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DEL DESPIDO INDEMNIZACIN ESPECIAL Ttulo: El Mrito Ejecutivo de la Carta de Despido Bajo la Reforma Procesal Laboral. Autor: Alvarado Prez, Christian - Ver ms artculos del autor Cita: MJD361 Producto: Microjuris - Laboral

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Sumario: I.- Oferta de pago y procedencia del recargo en el procedimiento ejecutivo; II.- Del cobro ejecutivo del mencionado recargo; III.- Notas y Referencias Bibliogrficas Christian Alvarado Prez (1) Con ocasin de la entrada en vigencia en diversas regiones del pas de la Reforma Laboral, implementada, entre otras, mediante la Ley 20.087 , se han introducido diversos cambios en aspectos de la relacin laboral, de mayor o menor impacto. En cuanto al despido, el cambio ms relevante se ha producido respecto del nuevo mrito ejecutivo de la carta de despido en caso de aplicacin de la causal contenida en el inciso primero del artculo 161 del Cdigo del Trabajo, esto es, de la causal de trmino por necesidades de la empresa, establecimiento o servicio, mrito ejecutivo que se consagra en el artculo 169 del Cdigo del Trabajo (modificado por el numeral 6 del artculo nico de la Ley 20.087). Por cierto, esto puede alterar considerablemente los costos de las empresas, volviendo ms onerosas las terminaciones de servicios derivadas de la aplicacin de la casual en comento. Para analizar las implicancias de dicha modificacin es menester analizar -brevemente- la modificacin introducida al texto del artculo 169 del Cdigo del Trabajo que regula la materia. Es necesario indicar que el artculo 169, tanto en su texto anterior como posterior a la modificacin aludida, prescribe que: "Si el contrato terminare por aplicacin de la causal del inciso primero del artculo 161 de este Cdigo, se observarn las reglas siguientes: a) La comunicacin que el empleador dirija al trabajador de acuerdo al inciso cuarto del artculo162 , supondr una oferta irrevocable de pago de la indemnizacin por aos de servicios y de la sustitutiva de aviso previo, en caso de que ste no se haya dado, previstas en los artculos 162, inciso cuarto, y 163 , incisos primero o segundo, segn corresponda. El empleador estar obligado a pagar las indemnizaciones a que se refiere el inciso anterior en un solo acto al momento de extender el finiquito. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, las partes podrn acordar el fraccionamiento del pago de las indemnizaciones, en este caso, las cuotas debern consignar los intereses y reajustes del perodo. Dicho pacto deber ser ratificado ante la Inspeccin del Trabajo. El simple incumplimiento del pacto har inmediatamente exigible el total de la deuda y ser sancionado con multa administrativa". Del tenor del precepto legal vigente se desprende que la carta de despido, en cuanto a los montos de indemnizacin sustitutiva del aviso previo y de aos de servicio que corresponden al trabajador, supone una oferta irrevocable de pago que deber ser pagada en un solo acto, esto es, al extender el respectivo finiquito. Se debe recordar que mediante la Ley 19.759 , de fecha 5 de octubre de 2001, el legislador dio la

posibilidad a las partes de pactar de comn acuerdo un fraccionamiento de los pagos de las respectivas indemnizaciones a las que el trabajador tuviere derecho, aunque incorporando los respectivos intereses y reajustes de cada cuota. Este acuerdo, de ser utilizado, debe ser ratificado ante la Inspeccin del Trabajo y cualquier incumplimiento hace inmediatamente exigible el total de la deuda. Dicha redaccin permanece vigente en el actual texto del artculo 169 , sujetando el pago a la extensin del respectivo finiquito, respecto del cual no existe actualmente plazo legal para su otorgamiento (2). Sin perjuicio de lo anterior, el artculo 169 , en el inciso final de la letra a), dispona antes de la modificacin en vigencia que: "Si tales indemnizaciones no se pagaren al trabajador, este podr recurrir al mismo tribunal sealado en el artculo anterior, en el mismo plazo all indicado, para que se ordene y cumpla dicho pago, pudiendo el juez en este caso incrementarlas hasta en un 150%". Dicha norma ha sido modificada por la Ley 20.087, siendo su actual redaccin la siguiente: "Si tales indemnizaciones no se pagaren al trabajador, ste podr recurrir al tribunal que corresponda, para que en procedimiento ejecutivo se cumpla dicho pago, pudiendo el juez en este caso incrementarlas hasta en un 150%, sirviendo para tal efecto de correspondiente ttulo, la carta aviso a la que alude el inciso cuarto del artculo 162 ". Lo anterior exige abordar a cules indemnizaciones alude dicho inciso, cules son las consecuencias derivadas del no pago de las indemnizaciones por negativa del trabajador a recibir las mismas [ya sea por discrepancia de descuentos o base de clculo u otros motivos], la exigibilidad del ttulo y, en general, las excepciones a interponer en sede jurisdiccional, seriamente restringidas. I.