DIREITO COMERCIAL I

Ano lectivo de 2009/2010 Regente: M. NOGUEIRA SERENS

PRINCPIOS REITORES DA CONSTITUIO DAS FIRMAS DAS SOCIEDADES COMERCIAIS *

1. Capacidade distintiva Um sinal, para poder ser firma, tem de ter carcter distintivo; faltando este, no existe firma, pela razo simples, mas decisiva, de que no h sinal distintivo. Desta sorte, o registo como firma de um sinal desprovido do referido carcter e ser esse o caso, que no tem, claro, de ser o nico, dos sinais constitud[os] exclusivamente por vocbulos de uso corrente que permitam identificar ou se relacionem com actividade, tcnica ou produto, bem como topnimos e qualquer indicao de provenincia geogrfica (art. 10., n. 4, CSC e art. 33., n. 3, RNPC) , necessariamente, invlido. Questo diferente a de saber se esta invalidade pode ser sanada. A aceitao da teoria do secondary meaning, que vale em matria de marcas (cfr. arts. 238., n. 3, e 265., n. 2, CPI 1), e tambm em matria de logtipos
Texto de apoio s aulas. Cfr. M. NOGUEIRA SERENS, Aspectos do princpio da verdade da marca, in: Volume Comemorativo do 75. Tomo do Boletim da Faculdade de Direito, Coimbra, 2003, p. 581 s.; sobre a origem da mesma teoria, vide M. NOGUEIRA SERENS, A monopolizao da
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(cfr. arts. 304.-H, n. 2, e 304.-Q, n. 2, CPI), no apenas com referncia ao perodo anterior data do (pedido de) registo, mas tambm com referncia ao perodo posterior ao prprio registo, conduzir necessariamente a esse resultado. Mais do que desenvolver aqui este ponto, importa, sim, salientar o seguinte: ocorrendo o registo como firma de um sinal desprovido de carcter distintivo, esse registo er nulo; mas, no caso de se aceitar a teoria do secondary meaning com a amplitude acabada de referir, a competente aco poder ser julgada improcedente se, data em que sobre ela cumpre decidir, o sinal j tiver adquirido carcter distitivo, dizer, j se tiver tornado uma firma (esta prova caber, claro, ao titular do registo do sinal em causa).

2. Princpio da novidade Nos termos do art. 33., n. 1, RNPC, as firmas e as denominaes devem ser distintas e no susceptveis de confuso ou erro com as registadas ou licenciadas no mesmo mbito de exclusividade, mesmo quando a lei permita a incluso de elementos utilizados por outras j registadas, ou com designaes de instituies notoriamente conhecidas princpio da novidade. Manifestao deste mesmo prin-

concorrncia e a (re-)emergncia da tutela da marca, Almedina, Coimbra, 2007, p. 907-914 e 1057-1060.

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cpio (tambm ele nuclear em matria de sinais distintivos) encontramo-la j no art. 10., n.os 2 e 3, CSC, cuja possibilidade de aplicao se encontra expressamente salvaguardada no art. 37., n. 1, RNPC 2). Apercebendo-se, diramos, da fluidez do princpio da novidade, o nosso legislador no se ficou pela consagrao desse princpio (ou, melhor, pela sua reconsagrao, porquanto logo que se ps o problema da tutela dos sinais distintivos, sentida foi tambm a necessidade de a lei assegurar o seu exclusivismo) o nosso legislador foi mais longe e indicou alguns critrios, que so outros tantos ndices, para aquilatar da confundibilidade das firmas e denominaes. Dispe, com efeito, o n. 2 do art. 33. RNPC, que os juzos sobre a distino e a no susceptibilidade de confuso ou erro devem ter em conta o tipo de pessoa, o seu domiclio ou sede, a afinidade ou proximidade das suas actividades e o mbito territorial destas. a) Quanto ao primeiro critrio, importar acentuar que as vrias formas (ou tipos) de sociedade (cfr. art. 1., n. 2, CSC) so, em certo sentido, pessoas de diferente tipo precisamente no sentido que supomos ser aquele que foi tido em vista na norma transcrita. Alis, nas respectivas firmas ou denomi-

As firmas das sociedades comerciais e das sociedades civis sob forma comercial devem ser compostas nos termos previstos no Cdigo das Sociedades Comerciais e na legislao especfica sem prejuzo da aplicao das disposies do presente diploma no que se no revele incompatvel com a referida legislao.

