo nosso).

Explica Fbio Coelho (2002, p. 35), que nesta teoria distingue-se com clareza a desconsiderao da personalidade jurdica de outros institutos jurdicos que tambm importam a afetao do patrimnio do scio por obrigao contrada pela sociedade. 3.4.2 A teoria menor da desconsiderao A teoria menor da desconsiderao uma proposta doutrinria formulada por Fbio Konder Comparato, esta doutrina combate o subjetivismo da proposta original oferecida no Brasil por Rubens Requio. A formulao menor no se preocupa em determinar se h ou no fraude ou abuso de direito na conduo da sociedade atravs de seus scios.

48

H uma tentativa, da parte de Fbio Konder Comparato, no sentido de desvincular o superamento da pessoa jurdica desse elemento subjetivo. Elenca, ento, um conjunto de fatores objetivos que, no seu modo de ver, fundamentam a desconsiderao. So os seguintes: ausncia do pressuposto formal estabelecido em lei, desaparecimento do objetivo social especfico ou do objetivo social e confuso entre estes e uma atividade ou interesse individual de um scio (197:273/275). Mas, de qualquer forma, ainda que se adote uma concepo objetiva nesses moldes, dvida no pode haver quanto natureza excepcional da desconsiderao (COELHO, 1995, p. 45-46).

uma teoria muito menos elaborada, de enfoque superficial, para esta formulao doutrinria a simples insolvncia, ou a falncia da sociedade, enseja a quebra da autonomia patrimonial visando atingir o patrimnio particular do scio, pois para esta viso da doutrina, o credor no pode sair prejudicado, quando o scio no for insolvente. Aplicar esta teoria em nosso ordenamento jurdico seria tornar ineficaz o instituto da pessoa jurdica, um dos maiores responsveis pelo impulso e desenvolvimento da economia. Coelho (2002, p. 46) entende que esta teoria reflete, na verdade, a crise do princpio da autonomia patrimonial referente s sociedades empresrias. Onde se tem como pressuposto, o simples desatendimento do crdito titularizado perante a sociedade, em razo da insolvabilidade ou falncia desta.

3.5 PRESSUPOSTOS INAFASTVEIS PARA EFETIVAR A DESCONSIDERAO NA TEORIA MAIOR (A FRAUDE E O ABUSO DE DIREITO)

3.5.1 Considerao sobre os pressupostos Maral Justen Fillho (1987, p. 94) afirma que reputa-se ser impossvel definir pressupostos para a desconsiderao da personalidade jurdica societria enquanto se adote um conceito absoluto de pessoa jurdica.

49

A lio deste grande doutrinador era totalmente procedente na poca em que foi formulada, porm hoje, em virtude de vrias mudanas e inovaes ocorridas ao longo das ltimas duas dcadas no cenrio jurdico brasileiro, se pode afirmar que o conceito absoluto de pessoa jurdica j no mais o mesmo. At o final da dcada de 80 havia no Brasil uma espcie de tabu, pois se considerava a personalidade jurdica de uma sociedade praticamente insupervel para atingir o scio, isto ocorria em vista de no haver norma expressa que autorizasse desconsider-la. Essa intransponibilidade da barreira da personalidade jurdica foi transposta com uma importante inovao e evoluo legislativa ocorrida no Brasil no incio dos anos 90. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em 1990 pela primeira vez declarou expressamente em nossa legislao, ao enunciar que o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica, a possibilidade de aplicao da disregard doctrine. A partir desta inovao em nosso ordenamento jurdico, a pessoa jurdica e o princpio da autonomia patrimonial no eram mais absolutos. A personalidade jurdica a partir de ento se torna relativa pelo fato de haver uma norma expressamente autorizando a quebra deste princpio. Isto no quer dizer que antes a teoria nunca havia sido utilizada, pelo contrrio, o CDC somente positivou o que antes somente existia na doutrina e na jurisprudncia. Aps 1990, surgiram outros dispositivos legais, confirmando a possibilidade, de quando presentes os requisitos, superar-se a personalidade jurdica, o que culminou com o artigo 50 do Cdigo Civil de 2002, que consagrou a teoria no Brasil. Estes dispositivos so tratados no captulo 4 deste trabalho separadamente. Aps ocorrer esta relatividade da personalidade jurdica, dois pressupostos tornam-se ainda inafastveis para aplicar-se a teoria da disregard, mesmo aps a sua positivao no ordenamento jurdico nacional. So eles a fraude e o abuso de direito.

50

Segue-se aqui a linha de raciocnio original formulada pela doutrina, onde estes dois pressupostos so inafastveis, e tambm pelo fato de no se considerar todas as hipteses presentes no direito nacional como verdadeiros exemplos de disregard doctrine. Deve-se tambm ter em mente, que para a aplicao da disregard h necessidade de que no se possa responsabilizar o scio diretamente, como nas sociedades de responsabilidade ilimitada, as quais j foram aqui estudadas. Alexandre Couto Silva traz a lio explicando que
Diante disso, extrai-se que o instituto somente ser aplicado s sociedades annimas e as de responsabilidade limitada. As outras sociedades que apesar de apresentarem responsabilidade limitada para alguns scios, aqueles que exercem a gerncia, tero sempre a responsabilidade ilimitada (SILVA, 2000, p. 48).

Deve-se atentar para o fato de que mesmos os scios com responsabilidade limitada nestas espcies de sociedade (mistas), so passveis de sofrer a desconsiderao quando por parte deles de algum modo houver sido praticada a fraude ou abuso de direito.

3.5.2 A fraude A fraude pode ser caracterizada com um procedimento utilizado para iludir, ludibriar, enganar. Na definio de Clvis, fraude o artifcio malicioso utilizado para prejudicar terceiro, de persona ad personam. (SERPA LOPES, 1996, p. 466) Quanto ocorrncia de fraude ligada s pessoas jurdicas Coelho esclarece que:
[...] a autonomia da pessoa jurdica, a despeito de sua fundamental importncia no regime capitalista, pode dar ensejo realizao de fraudes contra a lei, o contrato ou credores. Ocultando-se atrs da personalidade jurdica de uma sociedade, associao ou fundao, pode por vezes o devedor frustrar a efetivao de sua responsabilidade ou, de qualquer forma, lesar os interesses legtimos do credor. A fraude perpetrada com o uso da autonomia patrimonial de pessoa jurdica, em geral, resulta em imputar-lhe responsabilidade de um ato ou de atos praticados em seu nome apenas com o objetivo de ocultar uma ilicitude (COELHO, 1995, p. 44).

51

O uso indevido da personalidade jurdica, no pode ento ser acobertado pelo poder judicirio em virtude do princpio da autonomia patrimonial, portanto presente a fraude, e se esta for esta demonstrada plenamente, deve o magistrado aplicar a desconsiderao sob pena de estar acobertando a injustia.