- OFERTA DE PAGO Y PROCEDENCIA DEL RECARGO EN EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO En primer trmino trataremos el alcance de la oferta de pago y los requisitos para la procedencia del recargo de hasta el 150% en el procedimiento ejecutivo. Como se ha explicado, la nueva redaccin del artculo 169 del Cdigo del Trabajo dispone que el trabajador tendr derecho a recurrir en procedimiento ejecutivo contra su empleador, a fin de que ste pague las indemnizaciones pertinentes, con un recargo del 150%. En este punto, expresamente se establece que la carta ser el ttulo que servir de base a dicho procedimiento, al que nos referiremos ms adelante. En virtud de la citada modificacin, los demandantes y algunos de los nuevos Tribunales del Trabajo (3) en que rige la reforma, han interpretado que el sentido de la norma contenida en el inciso final de la letra a), del artculo 169, es que ella resultara aplicable a cualquier indemnizacin ofrecida en cartas de despido por necesidades de la empresa, sin condicionarla al acuerdo de las partes a que alude el inicio inmediatamente anterior y otorgndole merito ejecutivo sin previa extensin del finiquito. Segn dicho criterio, toda indemnizacin ofrecida en la carta sera exigible inmediatamente, es decir, desde el momento de la remisin de la carta e inclusive en caso de que el trabajador se niegue voluntaria y expresamente a suscribir el finiquito. Tal interpretacin -entendemos- carece de sustento, en base a los siguientes razonamientos: (i).- Aunque la redaccin anterior del artculo 169 podra dar origen a diversas interpretaciones, la Corte Suprema (4) ya resolvi que la sancin de incremento del 150% slo proceda en caso de acuerdos no cumplidos por parte del empleador, y que la sola negativa de aceptar la oferta por el trabajador o de firmar el finiquito, no haca procedente el recargo del 150% en el monto a pagar. Al respecto, claro resulta el considerando noveno de la sentencia de Casacin de la Corte Suprema, en causa Rol 77002008 , al declarar que "el mismo [al artculo 169 del Cdigo del Trabajo] parte del supuesto de la existencia de un acuerdo total entre los involucrados, quienes proceden a firmar el respectivo finiquito y, posteriormente, el empleador no cumple con las obligaciones que gener al concurrir a la suscripcin del instrumento." O lo sentenciado por dicha Corte en orden a "que en cuanto al aumento del 150% de las indemnizaciones, en conformidad al inciso cuarto de la letra a) del artculo 169 del Cdigo del Trabajo, cabe sealar que tal pretensin habr de ser rechazada, por cuanto ha sido la voluntad del empleador pagar la indemnizacin en un solo acto al momento del finiquito no siendo causal de aumento del 150% el que el trabajador no est de acuerdo con la causal del despido y aquel sea declarado injustificado, pues tal incremento se encuentra establecido como sancin para aquel empleador que habiendo comunicado al trabajador el trmino del contrato por la causal del artculo 161, no proceda posteriormente a cumplir la oferta irrevocable del pago de las indemnizaciones" (5). Lo anterior resulta evidente en atencin a las normas bsicas de fuentes de las obligaciones, en

particular el 1437 del Cdigo Civil, citado en el primer fallo referido, por cuanto la mera oferta es el acto "por el cual una persona somete a consideracin de otra la celebracin de una convencin determinada que, mediante el asentimiento de este ltimo puede quedar perfecta" (6). Luego, si bien la ley ha dispuesto que dicha oferta tiene el carcter de irrevocable, es decir, emanada que sea del oferente no es posible el retracto, ello no exime al destinatario de aceptar o rechazar la misma, es decir, nos encontraramos frente a un ttulo ejecutivo imperfecto que requiere la aceptacin del trabajador para ser plenamente exigible. Por lo anterior entendemos que no resulta plausible sostener que el trabajador, al demandar ejecutivamente el cobro de las indemnizaciones, estara aceptando tcitamente la oferta, pues en cuento pretende la aplicacin del recargo del 150%, esta requiriendo la aplicacin de una sancin que encuentra su origen en un incumplimiento que ha de ser imputable al empleador y no provenir de la mera negativa del trabajador, buscando obtener beneficios derivados de su propio accionar. (ii).