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naes mister evidenciar essa diferena; assim, a firma da sociedade em nome colectivo no pode deixar de incluir o aditamento, abreviado ou por extenso, e Companhia ou qualquer outro que indique a existncia de outros scios (art. 177., n. 1, CSC), do mesmo jeito que a firma da sociedade em comandita ter de integrar o aditamento em Comandita ou & Comandita, em Comandita por Aces ou & Comandita por Aces (art. 467., n. 1, CSC), e a firma da sociedade por quotas e a da sociedade annima (independentemente de se trartar de firma-nome, firma-mista ou firma-denominao), concluiro pela palavra Limitada ou pela abreviatura L.da (art. 200., n. 1, CSC) e pela expresso sociedade annima ou pela abreviatura S. A. (art. 275., n. 1, CSC), respectivamente. A capacidade diferenciadora ou distintiva destes vrios elementos , porm, muito tnue, porque unidireccional os elementos infalveis, que tambm podem ser apelidados de personalsticos ou subjectivos, s diferenciam as firmas e as denominaes porque caracterizam juridicamente os seus titulares, coisa que, verdadeiramente, s interessa a um nmero relativamente restrito de pessoas: os seus credores actuais ou potenciais. Com efeito, do ponto de vista dos adquirentes de certo bem ou dos utilizadores de um determinado servio ou, se preferirmos, nas relaes a jusante da actividade da empresa , ou no interessa ou interessa pouco se se negoceia, por exemplo, com uma sociedade annima ou com uma sociedade por quotas; por outras palavras, para a clientela actual e/ou potencial no interessa sobremaneira a estrutura jurdica da empresa e, por ser assim, esse crculo de pessoas

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no estimulado para reter as diferenas impostas por lei para esse efeito. De resto, se no fosse assim, estamos j a ver os embaraos com que se depararia, por exemplo, a sociedade por quotas que decidisse transformar-se em annima: impondo em tal hiptese a alterao do aditamento da respectiva firma ou denominao, se, por causa disso, esta aparecesse aos olhos da generalidade do pblico como nova, o goodwill condensado na anterior perder-se-ia ou ficaria necessariamente diminudo. Sabemos que no assim e no assim, de novo o dizemos, exactamente porque os elementos infalveis das firmas e das denominaes no tocam a generalidade do pblico, aspecto que no pode ser ignorado no juzo sobre a confundibilidade. No plano jurisprudencial, e para sufragar as opinies expostas, poder-se- citar o acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 19 de Junho de 1984, no qual se decidiu que a denominao I.A.N.I. Instrumentao, Automao Naval e Industrial, L.da no obedecia ao princpio da novidade, sendo confundvel com a denominao, anteriormente registada, ENI Electricidade Naval e Industrial, S.A.R.L.. Em causa estavam, pois, duas denominaes de sociedades de tipo diferente e, nessa medida, compostas com diferentes aditamentos: S.A.R.L. , num caso, L.da, no outro. Encarando a questo, o nosso mais alto tribunal disse: A apreciao feita nas referidas denominaes sociais das iniciais S.A.R.L. ou L.da, embora sirvam e sejam at obrigatrias para identificar a sociedade como annima ou de responsabilidade limitada, por quotas, tornando-as, por conseguinte, diferentes uma da outra, acontece que, por via de regra, escapa queles menos

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conhecedores ou menos avisados e que representam a maioria entre o pblico 3 b) Olhemos agora para os outros critrios ou ndices, indicados pelo legislador no art. 33., n. 2, RNPC, para aquilatar da confundibilidade das firmas e denominaes. E, ao olharmos para esses critrios, teremos de confessar que algumas dvidas nos apoquentam. Dizendo-se no art. 37., n. 2, RNPC que o mbito geogrfico da exclusividade das firmas e denominaes das sociedades comerciais todo o territrio nacional, ter sentido fazer intervir no juzo sobre a confundibilidade entre esses sinais distintivos, j o local da sede das sociedades, j o mbito terrirorial das actividades por elas desenvolvidas? Interrogando(-nos) de um outro modo: se uma sociedade por quotas, por exemplo, tiver a sua sede em Coimbra e explorar uma empresa de mbito regional, pode o juzo sobre a novidade da denominao de uma qualquer outra sociedade, que se prope exercer uma actividade concorrente, ser influenciado pelo facto de esta outra sociedade no ter sede em Coimbra, mas no Porto, por exemplo, e ainda pelo facto da respectiva empresa actuar s nessa outra regio do pas? Em nossa opinio, apesar de o art. 33., n. 2, RNPC referir, alm do tipo de pessoa, o seu domiclio ou sede e o mbito territorial das actividades, todos esses critrios, a serem tidos em conta, no juzo sobre a confundibilidade das

Cfr. BMJ, n. 338 (1984), p. 441.

