1.

HERMENETICA JURDICA

1.1) CONCEPTOS DE HERMENUTICA I.) Es el espritu que habla al espritu pensante a travs de las formas de su objetivacin, y que se siente semejante a aqul en lo que es su humanidad comn: se trata de un reconducir, reunir y volver a vincular aquellas formas con el todo interior que las ha producido y del que se han separado.1 II.) 22. () la actividad dirigida a encontrar la solucin al conflicto o al problema jurdico que se somete a estudio del intrprete.2 III.) () determinacin de los procedimientos lgicos que permiten dilucidar racionalmente los postulados de cualquier disciplina del conocimiento, haciendo posible la comprensin, sea ella relativa a la naturaleza o la sociedad ()3 Concepto personal: La hermenutica jurdica, es un mtodo de interpretacin el cual nos permite salir de la duda y comprender una norma jurdica; as las cosas, podemos dar respuesta a un problema jurdico mediante una tesis debidamente fundamentada, que nos proporciona la interpretacin. 1.2) ANTECEDENTE HISTRICO DE LA HERMENUTICA JURDICA Para nadie es un secreto, que el baluarte de los sistemas jurdicos es el Derecho Romano; luego es imperioso comenzar con la interpretacin de la ley, en esta poca. Este trabajo se limitar a hacer una pequea descripcin de dos formas de interpretacin, en dos de las tantas leyes proferidas en ese tiempo. La lex atilia indicaba que se nombrase de oficio un tutor a los menores y a las mujeres que no lo tuvieran. () La jurisprudencia antigua, por el contrario, se atena rigurosamente a los trminos de la ley, personas que no tienen tutor; y deca, una persona cuyo tutor es loco o de cualquier modo incapaz tiene un tutor; por consiguiente, no ha lugar a que se aplique la disposicin de la ley.4 El derecho de recoger el propietario los frutos, etc., cados sobre el fundo vecino est inscrito en la ley de las XII Tablas. () Una interpretacin literal del texto de la ley hubiera debido exceptuar todos los otros frutos que no fuesen los nombrados, as como reconocer al propietario el derecho de entrar en el fundo del vecino en cualquier tiempo, de noche, de da y cuantas veces quisiere, pero no fue as.5 De la primera interpretacin, podemos ver el antecedente al mtodo exegtico; un verdadero amor a la literalidad del texto, donde no interesa en lo ms mnimo la voluntad del legislador. En el segundo caso, la nueva jurisprudencia se rehsa a la interpretacin literal de la ley, daba su propio concepto sometindose aparentemente a la misma; los jurisconsultos adaptaban la ley, a las necesidades y exigencia de la sociedad. As las cosas, el jurisconsulto era un verdadero artista del derecho. Eluda la interpretacin literal, para encauzar el texto legal hacia su propio criterio. Continuando la historia, aparece la escuela de los glosadores, los cuales revivieron el derecho romano-justinianeo, y a su vez la cultura jurdica. Su principal aporte al mundo jurdico, fue el redescubrimiento del Digesto justinianeo el cual estudiaron de manera exhaustiva y encontraron

