Anlisis de un Servicio Pblico. Servicio Pblico: Instituto Venezolano de los Seguros Sociales IVSS.

. Decreto con Fuerza de Ley de Reforma Parcial de la Ley Sobre Adscripcin de Institutos Autnomos, Empresas del Estado, Fundaciones, Asociaciones y Sociedades Civiles del Estado a los rganos de la Administracin Central. Artculo 8. Quedan bajo la adscripcin del Ministerio de Trabajo los siguientes Organismos: 1. Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (IVSS). 2. Instituto de Capacitacin y Recreacin de los Trabajadores (INCRET). Qu es el IVSS. El Instituto Venezolano de los Seguros Sociales es una institucin pblica, cuya razn de ser es brindar proteccin de la Seguridad Social a todos sus beneficiarios en las contingencias de maternidad, vejez, sobrevivencia, enfermedad, accidentes, invalidez, muerte, retiro y cesanta o paro forzoso, de manera oportuna y con calidad de excelencia en el servicio prestado, en atencin al marco legal, bajo la inspiracin de la justicia social y de la equidad, garantiza el cumplimiento de los principios y normas de la Seguridad Social a todos los habitantes del pas, de manera oportuna y con calidad de excelencia en los servicios prestados. Para ello realiza determinados procesos, uno de ellos es la afiliacin de empleados y patronos para que estos posean un sistema de seguridad social. Resea Histrica. El 9 de octubre de 1944, se iniciaron las labores del Seguro Social, con la puesta en funcionamiento de los servicios para la cobertura de riesgos de enfermedades, maternidad, accidentes y patologas por accidentes, segn lo establecido en el Reglamento General de la ley del Seguro Social Obligatorio, del 19 de febrero de 1944. En 1946 se reformula esta Ley, dando origen a la creacin del Instituto Venezolano de los Seguros Sociales, organismo con responsabilidad jurdica y patrimonio propio. Con la intencin de adaptar el Instituto a los cambios que se verificaban en esa poca, el 5 de octubre de 1951 se deroga la Ley que creaba el Instituto Central de los Seguros Sociales y se sustituye por el estatuto Orgnico del Seguro Social Obligatorio. Posteriormente, en 1966 se promulga la nueva Ley del Seguro Social totalmente reformada el ao siguiente es cuando comienza a ser aplicada efectivamente esta Ley, que fundan los seguros de Enfermedades, Maternidad, Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales en el seguro de asistencia mdica; se amplan los beneficios adems de asistencia mdica integral, se establece las prestaciones a largo plazo (pensiones) por conceptos de invalidez, incapacidad parcial, vejez y sobrevivientes, asignaciones por nupcias y funerarias. Se establece dos regmenes, el parcial que se refiere solo a prestaciones a largo plazo y el general que adems de prestaciones a largo plazo, incluye asistencia mdica y crea el Fondo de Pensiones y el Seguro Facultativo. En 1989 se pone en funcionamiento el Seguro de Paro Forzoso, mediante el cual se ampla la cobertura , en lo que respecta a Prestaciones en Dinero, a los trabajadores y familiares; modificndose posteriormente para ampliar la cobertura e incrementar el porcentaje del beneficio y la cotizacin. En la actualidad el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (I.V.S.S.), se encuentra en un proceso de adecuacin de su estructura y sistemas a fines de atender las necesidades por la poblacin trabajadora. Cul es la misin.

El Instituto Venezolano de los Seguros Sociales es una institucin pblica, cuya razn de ser es brindar proteccin de la Seguridad Social a todos sus beneficiarios en las contingencias de maternidad, vejez, sobrevivencia, enfermedad, accidentes, invalidez, muerte, retiro y cesanta o paro forzoso, de manera oportuna y con calidad de excelencia en el servicio prestado, en atencin al marco legal. Cul es la visin. El Instituto Venezolano de los Seguros Sociales, bajo la inspiracin de la justicia social y de la equidad, garantiza el cumplimiento de los principios y normas de la Seguridad Social a todos los habitantes del pas, de manera oportuna y con calidad de excelencia en los servicios prestados. Objetivos. Sus objetivos son los siguientes: A. Aplicar el Rgimen de los Seguros Sociales en el mbito nacional. B. Brindar proteccin a los empleados y obreros, ante las contingencias de vejez, invalidez, sobreviviente y paro forzoso, as mismo prestar ayuda econmica en los casos de incapacidad temporal, nupcias y funerarias. C. Conformar y regular los procesos inherentes al Servicio de Registro e Informacin del Sistema de Seguridad Social Integral. D. Prestar asistencia mdica curativa y preventiva a todos los venezolanos. E. Desarrollar los mecanismos necesarios que garanticen la prestacin de los servicios mdicos en estructuras cnsonas y adecuada dotacin de recursos. F. Establecer los Procesos de Liquidacin y Recaudacin de los Recursos Financieros del Sistema de Seguridad Social Integral y su distribucin a los respectivos subsistemas. Desarrollo de la Nocin Conceptual de Servicios Pblicos Con referencia a la primera, teora orgnica, define a los servicios pblicos a travs de los rganos o entes que integran la administracin de un Estado, o sea, se define como el aparato administrativo del servicio y el organismo que lo dirige. En tanto que la teora funcional, se basa en la actividad que desarrolla la administracin, o sea, centraliza su enfoque en la actividad de la administracin.De ambos enfoques, prevalece la segunda, la teora funcional, sustentada en que para que exista un servicio publico debe existir alguna actividad de la administracin, o en algunos de los supuestos, de los particulares, quienes realizan un servicio publico bajo la forma de concesin. Cabe aclarar que como veremos mas adelante cabe la posibilidad de servicios pblicos, de carcter impropio, que son prestados por particulares bajo la reglamentacin del Estado.Prosiguiendo con la definicin antes mencionada, el servicio pblico comprende tanto actividades de la administracin pblica en lo jurdico como as tambin en lo econmico social. De esta forma la nocin de servicios pblicos comprende como dijimos anteriormente cierta actividad de la administracin publica dirigida a satisfacer el inters publico, o sea, representa una actividad material y tcnica puesta a disposicin de los particulares para ayudarlos a la realizacin de sus finalidades.Con lo expuesto, podemos decir que la nocin conceptual de servicio publico es la prestacin que efecta la administracin en forma directa o indirecta par satisfacer una necesidad de inters general. A partir de esto podemos decir que los elementos del servicio pblico son: 1) Prestacin de la administracin Debe ser dirigida directa o indirectamente a personas que puedan ser individualizadas. El