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firmas e denominaes das sociedades comerciais (e tambm das sociedades civis sob forma comercial), s o podem ser de modo adjuvante, ou seja, no sentido de darem consistncia soluo a que se haja chegado pela (correcta) aplicao de critrios outros, estes sim verdadeiramente decisivos. que a opo do nosso legislador pela definio, nos termos em que o fez, do mbito geogrfico de proteco das firmas e denominaes das sociedades comerciais e de uma pura opo se tratou: na vigncia do art. 27. CCom, a rea georgfica do exclusivismo da firma-nome no era todo o territrio nacional, como acontecia com a firma-denominao, por fora da condio 4. do art. 162. CCom, mas a rea da conservatria onde devia ser feito o registo (cfr. art. 36. do revogado Regulamento do Registo Comercial) , a opo do nosso legislador, dizamos, pela definio do mbito geogrfico de proteco das firmas e denominaes, estendendo-o a todo o territrio nacional s pode significar esta coisa: independentemente do lugar onde a sociedade tenha a sua sede, seja qual for o mbito terrirorial da(s) actividade(s) por ela desenvolvida(s) em determinado momento, no se poder excluir, dada a pequena dimenso geogrfica do pas, que essa(s) mesma(s) actividade(s) dizer, essa mesma empresa, que, aparecendo organizada sob a forma jurdica de sociedade comercial, mobiliza meios de algum porte , por uma ou por outra razo, venha(m) a adquirir dimenso nacional. Na perspectiva do nosso legislador, o mercado em termos geogrficos de qualquer sociedade comercial , pois, delimitado pela rea geogrfica do pas.

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c) Mas se, como acabamos de ver, a tutela das firmas e das denominaes das sociedades comerciais a tutela das firmas e da denominaes que tenham sido objecto de registo, acrescente-se 4 no , entre ns, condicionada pelo mbito territorial de actuao (ou exerccio) da(s) respectiva(s) empresa(s), ser essa tutela limitada em termos merceolgicos? Agora o que est em causa a questo de saber se as firmas e as denominaes registadas apenas logram tutela, por assim dizer, maneira das marcas fazendo-se, pois, uma especfica aplicao em matria daqueles outros sinais distintivos do chamado princpio da especialidade, o que supe a necessidade de se ter em conta o objecto da empresa explorada pela sociedade, sempre que esteja em causa a medida da tutela a conceder respectiva firma ou denominao ou se, ao invs, lhes cabe um tipo de tutela, mais extensa, porque no condicionada pelo objecto das respectivas empresas, dizer, pelo princpio da relatividade da tutela. A importncia desta questo recomenda que, recorrendo a exemplos, a procuremos explicar de uma maneira mais impressiva. Suponhamos que h registo da denominao SEARA Comrcio de carnes, L.da, pertencente a uma

Obviamente que, se no houver registo, a denominao s pode lograr tutela pela disciplina da concorrncia desleal, verificados os respectivos pressupostos, que so necessariamente diferentes dos que se exigem para a defesa do sinal no quadro do respectivo direito (cfr. art. 317., alnea a), CPI). Por exemplo, se estiver em causa o recurso disciplina da concorrncia desleal, a denominao no registada de uma pequena sociedade comercial, cuja actividade se cinja a uma determinada regio do pas, no ser tutelada em todo o territrio nacional.

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sociedade (por quotas, j se v), que tem sede em Coimbra, e que exerce a sua actividade que , nos termos do respectivo contrato (art. 11. CSC), exactamente o comrcio de carnes na regio Centro. Posteriormente vem a ser constituda (as aspas pretendem significar que o respectivo contrato ainda no foi formalizado) uma sociedade por quotas, com sede em Almada, e cujo objecto a produo e comrcio de artigos de cermica, e que pretende adoptar a denominao CEARA Cermica Artista de Almada, L.da. Obedecer esta denominao ao princpio da novidade? J vimos que o facto de a sociedade SEARA Comrcio de Carnes, L.da, explorar uma actividade (ou empresa) de mbito regional no obsta a que a denominao em causa seja tutelada em todo o territrio nacional. Deste modo, uma de duas: se se entender que a denominao de uma sociedade comercial, do mesmo modo que a marca, no protegida seno no mbito do princpio da especialidade, ento no se torna necessrio averiguar da susceptibilidade de confuso entre os sinais SEARA Comrcio de Carnes, L.da, e CEARA Cermica Artista de Almada, L.da, pela razo simples, mas decisiva, de que ambas as sociedades exploram actividades diferentes ou, dizendo de outro modo, no exploram actividades idnticas ou similares. A denominao CEARA Cermica Artista de Almada, L.da, ser, pois, nova e, por conseguinte, pode coexistir com a denominao anteriormente registada (SEARA Comrcio de Carnes, L.da); mas o entendimento das coisas, pelo menos em tese, pode ser este outro: o facto de as sociedades exercerem uma actividade diferente e se a actividade diferente, diferente