dentro de ese templo de la justicia, pautas para interpretar el derecho vigente: Las normas dictadas por los pontfices romanos. Estas pautas, fueron incluidas en los textos legales, por el medio que ellos idearon para exteriorizar su labor cientfica: Las glosas y sus modalidades (interlineal y marginal, y reportada y redactada). Su obra magna, fue la glosa de Accursio, apparatus specialis que fue utilizada para interpretar normas a lo largo de los siglos, a pesar de las criticas elaboradas en la obra Mos Gallicus, que data del siglo XVI.6 Por su parte, los comentaristas se caracterizaron por dar una apertura jurdica al Derecho, es decir, se prescindi de la compilacin justinianea lo que propici el advenimiento y consolidacin de disciplinas tales como el derecho mercantil y el derecho internacional privado. Recurrieron a nuevas fuentes y demostraron que el derecho no solo tiene su fundamento en la legislacin romana; su preferencia por la praxis y su desprendimiento a esa concepcin academicista del derecho, se materializ con el comentario: Gnero jurdico-literario, el cual consista en una opinin jurdica, la cual provena de la praxis y debates en foros. Uno de sus mximos exponentes Brtolo de Sassoferrato lleg a ser tan apreciado, que en leyes expedidas en Espaa y Portugal del siglo XV decan que sus opiniones deberan ser seguidas en aquellos casos en los que los textos de jurisconsultos romanos y las glosas de Accurso guardasen silencio.7 A partir de este punto, hablaremos con un poco mas de propiedad sobre la hermenutica jurdica. Sin embargo, debemos recordar que comenz con dos caminos: La hermenutica filolgica y la hermenutica teolgica, donde la primera era el arte de interpretar la literatura clsica y la segunda se desarroll para evitar cualquier tipo de comprensin reformista de la biblia; cabe resaltar en la hermenutica teolgica, que su interpretacin se encontraba subordinada a la tradicin dogmtica de la iglesia. Martn Lutero, precursor del protestantismo dio un vuelco a los cnones de la hermenutica teolgica, partiendo de la base, de que todas las personas podan llegar a interpretar la biblia, es decir, no hace falta la unidad dogmtica planteada por la iglesia catlica, puesto que en su propio criterio la literalidad de la biblia, posee un sentido inequvoco que ella misma proporciona, luego, no es necesario ningn criterio de interpretacin para la biblia, salvo en los pasajes que al ser ledos literalmente pudiesen llegar a una interpretacin errnea. En estos casos, se debe recordar que la biblia misma es una unidad, y para lograr entender dicha unidad, haba que leer cada fragmento. Este fue el gran yerro de los reformistas, y los contra-reformistas argumentaban en su contra que era ilgico, comprender los textos desde s mismos y que siempre se iba a necesitar, un hilo conductor de carcter dogmtico, para llegar a la comprensin plena. Schleiermacher, pretende escapar de esta unidad dogmtica en la hermenutica. El busca que la hermenutica se convierta en un procedimiento, el cual deba utilizarse cada vez que en un texto sin importar la razn, no existiere una comprensin inmediata, es decir, que se haga probable una interpretacin errnea del texto. Podemos inferir que Schleiermacher estaba buscando una hermenutica universal, partiendo de la base, de que la experiencia de lo ajeno y la posibilidad del malentendido son universales, es decir, la hermenutica como mtodo cientfico. Sus contemporneos, Chladenius y Spinoza, tomaban la hermenutica como un arte, concepto con el cual discrepo, ya que si la hermenutica fuese un arte, los jueces podran crear derecho y la realidad es que se encuentran sujetos no solo a las normas jurdicas, sino tambin al precedente constitucional. Dilthey propuso una verdadera liberacin de la interpretacin con respecto del dogma. Propuso una interpretacin no solo gramatical sino tambin histrica, puesto que la verdadera

comprensin de un texto como unidad, no implica acudir a un hilo conductor de carcter dogmtico; se debe buscar un criterio mucho ms amplio: la realidad histrica se convierte en un gnero y su especie es cada documento histrico individual, transformndose la hermenutica en fundamento de la historiografa que es el arte de la interpretacin correcta de las artes escritas.8 Finalmente, para culminar este pequeo antecedente histrico, arribamos a la revolucin francesa con su proclamacin sobre los derechos, la cual tena ms que una ideologa de salvaguardar los derechos, era la ideologa de la codificacin, es decir, constituir el derecho como un nico sistema positivo de normas precisas y completas, el cual estaba sujeto a sus principios inspiradores: Libertad, igualdad (en sentido formal) y fraternidad. La guarda de los derechos humanos era una funcin exclusiva del legislador, equiparando el valor de la legalidad con el de los derechos; los derechos de los hombres, conducan al imperio de la ley. Corolario de lo dicho, en la praxis jurdica, los jueces prestaban un servicio pasivo a la ley y en ningn caso, podan llegar a equilibrar la tarea del legislativo; la figura del Tribunal de Cassation actuaba, no como tutela de los derechos, sino para la guarda de la ley, al objeto de impedir su interpretacin, y asegurar el cumplimiento de la voluntad del legislador sobre la de los jueces. La funcin constitucional del recours en cassatio, no era asegurar la proteccin judicial de los derechos como pensaramos nosotros, sino asegurar frente a las decisiones de los jueces, la exclusividad del poder del legislador en materia de derecho.9

