Almiron, Gustavo A.

Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, sala Penal

En la Ciudad de Crdoba, a los diecisiete das del mes de noviembre del ao dos mil ocho, siendo las diez horas, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, presidida por la seora Vocal doctora Ada Tarditti, con asistencia de los seores Vocales doctores Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel y Luis Enrique Rubio, a los fines de dictar sentencia en los autos "ALMIRON, Gustavo Alberto p.s.a robo calificado -Recurso de Casacin-" (Expte. "A", 51/06), con motivo del recurso de casacin interpuesto por la Sra. Asesora Letrada Penal, Dra. Mara Susana Frascaroli, a favor de su defendido Gustavo Alberto Almirn, en contra de la Sentencia nmero veintisis, de fecha dieciocho de septiembre del ao dos mil seis, dictada por la Cmara en lo Criminal de Cuarta Nominacin de esta ciudad de Crdoba. Abierto el acto por la Sra. Presidente, se informa que las cuestiones a resolver son las siguientes: 1) Es nula la sentencia recurrida en cuanto impuso una pena mayor a la solicitada por el Ministerio Pblico?. 2) Qu resolucin corresponde dictar? Los seores Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Dres. Ada Tarditti, Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel y Luis Enrique Rubio. A LA PRIMERA CUESTION: La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: I. Por sentencia n 26, del 18 de septiembre de 2006, la Cmara en lo Criminal de Cuarta Nominacin de esta ciudad de Crdoba, resolvi: "Declarar a Gustavo Alberto ALMIRN, ya filiado, coautor penalmente responsable del delito de robo calificado por el uso de arma de fuego, arts. 45 y 166 inc. 2, primer prrafo del C. Penal, e imponerle para su tratamiento penitenciario la pena de siete aos y seis meses de prisin con adicionales de ley, costas y declaracin de reincidencia, arts. 5, 9, 12, 40, 41 y 50 del Cdigo Penal y arts. 412, 550 y 551 del C.P.P...."(fs. 175/179). II.1 La Sra. Asesora Letrada Penal del 23 Turno, Dra. Mara Susana Frascaroli, respetando la voluntad impugnativa de su asistido Gustavo Alberto Almirn, deduce recurso a su favor, contra dicha sentencia, invocando el motivo formal previsto en el segundo inciso del art. 468 del C.P.P.. (fs. 191/194). Denuncia que el fallo en cuanto impone una pena superior de la pedida por el fiscal del juicio, vulnera el derecho al debido proceso y la defensa en juicio de Almirn. Del acta de debate surge que el Fiscal de Cmara pidi para el imputado la pena de seis aos y ocho meses de prisin (acta de fecha 04/09/06) pero el Tribunal le impuso la condena de siete aos y seis meses de prisin. Ello importa -objeta- una violacin a su derecho de defensa pues la pena impuesta lo ha sido "sin acusacin" del fiscal de juicio.

Bajo el epgrafe "Fundamentos del agravio" denuncia que el decisorio en cuanto considera un plus de pena no pedida por el fiscal de juicio vulnera el derecho al debido proceso y la defensa en juicio de Almirn, pues lo hace sin que medie acusacin en tal sentido. Seala que la CSJN en numerosos precedentes ha sostenido que "...en materia criminal la garanta consagrada por el art. 18 de la Constitucin Nacional exige la observancia de las formas sustanciales del juicio relativas a la acusacin, defensa, prueba y sentencia dictadas por los jueces naturales...", y esas formas no se respetan si se dicta sentencia condenatoria sin que exista acusacin. Pretende que dicha limitacin debe ser extensiva a la situacin en la que el Fiscal de Cmara pide condena pero solicita una pena mas benigna que la impuesta por el Tribunal. Advierte que no empece a su pretensin la disposicin del art. 410 del C.P.P. que autoriza al tribunal de juicio a aplicar penas mas graves que las correspondientes a la calificacin legal del hecho contenido en el requerimiento de citacin a juicio; es que explica-, luego de la interpretacin realizada por la CSJN, debe entenderse condicionada a que el Fiscal de Cmara as lo habilite con un pedido expreso en tal sentido. En sustento de la inteleccin por la cual entiende que la doctrina del Mximo Tribunal de la Nacin abarca tanto lo referido a la imposicin de una pena como a la cantidad de la sancin que no fuera motivo de la acusacin, menciona autorizada doctrina. As, indica que Vlez Mariconde en el Proyecto de Cdigo Penal de la Provincia de Crdoba al explicar los alcances de la disposicin prevista para el juicio correccional, que impide condenar al imputado si el Ministerio Pblico Fiscal no formula acusacin o imponerle una sancin mas grave que la pedida por ste, afirm que dicha norma consagra -en sus dos supuestos- un sistema absolutamente acusatorio pues "condiciona" bajo todos los aspectos el ejercicio de la jurisdiccin al de la accin; es decir que amplia el principio acusatorio para que no haya condena sin acusacin. El mismo principio -insiste- cobija ambos supuestos. Por ello -colige- deber considerarse que la pena impuesta por la condena se dict sin acusacin, tanto cuando el Fiscal pide la absolucin como cuando se impone una sancin que no fue solicitada por dicho funcionario. En consecuencia, el plus punitivo impuesto por la sola voluntad del tribunal carecer de la acusacin necesaria para satisfacer la exigencia del debido proceso conforme la jurisprudencia de la CSJN. Asimismo, trae a colacin la posicin de este tribunal con relacin al art. 414 del C.P.P. que regula el juicio correccional. Parte de la base que la norma contiene dos supuestos, uno que impide al tribunal condenar si el fiscal no pidi la condena, y otro que le prohbe imponerle una pena mayor a la que el acusador pblico requiriera, "...la norma condiciona la potestad jurisdiccional respecto de la imposicin y la gravedad de la sancin". Agrega que la solucin propuesta se facilita de la mano de la analoga, desde que su agravio puede ampararse en la regulacin de los arts. 414 y 415 del C.P.P. a fin de que lo dispuesto por la CSJN pueda instrumentarse efectivamente en la provincia.