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o objecto da empresa, o que vem a significar que as sociedades no so concorrentes , por si s, no afasta os perigos de confuso, tidos em vista pela lei; revertendo ao nosso exemplo, o facto de estarmos em presena de duas sociedades que no so concorrentes no implicava, sem mais, a novidade da denominao CEARA Cermica Artista de Almada, L.da necessrio seria ainda averiguar se, com referncia diligncia normal do homem mdio, essa denominao podia ser confundida com aquela outra SEARA Comrcio de Carnes, L.da. Pois bem. No art. 33., n. 2, RNPC indica-se como critrio para aquilatar da confundibilidade das firmas-denominaes (continuemos a falar s delas), a afinidade ou a proximidade das () actividades. Todavia, se esta norma aponta para a primeira das solues que referimos, qual seja, a de a denominao da sociedade comercial s ser tutelvel no quadro do princpio da especialidade, no sentido que foi exposto, a sua importncia poder no ser to decisiva como parece primeira vista. que, segundo o art. 37., n. 1, RNPC, as disposies deste diploma s so aplicveis composio das firmas das sociedades comerciais e das sociedades civis sob forma comercial na medida em que se no revelem incompatveis com as disposies do Cdigo das Sociedades Comerciais sobre esta matria. Assim, e para realmente sabermos o modo como o nosso ordenamento jurdico concebe a tutela da denominao destas pessoas jurdicas, preciso voltarmo-nos para esse outro diploma legal. Comecemos pelo art. 10., n. 3, CSC, que reza assim: A firma da sociedade constituda por denominao par-

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ticular [firma-denominao ou firma-objecto] ou por denominao e nome ou firma de scio [firma-mista] no pode ser idntica firma registada de outra sociedade, ou por tal forma semelhante que possa induzir em erro. Convenhamos que, em si mesma, esta norma norma que reproduz a doutrina da (revogada) condio 4. do art. 162. CCom 5 incua. Com efeito, que a denominao de uma sociedade comercial, quer integre ou no o nome de pessoas, no pode ser idntica denominao registada de outra sociedade, ou por tal forma semelhante que possa induzir em erro de outra maneira dito, que a denominao h-de ser nova , coisa j sabida. O que falta saber mas, para isso, no podemos contar com a ajuda da referida norma do Cdigo das Sociedades Comerciais se a denominao registada de uma sociedade tutelvel face a denominaes idnticas ou semelhantes adoptadas por sociedades que se proponham exercer a mesma actividade ou uma actividade similar (sociedades concorrentes, pois), ou se essa denominao tutelvel mesmo em face de denominaes idnticas ou semelhantes adoptadas por sociedades que se propuserem exercer actividades diferentes (sociedades no concorrentes, portanto). Para sabermos isso, urge comear por lembrar que, havendo denominao, quer inclua quer no inclua o nome de
Dispunha essa norma que a sociedade annima s se podia constitiir definitivamente se houvesse adoptado denominao social que no fosse idntica de outra j existente, ou por tal forma semelhante que pudesse induzir em erro. Por fora do art. 3., 5., da Lei de 11 de Abril de 1901, essa norma era tambm aplicvel constituio de sociedade por quotas que houvesse adoptado denominao social.
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pessoas, no pode ela deixar de particularizar o objecto da sociedade que individua(liza); sendo assim, a hiptese de haver rsico de confuso entre as denominaes de duas sociedades que exercem actividades diferentes (ou no concorrentes) , se no inverificvel, quando menos, de muito difcil verificao. Com efeito, se duas sociedades tm objectos diferentes (art. 11. CSC), e uma vez que as respectivas denominaes no podem, por fora do princpio da verdade, deixar de lhes fazer referncia, embora no possa excluir-se que apresentem alguns elementos em comum os chamados elementos subjectivos ou personalsticos, por certo; esses elementos, e, porventura, nomes geogrficos, siglas, acrnimos, etc. , no se v como essas denominaes, no seu ncleo vivo e vital, que o que verdadeiramente importa, possam ser susceptveis de se confundir. Atraver-nos-amos a dizer que o modo como a nossa lei disciplina a constituio do sinal condiciona, por nexo lgico infrangvel, o modo da sua tutela: efectuado o registo, a denominao da sociedade comercial s tutelada em face das denominaes das sociedades que se apresentem como suas concorrentes. Se necessrio fosse, poderamos convocar a lei para corroborar esta nossa ideia. Certamente que no foi por acaso que o legislador enunciou o (sentido do) princpio da novidade em dois preceitos diferentes, distinguindo entre firmas compostas por uma denominao particular (incluam ou no o nome ou firma de scio) e as firmas compostas s com nomes de pessoas; para esta segunda hiptese no vale o n. 3 do art. 10. CSC, h pouco transcrito, e que corresponde (revogada) condio 4. do art. 162. CCom, mas o n. 2 do

