Introduccin.

La moneda extranjera, para el viejo sistema del Cdigo Civil, era considerada como "cosa", no era reconocida ni como moneda, ni como de cancelacin forzosa de deudas. La nica moneda que resultaba aplicable para cancelar obligaciones era la argentina. Pero como consecuencia de la inestablidad y procesos inflacionarios de nuestro pas, y la suba de los precios incluyendo el dlar, el euro, o cualquier moneda extranjera, se ha planteado en varias ocasiones, en los tribunales, un "reajuste equitativo", en funcin de la "teora de la imprevisin". Enemistades con los contratos en dlares. Suele ocurrir que las personas celebran los contratos en dlares, a fin de cubrirse de las fluctuantes e imprevistas dinmicas de nuestra economa, que ha generado inseguridad jurdica. Por consiguiente, muchos prefieren o contratar en dlares o en otra divisa extranjera, o bien hacer los reajustes por dicha va. An sigue vigente la prohibicin de indexar establecida en la ley de convertibilidad 23.928. Qued vigente de dicha ley el art. 10. el cual dice: "Derganse, con efecto a partir del 1 del mes de abril de 1991, todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexacin por precios, actualizacin monetaria, variacin de costos o cualquier otra forma de repotenciacin de las deudas, impuestos, precios o tarifas de los bienes, obras o servicios. Esta derogacin se aplicar aun a los efectos de las relaciones y situaciones jurdicas existentes, no pudiendo aplicarse ni esgrimirse ninguna clusula legal, reglamentaria, contractual o convencional -inclusive convenios colectivos de trabajo- de fecha anterior, como causa de ajuste en las sumas de Australes que corresponda pagar, sino hasta el da 1 de abril de 1991, en que entra en vigencia la convertibilidad del Austral." De tal modo que, a posteriori esta ley dice: ARTICULO 11. - Modifcanse los artculos 617, 619 y 623 del Cdigo Civil, que quedarn redactados como sigue: "Artculo 617: Si por el acto por el que se ha constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar sumas de dinero." "Artculo 619: Si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento." "Artculo 623: No se deben intereses de los intereses, sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con la periodicidad que acuerden las partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo. Sern vlidos los acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza."

ARTICULO 12. - Dado el diferente rgimen jurdico aplicable al Austral, antes y despus de su convertibilidad, considraselo a todos sus efectos como una nueva moneda. Para facilitar dicha diferenciacin, facltase al PODER EJECUTIVO NACIONAL para reemplazar en el futuro la denominacin y expresin numrica del Austral, respetando la relacin de conversin que surge del artculo 1. Los mencionados artculos estn vigentes, por lo que resulta un hecho anecdtico que muchos tribunales puedan hacer cancelar obligaciones no ya, con la cantidad de pesos equivalentes a

la moneda extranjera, sino con frmulas inconcebibles, atendiendo al principio de la "teora de la imprevisin". Hay fallos ridculos, como ste de la Cmara de Apelaciones de San Isidro, que dice:

Surge del art. 1 de la ley 25.713 que el C.E.R. se aplicar a las obligaciones que en origen hubieran sido expresad moneda extranjera y que hubieren sido transformadas en pesos a partir de la sancin de la ley 25.561. Y si bie establece excepciones al principio general del art. 1, no se constituye la misma cuando se trata de una ejecucin a favor de la actora luego del remate del bien del que da cuenta la escritura hipotecaria glosada en las actuacion parte indivisa y orden de subasta de un bien ganancial de la deudora de autos. No se est en presencia entonces origen o destino, que tengan como garanta hipotecaria la vivienda nica, familiar y de ocupacin permanente" hipoteca vigente, ni de un prstamo personal en los trminos reglados por la ley 25.713 (art. 2 ap. "a" y "b" ), p recaudos del apartado "a" del art. 2 de la ley mencionada se cumplen o no. Rige entonces en la especie, el princip ley 25.713, y por ende corresponde aplicar al capital reclamado el coeficiente de estabilizacin de referencia (C.E.R LEY 25713 Art. 1 ; LEY 25561 ; LEY 25713 Art. 2 ap. a ; LEY 25713 Art. 2 ap. b CC0002 SI 95392 RSI-746-4 I 31-8-2004 , Juez KRAUSE (SD) CARATULA: Grundel, Adn c/ Gnoiski Czeslawa E. s/ Cobro hipotecario MAG. VOTANTES: Krause-Malamud-Bialade El poder judicial tiene facultades propias para revisar los contratos por los imprevistos, cuando se tornen excesivamente onerosos, para una de las partes. Pero en el caso que se ha tratado, no existe onerosidad. Se trata de la aplicacin de una ley ( la 25.713 ), que parte de una idea de un "esfuerzo compartido". Es ridculo. Es inconstitucional. Y siendo que la Constitucin es la ley suprema, una ley de esta clase ni debe ser atendida. Desconozco las razones por las cuales los jueces no declarar la inconstitucionalidad de oficio, como es jurisprudencia de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires. Si una norma jurdica es repugnante a la Constitucin, como lo es sa, no cabe sino declararla inconstitucional, desde que se trata de derechos adquiridos a su amparo ( art. 17 de la Constitucin ). Se ha hablado tanto de la "imprevisin" que ya da asco hacer citas. La economa de este pas es imprevisible, no una devaluacin producida por el propio mercado. Lamento decir, que, el que desee una economa previsible, deber mudarse hacia otros pases en los cuales la economa sea un tanto aburrida y no ande a los saltos, como la nuestra. Otro ridculo fallo de San Isidro expresa:

Habindose suscripto el contrato de mutuo ejecutado estando vigente la pesificacin dispuesta por la ley 25.561 aplicacin el art. 1 del decreto 214/02, que pesific todas las obligaciones de dar sumas de dinero expresa existentes al tiempo de la sancin de dicha ley. Tal obligacin debe ser satisfecha en la moneda pactada, est vigentes como estn los arts. 617 y 619 del Cdigo Civil (art. 5 ley 25.561). DEC 214-2002 Art. 1 ; CCI Art. 619 ; CCI Art. 617 ; LEY 25561 Art. 5 CC0002 SI 93107 RSI-518-3 I 24-6-2003 , Juez KRAUSE (SD) CARATULA: Doracheto, Felipe c/ Cordone, Angel Antonio s/ Ejecucin hipotecaria PUBLICACIONES: JA 2003 III, 698 MAG. VOTANTES: Krause-Bialade-Malamud Un decreto pesificando las obligaciones contradas con anterioridad. Vaya lo bananero de este fallo y de unos cuantos.