3.5.3 O abuso de direito Rubens Requio (2002, p. 755) preceitua que a relatividade do direito da personalizao leva, num rpido desvio do assunto, teoria do abuso do direito, de criao dos tribunais franceses, e sistematizada por Josserand. Este ltimo afirma que para se compreender a teoria h necessidade de partir da observao de que a sociedade garante a determinadas pessoas as suas prerrogativas, no para ser-lhes agradvel, mas para assegurar-lhes a prpria conservao. O abuso dessas prerrogativas, ou seja, o excessivo e injustificado uso de determinado instituto, amparado pela lei, pode ser considerado como abuso de direito. O direito deve ser exercido em conformidade com o seu destino social e na proporo do interesse do seu titular. (SERPA LOPES, 1996, p. 525) Portanto o instituto da pessoa jurdica, um direito dos scios, deve ser usados por seus titulares na mesma proporo de seus interesses e finalidades para no correr o risco de transformar-se em abuso de direito. Elida Sguin (1999, p. 107) ensina que o abuso de direito ocorre quando uma atividade lcita e legalmente permitida descontrola-se e foge dos padres da normalidade. A teoria do abuso de direito foi agasalhada pelo Cdigo Civil de 2002 em seu artigo 187, o qual prescreve: tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

52

Aqui o legislador no buscou definir as hipteses de incidncia, mas traou as linhas gerais que visam combater o abuso de direito. E tambm como j mencionado nos casos de fraude, no deve o magistrado acobertar a injustia quando demonstrado o uso abusivo do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica.

3.6 A DESCONSIDERAO INVERSA A desconsiderao inversa enseja que se aplique os mesmos princpios da desconsiderao da personalidade jurdica j estudada, nada muda quanto aos pressupostos e demais aspectos, razo pelo qual no se processar neste item um estudo mais apurado. Na desconsiderao inversa, como o prprio nome diz, a ordem de responsabilidade ocorre no sentido oposto, isto , neste caso o que se busca a responsabilidade perante os bens da sociedade, por ato praticado pelo scio. Pela desconsiderao tradicional busca-se responsabilizar o scio por obrigaes contradas pela sociedade, na inversa, esta ltima que responde por dvidas ou atos praticados pelo scio, atravs da quebra de sua autonomia patrimonial. Para Coelho (2002, p. 45), a fraude que a desconsiderao invertida cobe basicamente o desvio de bens, onde o devedor os transfere para a pessoa jurdica sobre a qual detm o absoluto controle. Deste modo continua a usufru-los, apesar de no serem de sua propriedade, mas da pessoa jurdica que est sob seu controle. A desconsiderao inversa, ento pode ser conceituada como o afastamento do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por obrigao do scio.

53

3.7 A QUESTO PROCESSUAL Quando o credor pretender que seja desconsiderada a personalidade jurdica de uma sociedade empresria, deve fazer isso atravs de uma ao com procedimento adequado que possibilite a ampla produo de provas, este procedimento o processo de conhecimento. Afirma Coelho (2002, p. 55) que o juiz no pode desconsiderar a separao entre a pessoa jurdica e seus scios seno atravs de ao prpria, de carter cognitivo. Nesta ao o credor dever demonstrar a presena do pressuposto fraudulento. Quem pretende imputar aos scios de uma sociedade empresria responsabilidade por ato social, em virtude de fraude na manipulao da autonomia da pessoa jurdica, no deve propor demanda contra esta ltima, e sim contra os primeiros.
Se a personalizao da sociedade empresria ser abstrada, desconsiderada, ignorada pelo juiz, ento a sua participao na relao processual como demandada uma impropriedade. Se a sociedade no sujeito passivo do processo legitimado a outro ttulo, se o autor no pretende a sua responsabilizao, mas a de scios ou administradores, ento ela parte ilegtima, devendo o processo ser extinto, sem julgamento de mrito, em relao sua pessoa, caso indicada como r (COELHO, 2002, p. 55)

Pela teoria maior da desconsiderao, no pode o magistrado declarar a quebra do princpio da autonomia patrimonial, em despacho no processo de execuo. Coelho (2002, p. 55) entende que se o credor obtm em juzo a condenao da sociedade, e ao promover a execuo constata o uso fraudulento da sua personalidade jurdica, obstando seu direito reconhecido em juzo, ele ainda no possu ttulo executivo contra o responsvel pela fraude. Desta forma deve o credor, ajuizar nova ao, desta vez de procedimento cognitivo, para ver responsabilizado o scio responsvel pela conduta fraudulenta.

54

No correto o juiz, na execuo, simplesmente determinar a penhora de bens do scio ou administrador, transferindo para eventuais embargos de terceiros a discusso sobre a fraude, porque isto significaria uma inverso do nus probatrio. (COELHO, 2002, p.55) Outro aspecto tratado por Coelho (2002, p. 56) diz respeito ao fato de que os juzes que adotam a teoria menor da desconsiderao, baseados no pressupostos da insolvabilidade e insatisfao do crdito simplesmente, tornam a discusso mais simplificada. No processo de execuo esses juzes determinam a penhora de bens de scios e administradores e consideram os eventuais embargos de terceiro como o local apropriado para apreciar a defesa destes. Como no participaram da lide durante o processo de conhecimento e no podem rediscutir a matria alcanada pela coisa julgada, acabam os embargantes sendo responsabilizados sem o devido processo legal. Pode-se afirmar, que neste caso est sendo subtrado do demandado o direito a ampla defesa e ao devido processo legal, ambos garantidos pela Constituio Federal de 88.

4 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO

4.1 CRONOGRAMA DA EVOLUO DA TEORIA NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO Como j afirmado anteriormente neste trabalho, no propsito o estudo da disregard doctrine, ou teoria da desconsiderao, no Direito do Trabalho, Direito Tributrio, Direito de Famlia, etc, e demais leis que porventura parte da doutrina entenda como casos de desconsiderao, pois nestes e outros casos, esta teoria no est explicitamente positivada. O presente trabalho apenas tratar da desconsiderao no direito positivo brasileiro, onde sero matrias de estudo, especificamente, as quatro leis a seguir elencadas. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica est presente tanto na jurisprudncia como na doutrina desde o incio da dcada de 70 no Brasil, mas no direito positivo brasileiro, ou seja, nos textos de lei, ela chegou de forma expressa somente no ano de 1990, com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual proporcionou uma notvel conquista, j h muito desejada pelo consumidor brasileiro. A apario da desconsiderao na legislao brasileira aconteceu quase dois sculos aps as primeiras decises norte-americanas, mas tambm certo que esta teoria chegou para ficar, pois o legislador brasileiro j a adotou expressamente em quatro Leis e consagrou-a no Cdigo Civil de 2002. Indiscutvel o avano que se deu somente em pouco mais de uma dcada no Brasil, pois se compararmos a omisso do legislador desde as primeiras decises jurisprudenciais norte-americanas, passando pela formao doutrinria de Rolf Serick e posteriormente Rubens Requio no Brasil, muito se fez em apenas uma dcada.