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mesmo artigo, no qual se dispe: Quando a firma da sociedade for constituda exclusivamente por nomes ou firmas de todos, algum ou alguns scios, deve ser completamente distinta das que j se acharem registadas. Tambm com esta norma o legislador de 86 no disse nada de novo o art. 27. CCom, que s foi revogado pelo Decreto-Lei n. 42/89, de 3 de Fevereiro, j estatua que a firma que cada comerciante adoptar deve ser completamente distinta das que j se acharem registadas na respectiva circunscrio. Que esta norma s era aplicvel s firmas compostas s com nomes de pessoas coisa de fcil prova. No Cdigo Comercial, como sabido, alm dos comerciantes em nome individual, disciplinavam-se trs tipos de sociedades comerciais: as sociedades em nome colectivo, as sociedades em comandita (simples e por aces) e as sociedades annimas. As sociedades dos dois primeiros tipos, do mesmo modo que os comerciantes em nome individual, s podiam constituir as respectivas firmas com nomes de pessoas (arts. 20., 21. e 22. CCom). Quanto s sociedades annimas, e na verso originria do Cdigo (scilicet: at publicao do Decreto n. 19 638, de 21 de Abril de 1931), a ideia do anonimato era levada at s ltimas consequncias, no lhes sendo permitido usar firma, que era da sua essncia incluir o nome de pessoas, mas sim uma denominao particular, ou seja, uma expresso que desse a conhecer, quanto possvel, o objecto social (Sachfirma, na terminologia alem). Deste modo, se o citado art. 27. CCom, que nunca sofreu qualquer alterao, se referia s firmas, s resta concluir que ele no era aplicvel s

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denominaes. Para os sinais distintivos desta espcie a que s podiam recorrer as sociedades annimas, valia a norma do art. 162., condio 4., CCom, tambm j transcrito. Com a promulgao em 1901 da Lei das Sociedades por Quotas, tendo-se permitido que as sociedades desse tipo adoptassem uma firma s com nomes ou uma denominao particular (art. 3.), continuou a distinguir-se entre uma e outra para efeitos de tutela; no primeiro caso, a norma aplicvel era a do 27. CCom, no caso de a sociedade por quotas optar por uma denominao aplicar-se-ia o art. 162., condio 4. CCom (art. 3., 5, da referida Lei). d) Este excurso pelo direito antigo permite-nos concluir duas coisas: em primeiro lugar, que a actual distino para efeitos de tutela entre firmas compostas s com nomes de pessoas e denominaes (incluam ou no nomes de pessoas) art. 10., n.os 2 e 3, CSC tem tradio entre ns; em segundo lugar, que o direito actual, para alm de novas regras de procedimento quanto ao registo, limitou-se a alargar a rea do exclusivismo das firmas expresso que agora usamos para referir apenas os sinais distintivos de destinao subjectiva compostos s com nomes de pessoas (art. 10., n. 2, CSC) a todo o territrio nacional (cfr. art. 37., n. 2, RNPC). Sendo esta distino antiga, restar agora saber quais as consequncias que dela emergem. Em nossa opinio, a principal consequncia a de o princpio da novidade se ter de conceber de modo diferente. No em termos geogrficos, claro, pois que, como j

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dissemos, tambm hoje a sociedade comercial que, por fora da lei (sociedade em nome colectivo e sociedade em comandita), ou por opo (sociedade por quotas e sociedade annima), adopte uma firma composta s com nomes tem direito ao uso exclusivo em todo o territrio nacional. Essa diferena no modo de conceber o princpio da novidade, consoante se trate de firma ou de denominao, de outra ndole uma diferena em termos merceolgicos. Contrariamente ao que acontece com a denominao registada, em relao qual s se pe a questo da confundibilidade (ou, o que vai dar ao mesmo, o problema do princpio da novidade) com as denominaes de outras sociedades se estas se propuserem exercer a mesma actividade ou uma actividade similar quela que exercida pela sociedade titular dessa denominao (primeiramente registada), no caso de a sociedade ter adoptado uma firma-nome, a tutela desta ser mais extensa, porque no concionada pelo objecto da empresa. Um exemplo mais. Efectuado o registo da firma Antnio Costa, P. Castro, L.da, registo feito por uma sociedade (por quotas, claro) com sede em Coimbra, e cujo objecto fosse o comrcio de ferragens, tintas e seus derivados, por fora do princpio da novidade a sociedade em causa podia obstar a que uma outra sociedade, por exemplo, com sede no Porto, e que se propusesse explorar um restaurante, adoptasse uma firma que fosse susceptvel de se confundir com a firma anteriormente registada. E dizemos que a sociedade Antnio Costa, P. Castro, L.da, que o nosso exemplo, podia impedir que outra sociedade, mesmo que no fosse sua concorrente, usasse e/ou registasse uma firma