2. MTODOS DE INTERPRETACIN

2.1) Resumen de los mtodos de interpretacin Las normas jurdicas, representan mandatos del deber ser. Por ende, los mtodos de interpretacin, se deben encaminar a desentraar el significado de las palabras, y poder encontrar el sentido que busca el mandato legal. Este conjunto de mtodos, constituyen una unidad, que es lo que conocemos como la hermenutica jurdica, cuyo fin es lograr interpretar de manera correcta, el sentido de las fuentes formales del derecho (leyes) Mtodo exegtico: Este mtodo busca la voluntad real del legislador y lo hace a travs de las palabras de la ley, atendiendo a su sentido idiomtico, con arreglo a las circunstancias vividas por aqul. Es una interpretacin literal, fundada en un mtodo totalmente emprico tendiente a establecer hechos, esto es, los pensamientos realmente pensados por ciertos hombres. Este mtodo desconoce la verdadera naturaleza objetiva de la ley y su resultado es cerrarla, sustrayndola al efecto armonioso del sistema jurdico vigente y su proceso de reforma. El mtodo exegtico, parte de las siguientes premisas: -El legislador es omnisapiente. -El legislador no se equivoca.

-En caso de que no se haya regulado una situacin fctica en una norma jurdica, el legislador lo hizo a propsito, y no se debe crear norma al respecto TCNICAS DEL MTODO EXEGTICO -Anlisis semntico: El jurista se aproxima a al conocimiento de la norma, a travs del anlisis de las palabras que la componen, teniendo en cuenta que toda palabra tiene un valor exacto y que las definiciones contempladas en la ley, son las nicas que se deben atender. -Anlisis gramatical y lgico: El jurista desentraa la norma, tomndola como una oracin, e identificando sus elementos (sujeto, verbo rector y predicado) para concluir, hacia quien va dirigida la norma y en que condiciones se le puede aplicar. El anlisis lgico, permite determinar el alcance de la norma, teniendo en cuenta, si es necesaria para entender otras normas (anlisis extensivo), o si implican excepciones o prohibiciones (anlisis restrictivo) teniendo en cuenta los siguientes principios: -Contrario sensu: Si el legislador ha dispuesto algo para un hecho, se concluye que la norma no puede cobijar los hechos contrarios. -No se debe distinguir donde la ley no distingue: El supuesto normativo no puede ser ampliado a casos no previstos, para distinguir, algo que el legislador no ha querido distinguir. -El argumento ad absurdum: Deben rechazarse las interpretaciones que tengan consecuencias absurdas o inexactas. -El argumento a maiori ad minus: Si la ley autoriza lo mas, est autorizando de manera implcita lo menos. -Anlisis histrico: El jurista, debe acudir a los documentos tramitados antes de la expedicin de la norma, para encontrar la voluntad del legislador, por ejemplo, la exposicin de motivos de los proyectos de ley, las ponencias y los actos de los debates; se comparan y analizan con las normas que estaban de antao. Mtodo sistemtico: Parte de la base, de que el derecho es un sistema y por ende, sus normas deben comprenderse como partes fundamentales dentro de ese sistema y deben ser interpretadas teniendo en cuenta su funcin dentro del mismo. Todas las normas estn conectadas de manera coherente, por tanto, ninguna norma ha de ser interpretada de manera aislada. TCNICAS DEL MTODO SISTEMTICO -Integracin de la institucin a travs del precepto constitucional: La validez de una norma jurdica, reposa en otra norma jurdica de mayor jerarqua, que la sustenta jurdicamente, hasta llegar a la norma fundamental que es el precepto constitucional y la base del sistema normativo.