comn denominador es el de servir al publico. O sea, tiene por objeto proporcionar utilidad asistencial o de orden econmico a los particulares debe tratarse de una prestacin en naturaleza y no de prestacin pecuniaria, o sea, prestacin de actividades o de bienes, ya que estos sirven a la satisfaccin directa e inmediata de las necesidades individuales de importancia colectiva, que tienen en vista el inters publico.2) En forma directa o indirecta Si se hace en forma directa es la propia administracin la que realiza la prestacin. Si se hace en forma indirecta, la prestacin se lleva a cabo a travs de los administrados.3) Satisfaccin de una necesidad de inters general El servicio debe satisfacer una necesidad de inters general: este inters general no es el inters de la administracin, es la suma de total de los intereses individuales coincidentes. De esto resulta que el servicio publico se presta para proveer a un inters general pero este solamente puede ser cubierto mediante la satisfaccin de una seria de intereses particulares, de los cuales el inters publico es el resultante.4) Titularidad intransferible del Estado Titularidad del servicio pblico: todo servicio pblico tiene la caracterstica de hallarse sujeto a la titularidad del Estado, la cual es insusceptible de enajenacin o modificacin, lo nico delegable es la ejecutabilidad del mismo.En cuanto a la determinacin de los servicios pblicos podemos decir que una actividad constituye o no un servicio como tal dependiendo de una ley. La misma di dice expresamente que esa actividad constituye un servicio publico no cabe duda de su naturaleza como tal.DE LOS CARACTERES FUNDAMENTALES: La doctrina establece cuatro tipos de caracteres fundamentales de los servicios pblicos a saber: Continuidad, Regularidad, Uniformidad o Igualdad, Generalidad y Obligatoriedad.Continuidad Este elemento esencial en los servicios pblicos hace referencia a la que prestacin del servicio por ninguna causa debe ser interrumpida. Esta caracterstica hace a la eficiencia de la prestacin. La continuidad se asegura de diversas formas como ser: a) No paralizacin por ningn medio de las actividades, o sea exclusin de la huelga y de los paros patronales; b) Con la teora de la imprevisin, ningn tipo de trastorno econmico es fuente valida para impedir la prestacin; c) Los bienes afectados a la prestacin del servicio no pueden ser objeto de ejecucin forzosa, o sea son inembargables; d) Con respecto a los servicios pblicos que se prestan mediante concesin, la ejecucin directa por parte de la administracin tiende la continuar el precepto de la continuidad; e) En caso de quiebra del concesionario la prestacin no se interrumpe, debe continuar a cargo del sndico.Sin embargo la Continuidad no siempre es de carcter absoluto, en algunas ocasiones es relativa, dependiendo de la ndole de la necesidad a que se refiere el servicio. Ahora bien, en ambos casos la continuidad debe cumplirse, porque de esta depende la ndole de la

necesidad a satisfacer, lo que se busca es que siempre que exista la necesidad, o tan pronto esta aparezca, el servicio publico sea prestado de inmediato.Retomando las caractersticas del concepto de continuidad enunciado en las lneas precedentes nos detendremos en lo referente a la "prohibicin de huelga o bien de los paros patronales" podemos decir que afectan de forma directa a la continuidad y por ende a su eficacia, por esto la doctrina auspicia la prohibicin del derecho a huelga. No obstante a esto, la disposicin del Art. 14 bis de la Constitucin Nacional que reconoce tal derecho, no es absoluto, por esto la exclusin de tal derecho en lo que hace a servicios pblicos se impone por lgica consecuencia del sistema jurdico imperante en materia de servicios pblicos. As mismo existe un decreto del Poder Ejecutivo que excluye la licitud de la huelga Este principio deviene que son afectados los intereses de terceros en el caso de una paralizacin de un servicio pblico. La intervencin del Estado en este rea procede del Art. 19 de la Constitucin Nacional: "las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan el orden y a la moral publica, ni perjudiquen a un tercero, estn exentas de la autoridad de los magistrados": y al revs, las acciones privadas de los hombres, que de algn modo ofendan al orden y la moral publica, o perjudiquen a un tercero no estn exentas de la autoridad de los magistrados y por consiguiente caen bajo de ella" Regularidad El servicio pblico debe prestarse de forma regular. O sea debe ser prestado de conformidad a las reglas, normas o condiciones preestablecidas, manteniendo un ritmo. Esto no quita la posibilidad, a la administracin, de que en un momento modifique su organizacin. Ahora bien el servicio pblico puede ser continuo y as mismo no cumplir con la regularidad. Uniformidad o Igualdad La uniformidad o igualdad significa que todos los habitantes tienen derecho a exigir y recibir el servicio en igualdad de condiciones. La expresada igualdad de trato que debe drseles a los habitantes en la utilizacin de un servicio pblico es un corolario del principio fundamental de igualdad ante ley. Sin embargo esto no impide que se establezcan diversas categoras de usuarios mantenindose en estricta igualdad a todos los que estn en la misma situacin.Generalidad Esta es otra de las caractersticas fundamentales del servicio pblico, esta ataa a que todos los habitantes tienen derecho a usar los servicios pblicos, de acuerdo a las normas que rigen a estos. Para que el usuario pueda utilizar el servicio no es necesario un acto del Estado, bastando con una manifestacin de voluntad del mismo.Obligatoriedad Esta ultima caracterstica podramos afirmar que encierra un grado mayor de importancia en lo que hace a los servicios pblicos, ya que si bien el servicio debe ser continuo, regular, uniforme y general, si quien debe prestarlo o realizarlo no estuviere obligado de nada valdran las otras.La negativa a la prestacin del servicio por quien debe hacerlo debe considerarse como falta gravsima, una falta de este tipo desvirta todo el instituto del servicio pblico. Quienes incurrieran en tal falta debe ser sancionado, esta sancin puede consistir no solo en multa, sino, incluso en la caducidad o extincin de la autorizacin para ejercer la respectiva actividad, si bien que para llevar estas sancione se debe respetar todo el orden jurdico en vigencia.-