56

A partir do advento da teoria da desconsiderao no Cdigo de Defesa do Consumidor em 1990, seguiu-se no ano de 1994, mais uma incorporao desta teoria na legislao ptria com a Lei Antitruste, que tem por objetivo prevenir e reprimir infraes contra a ordem econmica. Quatro anos depois, no mbito do Direito Penal e Ambiental, houve mais uma introduo da desconsiderao da personalidade jurdica no nosso sistema legal, mais precisamente em 1998, a lei de Crimes Ambientais, adotou a teoria em seu texto. Contudo, o grande avano se deu com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil brasileiro de 2002, que acatando o que j nos trazia a doutrina e a jurisprudncia, traz regra inserta no seu artigo 50, onde est claramente positivada a teoria da desconsiderao. Indiscutvel ento, foi avano proporcionado pela positivao da teoria da desconsiderao em nosso ordenamento jurdico, mas se deve atentar para alguns equvocos praticados pelo legislador nos dispositivos legais que a contemplam, o que ser estudado a seguir. Resumindo, pode-se fazer o seguinte retrospecto cronolgico: 2002, 1998, 1994, 1990. Podemos ento confirmar um dado curioso, onde a cada quatro anos, o legislador brasileiro avanou um pouco para cristalizar a desconsiderao da personalidade jurdica no nosso sistema legal.

4.2 DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

4.2.1 O Surgimento do CDC Pode-se concluir que com o surgimento das grandes corporaes, empresas, companhias etc, ao longo dos ltimos 100 anos ou um pouco mais, e recentemente com o fenmeno da globalizao, houve um enorme desequilbrio nas relaes de consumo.

57

Isto ocorreu face o tremendo poder disponvel a servio das grandes empresas, mas no somente estas, pois mesmo diante de empresas, ou sociedades empresrias de menor porte, o consumidor tornou-se a parte fraca da relao. valido fazer uma comparao, embora ocorrida em momentos e num contexto diferente, da chegada em nosso ordenamento jurdico do Cdigo de Defesa do Consumidor, chegada das Leis Trabalhistas, a CLT. Ambos, o consumidor e o trabalhador podem ser considerados hipossuficientes, diante do outro plo da relao de que fazem parte. A constituio Federal de 1988 no seu artigo 5. inciso XXXII, determina que o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. No artigo 170 inciso V, preceitua que um dos princpios da ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, a defesa do consumidor. E finalmente, no artigo 48 no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, determina que seja elaborado o Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim surgiu a Lei n. 8.078 de 11 de setembro de 1990, mais conhecida como Cdigo de Defesa do Consumidor, que objetiva equilibrar as relaes de consumo, visto que, na poca o cidado, o consumidor no dispunha de um instrumento eficaz, que lhe desse segurana quando se sentisse lesado por parte de uma grande empresa ou corporao. Salienta Antonio do Rgo Monteiro Rocha:
Como o direito regulado no art. 20, do Cdigo Civil [referindo-se ao antigo Cdigo Civil de 1916], veio sendo usado irregular e imoderadamente, causando prejuzos a terceiros e aos consumidores, o legislador brasileiro do CDC, fundamentado em doutrinas estrangeira e nacional, como tambm em crescente jurisprudncia do Brasil, trouxe, em seu art. 28, a desconsiderao da personalidade jurdica (ROCHA, 1999, p. 120).

58

4.2.2 A desconsiderao da personalidade jurdica, hipteses do artigo 28 Aps breve histrico sobre surgimento do CDC, atenta-se agora para o conceito de consumidor, sobre o qual no se far anlise aprofundada, visto que o objeto de estudo deste captulo somente a desconsiderao no CDC, ento no sero tratados dos seus pormenores e nem sobre o que diz respeito s relaes de consumo. O conceito de consumidor est no prprio artigo 2 do CDC e seu pargrafo nico, do qual pode-se extrair que consumidor toda pessoa fsica ou jurdica, que adquire ou utiliza algum produto ou servio como destinatrio final, equiparam-se ao consumidor tambm, a coletividade de pessoas, ainda que no determinveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. A desconsiderao da personalidade jurdica encontra respaldo no artigo 28 do CDC, o qual preceitua o seguinte: o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. O pargrafo 5. do mesmo dispositivo traz ainda: tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. O caput do artigo 28 do CDC claro quando expressa que o magistrado poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando ocorrer alguma das hipteses (parte da doutrina entende no serem todas as hipteses elencadas no artigo, casos de desconsiderao da personalidade jurdica, como demonstrado a seguir, mas para fins didticos as utilizaremos aqui) ensejadoras da desconsiderao indicadas no mesmo caput ou no pargrafo 5. do citado artigo. Ao que tudo indica, a expresso poder foi empregada de forma infeliz pelo legislador, pois comporta duas dvidas a seguir explicitadas.

59

A primeira, diz respeito se constitui uma mera faculdade do magistrado aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica sociedade ou se esta expresso poder deve ser convertida obrigatoriamente em dever quando presentes os requisitos elencados no artigo. A segunda dvida se constitui no seguinte: o caput do artigo traz uma vez a expresso poder e logo aps a expresso A desconsiderao tambm ser efetivada, e elenca as hipteses em que ocorrer cada um dos casos. Ento surge a dvida quanto ao fato de ser ou no obrigatria a desconsiderao por parte do magistrado quando presentes os requisitos elencados logo aps a segunda expresso. Seguindo a transcrio literal do artigo 28, onde temos que o magistrado ter a faculdade, ou seja, poder utilizar o instituto da desconsiderao nos seguintes casos: quando em detrimento do consumidor houver abuso de direito, excesso de poder, infrao de lei, fato ou ato ilcito, violao dos estatutos ou contrato social, e ainda quando sempre que a personalidade jurdica for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. No que alude expresso a desconsiderao tambm ser efetivada, esta, pelo fato de estar inserida a palavra tambm em seu contexto, dever ser entendida da mesma forma, como uma faculdade do magistrado, ento ele poder utilizar o instituto da desconsiderao quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade de pessoa jurdica provocados por m administrao. Contudo resta saber o seguinte: se quando o legislador aplicou no texto a expresso poder, quis conferir ao magistrado um poder-dever, se esta foi a sua inteno, pode-se interpretar o artigo de uma forma no literal, ento, em todas as hipteses elencadas no artigo 28, o magistrado, presente os requisitos, teria o dever de aplicar a teoria.

60

H, no entanto, que se discordar desta hiptese, em vista de que no se deve simplesmente presumir o que efetivamente quis o legislador, tambm no devemos duvidar de sua capacidade de expresso e redao, salvo rarssimas excees, pois se o mesmo realmente estivesse com a inteno de conferir um poder-dever ao magistrado, tudo indica que teria ele feito isto por completo no artigo supramencionado, embora haja entendimento contrrio. No sentido de ser um dever do magistrado aplicar a teoria da desconsiderao, temos o ensinamento de Domingos Afonso Kriger Filho, para ele a expresso poder no seria uma faculdade do magistrado:
[...] a expresso poder desconsiderar' no encerra em si uma simples faculdade outorgada ao magistrado a ser usada a seu alvedrio mas, ao contrrio, conforme o caso, torna obrigatrio ao magistrado chamar responsabilidade aos scios que estavam na direo da empresa na ocasio da ofensa ao consumidor, sob pena de quebra da escala de valores instituda por ordem legal (KRIGER FILHO, 1994, p. 22).