Integracin de la institucin en funcin de la divisin formal del ordenamiento jurdico: El jurista debe acudir a la divisin formal, determinada en la misma legislacin para saber en que divisin temtica, reside la situacin fctica objeto de controversia; luego debe mirar en que ttulo o captulo se encuentra, pues su alcance est determinado por ellos. -Integracin por induccin: Es similar al anterior, solo que la institucin, debido a que distintas normas se refieren a un mismo fenmeno jurdico, nace por la jurisprudencia o la doctrina. Mtodo sociolgico: Reconoce la afirmacin del derecho como producto social, y parte de la premisa, de que el Derecho siempre se debe interpretar en base a la realidad social presente, es decir, en consonancia con la realidad y de esta manera, las soluciones a los problemas jurdicos sean conformes al comportamiento y exigencias del grupo social. Se deben tener en cuenta las siguientes consideraciones: -Puesto que el grupo cambia, el derecho tambin cambia. -El alcance de la norma, solo puede ser determinado en funcin del elemento estructural social.10 2.2) Anlisis de los primeros cincuenta artculos de la ley 153 de 1887 LEY 153 DE 188711 ARTCULO 1. Siempre que se advierta incongruencia en las leyes, ocurrencia oposicin entre ley anterior y ley posterior, trate de establecerse el trnsito legal de derecho antiguo derecho nuevo, las autoridades de la repblica, y especialmente las judiciales, observarn las reglas contenidas en los artculos siguientes. ARTCULO 2. La ley posterior prevalece sobre la ley anterior. En caso de que una ley posterior sea contraria otra anterior, y ambas preexistentes al hecho que se juzga, se aplicar la ley posterior. ARTCULO 3. Estmase insubsistente una disposicin legal por declaracin expresa del legislador, por incompatibilidad con disposiciones especiales posteriores, por existir una ley nueva que regula ntegramente la materia que la anterior disposicin se refera. -Se debe aplicar la exgesis en los tres primeros artculos, ya que la voluntad del legislador es expresa, y pretende la aplicacin de estos artculos, en caso de posibles conflictos jurdicos, con respecto a la aplicacin de la ley en el tiempo. ARTCULO 4. Los principios de derecho natural y las reglas de jurisprudencia servirn para ilustrar la Constitucin en casos dudosos. La doctrina constitucional es, su vez, norma para interpretar las leyes. -Se debe aplicar el mtodo sistemtico, por institucin a travs del precepto constitucional, para llegar a la norma fundamental.