Esta Obligatoriedad recae nica y exclusivamente sobre el prestador del servicio, no debe confundirse con la obligacin de los usuarios en su utilizacin. DE LA PARTE ECONOMICA Continuando con este trabajo en donde se busca la claridad conceptual acerca de los servicios pblicos, aremos referencia al carcter retributivo del mismo. Entendiendo en este aspecto si los mismos han de ser prestado en forma gratuita, onerosa o lucrativa.La gratuidad significa que el servicio ser prestado sin que los usuarios abonen suma alguna por tal prestacin.El servicio pblico adopta la segunda figura, es oneroso, cuando el usuario debe abonar una suma en pago por la prestacin que le es suministrada, o sea en este caso el servicio ya no gratuitito, pero de todas formas no se llega a lucrar. Con este tipo se busca cubrir alguna parte del costo del servicio a prestar. En forma de culminacin, en lo referente a la parte econmica de los servicios pblicos, abordaremos el caso del servicio publico que genera lucro, este caso se da cuando el importe que abona el usuario cubre el costo de la prestacin mas un porcentaje en concepto de beneficio a favor de quien presta el servicio. Por retribucin de un servicio se entiende lo que el administrado debe pagar. Dicha retribucin se refiere al precio, tarifa o tasa del servicio, en lo referente al vocablo tarifa, es incorrecto por el hecho que el mismo es la lista de los precios o tasas, o sea, hablando con propiedad se debe mencionar o precios o tasas que es lo que abona o paga por utilizacin de un servicio publico. En estos dos conceptos, tasa y precio, podemos encontrar una diferencia ya que la tasa es la retribucin correspondiente a los servicios pblicos cuya utilizacin es legalmente obligatoria para el administrado. En cambio, el precio es la retribucin correspondiente a los servicios uti singuli de utilizacin facultativa para el usuario. Pero en ambos casos, estn fijados en tarifas En las tarifas al fijarse las tasas o precios que los usuarios abonan como retribucin de los servicios que hagan uso, debe respetarse el principio de proporcionalidad, pues las tarifas deben ser justas y razonables. Adems de lo expuesto, deben reunir otra caracterstica, la cual es la legalidad, o sea, dicha tarifa debe ser fijada por la autoridad estatal competente. Dicha legalidad debe entenderse adems como forma de legitimidad, solo de este modo se obtiene el requisito de juridicidad. Sin embargo, para obtener esta razonabilidad debe existir proporcionalidad, la cual consiste en una en una equivalencia entre el servicio que se presta y la retribucin que por el debe abonar el administrado. Debe existir proporcionalidad entre la tasa o precio y el costo del servicio, y aunque la referida proporcionalidad no constituye un principio absoluto sino relativo, y aunque es difcil legar al equilibrio de la ecuacin tasa y/o precio costo, lo cierto es que la fijacin de la tasa debe relacionarse con bases reales, hechos. Ahora bien, para la eficacia jurdica, las tarifas aplicables en los servicios pblicos deben ser establecidas o aprobadas por la autoridad publica correspondiente. En el caso de servicios pblicos propios, prestados directamente por el Estado, las tarifas las estableced este. Si dichos servicios pblicos son prestados por concesionarios, las tarifas deben ser aprobadas por la autoridad estatal, sin perjuicio de la intervencin del concesionario en la fijacin de la tarifa, intervencin que encuentra su validez por la obvia incidencia que en las tarifas puede tener sobre la ecuacin econmica financiera de la concesin. Esta premisa, de que la tarifas sean aprobadas por la autoridad pblica constituye una condicin en toda concesin de servicios pblicos. En cuanto a los servicios pblicos impropios, las tarifas son fijadas por la autoridad estatal.-

En ambos casos, es el inters pblico el que esta en juego el que justifica y explica la intervencin estatal en las fijaciones de las tarifas La contrapartida de la tasa es la eficaz prestacin del servicio, o sea, se requiere que haya una prestacin efectiva del mismo y que el servicio sea puesto a disposicin del usuario. En cambio si una tarifa se considera irrazonable el administrado puede concurrir ante el rgano judicial para establecer si la fijacin de un monto de una tarifa implica una violacin de la garanta de razonabilidad, esto es lo que justifica el accionar judicial, si se constata que es afirmativa la peticin, el rgano judicial se encuentra facultado para declarar la nulidad como consecuencia de haber cado en la inconstitucionalidad. Sin embargo esto no faculta al rgano judicial a fijar tarifas, cuestin inherente al rgano administrativo.DE LA CLASIFICACION DE LOS SERVICIOS PUBLICOS Nos encontramos antes dos formas bsicas de prestacin de los servicios pblicos: por el Estado o por los particulares., esto concuerda con la clasificacin de los servicios pblicos en propios e impropios. En cuanto a los primeros, servicios pblicos propios, son los que estn a cargo del Estado y que este presta directamente o indirectamente a travs de entidades autrquicas o de particulares. En el caso de los prestados directamente por el Estado, dicha prestacin, aparece como ejercicio de la administracin; en cambio aquel que el estado presta indirectamente a travs de una entidad autrquica, la prestacin es una expresin de la funcin, o del complejo de funciones, atribuidos a dicho ente. O bien, si es prestado directamente a travs de particulares, esto se obtiene de diferentes modos, por una parte transfiriendo a un particular la potestad de prestar el servicio: concesin, o bien prescindiendo de toda transferencia de potestades, recurriendo a la locacin.En cuanto a los segundos, servicios pblicos impropios, son los que prestan los particulares, de acuerdo a la reglamentacin que dicta el Estado. En este caso en particular, no existe una sola visin ya que otros autores exponen la inexistencia de los mimos acusando que cuando una actividad presenta un carcter de inertes general y ella no ha sido erigida por ley en servicio publico y se lo encuadra dentro de esta categora, servicio publico impropio, se esta dando la posibilidad a la administracin de imponer las condiciones para un servicio publico sobre diferentes actividades del sector privado, que en definitiva se tratara de una actividad privada de inters publico.En cuanto a la clasificacin jurdica en si, Manuel Diez, nos hace un abordaje un tanto ms especfico, agregando categoras para desarrollar un anlisis ms exhaustivo. Proponiendo como criterio de clasificacin las siguientes categoras: a) Por la titularidad del servicio En este punto a lo que se apunta es al concepto de territoriedad, por cuanto se enfoca si el servicio esta a cargo del Estado Nacin o bien a cargo de entidades locales, o sea, tendramos servicios pblicos nacionales, provinciales y municipales.b) Por la necesidad de su prestacin Voluntarios, o sea, obligatorios o facultativos.c) Por el carcter de su prestacin Se lo puede distinguir, al servicio, en esencial o secundario. Siendo los primeros aquellos cuya prestacin constituye la base para el mantenimiento del Estado. Mientras que los restantes corresponden a aquellos que dependen del grado de desarrollo tcnico y cultural de la sociedad.-