Outras imperfeies no tocante a formulao original da disregard doctrine ocorrem com o dispositivo em estudo, mas tudo indica que, apesar das impropriedades tcnicas, foram propositadamente inseridas pelo legislador, como a seguir ser demonstrado. Entende parte da doutrina, que nem todos os casos elencados pelo artigo 28 correspondem aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, e se proposital ou no este descompasso criado pelo legislador, no cabe a este trabalho discutir, mas sim demonstrar efetivamente a existncia desta divergncia. Salienta Fbio Coelho (2002, p. 49), que entre os fundamentos legais que ensejam a teoria da desconsiderao no CDC encontram-se hipteses que no caracterizam a teoria da desconsiderao e sim a responsabilizao de administrador, o que no pressupe nenhum superamento da personalidade jurdica. E tambm se omite a fraude, principal fundamento para a desconsiderao, esta dissonncia entre o texto legal e a doutrina no traz nenhum benefcio para a tutela dos consumidores, sendo, portanto, uma fonte de incertezas e equvocos.

61

Coelho (2002, p. 50) entende de forma diferente no que alude s hipteses de (1) infrao de lei, (2) fato ou ato ilcito, (3) violao dos estatutos ou contrato social, e quando houver (4) falncia, (5) estado de insolvncia, (6) encerramento ou inatividade de pessoa jurdica provocados por m administrao. Para ele, estes elementos presentes em parte do caput do artigo 28 no seriam caso de desconsiderao da personalidade jurdica e sim pertinentes a tema societrio diverso, e quanto aos primeiros trs elementos, so eles referentes responsabilidade do scio ou representante legal da sociedade empresria por ato ilcito prprio, j quanto aos ltimos (4), (5) e (6), seriam eles casos de responsabilidade por m administrao, quando a personalizao da sociedade no impede que o administrador tenha que ressarcir os danos causados.
A teoria da desconsiderao, como visto, tem pertinncia apenas quando a responsabilidade no pode ser, em princpio, diretamente imputada ao scio, controlador ou representante legal da pessoa jurdica. Se a imputao pode ser direta, se a existncia da pessoa jurdica no obstculo responsabilizao de quem quer que seja, no h porque cogitar do superamento de sua autonomia. E quando algum, na qualidade de scio, controlador ou representante legal da pessoa jurdica, provoca danos a terceiros, inclusive consumidores, em virtude de comportamento ilcito, responde pela indenizao correspondente. Nesse caso, no entanto, estar respondendo por obrigao pessoal, decorrente do ilcito em que incorreu. No h nenhuma dificuldade em estabelecer essa responsabilizao, e a existncia da pessoa jurdica no a obsta, de maneira alguma. A circunstncia de o ilcito ter sido efetivado no exerccio da representao legal de pessoa jurdica, ou em funo da qualidade de scio ou controlador, em nada altera a responsabilidade daquele que, ilicitamente, causa danos a terceiros. No h, portanto desconsiderao da pessoa jurdica na definio da responsabilidade de quem age com excesso de poder, infrao da lei, violao dos estatutos ou contrato social ou por qualquer outra modalidade de ilcito (COELHO, 2002, p.50-51, grifo nosso).

Parece, entretanto, que a omisso da fraude, a insero de hiptese de m administrao e hipteses que dizem respeito a tema societrio diverso, foram feitas pelo legislador com intuito de introduzir pressupostos novos teoria da desconsiderao, como salientam os prprios autores do anteprojeto:

62

O texto introduz uma novidade, pois a primeira vez que o direito legislado acolhe a teoria da desconsiderao sem levar em conta a configurao da fraude ou do abuso de direito. De fato, o dispositivo pode ser aplicado pelo juiz se o fornecedor (em razo da m administrao, pura e simplesmente) encerrar suas atividades como pessoa jurdica (GRINOVER et al., 1998, p. 195).

Coelho (2002, p.51-52) reportando-se ao pargrafo 5 do artigo 28, preceitua que uma rpida leitura deste dispositivo pode sugerir que a simples existncia de prejuzo patrimonial arcado pelo consumidor j ensejaria a aplicao da teoria aqui em destaque. Salienta que esta interpretao no deve prevalecer em vista de trs motivos. Primeiro: porque contraria os fundamentos tericos da desconsiderao. A pessoa jurdica s poderia ter sua personalidade desconsiderada em caso de fraude ou abuso de direito e a simples insatisfao do credor no autoriza, por s s a desconsiderao, conforme a teoria maior da desconsiderao. Segundo: porque seria letra morta o caput do artigo 28, no caso de exegese literal, visto que o mesmo traz hipteses autorizadoras do superamento da personalidade da jurdica da sociedade. Terceiro: porque essa interpretao seria o equivalente a eliminar o instituto da pessoa jurdica no mbito do direito do consumidor, ainda, se esta tivesse sido a inteno da lei, a norma para operacionaliz-la poderia ser direta, sem o apelo teoria da desconsiderao. Para uma melhor interpretao do pargrafo 5. do artigo 28 do CDC, melhor seria que esta no fosse a literal, pois se assim fosse, teramos que um simples prejuzo, ou dano que afetasse seu patrimnio do consumidor, j ensejaria a aplicao da teoria da desconsiderao. Neste sentido valiosa a lio de Fbio Coelho:
Dessa maneira, deve-se entender o dispositivo em questo [...] como pertinente apenas s sanes impostas ao empresrio, por descumprimento de norma protetiva dos consumidores, de carter no pecunirio. Por exemplo, a proibio de fabricao de produto e a suspenso temporria de atividade ou fornecimento [...]. Se determinado empresrio apenado com essas sanes, e, para furtar-se ao seu cumprimento, constitui sociedade empresria para agir por meio dela, a autonomia da pessoa jurdica pode ser desconsiderada justamente como forma de evitar que a burla aos preceitos da legislao consumerista se realize. Note-se que a referncia, no texto legal, a ressarcimento de prejuzos importa que o dano sofrido pelos consumidores tenha contedo econmico, mas no assim a sano administrativa inflingida ao fornecedor em razo desse dano. (COELHO, 2002, p.52, grifo nosso).