ARTCULO 5. Dentro de la equidad natural y la doctrina constitucional, la Crtica y la Hermenutica servirn para fijar el pensamiento del legislador y aclarar armonizar disposiciones legales oscuras incongruentes. -Puede ser cualquier mtodo de interpretacin, ya que la hermenetica, comprende todos los mtodos de interpretacin. ARTCULO 6. Derogado por el Art. 40, Acto legislativo 3 de 1910. El texto original del artculo es el siguiente: Una disposicin expresa de ley posterior la Constitucin se reputa constitucional, y se aplicar aun cuando parezca contraria la Constitucin. Pero si no fuere disposicin terminante, sino oscura deficiente, se aplicar en el sentido ms conforme con lo que la Constitucin precepte. ARTCULO 7. El ttulo III de la Constitucin sobre derechos civiles y garantas sociales tiene tambin fuerza legal, y, dentro de las leyes posteriores la Constitucin, la prioridad que le corresponde como parte integrante y primordial del Cdigo Civil. -Le corresponde el mtodo sistemtico, por integracin de la institucin en funcin de la divisin formal del ordenamiento jurdico, ya que debemos determinar el alcance de las normas de acuerdo al ttulo. ARTCULO 8. Cuando no hay ley exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarn las leyes que regulen casos materias semejantes, y en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales de derecho. -Corresponde el uso del mtodo sistemtico, ya que reconoce normas fundamentales y al ser cada norma concordante con el sistema jurdico, permite la analoga. ARTCULO 9. La Constitucin es ley reformatoria y derogatoria de la legislacin preexistente. Toda disposicin legal anterior la Constitucin y que sea claramente contraria su letra su espritu, se desechar como insubsistente. -Corresponde al mtodo histrico, ya que as una norma no sea declarada inexequible, se debe tener en cuenta que en el contexto social, solo se acepta la constitucin como norma suprema (derogacin tcita). ARTCULO 10. Artculo subrogado por el artculo 4. de la Ley 169 de 1889, el nuevo texto es el siguiente: Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema, como tribunal de casacin, sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los jueces podrn aplicarla en casos anlogos, lo cual no obsta para que la Corte vare la doctrina en caso de que juzgue errneas las decisiones anteriores. -Corresponde al mtodo sistemtico, integracin por induccin, ya que se establece una regla de Derecho, por va jurisprudencial. ARTCULO 11. Los decretos de carcter legislativo expedidos por el gobierno virtud de autorizacin constitucional, tienen completa fuerza de leyes.

-Mtodo sistemtico: En el entendido que sea acorde con la norma suprema. ARTCULO 12. Las rdenes y dems actos ejecutivos del gobierno expedidos en ejercicio de la potestad reglamentaria, tienen fuerza obligatoria, y sern aplicados mientras no sean contrarios la Constitucin, las leyes ni a la doctrina legal ms probable. El texto en cursiva fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C037 de 2000, bajo el entendido de no vincula al juez cuando falla de conformidad con los principios superiores que emanan de la Constitucin y que no puede desconocer la doctrina constitucional integradora, en los trminos de la Sentencia. El texto subrayado fue declarado INEXEQUIBLE en el mismo pronunciamiento. -Mtodo sistemtico, por integracin por induccin, ya que regula un fenmeno jurdico usando la jurisprudencia. ARTCULO 13. La costumbre, siendo general y conforme con la moral cristiana, constituye derecho, falta de legislacin positiva. La Corte Constitucional declar EXEQUIBLE este artculo mediante la Sentencia C-224 de 1994, en el entendido que la expresin "moral cristiana" significa "moral general" o "moral social", como se indica en la parte motiva de la sentencia. -Mtodo histrico: Atendiendo al contexto social de la constitucin, Colombia es un Estado laico, y por antonomasia, no debe subordinarse a un precepto religioso. ARTCULO 14. Una ley derogada no revivir por s sola las referencias que ella se hagan, ni por haber sido abolida la ley que la derog. Una disposicin derogada solo recobrar su fuerza en la forma en que aparezca reproducida en una ley nueva. ARTCULO 15. Todas las leyes espaolas estn abolidas. ARTCULO 16. La legislacin cannica es independiente de la civil, y no forma parte de sta; pero ser solemnemente respetada por las autoridades de la Repblica. ARTCULO 17. Las meras expectativas no constituyen derecho contra la ley nueva que las anule cercene. ARTCULO 18. Las leyes que por motivos de moralidad, salubridad utilidad pblica restrinjan derechos amparados por la ley anterior, tienen efecto general inmediato. Si la ley determinare expropiaciones, su cumplimiento requiere previa indemnizacin, que se har con arreglo las leyes preexistentes. Si la ley estableciere nuevas condiciones para el ejercicio de una industria, se conceder los interesados el trmino que la ley seale, y si no lo seala, el de seis meses.