d) Por la forma de su ejercicio Las prestaciones pueden efectuarse en rgimen de concurrencia con los particulares, ejemplo de ello es el trasporte automotor, o bien en rgimen de monopolio, a modo de ejemplo podemos observar el servicio de correos.e) Por razn de su utilizacin Esta clasificacin se relaciona estrechamente con los usuarios y comprende las categoras de utilizacin necesarias y de utilizacin facultativa, siendo los primeros aquellos que los usuarios estn obligados a utilizar, ejemplo de ellos es el servicio de educacin. En tanto que los facultativos son aquellos que los usuarios pueden o no utilizar, ejemplo de este tipo son el servicio de transporte, de telecomunicaciones, etc.f) por el carcter de la necesidad Esta puede ser permanente, accidental o intermitente.DE EL ADMINISTRADO Y EL USUARIO EN SU RELACION CON EL SERVICIO PBLICO El habitante en relacin con el servicio publico, segn el momento, puede encontrase en dos posiciones distintas. Por una parte aparece como aspirante o candidato a que el servicio le sea prestado, en este estadio dicho habitante aparece como administrado frente a la Administracin pblica. Pero cuando el servicio se actualiza respecto del administrado, el habitante se torna usuario. Todo esto vale tanto para los usuarios uti singuli como uti universi.Una vez que el servicio pblico es creado y organizado hay que distinguirlos entre servicios pblicos propios, prestados por el Estado en forma directa o bien por concesin y los servicios pblicos impropios en cuanto a si el usuario puede obligar al Estado a que haga funcionar el servicio.De los primeros, en cuanto a los servicios prestados de forma directa por el Estado, por ejemplo: defensa nacional, polica de seguridad, etc., el administrado careced de un derecho subjetivo para obligarlo a prestar el servicio si el Estado no lo hace funcionar, esto se sustenta en que las normas que crean y organizan un servicio publico pertenecen a las llamadas normas de accin, las cuales regulan la conducta y actuacin de la administracin y se distinguen de las llamadas normas de relacin, en las cuales se crean vnculos jurdicos entre la administracin y el habitante, en este ultimo caso, si existe una violacin, se esta lesionando al derecho ajeno. O sea, el inters de los ciudadanos en hacer cumplir una norma de accin no tiene sustento jurdico ya que no esta reconocido ni tutelado por el ordenamiento jurdico, es un mero inters de hecho o inters simple. El administrado nicamente tendra accin para demandar al Estado por indemnizacin de daos y perjuicios, fundada tal accin en el incumplimiento, de un deber jurdico a cargo del Estado, si bien esto genera un derecho subjetivo en cuanto a que el servicio le sea prestado.En cambio, el Estado, de oficio o a pedido de parte, si tiene medios para obligar a que funcionen los servicios pblicos que se prestan mediante concesin o los servicios pblicos impropios, es decir, prestados por particulares. Dicha facultad deviene de las potestades que tiene el Estado en cuanto al control de los servicios pblicos.Una vez que el administrado utiliza los servicios pblicos en funcionamiento se convierte en usuario, en lo cual aparecen dos tipos de relaciones con respecto a los servicios pblicos. Por una parte nos encontramos con un tipo de relacin reglamentaria y en otros contractuales, dependiendo del servicio que se trate.Con el fin de esclarecer aun mas la cuestin hay que distinguir entre servicios pblicos uti

universi y uti singuli, y dentro de este ltimo, hay que diferenciar entre servicios de carcter obligatorios o facultativos para el usuario.En lo referente al servicio publico uti universi la relacin del usuario con el Estado es legal o reglamentaria, no es contractual, a modo de ejemplo podemos mencionar a los servicios de polica de seguridad, de defensa nacional, etc., lo que torna que no se establezca una relacin contractual es que el usuario afectivo es cualquiera de la comunidad, o sea, el verdadero usuario es la comunidad.En cambio, en lo servicios pblicos uti singuli, de carcter obligatorio para el usuario, el vinculo con el Estado es reglamentario, en este sentido se pueden mencionar el servicio de enseanza primaria. En los de carcter de uso facultativos para el usuario, como ser: correos, gas, electricidad, etc., la relacin que se establece entre el usuario y el Estado que presta el servicio es contractual.Con respecto a los servicios pblicos prestados por concesionarios, el vinculo que se estable entre el concesionario y el usuario es similar a la que puede establecerse entre el usuario y el Estado, lo nico a definir es que si se trata de un servicio de utilizacin obligatorio o facultativo.En cuanto a los servicios pblicos impropios la relacin entre el usuario y el prestador del servicio es contractual de derecho privado.En este sentido la apreciacin de la situacin jurdica del usuario es crucial a la hora de establecer una accin contra el mismo, o sea, el servicio, ya que tratndose de una relacin reglamentaria o contractual de derecho publico, seria admisible un recurso jerrquico, aparte de la posibilidad de entablar una demanda en lo contencioso administrativo; en cambio si se trata de una relacin contractual de derecho privado, el recurso jerrquico no es procedente, siendo admisible la accin judicial ordinaria DE LA CREACIN, ORGANIZACIN, MODIFICACIN Y SUPRESIN DE LOS SERVICIOS PUBLICOS La creacin, organizacin, modificacin y supresin de los servicios pblicos estn ntimamente relacionados con su creacin. Dicha creacin es una manifestacin de voluntad del Estado que establece que una necesidad de inters general debe ser satisfecha por medio del servicio pblico. A si mismo la supresin de un servicio es tambin una manifestacin de voluntad del Estado que declara que una necesidad de inters general no se satisface por medio de un servicio publico.Los actos por los cuales se crean, organizan, modifican o suprimen un servicio publico son disposiciones de carcter general y obligatorio, en consecuencia, son leyes en sentido material.Creacin de un Servicio Pblico En general el rgano que crea el servicio pblico es el legislativo, ello justifica que en algunas oportunidades el servicio se realice bajo la forma de un monopolio de hecho, prohibiendo a los particulares de su derecho a ejercer la actividad como establece la Constitucin Nacional en su Art. 4. A si mismo, para quien presta el servicio, se le suman ciertas prerrogativas del Estado que le permiten aplicar limitaciones al dominio de los particulares, o sea, expropiar, imponer servidumbre, etc... Esta facultad del poder legislativo se encuentra contemplado en la Constitucin Nacional en el Art. 75.Al crear dicho servicio, la ley puede seguir dos procedimientos, por una parte permitir que subsista la iniciativa particular y por otra parte, reservar para el Estado la satisfaccin de ciertas necesidades de inters general en forma exclusiva.Organizacin de los Servicios Pblicos