Julio Maier en su libro Derecho Procesal Penal explica que "la analoga es tambin un recurso extensivo para aplicar la ley o la solucin prevista en la norma, a casos valorativa o fcticamente semejantes a aqul que est previsto. Normalmente se la diferencia de la interpretacin extensiva, porque en la analoga el caso que se soluciona con la regla aplicada no est claramente comprendido en la descripcin de las condiciones de aplicabilidad de la regla. Por ello, se habla de aplicacin analgica en lugar de interpretacin analgica". La analoga -asevera- es un recurso lcito en muchas ocasiones (art. 16 del C.C.); "...la analoga no est prohibida en general sino, lgicamente, como excepcin: por ej., rige la regla general que admite la analoga...cuando la ley se aplica in bonam partem". Opinin aceptada por valiosa jurisprudencia -subraya-. En el mismo sentido -prosigue- tambin puede invocarse como analgicamente aplicable la regla del art. 415 del C.P.P., que en caso de juicio abreviado establece que "no se podr imponer al imputado una sancin mas grave que la pedida por el fiscal...". Puntualiza que la ley extiende al juicio abreviado el principio nemo iudex sine actore, resolviendo para este caso sobre la amplitud de sus alcances: el tribunal no puede penar mas all de lo que el fiscal requiera. Esto no parece objetable -reflexiona- pues si en la legislacin el MP Fiscal puede impedir (a travs del acuerdo entre fiscal inferior y superior) la condena al impedir el inicio del proceso o la realizacin del juicio oral (al no requerir la investigacin preparatoria o la elevacin a juicio); si puede impedir una posible condena de un tribunal de casacin al no recurrir la sentencia absolutoria dictada despus del juicio o al desistir del recurso contra ella por qu no podr impedir que el tribunal condene e imponga una pena mayor?. Pretende que se anule la decisin impugnada en lo atinente al monto de la sancin aplicada y en consecuencia, se reenve a nuevo juicio a los fines de que se imponga una nueva condena cuyo monto no puede ser superior al que no fuera objeto de la acusacin. O, en su defecto, que as lo disponga este Tribunal de Casacin directamente. 2. Encontrndose en trmite la presente impugnacin, la defensora oficial procura demostrar la ilegalidad de la mayor pena impuesta por el Tribunal de juicio, a travs de otros argumentos (fs. 210, 211). En tal sentido, sostiene que el Tribunal de mrito no impuso el mnimo de la pena (como lo solicit el Ministerio Pblico), porque consider al imputado reincidente y ponder esa situacin entre las circunstancias agravantes. Cuestiona que el fallo declare reincidente a Almirn siendo que entre la ltima sentencia dictada en su contra por la Cmara Once del Crimen -sentencia n 31 del 28/12/99-, y la dictada en esta ocasin por la Cmara Cuarta del Crimen -sentencia n 26 del 18/09/06- ha transcurrido el plazo previsto en el art. 50 del C.P. Explica que segn lo certificado surge que el cumplimiento de la pena impuesta por la Cmara Once, segn sentencia n 31 del 28/12/99, fue fijado para el da 16 de junio del ao 2000, pues fue privado de su libertad el 16 de febrero de 1999. Luego, la fecha del nuevo hecho que motiv el juzgamiento por la Cmara Cuarta del Crimen fue cometido el da 17 de octubre de 2005.