- Por otra parte, conforme al texto de la norma, la regla general siempre ser el pago nico y total en el momento del finiquito. La excepcin es el fraccionamiento del pago, tal como se desprende de la expresin: "sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior. . ." y del tenor del inciso que indica: "si tales indemnizaciones. . .". Frente al alcance de esta ltima expresin, entendemos que alude a aquellas indemnizaciones cuyo calendario de pago fue pactado. Dicha interpretacin ha sido compartida por la Excma. Corte Suprema al resolver: "Que en este punto de anlisis y reiterando lo que este Tribunal ha resuelto anteriormente en cuanto a que la expresin oferta debe entenderse como la manifestacin de voluntad en orden a dar, hacer o no hacer alguna cosa y, evidentemente, ella obliga a su autor en la medida que el destinatario de la oferta la acepte "expresa o tcitamente", debe concluirse que aqulla constit uye una unidad, un todo indivisible, conformado por los montos que, segn la empleadora, corresponde pagar al trabajador por cada uno de los conceptos explicitados en la carta que la contiene. En efecto, as como recae sobre el oferente la obligacin de pagar la totalidad de lo propuesto como consecuencia directa de haberse formado el consentimiento sobre los montos de las indemnizaciones y prestaciones a solucionar, en el caso contrario, es decir, si existe disidencia al respecto, el ofrecimiento deben entenderse rechazado y, por tanto, que nunca se efectu." (iii).- Finalmente, no parece atendible, conforme a los principios generales de nuestro Derecho, que un trabajador se aproveche de una situacin creada por ste, para obtener por parte de la judicatura una sancin agravada en contra de quien fue su empleador, la que, como toda sancin, ha de ser interpretada en forma restrictiva. II.- DEL COBRO EJECUTIVO DEL MENCIONADO RECARGO Ahora bien, corresponde examinar cundo los conceptos a favor del trabajador tendrn mrito ejecutivo para el cobro de la carta de despido. Como es sabido, el procedimiento ejecutivo requiere de un ttulo que de cuenta de una obligacin lquida, liquidable o determinada, que no se encuentre prescrita y que sea actualmente exigible. Respecto del primer requisito, el propio artculo 169 del Cdigo del ramo se hace cargo, disponiendo que la carta de despido tendr dicho mrito. Pero se trata la carta de despido de un ttulo ejecutivo perfecto o imperfecto? Conforme se desprende de las normas citadas y tal como ha sido el criterio invariable de la Corte Suprema, es menester contar con la aceptacin por parte del trabajador, por lo que si ste discute la cuanta de los montos, ha de entenderse que rechaza el acuerdo, por lo que la mera oferta no ha de ser considerada ttulo ejecutivo. Por el contrario, esta exigencia se cumple con la manifestacin de voluntad del trabajador en el finiquito de la relacin laboral, por la cual empleador y trabajador dan su conformidad "con la narracin all contenida" (7) . Iguales interrogantes surgen respecto de la exigibilidad, pues no es plausible sostener que el trabajador, no obstante no aceptar los montos ofrecidos en la comunicacin del despido, utilice sta inmediatamente contra su oferente. Dicho criterio equivaldra a sostener que, amn de aprovecharse de una situacin creada por ste, el slo envo de la carta hara actualmente exigible la obligacin de pago del empleador, lo que parece ir en contradiccin con el inciso segundo del artculo 169 que exige que se extienda el respectivo finiquito. En efecto, esta ltima disposicin establece que el empleador est obligado a pagar las indemnizaciones en un solo acto, al momento de extender el finiquito, y no antes, lo que supone, como se ha dicho, que es la aceptacin del trabajador lo que hace exigible la obligacin.

Luego, la sola remisin de la carta no permitira, a nuestro criterio, generar accin ejecutiva, sino que sera necesario el incumplimiento del pacto de pago acordado en el finiquito, o bien que el trabajador acepte y que el empleador no cumpla la respectiva oferta. Vale decir, el criterio asentado por la Corte Suprema se debera respetar, siendo menester que, al menos, la oferta sea aceptada. Ahora, resulta atinente destacar que el nuevo procedimiento ejecutivo laboral, en que se deben debatir estas implicancias, limita considerablemente las posibilidades de defensa del empleador frente a una demanda basada en la carta de despido como ttulo ejecutivo. Lo anterior, por cuanto las excepciones contempladas en el nuevo procedimiento son nicamente las de pago de la deuda, remisin, novacin y transaccin (8) y siempre que se funden en antecedentes escritos. Sin perjuicio de que excede el alcance de este artculo, debe destacarse la ausencia de la excepcin de prescripcin. Luego, en aquellas regiones en que la reforma se encuentra en vigencia, se permiten slo oponer defensas relativas a dichas restrictivas excepciones, excluyndose los argumentos de falta de requisitos del ttulo fundados en la no exigibilidad de la carta de despido por negativa del trabajador a suscribir el finiquito. Ejemplo de lo anterior resulta la siguiente