La organizacin de los servicios pblicos consiste en la determinacin de las reglas generales y particulares a las que tendr que ajustarse. Las mismas, harn referencia a la determinacin de los recursos que dispondr, a la naturaleza, atribuciones y deberes de su personal, determinacin del rgimen de sujecin, etc...Modificacin del Servicio Publico La modificacin consiste en modificar las normas de organizacin del servicio pblico cuando el inters general as lo impone. Si dicha modificacin afecta a un servicio publico creado por ley, la misma deber hacerse por la mismas va. En cambio si la organizacin del mismo fue hecha por la administracin, a esta le corresponder la modificacin.Supresin de los Servicios Pblicos En necesario para llevar a cabo la supresin de un servicio publico un acto de la misma naturaleza de aquel que lo ha creado. Le corresponde al legislador decidir la supresin, excepto en aquellos servicios pblicos que se encuentran consagrados en la Constitucin Nacional, que no pueden suprimirse, salvo ante una reforma de la misma. O bien la ley, de su creacin, puede disponer que el rgano administrativo puede definir su funcionamiento, lo que faculta implcitamente a suprimirlo.DE LOS SISTEMAS DE PRESTACION DE LOS SERVICIOS PUBLICOS Se puede decir que el servicio pblico puede efectuarse por gestin directa de la administracin o por gestin indirecta de la misma, o bien, algn tipo de gestin mixta. Como as tambin, los servicios pblicos impropios que son prestados por los particulares bajo la reglamentacin que impone el Estado.Ahora bien, la gestin directa por administracin puede realizarse: I) Por la administracin centralizada, II) Por empresas del Estado, III) Por entidades autrquicas, IV) Por sociedades del Estado. Por otro lado, en lo referente a las prestaciones indirectas por parte de la administracin, las mismas pueden a travs de: I) por medio de locacin de servicios, II) por medio de concesiones, III) por medio de cooperativas.Con respecto a lo mencionado en cuanto a los sistemas de prestacin, nos detendremos a analizar el sistema de gestin indirecta, profundizando puntualmente en el sistema de concesin. Mientras que de los restantes sistemas mencionados podemos decir que la gestin directa de los servicios pblicos se realiza por la administracin centralizada, sea por entes jurdicos menores, entidades autrquicas, empresas del Estado o sociedades del Estado, en la mayora de los casos el Estado organiza y presta el servicio.Nacionalizacin, Provincializacin, Municipalizacin y/o Estatizacin de los servicios pblicos. En muchos casos el Estado organiza directamente el servicio y lo presta en cualquiera de sus categoras, Nacin, provincia, municipio, o sea, para el vocablo comn, se hablara de estatizacin, pero sin embrago, existe un diferencia crucial, ya que la misma implica el traslado de la prestacin de un servicio al Estado. Si bien cada categora alude a un aspecto territorial, el ultimo, estatizacin, alude al paso de un servicio a la orbita del Estado.Ahora bien, estatizar o municipalizar no es sinnimo de nacionalizacin, ay que en el primer aspecto significa que el Estado general o municipal presta el servicio. En cambio, con respecto a la nacionalizacin, el Estado toma para si una actividad que ha venido siendo cumplida por los administrados, mientras que en la primera concepcin es el propio

estado quien lo crea.Sistema de Arrendamiento o Locacin La administracin le encarga a un particular la prestacin de un servicio publico durante un cierto tiempo y mediante una remuneracin establecida previamente, o sea, se trata de un contrato de locacin de servicio, en el cual el empresario se hace cargo del servicio ya organizado. En lo que respecta a los usuarios, estos no tienen relacin jurdica con el empresario sino con la administracin.Sistema de Concesin De su naturaleza jurdica En este aspecto se han considerado diferentes tipos de teoras. En nuestro caso abordaremos la teora conocida bajo el rotulo de:"teora del acto mixto", la cual sostiene que la concesin de servicios pblicos es un acto mixto, mitad reglamentario, mitad contractual, de aqu que se sostiene la doble naturaleza del acto de concesin.El elemento contractual se centra en el aspecto de que el concesionario es un particular interesado, quien no acepta encargarse de la prestacin del servicio si sus intereses econmicos financieros no fueran salvaguardados y asegurados por un contrato. En cuanto al aspecto reglamentario, la concesin es para el concesionario un acto condicin por el cual intenta funcionar el servicio segn las normas, que la administracin puede modificar unilateralmente, con la condicin de indemnizar al concesionario, si estas rompen el equilibrio contractual.Las clusulas reglamentarias admisibles son en cuanto a la organizacin y funcionamiento del servicio, o sea, condiciones de explotacin, tarifas, situacin del personal. En cuanto al otro aspecto, de carcter contractual, las clusulas referentes a la duracin de la concesin y a las ventajas financieras.Del rgano Concedente El rgano competente para otorgar, intervenir en cuanto a la prorroga y las modificaciones, es el rgano creador, o sea, el rgano legislativo. Si en el caso de creado un servicio publico, el Estado decide otorgarlo en concesin es este mimos rgano quien debe llevar a cabo dicha tarea. Esto se sustenta en el hecho de que si se le otorgan exenciones en materia impositiva, facultad del legislador, por el hecho de implicar una modificacin del principio de igualdad ente las cargas publicas. A si mismo debe intervenir el legislador en el supuesto de que a la concesin se le otorgue para explotarla bajo el sistema de monopolio, ya que afecta el principio de la libertad de industria.Estructura y Forma del acto de concesin La estructura del acto de concesin es compleja y contiene los siguientes elementos: a. Pliego de condiciones: establecido por la administracin, fijando las reglas del funcionamiento del servicio y los derechos y las obligaciones de las partes.b. La convencin o acto de concesin: establece el acuerdo de las partes, presentando una naturaleza mixta, en parte acto condicin (reglamentacin) y en parte contrato.c. Medidas de ejecucin: se fijan las modalidades de aplicacin de la concesin.En cuanto a la forma, la misma es obligatoriamente de forma escrita, para la realizacin del acto.Obligaciones del concesionario Del acto de la concesin nacen diversas obligaciones para el concesionario a saber: 1. El concesionario esta obligado a prestar el servicio, siendo dicha prestacin regular y continua.-

2. Debe respetar la igualdad de los usuarios. Para esto debe proporcionar el servicio a todos los que renan las condiciones requeridas para la prestacin y debe aplicar las tarifas fijadas por la autoridad concedente.3. La administracin tiene el poder de modificar el rgimen del servicio a los efectos de adaptarlo a las nuevas exigencias del inters general, o sea, pude imponer obligaciones al concesionario no previstas en le pliego de condiciones. Empero, dichas modificaciones tienen limitaciones, no pudiendo afectar las ventajas financieras del concesionario nacidas del elemento contractual de la concesin. Si exceden ciertos limites y llevan a la creacin de un nuevo servicio el concesionario puede pedir la rescisin. Si ellas dan lugar a una ruptura del equilibrio financiero, el concesionario tiene derecho a una indemnizacin.4. En caso de muerte o falencia del concesionario, la concesin no se extingue, ya que el Estado busca preservar la continuidad del mismo, estando en condiciones los herederos para continuar con la prestacin, excepto que el pliego de condiciones exija otra cosa. En caso de quiebra, se aplica la ley de concursos N 19551, la sostiene que: debe comunicarse la quiebra a la autoridad que ha otorgado la concesin; la continuacin de la explotacin se continua efectuando normalmente; cuando se disponga la imposibilidad de continuar con la explotacin, el juez se lo comunicara a la autoridad pertinente.5. En caso de beberse pactado la clusula de reversin, o sea, que al momento del vencimiento del termino de la concesin, las instalaciones y todas los bienes afectados a la explotacin pasan a ser propiedad del concedente. Estos no pueden ser transferidos, por el concesionario, por venta, permuta u otro acto similar sin el permiso del concedente. A si mismo, estos bienes no pueden ser hipotecados ni constituirse sobre ellos derechos reales.6. Los concesionarios estn sujetos a sanciones, aplicables en caso de inejecucin del servicio. Estas pueden partir desde una multa hasta la suspensin de los beneficios econmicos, la imposicin del pago de los daos y perjuicios causados, la ejecucin directa del servicio, la caducidad, etc...Ejecucin directa del Servicio Esta forma, que es una de las sanciones plausibles en caso de que el concesionario no cumpla con sus obligaciones, supone la substitucin del mismo. Si durante la vigencia de la concesin el servicio es desarrollado en forma anormal, la administracin concedente puede tomar posesin de la empresa substituyndose al concesionario para hacer funcionar el servicio. Este derecho del concedente se sustenta en que los servicios pblicos deben ser prestados por la administracin, ya que es una atribucin jurdica de ella. Esta debe asegurar la continuidad y regularidad de los mismos.Derechos concesionario 1. a. derecho sobre las dependencias del dominio publico que se encuentren en relacionados con la prestacin del servicio, que seria un derecho de goce exclusivo, temporal y revocable. b. Derecho relativo a la polica de la explotacin. El concesionario puede disponer de poderes de polica delegados para hacer cumplir a los usuarios las reglamentaciones. c. Derecho de expropiacin, de imponer servidumbre y meras retribuciones. d. Derecho a aplicar las tarifas aprobadas por la administracin 2. Derechos relacionados con la gestin del servicio, o sea, inherentes a la prestacin del mismo: 3. Si el servicio se lleva a cabo en la forma prevista, el concesionario debe obtener una del