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susceptvel de criar riscos de confuso, porquanto isso que postula o princpio da novidade, e no, como se l no art. 10., n, 2, CSC, que a (nova) firma seja completamente distinta das que j se acharem registadas. luz dessa norma do Cdigo das Sociedades Comerciais mantm, pois, plena actualidade as observaes de Ferrer Correia sobre o revogado art. 27. CCom. Procurando delimitar o significado do princpio da novidade, o Mestre de Coimbra, nas suas Lies, escreveu: Segundo o teor literal do art. 27., uma firma nova nunca poderia incluir elementos comuns a outra j registada (A firma... deve ser completamente distinta das que j se acharem registadas...). Esta norma carece, no entanto, de certa correco. A valer naqueles termos, em frequentes casos tornar-se-ia muito difcil, quando no impossvel, a constituio de firmas novas (pense-se, por exemplo, nos casos de homonnia). [No deixaremos de acrescentar, por nossa conta, que os problemas suscitados pela homonmia, podendo na realidade existir, se fariam sentir com bem maior intensidade no que respeita constituio da firma do comerciante em nome individual do que no respeitante constituio das firmas da sociedades: a existncia (quando menos em regra) de, no mnimo, dois scios e o recurso aos patronmicos implica um alargamento das possibilidades de constituio do sinal.] Por outro lado continuamos a citar Ferrer Correia , nenhum interesse digno de proteco se tutelaria com tal entendimento. O princpio da novidade destina-se a assegurar s firmas a sua funo diferenciadora. Destina-se, por outras palavras, a permitir a terceiros a fcil identificao dos

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comerciantes com quem pretendem entrar em relaes negociais. Ora evidente que esta identificao continua a ser possvel, mesmo nos casos em que as firmas contenham elementos comuns. O que se impe que estes elementos comuns no sejam os prevalentes, isto , os mais adequados a perdurar na memria do pblico, a impressionar. Novidade significa, pois, o mesmo que inconfundibilidade, e h-de ser aferida em relao ao contedo global da firma 6. Uma vez demonstrado que a nossa lei concebe de modo diferente, em termos merceolgicos, o princpio da novidade das firmas e denominaes, no ser despiciendo questionarmos o sentido de uma tal soluo. Porque as denominaes so, na sua essncia, e como j tantas vezes dissemos, conjuntos nominativos que particularizam a actividade exercida pelos seus titulares, o problema da sua eventual confundibilidade s tem sentido se as sociedades que elas individua(liza)m exercerem uma actividade concorrente. Outro tanto no acontece em relao s firmas: duas sociedades podem ter objectos completamente diferentes e, no obstante, as respectivas firmas serem completamente iguais. Voltemos ao exemplo da sociedade por quotas, cujo objecto dissemos ser o comrcio de ferragens, tintas e seus derivados, e que adoptava a firma Antnio Costa, P. Castro, L.da. Sem que ocorresse violao do princpio da verdade, seria perfeitamente pensvel a hiptese de outra sociedade, que se propusesse explorar um restaurante, aparecer em condies de adoptar uma firma idn6

Cfr. Lies de direito comercial, Lex, Lisboa, reprint., 1994,

p. 161.

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tica ou confundvel; tudo dependeria mas dependeria s disso dos nomes dos respectivos scios. Pois bem. Sendo inquestionvel que quem quisesse adquirir tintas no se dirigiria, por causa da similitude das firmas, sociedade que explora o restaurante; to pouco seria crvel que um consumidor de tintas ao dar a sua preferncia quela sociedade o fizesse por saber da existncia de uma (reputada) sociedade com firma igual que explora um restaurante; mas, ainda assim, haveria a possibilidade de riscos de confuso, que a lei no pode deixar de esconjurar. Pense-se nos prejuzos que poderiam advir para uma sociedade se a correspondncia que lhe era dirigida fosse (sistematicamente) entregue a outrem, ou ento em quanto essa mesma sociedade poderia ser prejudicada se, eventuais protesto de letras, execues ou sequestros, lhes viessem a ser erradamente imputados. Se a lei no alargasse a tutela da firma de modo a evitar erros desse tipo, o sinal no desempenharia uma das suas principais funes, que , possibilitando a distino entre diferentes empresrios (pessoas humanas ou jurdicas), permitir a cada um deles desfrutar da sua prpria reputao no mercado. Terminaremos sobre este ponto, recorrendo de novo ao saber de Ferrer Correia: controvertido o problema de saber se o princpio da novidade dever valer para os comerciantes que o sejam de ramos diferentes. Segundo alguns autores, dever nestes casos considera-se legtimo o registo de firmas idnticas ou confundveis (se olhadas em si mesmas), porque no haveria a possibilidade de interferncia entre a esfera em que opera uma e aquela em que opera outra. Cremos, no entanto, que ainda aqui a diferenciao das