63

4.3 APLICAO DA DESCONSIDERAO NA LEI ANTITRUSTE

4.3.1 Breve considerao sobre o truste e a lei que tutela o livre mercado O artigo 176 pargrafo 4. da Constituio Federal de 1988, traz regra em seu texto preceituando que a lei dever tutelar o livre mercado, ou seja, reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e o aumento arbitrrio dos lucros. Surgiu assim, no ano de 1994, com o objetivo de transformar o CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica) em autarquia, prevenir, e reprimir as infraes conta a ordem econmica, a Lei n. 8.884/94. Inicialmente, para um melhor aproveitamento do estudo da desconsiderao na Lei n. 8.884 de 11 de junho de 1994, mais conhecida como Lei Antitruste brasileira, necessrio ter uma noo bsica sobre o significado da palavra truste, tem-se ento a uma breve definio:
TRUSTE (do ing. trust) Reunio ou fuso de vrias companhias em uma s, com o fim de monopolizar de fato determinada indstria, dominar o mercado, suprimir a livre concorrncia, e, assim, obter proventos maiores com a elevao do preo dos produtos. Esse sindicato de fabricantes se organiza pela transferncia da totalidade ou maioria das aes a um comit central, que dirige os negcios comuns, ficando os acionistas privados do exerccio do voto, embora conservem o direito de participar dos lucros que se verificarem (NUNES, 1976, p. 849).

Simplificando o ensinamento acima, pode-se concluir que o truste, resumidamente, seria uma espcie de aglomerao de vrias empresas visando dominar determinado nicho do mercado e com isto obter lucros de maior monta. Isso comeou a ocorrer, principalmente aps a Segunda Guerra Mundial, como bem explana Requio:

64

Os grupos societrios (trustes, cartis, Konzerns etc.), cada vez mais dimensionados, passaram a constituir a inexorvel tcnica do capitalismo ascendente e vitorioso nos pases de economia desenvolvida, transcendendo aos lindes territoriais das naes. O fenmeno mais se acentuou e terminou por ser universalmente reconhecido, aps a Segunda Grande Guerra de 1939 (REQUIO, 1988, p. 286)

Aps estas consideraes iniciais, segue ento o estudo da Lei Antitruste, no que diz respeito teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. E foi justamente na seara das leis antitruste, que ocorreu uma das primeiras decises judiciais acerca da disregard doctrine nos Estados Unidos (caso Standard Oil), conforme estudado no item 3.2.1 deste trabalho.

4.3.2 A lei antitruste e a desconsiderao: uma cpia do artigo 28 do CDC Preceitua o artigo 18 da mencionada lei: a personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. Est demasiadamente claro, que o artigo 18 da Lei Antitruste foi criado com base no do caput do artigo 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, se no foi uma cpia explcita. O legislador neste caso somente suprimiu os pargrafos constantes do artigo 28 do CDC, e parece que acertadamente, visto que o artigo comporta basicamente os mesmos problemas encontrados no caput do seu correspondente na lei do consumidor. Fbio Coelho, tratando do tema, assim posiciona-se em relao a esta matria:
[...] a redao infeliz do dispositivo equivalente do Cdigo de Defesa do Consumidor, acabou incorrendo nos mesmos desacertos. Desse modo, a segunda referncia legal desconsiderao no direito brasileiro tambm no aproveitou as contribuies da formulao doutrinria, perdendo consistncia tcnica (COELHO, 2002, p. 53).

65

As crticas apontadas no item 4.2, que trata da desconsiderao no CDC, so praticamente as mesmas aqui apontadas, a doutrina dominante assim tambm se posiciona. Como bem aponta Coelho (2002, p. 52), so duas as hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica visando proteger o livre mercado: 1) quando houver infrao contra a ordem econmica e 2) na aplicao da sano. Referindo-se primeira hiptese, de conduta infracional, a autonomia das pessoas jurdicas no pode servir de obstculo. Na aplicao da sano, exemplifique-se a proibio de licitar. A penalidade imposta deve ser estendida, atravs da desconsiderao, s outras sociedades que tenham objeto idntico ou semelhante porventura existentes entre os mesmos scios. Nelson Nones, em excelente obra sobre as sociedades unipessoais, ensina que a lei antitruste
[...] traz, praticamente, as mesmas hipteses de incidncia previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, ao preceituar que, A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou do contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. (NONES, 2002, p. 123)

Alexandre Couto Silva, nos d importante contribuio sobre a teoria da desconsiderao no que alude Lei Antitruste:
A lei antitruste (lei 8.884), em seu artigo 18, revelou-se uma adaptao do artigo 28 do Cdigo Proteo [sic] e Defesa do Consumidor, reafirmando erroneamente, como hipteses de aplicao da teoria, o excesso de poder, a falncia ou estado de insolvncia e o encerramento ou inatividade por m administrao, permanecendo o abuso de direito como nica hiptese justificadora da desconsiderao da personalidade jurdica. Deve-se ressaltar que quando a sociedade utilizada para obteno de monoplio, a desconsiderao pode muito bem ser aplicada para verificar a existncia de abuso de poder econmico, com vista proteo do interesse pblico (SILVA, 2000, p. 55).

66

Existem neste dispositivo legal, hipteses que ensejam a responsabilizao do administrador, o que no caso de desconsiderao da personalidade jurdica, como ser demonstrado a seguir. Ocorre ainda a omisso da fraude por parte do legislador, e esta o principal fundamento para a desconsiderao. A dissonncia entre o texto legal e a doutrina nenhum proveito trar aplicao da legislao antitruste; ao contrrio, poder ser fonte de incertezas e equvocos. (COELHO, 1995, p. 46) Coelho (1995, p.46-47), ainda tratando do assunto explica que os fundamentos legais para a aplicao da teoria da desconsiderao na tutela das estruturas do livre mercado so: a) o abuso de direito; b) o excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social; c) falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade provocados por m administrao. Este autor, no que se refere lei antitruste, tambm entende ser realmente correspondente teoria da desconsiderao, somente o elencado na letra a, o abuso de direito. Quanto s outras hipteses, ele as considera como no sendo casos de desconsiderao, conforme j tratado no item 4.2.2 correspondente desconsiderao no CDC. D anlise do contedo deste item, sem discutir a eficcia e aplicabilidade da lei antitruste, pode-se concluir que a desconsiderao da personalidade jurdica neste dispositivo legal comporta os mesmos desacertos encontrados no Cdigo de Defesa do Consumidor, em virtude de algumas impropriedades tcnicas utilizadas pelo legislador no artigo 18 da mencionada lei, que visa proteger o livre mercado. O legislador simplesmente efetuou uma cpia do artigo 28 do CDC sem preocupar-se com algum eventual desacerto que isto poderia trazer, pois conforme j tratado, no so todos os casos elencados pelo artigo, hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica.

67

Ao que tudo indica somente o abuso de direito o que corresponde aplicao da teoria da desconsiderao, os outros correspondem responsabilidade do scio ou representante legal da sociedade por ato ilcito por ele praticado ou responsabilidade por m administrao.