ganancia. El resultado financiero derivado de la relacin entre gasto y el producido por la explotacin constituye lo que se denomina ecuacin econmica financiera de la concesin y constituye un aspecto contractual. El concesionario tiene derecho al mantenimiento de esta ecuacin, como contrapartida de las obligaciones que asume, se hayan previsto o no en el pliego de condiciones.4. El concesionario tiene derecho a una remuneracin por el servicio que presta. La administracin le autoriza al cobro re una retribucin por parte de los usuarios que utilizan el servicio. Esta forma parte de las clusulas reglamentarias del acto. La misma debe ser aprobadas por la autoridad competente, de aqu que el concesionario no pueda modificar las tarifas, pero si la administracin siempre preservando la ecuacin econmica financiera.5. En cuanto a los bienes del concesionario que emplea en la explotacin del servicio, se puede decir que es el propietario de ellos. Dichos bienes son inembargables por terceros mientras estn afectados a la prestacin del servicio.Obligaciones del concedente El concedente, o sea, la administracin tiene la obligacin de facilitar el cumplimiento de la prestacin, debe delegarle al concesionario las facultades necesarias. Dicha delegacin debe ser determinada, limitada al objeto y el fin de la concesin. La administracin esta obligada a prestar una proteccin policial al concesionario, con el fin de asegurar el normal desempeo del servicio e impedir que terceros obstaculicen al mismo.Derechos del Concedente La administracin detenta un poder originario para controlar el servicio publico concedido y hacer que se preste en las condiciones regladas. Por esto puede exigir al concesionario la prestacin correcta, en las mejores condiciones posibles, del servicio. A si mismo puede fiscalizar los aspectos tcnicos, comerciales y financieros de la explotacin.Plazo de la Concesin La concesin debe otorgarse por un plazo determinado, siendo este plazo fijo, o sea, la concesin dura lo que se haya convenido. Ahora bien, la concesin puede extinguirse antes de culminado dicho plazo, por rescate, facultad que tiene la administracin para acortar el plazo fijado.Personal del concesionario El personal adscripto al funcionamiento del servicio concedido no tiene carcter de funcionario pblico. Su relacin con el concesionario es de carcter privado y de naturaleza laboral. A si mismo, el concesionario tampoco se convierte en funcionario publico.Situacin Jurdica del usuario El usuario de este tipo de servicio se encuentra en una situacin jurdica igual a la que se utiliza con respecto a un servicio publico prestado por la administracin en forma directa.Extincin de la Concesin En nuestro pas, como las concesiones tienen que ser a termino, segn consta en la Constitucin Nacional en el Art. 67 inc. 16, el modo normal de extincin es el vencimiento del plazo fijado. Sin embargo se puede extinguir la concesin por otras causales como: I) Caducidad; II) Rescate, III) Revocacin, IV) Rescisin y V) Otras causales como quiebra o muerte del concesionario. A continuacin, abordaremos individualmente cada causal: I. Caducidad: si el concesionario no cumple con sus obligaciones. Esta medida implica una sancin por parte de la administracin al concesionario porque este no cumpli las obligaciones contradas de hacer funcionar el servicio de forma continua y regular. Esta sancin, debe declararse ante faltas muy graves del concesionario o de un desconocimiento de sus obligaciones en la organizacin tcnica y financiera del servicio. La doctrina estipula

que la caducidad debe estar precedida de una notificacin o intimacin al concesionario para que en un plazo razonable cese en el incumplimiento de sus obligaciones. En cuanto a quien declara la caducidad, si esta figura en la concesin el rgano competente es la administracin, ahora, si esta no figura es positivo la intervencin del rgano judicial para probar el hecho que da origen a dicha sancin.II. Rescate: es la revocacin de una concesin de servicios pblicos, efectuada por la administracin por razones de conveniencia u oportunidad, o sea, cuando el inters pblico as lo exija. Con esto aclaramos que no se trata de una sancin, sino de una medida adoptada por la administracin, podemos definirla como una decisin unilateral por la que le concedente pone fin a la concesin de un servicio antes del plazo fijado sin que el concesionario haya cometido falta alguna. Para la realizacin del mismo existen algunas condiciones: que haya transcurrido un razonable periodo de tiempo desde el otorgamiento de la concesin; que se haya dado al concesionario el preaviso correspondiente; que si el concedente ha de quedarse con los bienes del concesionario para prestar el servicio, debe pagarle a este una indemnizacin que cubra el dao emergente y el lucro cesante.III. Revocacin: esta puede ocurrir por causa de ilegitimidad. El acto de concesin puede estar viciado, por ende, corresponde eliminarlo. En el supuesto de no haber generado derechos subjetivos a favor de los particulares, es la administracin la encargada de eliminarlo. Ahora bien, si estos hubiesen generado derechos subjetivos a favor de los administrados corresponde acudir a la va judicial para eliminar este acto jurdico, o sea, la administracin no podra revocar una concesin que tuviera vicios de legitimidad, ya que han nacido derechos a favor de los particulares, del concesionario, por ende, debe acudir a sede judicial para solicitar dicha invalidacin. En este caso, de revocacin, no trae aparejado indemnizacin alguna, ya que el vicio de ilegitimidad presupone una violacin a una norma legal.IV. Rescisin: en algunos casos la administracin y el concesionario pueden ponerse de acuerdo para rescindir la concesin. Para que se de la rescisin por mutuo acuerdo es necesario que intervengan los rganos administrativos concedentes. Este tipo se puede dar por razones de fuerza mayor que tornen imposible la ejecucin del servicio.V. Otras causales como quiebra o muerte del concesionario: ambas cuestiones fueron analizadas en el punto 7-3-4 del presente trabajo. Enunciando que no es causa de prdida de la prestacin del servicio ni la defuncin del titular de la concesin y la quiebra del mismo, dado que se busca la continuidad del servicio. Sin bien, se esclarece puntualmente cuales son los posibles causa de inhabilitacin y sus respectivos procedimientos.ANALISIS DE LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL SOBRE LOS CONTRATOS DE SERVICIOS NO PERSONALES Por estas consideraciones, nuestro marco de anlisis lo hemos circunscrito a esta muestra seleccionada de acciones de amparo promovidas por locadores que han prestado sus servicios a organismos pblicos descentralizados, proyectos autnomos, universidades, ministerios y gobiernos locales, en los que mayoritariamente. El rgimen laboral al que se encuentran adscritos los empleados es el rgimen legal de la carrera pblica. que es el escenario en el que se produce el desencuentro entre las normas y los principios anteriormente referidos. Jurisprudencia sobre contratos de servicios no personales celebrados al amparo de las Leyes de Presupuesto y Decretos de Urgencia. En una etapa primigenia, el Tribunal Constitucional mostr cierta resistencia a