III.1. Por distintos argumentos, la defensa controvierte que el Tribunal de juicio pueda imponer una pena mayor que la solicitada por el Ministerio Pblico, sea porque tal proceder vulnera las garantas del debido proceso, o porque adems en el caso concreto tom erradamente a la reincidencia como circunstancia agravante cuando haba ya transcurrido el plazo legal para computar la condena precedente. 2. En cuanto a si cabe analogar a la sentencia que impone una pena mayor que la pedida por el Fiscal, la decisin que condena sin que lo haya solicitado el acusador pblico o privado, la respuesta negativa fluye de los precedentes de la Sala. Cabe recordar que este Tribunal, mediante sentencia n 76, dictada con fecha 2/9/2004 en autos "Laglaive, Silvia Gloria y otros p.ss.aa. de homicidio calificado, etc.", como insoslayable consecuencia del pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia en esos actuados, aplic la doctrina del Mximo Tribunal, en relacin al carcter vinculante del pedido de absolucin formulado por el Fiscal durante el Juicio, sentada en el precedente "Cseres" (C.S.J.N., "Cseres, Martn H.", 25/9/1997, publicado en L.L. 1998-B, 387). La doctrina de la Corte, seguida actualmente por la Sala a partir del fallo citado,tiene como alcance, exclusivamente, los casos de sentencias condenatorias dictadas sin mediar en el debate solicitud en el mismo sentido del Ministerio Pblico, y siempre que no intervenga un querellante particular que hubiera solicitado la condena. La pretensin de la impugnante de ampliar esa jurisprudencia a la diferente cuantificacin de la pena, ha sido materia de rechazo por esta Sala ante planteos similares. En el precedente "Esteban" (s. n 119, 14/10/99), se sostuvo que la jurisprudencia de la Corte se circunscribi a "los casos en que el Ministerio Pblico no ha formulado acusacin en la audiencia de debate", situacin que no se verifica si "el Fiscal concluy el debate manteniendo la acusacin en base a la cual se dict sentencia condenatoria". Asimismo, en el precedente "Esteban" se dieron otras razones para rechazar la restriccin de los tribunales de competencia criminal para imponer una pena ms grave que la solicitada por el Ministerio Pblico. En esa direccin se destac que dicho lmite se encontraba fijado expresamente en la legislacin local slo para los procedimientos especiales (juicio correccional y juicio abreviado, C.P.P., arts. 414 y 415) y que no haba sido includo para el juicio comn. Adems, se resalt que en el juicio comn, se faculta al tribunal a modificar la calificacin legal oficiosamente, an cuando como consecuencia de ello deba aplicar penas ms graves, atribucin incompatible con el lmite pretendido. En el supuesto de aceptarse la pretensin de la recurrente en orden a la ampliacin de la jurisprudencia referida a los supuestos vinculados estrictamente con el monto de la sancin impuesta, resultaba imprescindible que acompaara su reproche de afectacin a una debida defensa con argumentos orientados a demostrar que el tribunal de juicio al momento de estimar la pena que consideraba justo imponer a Almirn, incluy en su anlisis circunstancias agravantes, vinculadas con la modalidad de los hechos de la acusacin, que hubieran sido desechadas por el Ministerio Pblico, pero ello en modo alguno sucedi. Tal nexo resulta indispensable ante la finalidad de la extensin de la doctrina segn la cual se vulnera la defensa en juicio si se dicta condena sin acusacin mantenida en el juicio.