4.4 APLICAO DA DESCONSIDERAO NA LEI DE CRIMES AMBIENTAIS

4.4.1 A unificao parcial da legislao ambiental com o advento da lei 9.605 Antes de entrar em vigor a Lei de Crimes Ambientais, havia uma legislao especfica sobre diversos setores do ambiente, ou meio ambiente, como preferem muitos. Eram tuteladas em diferentes leis as guas, fauna, flora, pesca, caa, etc. Havia a necessidade de uma legislao que tutelasse de uma forma geral, mais eficiente, o ambiente em que vivemos, surgiu ento no ano de 1998, a Lei de Crimes Ambientais, como uma resposta s constantes agresses que o ambiente vinha sofrendo, mas esta lei no revogou as legislaes anteriores, visto que somente modificou a parte penal. Elida Sguin e Francisco Carrera (1999, p. 33) explicam que era o grande sonho dos ambientalistas brasileiros a edio de um Cdigo Ambiental, onde ficasse consubstanciada de uma forma sistemtica e holstica a regulamentao do Direito Ambiental. E a Lei 9.605, de uma forma mais ampla, disciplinou as infraes penais e administrativas, onde as primeiras espcies de infraes ganharam tanta relevncia, que este diploma legal ficou conhecido como Lei de Crimes Ambientais. Quando esta lei entrou em vigor, o Ministrio Pblico e demais rgos ambientais receberam um instrumento mais forte para combater as infraes contra o ambiente, deste modo a maior beneficiria desta lei, foi a sociedade brasileira.

68

4.4.2 A desconsiderao da personalidade jurdica no artigo 4. da Lei 9.605 Tullo Cavallazzi filho explica que [...] na busca da responsabilizao civil do dano ambiental, a Lei de Crimes Ambientais tambm contempla a aplicao da chamada desconsiderao da personalidade jurdica (CAVALLAZZI FILHO, 2001). Assim, a Lei n. 9.605 de 12 de fevereiro de 1998, que trata das sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, contm regra expressa inserta no seu artigo 4. no tocante desconsiderao da personalidade jurdica. Preceitua o artigo 4.: poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente. No comporta nenhuma dvida este artigo na questo referente a sua interpretao, pois havendo dano ao meio ambiente, com conseqente prejuzo, poder o juiz desconsiderar a pessoa jurdica para atingir os culpados, fazendo-os ressarcir o prejuzo, quando a personalidade jurdica da sociedade for obstculo para a recomposio do dano ou prejuzos.
Desta feita, no cabe criticar o legislador por confundir a desconsiderao com outras figuras do direito societrio, impropriedade em que incorreu ao editar o Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei Antitruste (COELHO, 2002, p. 53).

Mas o obstculo a que se refere o artigo 4., para caracterizar a aplicao da teoria da desconsiderao, deve ser criado de forma fraudulenta, isto , quando houver uma manipulao fraudulenta da autonomia patrimonial visando escapar da responsabilidade de recompor os prejuzos causados, poder o magistrado aplicar a teoria. Isto se deve ao fato de que se assim no fosse interpretado o artigo, este estaria em desacordo com a teoria da desconsiderao, assim tambm se posiciona Fbio Ulhoa Coelho em interessante exemplo:

69

[...] no se pode, tambm, interpretar a norma em tela em descompasso com os fundamentos da teoria maior. Quer dizer, na composio dos danos qualidade do meio ambiente, a manipulao fraudulenta da autonomia patrimonial no poder impedir a responsabilizao de seus agentes. Se determinada sociedade empresria provocar srio dano ambiental, mas, para tentar escapar responsabilidade, os seus controladores constiturem nova sociedade, com sede, recursos e pessoal diversos, na qual passem a concentrar seus esforos e investimentos, deixando a primeira minguar paulatinamente [...], ser possvel, por meio da desconsiderao das autonomias patrimoniais, a execuo do crdito ressarcitrio no patrimnio das duas sociedades (COELHO, 2002, p. 53).

Neste sentido tambm temos a lio de Elida Sguin:

O art. 4. da LCA expressamente admite a desconsiderao da personalidade jurdica sempre que ela for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do Meio Ambiente, conforme valor fixado na execuo civil da sentena (art. 20 pargrafo nico da LCA). Deve ser comprovada a fraude contra o credor e que a personalidade jurdica esteja sendo usada para salvaguardar os bens dos scios. Provada a simulao, a disregard theory pode ser aplicada no caso de insuficincia do patrimnio da empresa, pois a responsabilidade da pessoa jurdica no exclui a da pessoa fsica, que da atividade da primeira tira proveito (SGUIN, 2002, p. 399, grifo do autor).

Deve-se dar ateno para o fato de que o artigo 4. indica apenas um norte ao magistrado, ele traz uma regra geral, pois esta lei no descreve as hipteses que ensejariam a desconsiderao. Cabe ento ao judicirio avaliar o caso concreto, onde a prudncia e o discernimento, em conjunto com a com os pressupostos da teoria maior da desconsiderao, sero decisivos para a correta aplicao da lei, e, por conseguinte, da teoria da desconsiderao.

70

4.5 A DESCONSIDERAO NO CDIGO CIVIL DE 2002

4.5.1 A desconsiderao no projeto do Cdigo Civil notvel o avano trazido pelo Cdigo Civil de 2002 em vrios aspectos, visto que o antigo Cdigo de 1916, totalmente desatualizado em face da nova realidade social brasileira no mais comportava dispositivos que atendessem aos anseios da nova sociedade urbana brasileira. O antigo cdigo, criado na primeira dcada do sculo XX, trazia no seu texto um padro moral que no mais se adaptava realidade de hoje, por todos conhecida. A sociedade, em constante processo de modernizao, clamava por leis mais atuais, correspondentes nova realidade. Ento em 18 de junho de 1974 foi publicado o anteprojeto do Cdigo Civil, nos anos de 1995 e 1997 este anteprojeto foi aprovado sucessivamente pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal aps muitas emendas, e, finalmente entrou em vigor na forma de lei no ano de 2003. Surgiu ento a Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002, mais conhecida como Cdigo Civil brasileiro, ou Cdigo Civil de 2002. Dentre muitas das inovaes trazidas pelo novo Cdigo Civil podemos destacar o artigo 50, correspondente teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. A insero da teoria da desconsiderao no projeto do Cdigo Civil pela Comisso Revisora, se deu atravs de proposta oferecida por Rubens Requio, mas artigo sofreu alteraes nesta fase, que aps resultou no Cdigo Civil de 2002. Explica, ainda no ano de 1998, Marcelo Gazzi Taddei:

71

O projeto do novo Cdigo Civil trata da desconsiderao em seu art. 50, que recentemente sofreu alterao por meio da emenda do relator do projeto, o Senador Josaphat Marinho, atendento sugestes de juristas, entre as quais, a enviada por ns, como pesquisador do programa PIBIC/UNESP/CNPq, sob a orientao do Professor Doutor Luiz Antonio Soares Hentz, encaminhada como proposta de emenda modificativa ao art. 50, pois o antigo texto do dispositivo no traduzia devidamente a teoria da norma, desrespeitando o princpio bsico da desconsiderao, ou seja, a preservao da pessoa jurdica naquilo que no se relaciona com o ilcito praticado (TADDEI, 1998, p. 30-31).