Los jueces tienen la facultad de revisar los contratos por la excesiva onerosidad sobreviniente y no es necesario aplicar decretos que derogan leyes o leyes que derogan derechos adquiridos. Dicha facultad la conservan en funcin de la paz social a la que estn llamados a representarnos. El mencionado decreto 212/2002 les quit esa facultad a los jueces, y por ende, tambin resulta repugnante a la Constitucin por ese lado. Cuando una obligacin se torna excesivamente onerosa? Cuando la prestacin a cambio de la otra, supera holgadamente su valor de mercado. Pero esto no significa que se derogue el principio por el cual los contratos deben ser cumplidos. Y en muchos casos, quien se dice "vctima" es, a su vez "victimario". Entiendo que al revisar la excesiva onerosidad sobreviviente, habr de tener que analizarse, previamente, la conducta del deudor y el cumplimiento fiel de sus compromisos. En nuestro pas, cualquiera es vctima, pero no se analiza si es a su vez "victimario". La justicia tiene por costumbre analizar la onerosidad desde el punto de vista del contrato en s mismo, pero no en funcin de la previsin. Porque puede suceder que ese sujeto, que aduce ser "vctima" de una situacin de desborde, est ejecutando y solicitando la inconstitucionalidad de la pesificacin y persiguiendo el cobro de dlares. Considero que es carga probatoria de la "vctima" el acreditar su inocencia en este caso, con todos sus antecedentes, y que la cosa juzgada puede ser revisada en cualquier momento, an despus de dictada la sentencia definitiva, que, para el caso, debe ser formal, por ser imposible la investigacin en los plazos procesales, de una conducta que puede merecer el reproche del derecho y no puede consolidarse so pena de dar mas importancia al proceso que a la justicia. Mas all de los ridculos fallos que como ste han sido dictados, por esa Cmara, lo cierto es que la imprevisin, debe ser unida a otro costado de la contratacin: la aventura. Un pas como el nuestro, en el que la impresin es constante, quien se aventura a celebrar contratos en dlares, debe ser considerado ganador o perdedor en los negocios jurdicos. Quien o qu impide la aventura? Nadie, el derecho tampoco. Por lo tanto debe hacerse cargo de las consecuencias. Ahora bien, esta Cmara, que seal en un fallo que obra en www.consejosdederecho.com.ar/4.htm caso "Crdoba, Carlos Marcelo c/ TTC AUTO ARGENTINA S.A. s/ Daos y Perjuicios" no permiti la indexacin de honorarios de un arquitecto, pues dijo, que dicha indexacin, producira inflacin. En la precitada pgina he transcripto la doctrina anterior a la convertibilidad, o sea: A fines de 1976, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, in re: Vieytes de Fernndez c/ Provincia de Buenos Aires y Valdez, J.R., c/ Gobierno Nacional se hace cargo sin ambages, de la problemtica de la revalorizacin de deudas dinerarias ( CSJN ED, 69-186 y 190, fallos 28.635 y 28.636 doctrina luego reiterada en fallo del 24-2-77, LL fallo 74.375. ) En el primer caso, se trataba del reajuste de los alquileres no pagados del locador en tiempo oportuno; en el segundo, el reajuste de la indemnizacin por despido de un empleado pblico. Ambos casos, como se ve, interesaban tpicas obligaciones dinerarias, o sea prestaciones en que la suma en moneda constituye el objeto de la obligacin. Respecto de ambos y como lo sostuvo anteriormente en la causa Camuso vda. De Marino c/ Perkins S.A. ( ED, 67-412, fallo 28.347, el Alto Tribunal juzga que el reajuste de tales crditos no hace a la deuda mas onerosa que en su origen; slo mantiene el valor econmico real de la moneda frente a su progresivo envilecimiento. No se modifica la obligacin sino que se determina el quantum en que ella se traduce cuando ha variado el valor de la moneda; el desmedro financiero que para el deudor moroso pudiere derivar de aquel reajuste no reviste entidad que permita entender configurada lesin esencial a su derecho de

propiedad; slo le priva de un beneficio producto de su incumplimiento Por el contrario el derecho de propiedad afectado sera el del acreedor quien recibira de no aplicarse la actualizacin una moneda desvalorizada cuyo poder adquisitivo sera muy inferior al que tena en la poca en que deba abonarse la deuda ( trascripcin de pg. 75/76 debajo del ttulo ALCANCES DE LA DOCTRINA DE LA CORTE SUPREMA EN MATERIA DE REVALORIZACIN DE DEUDAS DINERARIAS, perteneciente al libro de EDUARDO ZANONI REEVALUACIN DE OBLIGACIONES DINERARIAS ( INDEXACIN ), ed. De Palma 1977. Seal lo siguiente: "DE DONDE SE SIGUE QUE LA PRETENSIN EN SU CONCEPTO Y DEFINICIN ANTES MENCIONADA DE AJUSTAR LA LIQUIDACIN POR EL NDICE DE PRECIOS AL CONSUMIDOR ES UNA VARIABLE QUE NOS PERMITE VOLVER A TRADUCIR LA SENTENCIA EN GUARISMOS DE JUSTICIA Y ESTO ES COHERENTE CON LOS FALLOS DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN CITADOS SUPRA: VIEYTES DE FERNNDEZ C/ PROVINCIA DE BUENOS AIRES Y VALDEZ, J.R. c/ GOBIERNO NACIONAL DE 1976." Que dijo el fallo de Cmara ante el pedido formulado por el arquitecto en pos de sus honorarios? Para confirmar la sentencia de primera instancia, manifest que, la indexacin traera consigo inflacin. Paro de la Cmara: Si mal no recuerdo, durante el curso del ao 2004 esa Cmara no atendi al pblico durante casi todo el ao- Y cul era la razn? El incremento de los sueldos. O sea que a estos seores no les gusta que su poder adquisitivo se pierda pero, respecto de los honorarios de un arquitecto, como seguramente es ajeno al Poder Judicial, no interesan, generan inflacin. Me pregunto si el aumento de sueldos pretendidos no. Entiendo con el mismo criterio que s. En el caso apelado se trataba de una concesionaria de automviles TTC, Auto Argentina, y el arquitecto era un simple particular. Obviamente los vehculos subieron de precio en dlares ante la devaluacin producida por el mercado, pero no los honorarios del arquitecto. A quien favoreci la justicia con su equidad? Al mas significante econmicamente. Doctrina de los autores en torno a los contratos en dlares. Mosset Iturraspe, cree que la economa argentina es previsible por gente de conocimiento, y da como ejemplo el caso del fallecido ingeniero lvaro Alsogaray a quien lo considera una persona avezada en conocimientos ( pg. 113 del Libro "Contratos en Dlares" de ed. La Rocca, seg. edicin, Bs. As. 1989. O por lo menos era previsible el estallido del plan primavera, pero esa previsibilidad no puede juzgar en todos los casos, por lo ser dicho poltico, una persona de avanzado conocimiento. Sin embargo la persona de persona de avanzado conocimiento era un poltico, en una democracia, que adverta del estallido. Si las pobres vctimas no le escucharon, no puede decirse que el ingeniero no les habl y les previno.Estamos en una democracia y todo puede llegar a saberse, incluso, salvo casos de los alienados parcialmente. En definitiva, la causa de que en nuestro pas no existe seguridad jurdica ni paz social ha sido la propia justicia. El precitado autor en la mencionada obra no slo discrepa con esta posicin, sino con otras, como por ejemplo:

1.- Que discrepa en lo tocante a que es "el desencadenamiento econmico lgico del proceso que se vivi en los ltimos aos" en referencia a la explosin inflacionaria del "plan primavera". Y seala el autor para criticar esta posicin que "la inflacin puede avanzar o retroceder. Y que "En febrero de 1989 estaba vigente el plan primavera, cuyo objetivo bsico era el combate contra la inflacin. El Gobierno Nacional haba anunciado su empeo en esta tarea y de all que se despertara la credibilidad de tales medidas" ( obra citada pg. 114 ). Cmo hace para discrepar? No se lo entiende. En una democracia no hay que creerle al gobierno, sino a todos los polticos, pues, aunque no estn en funciones, cumplen funciones representativas. A lo menos eso creo. El autor no. Tambin discrepa con los siguientes puntos de vista: 2.- Siendo un proceso general, de dolarizacin total, no hay daos para nadie o bien los hay para todos; falta el beneficiado y el perjudicado. Pero este autor vuelve a discrepar en este punto de vista tambin. Y Dice: "No se puede sostener semejante generalizacin, sin mas, ni mas, depende de la incidencia de la hiperinflacin en el contrato; de sus particularidades" Me pregunto, cmo es posible que este autor niegue que la hiperinflacin nos daa a todos. Obviamente en todos y cada uno de los contratos. Las particularidades de los contratos, especficos, donde una parte se empobrece a costa de la otra, esa es la particularidad que hay que analizar, pero lo que establece como genrico, no lo es. Es este autor que est generalizando y hablando de la incidencia de la hiperinflacin en el contrato. Toda la economa se maneja por contratos y todos nos encontramos daados por la inflacin. Todos, todo el pas. Que tiene que ver esto los contratos si toda la economa se mueve por contratos? Contundente es la nota al art. 619 del Cdigo Civil: "Nos abstenemos de proyectar leyes para resolver la cuestin tan debatida sobre la obligacin del deudor, cuando ha habido alteracin en la moneda porque esa alteracin se ordenara por el Cuerpo Legislativo nacional, cosa casi imposible. La ley declarara el modo de satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contradas. Hoy los conocimientos econmicos dan a la moneda otro carcter que el que se juzgaba tener en la poca de las leyes que hicieron nacer las cuestiones, sobre la materia. Las leyes romanas decan: "In pecunia, non corpora quis cogitat, sed quantitatem" (L. 99, tt. 3, lib. 46, Dig.), "...eaque materia forma publica percussa, usum dominiumque non tam ex substantia praebet, quam ex quantitate" (L. 1, tt. 1, lib. 18, Dig.). Por cierto que hoy la moneda no se estima por la cantidad que su sello oficial designe sino por la sustancia, por el metal, oro o plata que contenga. Notaremos, sin embargo, las leyes de los diferentes pueblos sobre el cumplimiento de las obligaciones, cuando ha habido cambio en el valor de las monedas" La disposicin es clara, se dirige a lo establecido por el art. 75 de la Constitucin Nacional, que seala que corresponde al Congreso: "3. Hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras; y adoptar un sistema uniforme de pesos y medidas para toda la Nacin.". Pero como ese mismo artculo seala en su inc. 6 la facultad de "Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros bancos nacionales" y tratndose de actos pblicos, es mas que difcil entender al autor citado cuando no hay coincidencia entre los actos de las Autoridades Nacionales, que, por un lado, emiten cantidades siderales de la moneda argentina, pero, por otro lado, le dan un valor insignificante a las extranjeras. Si bien hay expertos, no hay necesidad de serlo, cuando actos de esta clase, que no tienen relacin, son de conocimiento pblico. Obviamente los contratos son revisables por su excesiva onerosidad como se ha dicho, teniendo en cuenta sus particularidades, cuando se torna excesivamente oneroso para una de las partes, no as, cuando es oneroso para ambas, ya que, en este supuesto, puede dejarse sin efecto por imperio del art. 1198 del Cdigo Civil.