pronunciarse sobre la naturaleza juridica de los contratos de servicios no personales, en la medida que dicho anlisis implicaba analizar previamente aspectos controvertidos que pudieran requerir de actuacin de medios probatorios, desnaturalizando las acciones de garantia, lo que constituy la lnea jurisprudencia1 prevaleciente hasta aproximadamente el ao 2000. Como sostiene Carlos Blancas 280 : "La jurisprudencia del Tribunal Constitucional, tras un comienzo vacilante, ha reconocido la idoneidad de la accin de amparo para impugnar el despido lesivo de derechos constitucionales. En verdad, nunca existi un rechazo rotundo del TC a la utilizacin del Amparo como mecanismo procesal de impugnacin del despido, pues desde un principio, precis que <el nico limite que la ley procesal constitucional impone ceirse al actor, al momento de elegire1 Amparo como la via procesal donde se habr de dilucidar la controversia en torno a probables agresiones a sus derechos constitucionales, no es otro que la dificultad probatoria que pueda resultar del conocimiento de la litis por el Juez Constitucional, pues segn se esta a lo dispuesto por el Ari. 13" de la Ley N" 25398, en este proceso no existe etapa probatoria> 281". Dentro de esta orientacin, podemos citar, a modo de ilustracin, las Ejecutorias del Tribunal Constitucional recadas en los Expedientes N" 1012-97-WC del 19-3-1998, N" llll-97-AAITC del 19-3-1998 y N" 1159-97-MC del 19-31998, referidas a acciones de amparo interpuestas por locadores que prestaron servicios para la Oficina de Procesos Electorales (ONPE), probablemente al amparo de las Leyes de Presupuesto para el Sector Pblico de 1995 y 1996. En el primer caso. que corresponde a la accin de amparo interpuesta por el seor Juan Eduardo Juregui Gamboa, que en via de Recurso Extraordinario es elevada al Tribunal, a pesar que el accionante se haba desempeado como Analista Programador de la Gerencia de Informtica de la entidad - labor en principio, eventual -, el Tribunal concluye que: "Que, para determinar la real naturaleza juridica de los contratos arriba seiialados, es decir si se trata de contratos de servicios no personales normados por las disposiciones del Cdigo Civil o contratos laborales, se requiere de otras pruebas adems de los documentos f...) que acrediten la existencia de una relacin de subordinacin y la realizacin de labores permanentes por ms de un ao en forma ininterrumpida; que en consecuencia la reincorporacin que solicita el actor debe tramitarse en la via correspondiente por cuanto en la va del amparo no existe estacin probatoria". Lo singular de este razonamiento, reside en que el Tribunal Constitucional interpreta que resultara aplicable por analoga, la Ley N" 24041, en lo referente a que los servidores publicos contratados que laboran en forma permanente e ininterrumpida durante un ao, adquieren su derecho a la estabilidad: Articulo lo.- Los servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan ms de un ario ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados n i destituidos sino por las causas previstas en el Capitulo V del Decreto Legislativo N" 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 15" de la misma Ley". En otras palabras, el Tribunal soslaya que el rgimen legal aplicable a los locadores. aun bajo el supuesto que tuvieran el status jurdico-laboral, no seria el de la Ley N" 24041, que regula el caso de los servidores publicos contratados - Decreto Legislativo N" 276 Ley de

Bases de la Carrera Administrativa. en adelante Ley de Bases -, sino el rgimen laboral de la actividad privada, como establece la Ley Orgnica de la Oficina de Procesos Electorales, Ley N" 26487 282. A mayor abundamiento. la ONPE celebr estos contratos al amparo de las facultades establecidas en el Decreto de Urgencia N" 035-95, que expresamente autoriz la contratacin temporal de servicios no personales para el desempeo de las funciones previstas en el Reglamento de Organizacin y Funciones de la ONPE; es decir, labores permanentes, en concordancia con lo establecido en la Ley N" 26553 Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el ejercicio 1996 283. A pesar de ello, fue aplicado en forma automtica el criterio de la via idnea, no obstante que las labores desempeadas por los locadores constituan tareas de naturaleza permanente, Asistente de la Gerencia de Asesora Juridica, 2a4 bajo el argumento que "para determinar la real naturaleza de los contratos referidos se requieren otras pruebas que acrediten la existencia de una relacin de subordinacin y de la realizacin de labores permanentes, por ms de un ario, en forma ininterrumpida". -. Desafortunadamente, al haber sido declaradas improcedentes estas acciones, nicamente puede rescatarse, para efectos de conocer las apreciaciones del Tribunal Constitucional sobre el fondo. las consideraciones invocadas por la Sentencia de Vista. Que sustentaban el Recurso Extraordinario interpuesto por los demandantes, y que pasaban a ser analizadas en la parte considerativa. As, en el Amparo promovido por doa Jessica Gargurevich Martnez, la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Lima, declar infundada la demanda, sealando lo siguiente: "En cuanto al fondo de la materia en debate. no ha quedado demostrado en autos que la relacin de servicios de la demandante - cuyos contratos celebrados expresamente como <Locacin de Servicios> estn sujetos a las normas de los artculos 1764" y 1 770" del Cdigo Civil - haya dado lugar a su) incorporacin a la Carrera Administrativa mediante nombramiento; y (...) no es vlida la argumentacin que el principio de primacia de la realidad en la medida que la contratacin referida no se condice con las disposiciones que norman el ingreso en la carrera administrativa". En nuestro concepto, el merito incuestionable de esta sentencia reside en que plantea un debate central, que gira en torno a la aplicabilidad de las normas y principios especiales del Derecho del Trabajo dentro de la esfera propia del Sector Pblico, especficamente si es posible aplicar el principio de primacia de la realidad a los contratos de servicios no personales, a pesar que contaban con un sustento legal concreto en las Leyes de Presupuesto, que permitan la renovacin de los mismos 285. aun tratndose de labores permanentes. Por lo tanto, al margen si existi o no vulneracin de un derecho constitucional, como el derecho al trabajo o a la proteccin contra el despido arbitrario, derechos laborales fundamentales reconocidos por la Constitucin - materia propia del Amparo - interesa analizar si esta operacin lgica realizada por el Tribunal, que conlleva la "laboralizacin" de los servicios no personales, resulta amparable desde el punto de vista constitucional y legal, o si por el contrario. Estara colisionando con la naturaleza de orden pblico de las disposiciones legales contenidas en las Leyes de Presupuesto General y otras anlogas. Como las que regulan el acceso a la carrera administrativa. Jurisprudencia sobre contratos de servicios no personales en los proyectos autnomos y Gobiernos Locales