Em seguida Taddei transcreve o antigo artigo 50 do projeto:

A pessoa jurdica no pode ser desviada dos fins que determinaram a sua constituio, para servir de instrumento ou cobertura prtica de atos ilcitos, ou abusivos, caso em que caber ao juiz, a requerimento do lesado ou Ministrio Pblico, decretar-lhe a dissoluo. Pargrafo nico Neste caso, sem prejuzo de outras sanes cabveis, respondero, conjuntamente com os da pessoa jurdica, os bens pessoais do administrador ou representante que dela se houver utilizado de maneira fraudulenta ou abusiva, salvo se norma especial determinar a responsabilidade solidria de todos os membros da administrao (TADDEI, 1998, p. 31).

Este artigo original do projeto, no corresponde em parte formulao da teoria da desconsiderao. A desconsiderao no comporta a dissoluo da pessoa jurdica, e sim a ineficcia da autonomia patrimonial somente em relao ao ilcito praticado, ou seja, a autonomia patrimonial afastada no caso concreto momentaneamente. Outra impropriedade encontrada no dispositivo em questo o fato de o scio no ser mencionado como passvel de responder com seus bens pela m conduta da pessoa jurdica, somente os administradores ou representantes so citados pelo dispositivo, o que foi corrigido pelo legislador no Cdigo Civil de 2002.

72

4.5.2 A desconsiderao no Cdigo Civil de 2002 O artigo 50 do Cdigo Civil brasileiro de 2002 preceitua o seguinte: em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Conforme ensina Fbio Ulhoa Coelho (2002, p. 53-54), o Cdigo Civil de 2002 no contempla nenhum dispositivo com referncia especfica desconsiderao da personalidade jurdica, mas contempla uma norma destinada a atender as mesmas preocupaes que nortearam a elaborao da disregard doctrine. Por este motivo, embora no exista a palavra desconsiderar ou desconsiderada, expressa no dispositivo em destaque, como nos outros j estudados, este ser tratado como autntico caso de desconsiderao, pois o mesmo embora possua algumas impropriedades, tem o claro objetivo de aplicar a teoria quando presentes os requisitos por ele elencados. Se assim no fosse este trabalho estaria se furtando ao seu objetivo, que o estudo da desconsiderao da personalidade jurdica no direito positivo brasileiro. Por este motivo, considerada a insero em nossa Lei Civil, do artigo 50, como a consagrao da teoria no direito brasileiro. Este dispositivo, alis, foi inspirado na formulao objetivista da teoria da desconsiderao proposta por Fbio Konder Comparato, matria j tratada no item 3.4.2 deste trabalho. O grande acerto do legislador foi retirar do texto original do artigo 50 do projeto, a possibilidade de ser decretada a dissoluo da pessoa jurdica, pois conforme j apontado, no este o objetivo da desconsiderao. Assim tambm o posicionamento de Suzy Koury:

73

[...] como j ressaltamos, a Disregard Doctrine no leva dissoluo da pessoa jurdica (despersonalizao), e sim desconsiderao da personalidade jurdica, em casos concretos, para responsabilizar as pessoas fsicas ou jurdicas que a tenham desviado da funo que o ordenamento jurdico busca alcanar por seu intermdio (KOURY, 2002, p. 144, grifo do autor).

Optou ento o legislador, por fazer prevalecer o princpio da preservao da empresa, muito considerado nos dias atuais em virtude da funo social que a mesma exerce, o que est em plena consonncia com a disregard doctrine. O que os julgadores devem ter em mente, quando se depararem com requerimento ou pedido de desconsiderao efetuado pela parte ou pelo Ministrio Pblico, o fato de devem aplicar a teoria da desconsiderao de acordo com a teoria maior ou subjetiva, onde devem estar presentes os requisitos fraude ou abuso de direito, em vista de que esta formulao doutrinria corresponde a uma aplicao mais justa da teoria, pois se assim no fosse, estaria sendo comprometido o prprio instituto da pessoa jurdica, que traz enorme impulso ao desenvolvimento da economia. Esta tambm a postura doutrinria emitida por Fbio Coelho:
Por outro lado, nas situaes abrangidas pelo art. 50 do CC/2002 e pelos dispositivos que fazem referncia desconsiderao, no pode o juiz afastar-se da formulao maior da teoria, isto , no pode desprezar o instituto da pessoa jurdica apenas em funo do desatendimento de um ou mais credores sociais. A melhor interpretao judicial dos artigos de lei sobre a desconsiderao [...], a que prestigia a contribuio doutrinria, respeita o instituto da pessoa jurdica, reconhece sua importncia para o desenvolvimento das atividades econmicas e apenas admite a superao do princpio da autonomia patrimonial quando necessrio represso de fraudes e coibio do mau uso da pessoa jurdica (COELHO, 2002, p. 54).

No poderia ser mais acertada a posio de Fbio Coelho, pois se os magistrados brasileiros, na nsia de fazer justia (e diga-se, a justia para um pode ser a runa de vrios outros que nada contriburam para o prejuzo suportado pelo requerente desconsiderao), aplicarem ao seu alvedrio a teoria sem se preocupar com os pressupostos da teoria maior, ocorrer, conforme j supracitado, um desvirtuamento do instituto da pessoa jurdica, com conseqente fuga de investimentos no setor econmico.

74

Este fenmeno ocorrer basicamente pelo fato de que o empreendedor, no mais estar disposto a arriscar seu capital em um empreendimento que no seja demasiadamente seguro, o que rarssimo no Brasil atualmente em virtude da intensa instabilidade econmica. Outra questo importante a ser tratada no que alude desconsiderao prevista no artigo 50 a hiptese de terceiros efetuarem o pedido de desconsiderao quando se sentirem prejudicados pelo uso fraudulento ou abusivo da sociedade. Quanto a esta hiptese, o artigo 50 claro quando expressa: pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, ento, os terceiros, pelo menos expressamente, no esto legitimados a fazer pedido de desconsiderao visando estender a responsabilidade aos scios ou administradores.

CONSIDERAES FINAIS

Esta monografia resulta de um trabalho elaborado atravs de pesquisa bibliogrfica, optou-se por no utilizar nenhum outro mtodo que no este, porque os livros ainda so a melhor forma de perpetuar o conhecimento. indiscutvel a facilidade que os outros meios ou fontes de conhecimento proporcionam ao o estudo de determinada matria, mas so muito inconstantes e as vezes de procedncia duvidosa. Exemplo disso a avalanche de artigos jurdicos publicados na www, muitos de uma qualidade questionvel. Este mtodo de pesquisa tornou mais alto sem dvida o grau de dificuldade para elaborar esta monografia, mas em compensao tornou mais confivel e de melhor qualidade o contedo aqui apresentado. Com a realizao deste estudo, chega-se concluso que a legislao brasileira adotou expressamente a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em quatro diplomas legais, e os dispositivos a ela referentes nestes diplomas comportam algumas impropriedades, que demonstradas ao longo do trabalho, no se vinculam formulao original da disregard doctrine. A insero da desconsiderao da personalidade jurdica em nosso direito positivo, visando uma melhor proteo aos direitos da sociedade em geral, merece aplausos, mas deve-se ressaltar que se poderia ter colocado a desconsiderao dentro dos moldes originais da teoria, o que certamente no geraria tantas dvidas ao judicirio e aos operadores do direito em geral. Deve o magistrado tomar muito cuidado na aplicao da lei ao caso concreto, pois a interpretao dos artigos, referentes desconsiderao, neste trabalho mencionados, pode causar dvidas conforme o que j foi aqui analisado.