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firmas se impe. que, se para o pblico os clientes pode no haver perigo de confuso, esse perigo continua a subsistir, por exemplo, para os fornecedores de matrias primas, para os bancos, etc. Ora o princpio da novidade no se destina a proteger apenas o titular da firma registada mas ainda todos os terceiros que possam vir a ter relaes negociais com a empresa 7.

3. Princpio da verdade a) Em matria de marcas, o princpio da verdade no tem manifestaes positivas necessrias a marca pode, de facto, apresentar uma contedo puramente arbitrrio, sem qualquer referncia, directa ou indirecta, s qualidades ou caractersticas (lato sensu) dos respectivos produtos. Por ser assim, pode dizer-se que a marca, para ser verdadeira, s precisa de no ser enganadora. Em matria de constituio de firmas as coisas so, porm, diferentes para ser verdadeira, a firma (e como tambm dizia o Professor Ferrer Correia 8) dever corresponder situao real a que respeita, no podendo conter elementos susceptveis de falsear ou de provocar confuso, quer quanto identidade do empresrio (tratando-se de comerciante em nome individual), quer quanto identidade dos scios (tratando-se de uma empresa colectiva), quer ainda
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Cfr. ob. cit., p. 162 (sublinhados acrescentados). Cfr. ob. cit., p. 153.

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quanto natureza da sociedade e ndole ou ao mbito do prprio estabelecimento. b) O princpio da verdade da firma, assim entendido, est hoje consagrado, desde logo, no art. 32. RNPC, cujo n. 1 reza assim: Os elementos componentes das firmas e das denominaes devem ser verdadeiros e no induzir em erro sobre a identificao, natureza ou actividade do seu titular. O n. 2 desse mesmo preceito, que probe o recurso a elementos que sugiram o exerccio, por banda da sociedade (falemos s desta espcie de comerciantes), de actividade diferente da que constitui o objecto social, corresponde, grosso modo, ao n. 1 do art. 10. CSC. Ambos os preceitos condensam, por assim dizer, a doutrina que emerge do art. 200., n. os 2 e 3, CSC (firma da sociedade por quotas 9) e do art. 275., n.os 2 e 3, CSC (firma da sociedade annima 10). Por seu turno, a alnea a) do n. 4 do art. 32. RNPC recobre a proibio decorrente do art. 10., n. 5, alnea a), CSC: Da denominao das sociedades no podem fazer parte expresses que possam induzir em erro quanto caracterizao jurdica da sociedade, designadamente expresses usadas na designao de orgaNa firma no podem ser includas ou mantidas expresses indicativas de um objecto social que no esteja especificamente previsto na respectiva clusula do contrato de sociedade. Isto diz o n. 2 do art. 200., acrescentando o n. 3 o seguinte: No caso de o objecto contratual da sociedade ser alterado, deixando de incluir actividade especificada na firma, a alterao do objecto deve ser simultaneamente acompanhada da modificao da firma. 10 Os n.os 2 e 3 do art. 275. CSC reproduzem, ipsis verbis, o texto dos n.os 2 e 3 do art. 200. CSC; cfr. nota anterior.
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nismos pblicos ou pessoas colectivas sem finalidade lucrativa. [O uso da palavra Instituto no conjunto Instituto ptico, L.da, ou Insituto ptico, S.A., pode ser aqui apontado como um exemplo de clara violao deste preceito.] Como antes dissemos, a firma ou denominao um sinal distintivo de destinao subjectiva, e que por isso mesmo se destina a actuar primacialmente a montante em relao, pois, aos fornecedores de bens ou de servios sociedade, aos seus financiadores, seguradoras, etc. A tutela dos interesses destes intervenientes no trfico exige que eles saibam, sem possibilidade de equvoco, se, por exemplo, esto a negociar com uma sociedade em nome colectivo ou com uma sociedade por quotas e precisamente disso que cuida a referida alnea do n. 5 do art. 10. CSC, luz do qual se tem de compreender a infalibilidade de certos elementos das firmas e denominaes, consoante o tipo da respectiva sociedade (cfr. supra, n. 2, a)). Por outro lado, quando se negoceia com uma sociedade em nome colectivo ou com uma sociedade em comandita, o conhecimento das pessoas dos scios assume importncia relevante (porventura, decisiva), exactamente pela responsabilidade pessoal que todos ou alguns deles assumem pelas dvidas sociais. Donde a firma de tais sociedades s poder integrar o nome ou firma de scios 11,
Segundo o art. 177., n. 1, CSC, a firma da sociedade em nome colectivo deve, quando no individualizar todos os scios, conter, pelo menos, o nome ou firma de um deles (); e o n. 2 acrescenta: Se algum que no for scio da sociedade incluir o seu nome ou firma na firma social, ficar sujeito responsabilidade imposta aos scios no art. 175..
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excepo feita para o caso de mutaes no substrato pessoal, sendo certo que, em tais hipteses, se a firma pode continuar a integrar o(s) nome(s) do(s) ex-scio(s) e porque assim, o princpio da verdade sofre entorse 12 , a lei cuidava de
Quanto s firmas das sociedades em comandita, o art. 467. CSC dispe o seguinte: 1. A firma da sociedade formada pelo nome ou firma de um, pelo menos, dos scios comanditados e o aditamento em Comandita ou & Comandita, em Comandita por Aces ou Comandita por Aces. 2. Os nomes dos scios comanditrios no podem figurar na firma da sociedade sem o seu consentimento expresso e, neste caso, aplica-se o disposto nos nmeros seguintes. 3. Se o scio comanditrio ou algum estranho sociedade consentir que o seu nome ou firma figure na firma social fica sujeito, perante terceiros, responsabilidade imposta aos scios comanditados, em relao aos actos outorgados com aquela firma, salvo se demonstrar que tais terceiros sabiam que ele no era scio comanditado. 4. O scio comanditrio, ou o estranho sociedade, responde em iguais circunstncias pelos actos praticados em nome da sociedade sem uso expresso daquela firma irregular, excepto se demonstrar que a incluso do seu nome na firma no era conhecida dos terceiros interessados ou que, sendo-o, estes sabiam que ele no era scio comanditado. 5. Ficam sujeitos mesma responsabilidade, nos termos previstos nos nmeros antecedentes, todos os que agirem em nome da sociedade cuja firma contenha a referida irregularidade, a no ser que demonstrem que a desconheciam e no tinham o dever de a conhecer. 12 J era posta em evidncia por FERRER CORREIA, ob. cit., p. 160, nota 1, a propsito do (hoje revogado) art. 25. CCom, cuja doutrina, embora com nuances nuances que, em bom rigor, so verdadeiras aberraes, e que deixam transparecer uma concepo profundamente arcaica da natureza do direito firma (sobre o ponto, cfr. o texto Direito das firmas das sociedades comerciais) , se encontra hoje plasmada no art. 32., n. 5, RNPC: Quando, por qualquer causa, deixe de ser associado ou scio pessoa singular cujo nome figure na firma ou