sentencia: "Que apareciendo que la presente causa se inici para el cobro de un ttulo ejecutivo que se encuentra regulado por el artculo 473 del Cdigo del Trabajo, en relacin al artculo 169 del mismo cuerpo legal, lo que conduce directamente, por aplicacin del inciso final de la primer norma citada, a que efectivamente las nicas excepciones que pueden interponerse en un juicio ejecutivo laboral con [sic] las de pago, remisin, novacin y transaccin, por lo que no cabe ninguna otra excepcin para ser resuelta por el Tribunal, motivo suficiente para rechazar las excepciones intentadas, debiendo seguirse adelante con la ejecucin, sin que sea necesario o pertinente analizar otras circunstancias"(9). En este sentido, tampoco se permiten alegaciones relativas a la procedencia de los descuentos legales, como sera el caso del aporte del empleador al seguro del desempleo. Luego, en caso de que el ttulo ejecutivo invocado correspondiere a una carta de despido que el trabajador se hubiera negado a aceptar, slo resta esperar que el Tribunal se percate de ello y efecte un debido examen de la exigibilidad de la obligacin, negando lugar a la demanda y a despachar el respectivo mandamiento, de conformidad al artculo 442 del Cdigo de Procedimiento Civil. Es del caso indicar que inclusive existen casos en que no se ha permitido al empleador descontar de las indemnizaciones deducciones legales, tales como el aporte del empleador al seguro de cesanta, por el solo argumento de que oponer dichas consideraciones implicara alegar una excepcin de compensacin que no est contemplada en el nuevo procedimiento ejecutivo. En dicho sentido se han pronunciado Tribunales de la reforma procesal laboral, en particular de Iquique y Valparaso. En otros casos se ha pretendido hacer valer estas situaciones en comento va objecin a la liquidacin del crdito y oponiendo excepcin de pago por la suma resultante luego de los descuentos legales y convencionales, desestimndose sin ms dichos argumentos por cuanto excederan los alcances de la excepcin, correspondiendo a alegaciones respecto de la exigibilidad del ttulo y de compensacin, lo que ya no tendra sustento en el nuevo procedimiento ejecutivo. Asimismo, es importante resear que el incremento de 150% establecido por el artculo 468 [aplicable en cualquier ejecucin por remisin del artculo 470 inciso final del Cdigo del Trabajo] para el caso de avenimiento incumplido, es invocado por algunas Defensoras Laborales para cualquier otra ejecucin que no sea sentencia definitiva o carta de despido, como las actas suscritas ante la Inspeccin del Trabajo o contratos colectivos. Por cierto que lo anterior coarta el derecho de defensa del empleador y lleva al absurdo de que resultara inclusive menos riesgoso despedir por escrito, pero sin indicacin de causa, ya que en ese caso el recargo sera inferior, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 168 del Cdigo del ramo, el que, adems sera discutido en juicio ordinario o monitorio, pero no ejecutivo. Esperamos que los argumentos expuestos permitan una comprensin ms clara del verdadero mrito ejecutivo de la carta de despido por aplicacin de la casual de necesidades de la empresa por parte de los nuevos Juzgados del Trabajo, en armona con los criterios expuestos por nuestra Excma. Corte suprema. --III.- Notas y Referencias Bibliogrficas (1) Abogado, Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Central de Chile. Lder del Departamento Laboral del Estudio Grasty Quintana Majlis & Ca.

(2) Cabe destacar que existe un proyecto de ley, Boletn 4045-13, en tramitacin en segundo trmite constitucional ante el Senado a la fecha de publicacin de este trabajo, que propone fijar un plazo mximo para el otorgamiento del finiquito. La iniciativa precisa que el plazo del empleador para poner a disposicin del trabajador el finiquito ser de hasta treinta das, contados desde la fecha de la separacin de labores. En dicho sentido se pretende que el empleador comunique la existencia del finiquito mediante carta certificada enviada al domicilio del trabajador y que la Inspeccin del Trabajo vele por el cumplimiento de esta disposicin, cuya infraccin implicar una multa, a beneficio fiscal, de una a diez UTM. (3) Iquique, RIT J-5-2009 y Valparaso, RIT J-6-2009. (4) Corte Suprema, Sentencias de Casacin ROL 4814-2007 entre otras. , ROL 6754-2007 , ROL 7700-2008 ,

(5) Sentencia de Casacin, Corte Suprema ROL 212-2004 de 16 de septiembre de 2005. (6) Rosende A., Hugo. Responsabilidad precontractual. Ediciones Universitarias de Valparaso, Valparaso, 1979, p. 43. (7) Sentencia de Casacin Corte Suprema ROL 7700-2008 (8) Artculo 470 del Cdigo del Trabajo. (9) Sentencia pronunciada por el Juzgado de Cobranza Laboral y Previsional de Iquique, en causa RIT J4-2009. , Considerando 7.