76

Portanto recomenda-se prudncia e cautela na aplicao da teoria, pois seu objetivo no desvirtuar o instituto da pessoa jurdica, pelo contrrio, a desconsiderao totalmente com ela compatvel, o magistrado ento somente em casos excepcionais, estando presentes a fraude e o abuso de direito dever utilizar deste instituto para satisfazer a pretenso de quem restou frustrado no recebimento de seu crdito. Se assim no for, e restarem abalados os princpios da autonomia patrimonial e do instituto da pessoa jurdica, ocorrer uma crise de insegurana jurdica que nada trar de benefcios sociedade, pelo contrrio, o que poder haver uma fuga de investimentos em vrios setores da economia, visto que justamente a possibilidade de separao patrimonial entre scio e sociedade, limitando os riscos inerentes a qualquer atividade ou empreendimento que vise lucro, o maior atrativo que leva o homem a investir em determinado setor do mercado.

REFERNCIAS

ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Dicionrio acadmico de direito. So Paulo: Jurdica Brasileira, 1999. BOTTAN, Antonio Carlos; ROSLINDO, Carlos Leandro da Costa; MOHR, Gislaine. A desconsiderao da personalidade jurdica disregard doctrine. Jurisprudncia Catarinense, Florianpolis, ano XXVI, n. 89, p. 25-32, jan. 2001. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 5 de outubro de 1988. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: texto constitucional de 5 de outubro de 1988 com alteraes adotadas pelas Emendas Constitucionais nos 1/1992 a 35/2001 e Emendas Constitucionais de Reviso nos 1 a 6/1994. Ed. atual. em 2002. Braslia, DF: Senado Federal, 2002. BRASIL. Lei n.o 3.071, de 1o de janeiro de 1916. Cdigo civil. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto e Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt. 50. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. BRASIL. Lei n.o 5.172, de 25 de outubro de 1966. Cdigo tributrio nacional. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto e Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. BRASIL. Lei n.o 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Cdigo de processo civil. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto e Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt. 29. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. BRASIL. Lei n.o 6.015, de 31 de dezembro de 1973. Dispe sobre os registros pblicos e d outras providncias. In: Cdigo civil. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto e Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt. 50. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 542-589. BRASIL. Lei n.o 8.078, de 11 de setembro de 1990. Cdigo de defesa do consumidor. Obra coletiva de autoria do Senado Federal com a colaborao de Edlson Alves Luiz de Toledo Pinto e Luiz Evaldo de Moura Pdua Filho e coordenao de Jos Pedro de Castro Barreto. Braslia: Senado Federal, 2001.

78

BRASIL. Lei n.o 8.884, de 11 de junho de 1994. Transforma o Conselho Administrativo de Defesa Econmica Cade em autarquia, dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica e d outras providncias. In: Cdigo comercial. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Luiz Eduardo Alves de Siqueira. 46. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 764788. BRASIL. Lei n.o 9.605, de 12 de fevereiro de 1998. Dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, e d outras providncias. In: Cdigo penal. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto e Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 294-314. BRASIL. Lei n.o 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Cdigo civil. Obra coletiva de autoria do Senado Federal. Braslia: Senado Federal, 2002. BULGARELLI, Waldirio. Concentrao de empresas e direito antitruste. 3. ed. So Paulo: Atlas, 1997. CAVALLAZZI FILHO, Tullo. Responsabilidade ambiental da empresa. Gazeta Mercantil, So Paulo, 08 out. 2001. Opinio. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. vol. 2. ______. Desconsiderao da personalidade jurdica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989. ______. Direito antitruste brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1995. ______. Manual de direito comercial. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. vol. 1. GAGLIANO Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. vol. 1. GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Cdigo de defesa do consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998. JUSTEN FILHO, Maral. Desconsiderao da personalidade societria no direito brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1987.

79

KOURY, Suzy Elizabeth Cavalcante. A desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) e os grupos de empresas. Rio de Janeiro: Forense, 2002. KRIGER FILHO, Domingos Afonso. Aspectos da desconsiderao da personalidade societria na lei do consumidor. Revista Jurdica, Porto Alegre, ano 1994, n. 205, p. 17-27, nov. 1994. LAS CUEVAS, Guillermo Cabanellas de. La personalidad jurdica societaria. Buenos Aires: Heliasta, 1994. vol. 3. LOTUFO, Renan. Cdigo civil comentado. So Paulo: Saraiva, 2003. MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 22. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. ______. Curso de direito comercial. 27. ed. rev. Rio de Janeiro: Forense, 2001. NONES, Nelson. A sociedade unipessoal: uma opo organizativa para as pequenas e mdias empresas. Blumenau: Acadmica, 2002. NUNES, Pedro dos Reis. Dicionrio de tecnologia jurdica. 9. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1976. REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica. Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 2002, v. 803, p. 751-764, set. 2002. ______. Aspectos modernos de direito comercial. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1988. ______. Curso de direito comercial. 25. ed. So Paulo: Saraiva, 1991. vol. 1. ______. Curso de direito comercial. 27. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2003. vol. 1. REZECK, Jos Francisco. Direito internacional pblico. 7. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 1998. ROCHA, Antonio do Rego Monteiro. Cdigo de defesa do consumidor: desconsiderao da personalidade jurdica. Curitiba: Juru, 1999. RODRIGUES, Silvio. Direito civil. 33. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. vol. 1.

80

SGUIN, Elida. Direito ambiental: nossa casa planetria. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. SGUIN, Elida; CARRERA, Francisco. Lei dos crimes ambientais. Rio de Janeiro: Esplanada, 2002. SERPA LOPES, Miguel Maria de. Curso de direito civil. 8. ed. rev. aum. Rio de Janeiro: Freitas Bastos Editora, 1996. vol. 1. SILVA, Alexandre Couto. Desconsiderao da personalidade jurdica: limites para sua aplicao. Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 2000, v. 780, p. 47-58, out. 2000. SZTAJN, Rachel. Sobre a desconsiderao da personalidade jurdica. Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 1999, v. 762, p. 81-97, abr. 1999. TADDEI, Marcelo Gazzi. Desconsiderao da personalidade jurdica. Revista Consulex, Braslia, ano 1998, n. 18, p. 30-31, jun. 1998. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: parte geral. So Paulo: Atlas, 2001. vol. 1.