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arredar a possibilidade de enganos, sujeitando a registo (art. 3., alnea h), CRegCom) a autorizao para que se mantivesse no firma social o nome ou apelido do scio que se retirasse ou falecesse. [A referida alnea do art. 3. CRegCom foi, entretanto, revogada. Ter sido por engano?...]

4. Princpio da licitude Como acontece com quaisquer actos ou factos que aspiram tutela jurdica, as firmas, para serem vlidas, ho-de ser lcitas. Num certo sentido, pode dizer-se que o princpio da licitude recobre, quer o princpio da verdade (as firmas deceptivas so ilcitas), quer o princpio da novidade (as firmas que no so novas so insinceras e, nessa medida, so tambm ilcitas). Todavia, no nesse sentido amplo que costuma falar-se do princpio da licitude. O verdadeiro contedo desse princpio o que se encontra fixado no art. 32., n. 4, alneas b), c) e d), RNPC: Das firmas e denominaes no podem fazer parte expresses proibidas por lei ou ofensivas da moral ou dos bons costumes (alnea b)), nem expresses incompatveis com o respeito pela liberdade de opo poltica, religiosa ou ideolgica (alnea c)), nem expresses que desrespeitem ou se apropriem ilegitimamente de smbolos nacionais, personalidades, pocas ou instituies cujo nome
denominao de uma pessoa colectiva [do tipo de sociedade ou outro], deve tal firma ou denominao ser alterada no prazo de uma ano, a no ser que o associado ou scio que se retire ou os herdeiros do que falecer consintam por escrito na continuao da mesma firma ou denominao".

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ou significado seja de salvaguardar por razes histricas, patriticas, cientficas, institucionais, culturais ou outras atendveis (alnea d)). De uma forma bem mais sbria, mas nem por isso menos eficaz, o mesmo princpio tem expresso no art. 10., n. 5, alnea b), CSC, que reza assim: Da denominao das sociedades no podem fazer parte expresses proibidas por lei ou ofensivas da moral ou dos bons costumes.