En segundo trmino, interesa analizar las demandas de Amparo promovidas por locadores que prestaron servicios para proyectos autnomos. Administrados por los Consejos Transitorios de Administracin Regional (CTAR). y ms especficamente, contra gobiernos locales. - estos ltimos, sin lugar a dudas, son los supuestos ms extendidos y han originado multiplicidad de la pronunciamientos en sede procesal constitucional - por tratarse de una casustica a relevarse dentro jurisprudencia constitucional. J u r i s p ~ d e n c i a sobre locadores en proyectos autnomos. Al igual que el primer grupo analizado. dado que su correspondencia cronolgica es palpable. Conviene remarcar los principales criterios que manej el Tribunal Constitucional a propsito de una demanda de Amparo que hemos seleccionado, correspondiente a la seora Juana Hayde Escobedo Rivera, quien labor como locadora para el Consejo Transitorio de Administracin Regional (CTAR) de la Regin Arequipa, en el Proyecto de Irrigacin "Pampa Colorada", Exp. N" 1 6 0 - 9 7 - M C , sobre la que recayo la Ejecutoria de fecha 29 de octubre de 1997. En este caso, como se seala en los antecedentes, la actora fundamenta su accin en que: "( ...) ingres a laborar en el ao de 1975 en el Ministerio de Agricultura y Alimentacin en calidad de servidora pblica contratada, laborando en diversos proyectos de irrigacin, hasta el 20 de junio de 1990 en que fue transferida a la Unidad Agraria VIII- Regin Arequipa, en donde a partir del 01 de julio de1989 continu laborando en el proyecto de irrigacin <Panqa Colorada> hasta la fecha de su despido, afirmando que los servicios prestados al Estado son de naturaleza permanente como servidora pblica contratada, relacin laboral que a su decir, le reconoce derechos laborales de estabilidad laboral (sic), por lo que no poda ser objeto de cese o destitucin (...)" Contrariamente a lo que se venia perfilando como un criterio prevaleciente, -aplicacin analgica de la Ley N" 24401 - que reconoca el derecho de los servidores pblicos contratados para labores permanentes por ms de un ao ininterrumpido de servicios a "no ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capitulo V del Decreto Legislativo N" 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 15" de la misma Ley" 286, el Tribunal se apart en este caso parcialmente de esta doctrina, interpretando que por no estar comprendida la actora dentro de la carrera administrativa, no le asista el derecho a estar protegida par esta norma: "Que, el artculo 2" del D. Leg. N" 276 establece que <No estn comprendidos en la carrera administrativa los servidores pblicos contratados> (...)". Sin embargo. lneas adelante, y en forma correcta. el Tribunal invoca la aplicacin del supuesto de excepcin establecido en el articulo 2" de la Ley N" 24041: "Que, el articulo 2" de la Ley N" 24041 establece que no estn comprendidos dentro de los beneficios de la presente Ley los servidores pblicos contratados para desernperiar <labores en proyectos de inversin, proyectos esueciales ...>" A nuestro juicio, esta interpretacin del Tribunal, si bien rescata la naturaleza juridica de la carrera publica, que presupone la incorporacin del servidor o funcionario a la misma, una vez cumplidos los requisitos de forma y fondo. incurre en un error conceptual: si bien es cierto que la accionante no tenia la condicin de servidora pblica contratada, ni dentro de la Ley de Bases, ni fuera de sta, lo verdaderamente relevante era que por laborar para un proyecto autnomo. su situacin se encontraba perfectamente excluida de la Ley N" 24041-

Al

respecto.

el

articulo

2"

de

dicha

Ley

seala

expresamente

que:

"Articulo 7.- No estn comprendidos en los beneficios de la presente Ley los servidores pblicos contratados para desempefiac 1.Trabajos para obra determinada; 2.- Labores en proyectos de inversin, proyectos especiales, en programa y actividades tcnicas, administrativas y ocupacionales, siempre y cuando sean de duracin determinada; 3.Labores eventuales o accidentales de corta duracin Es decir. an bajo el supuesto que la accionante hubiera mantenido su condicin de servidora pblica contratada. al laborar para un proyecto especial del Estado - por su propia definicin. una tarea de naturaleza temporal, que subsistiria en tanto perdurara la obra - sta no poda invocar la proteccin de la estabilidad laboral establecida en la Ley de Bases reservada en favor de los servidores pblicos que desempean funciones de naturaleza permanente 287. Lo que llama la atencin es que a pesar de la solidez de estas consideraciones y los presupuestos fcticos del caso 288, el anlisis realizado por el Tribunal Constitucional no se aboc a dilucidar la naturaleza jurdica del contrato de servicios no personales materia de la controversia, sino que se apoy en una estipulacin o contractual que aluda a una aplicacin simultnea de la Ley de Bases y del Cdigo Civil. normas claramente incompatibles y excluyentes entre si: "Que, la clusula sexta del contrato sealado establece que <<est regulado por las normas legales contenidas en la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y Estatuto y Escalafn del San/icio Civil, sus reglamentos en lo que les sea aplicable, Cdigo Civil y dems dispositivos legales vigentes >> f...)" Incluso en la parte considerativa del fallo, el Tribunal estima que resulta aplicable "el articulo 1361' del Cdigo Civil (que) establece que <<los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos (...)>> Que, (...) obra el contrato de locacin de servicios personales eventuales celebrado entre la actora y el Consejo Transitorio de Administracin Regional-Regin Arequipa, en el cual puede apreciarse en su clusula segunda que su fecha de vencimiento era el 31 de diciembre de 1995, contrato que se encontraba dentro de las relaciones contractuales establecidas por el Cdigo Civil >>". Paradjicamente, en este primer sub grupo, el criterio definitorio de la improcedencia pasa a ser no la aplicacin analgica de la Ley N' 24041 o los supuestos de excepcin. sino consideraciones de Derecho Privado como la lex contractus