Observacin del art. 1198 del Cdigo Civil: el mismo dice: "Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato" O sea, que hay soluciones fuera del marco de la ley que cita la jurisprudencia y del decreto 212/02 del Cdigo Civil. Podemos, a fin de no perjudicarnos, incluso, dejar sin efecto el contrato. Los jueces son los encargados de que, ante estas circunstancias de desventura entre la moneda en circulacin y el valor que se les fija, de dar una solucin a los problemas entre particulares, no la ley. La ley es lo genrico, no los contratos. Funcin de contralor de constitucionalidad de las leyes y decretos. Corresponde al Poder Judicial, esto data del siglo 19 cuando el Sistema de Revisin de la Constitucin, Judicial Review, inaugurado por el juez Marshal quien aplic el mtodo difuso en el caso Marbury vs. Madison en 1803 en USA, todos los jueces y todos los tribunales deben decidir sobre los casos concretos que les son sometidos de conformidad con la Constitucin, desistiendo de la ley inconstitucional. Lo que constituye la verdadera esencia del deber judicial. Sin embargo, en este sistema de control de la constitucionalidad, este papel le corresponde a todos los tribunales y no a uno en particular, y no debe considerarse slo como un poder, sino como un deber que les est impuesto para decidir sobre la conformidad de las leyes con la Constitucin, inaplicndolas cuando sean contrarias a sus normas. Que han hecho? Aplicar la ley y dejarse avasallar en cuanto la parte cuya onerosidad le resulte excesiva, no necesite demandar ni la resolucin del contrato ni una amigable componenda. No. El Poder Judicial ha dejado todo en manos del mas inepto: el poder administrador. Mas argumentos a favor de la pesificacin. El citado autor refiere al plan primavera y que nunca antes se produjo tamaa desproporcin en la relacin de cambio ( obra citada pg.115 y 116. No puede comprenderse qu clase de argumento es ste, si existe excesiva onerosidad, que, a mi entender, debe, slo, hacer cosa juzgada formal, como si fuera un beneficio de competencia, el Cdigo Civil trae el mecanismo apropiado, siendo el Poder Judicial el encargado de velar por la paz social y la justicia, debiendo declarar de oficio la inconstitucionalidad o inconstitucionalidad de aplicacin, de las normas que le entorpecen esa funcin. Conclusin: Con esos antecedentes legislativos y con ese auto desplazamiento de la justicia, deberemos seguir celebrando contratos en moneda extranjera, por la ineptitud de los funcionarios del Poder Ejecutivo, del Congreso de la Nacin y del Poder Judicial. Pero en fin, hay que seguir la pelea, la debemos seguir como hombres de derecho.