Es que, podra considerarse una razonable derivacin de aquella, la prohibicin de imponer una pena superior a la pedida por el Fiscal, en aquellos supuestos en los que se ponderan como calificantes, circunstancias fcticas, no tpicas, que integraban la acusacin, pero que el Ministerio Pblico descart durante el juicio. 3. Diferente en cambio ser la respuesta en orden a la mayor tasacin de la pena por haber considerado reincidente a Almirn y haber incluido, en consecuencia, entre las circunstancias agravantes esa situacin. En efecto, el juzgador ha aplicado errneamente el art. 50 del C.P. pues del testimonio de sentencia obrante a fs. 143 y certificado de fs. 145, se desprende que la fecha de cumplimiento total de la condena de 1 ao y 4 meses de prisin impuesta a Gustavo Alberto Almirn por la Cmara 11 del Crimen, por sentencia n 31 del 28/12/1999, es el da 16/06/2000 y el hecho por el cual el prevenido resulta condenado en la decisin objeto de embate acaeci el da 17/10/2005. El art. 50 del C.P. en su ltimo prrafo reza "...La pena sufrida no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un trmino igual a aquel por la que fuera impuesta que nunca exceder de diez, ni ser inferior a cinco aos", por consiguiente, desde la fecha de cumplimiento total de la sancin impuesta por la Cmara 11 y la data del delito por el cual en la presente fue condenado, ha transcurrido el plazo mnimo de 5 aos exigido por dicha norma a los fines de la reincidencia. En consecuencia, se aprecia as que no corresponda declarar a Gustavo Alberto Almirn reincidente, por haber transcurrido el plazo fijado para computar la condena precedente (cinco aos) y, por consiguiente, tampoco esa condicin deba computarse entre las circunstancias agravantes. As voto. La seora Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. El seor Vocal doctor Luis Enrique Rubio, dijo: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. A LA SEGUNDA CUESTION: La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: Conforme al resultado de la votacin precedente, corresponde rechazar parcialmente el recurso de casacin interpuesto por la Sra. Asesora Letrada Penal, Dra. Susana Frascaroli, en favor del imputado Gustavo Alberto Almirn, en cuanto a la ilegalidad de la mayor pena por ser superior a la pedida por el Fiscal. Se admite parcialmente en orden a la errnea declaracin de reincidencia y, a su vez, como consecuencia de la casacin de la sentencia en ese punto, se proceder a efectuar una fijacin de la pena que extirpe esa calidad, an cuando no sea en la medida pretendida (mnimo de la pena).

Ello as por cuanto el Tribunal de juicio ponder mltiples circunstancias agravantes ajenas a la reincidencia. En tal sentido, incluy la modalidad comisiva consistente en el despliegue de "violencias innecesarias" (golpes a pesar de estar armados), la nocturnidad y la participacin plural; tambin la vulnerabilidad de la vctima (un anciano de 82 aos) que transitaba por la va pblica y el perjuicio sufrido (dinero, reloj, documentacin personal) (fs. 179 y vta.). Puede advertirse que la magnitud de las agravantes ponderadas por el tribunal es importante y por ello resulta acertado su apartamiento del mnimo legal de la escala prevista en abstracto para el delito que se le atribuye (6 aos y 8 meses de prisin), por lo cual la reduccin respecto de la impuesta (7 aos y 6 meses en relacin a un mximo de 20 aos) ser mdica, estimndose razonable fijarla en siete aos y dos meses de prisin. En consecuencia, corresponde casar parcialmente la sentencia cuya parte dispositiva quedar modificada de la siguiente manera: "Declarar a Gustavo Alberto ALMIRN, ya filiado, coautor penalmente responsable del delito de robo calificado por el uso de arma de fuego, arts. 45 y 166 inc. 2, primer prrafo del C. Penal, e imponerle para su tratamiento penitenciario la pena de siete aos y dos meses de prisin con adicionales de ley y costas, arts. 5, 9, 12, 40 y 41 del Cdigo Penal y arts. 412, 550 y 551 del C.P.P....". As voto. La seora Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. El seor Vocal doctor Luis Enrique Rubio, dijo: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal;Resuelve: I) Rechazar parcialmente el recurso de casacin interpuesto por la Sra. Asesora Letrada Penal, Dra. Susana Frascaroli, en favor del imputado Gustavo Alberto Almirn, en lo que concierne al agravio relativo con la fijacin de una pena mayor a la pedida por el Ministerio Pblico. II) Admitir parcialmente el recurso, en relacin a la declaracin de reincidencia y su inclusin como circunstancia agravante en la individualizacin de la pena y en consecuencia, casar parcialmente la sentencia cuya parte dispositiva quedar redactada del siguiente modo: "Declarar a Gustavo Alberto ALMIRN, ya filiado, coautor penalmente responsable del delito de robo calificado por el uso de arma de fuego, arts. 45 y 166 inc. 2, primer prrafo del C. Penal, e imponerle para su tratamiento penitenciario la pena de siete aos y dos meses de prisin con adicionales de ley y costas, arts. 5, 9, 12, 40 y 41 del Cdigo Penal y arts. 412, 550 y 551 del C.P.P.".

III) Sin costas por lo actuado en esta sede, debido al xito obtenido (arts. 550, 551 C.P.P.). Con lo que termin el acto que, previa lectura y ratificacin que se dio por la seora Presidente en la Sala de Audiencias, firman sta y los seores Vocales de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, todo por ante m de lo que doy fe. Dra. Ada TARDITTI - Presidenta de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia Dra. Mara de las Mercedes BLANC G. de ARABEL Vocal del Tribunal Superior de Justicia Dr. Luis Enrique RUBIO - Vocal del Tribunal Superior de Justicia Dr. Luis Mara SOSA LANZA CASTELLI - Secretario Penal del Tribunal Superior de Justicia