ARTCULO 19. Las leyes que establecen para la administracin de un estado civil condiciones distintas de las que exiga una ley anterior, tienen fuerza obligatoria desde la fecha en que empiecen regir. -Modo exegtico, anlisis gramatical y lgico: Aplica para los artculos 14 al 19, ya que la voluntad del legislador es tan clara, que se puede inferir de leer los artculos al tenor literal. ARTCULO 20. El estado civil de las personas adquirido conforme la ley vigente en la fecha de su constitucin, subsistir aunque aquella ley fuere abolida; pero los derechos y obligaciones anexos al mismo estado, las consiguientes relaciones recprocas de autoridad dependencia entre los cnyuges, entre padres hijos, entre guardadores y pupilos, y los derechos de usufructo y administracin de bienes ajenos, se regirn por la ley nueva, sin perjuicio de que los actos y contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de la ley anterior tengan cumplido efecto. -Mtodo exegtico, anlisis gramatical y lgico, argumento a maiori ad minus, ya que si el Estado civil de una persona subsiste, significa que aplica de manera uniforme a los diversos estados civiles. (Arts 20 al 22). ARTCULO 21. El matrimonio podr por ley posterior, declararse celebrado desde poca pretrita, y vlido en sus efectos civiles, partir de un hecho sancionado por la costumbre religiosa y general del pas; en cuanto este beneficio retroactivo no vulnere derechos adquiridos bajo el imperio de la anterior legislacin. ARTCULO 22. Las pruebas del estado civil legitimado desde poca pretrita por la ley posterior se subordinarn al mismo principio que se reconoce como determinante de la legitimidad de aquel estado. ARTCULO 23. La capacidad de la mujer para administrar sus bienes se regir inmediatamente por la ley posterior. Pero si esta restringe dicha capacidad, no ser efectiva la restriccin sino cumplido el trmino de un ao, salvo que la ley misma disponga otra cosa. -Mtodo sociolgico: la realidad social vigente, consagra la igualdad en sentido material, es decir, las mujeres tienen exactamente el mismo nmero de garantas y deberes constitucionales que los hombres. ARTCULO 24. Los hijos declarados legtimos bajo el imperio de una ley, no perder su carcter por virtud de ley posterior. ARTCULO 25. Los derechos de los hijos ilegtimos naturales se sujetan la ley posterior en cuanto su aplicacin no perjudique la sucesin legtima. -Mtodo exgetico: se puede inferir la aplicacin de la ley en el tiempo, con solo analizar los artculos (25 y 26). ARTCULO 26. El que bajo el imperio de una ley tenga la administracin de bienes ajenos, el que ejerza validamente el cargo de guardador, conservar el ttulo que adquiri antes, aunque una

nueva exija, para su adquisicin, nuevas condiciones; pero el ejercicio de funciones, remuneracin que corresponde al guardador, incapacidades y excusas supervinientes, se regirn por la ley nueva. ARTCULO 27. La existencia y los derechos de las personas jurdicas estn sujetos las reglas establecidas en los artculos 19 Y 20, respecto al estado civil de las personas. -Mtodo sistemtico: Dado que cada norma jurdica hace para de un todo, un artculo puede entenderse en armona con otros. *ARTCULO 28. Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad con ella, subsiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto su ejercicio y cargas, y en lo tocante su extincin, prevalecern las disposiciones de la nueva ley. ARTCULO 29. La posesin, constituida bajo una ley anterior, no se retiene, pierde recupera bajo el imperio de una ley posterior, sino por los medios los requisitos sealados en la nueva ley. - ARTCULO 30. Los derechos deferidos bajo una condicin que, atendidas las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de la ley nueva y por el tiempo que sealare la precedente, menos que este tiempo, en la parte de su extensin que corriere despus de la expedicin de la ley nueva, exceda del plazo ntegro que sta seala, pues en tal caso, si dentro del plazo as contado no se cumpliere la condicin, se mirar como fallida. ARTCULO 31. Siempre que una nueva ley prohba la constitucin de varios usufructos sucesivos, y expirado el primero antes de que ella empiece regir, hubiere empezado disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios subsiguientes, continuar ste disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el tiempo que le autorizare su ttulo; pero caducar el derecho de usufructuarios posteriores, si los hubiere. La misma regla se aplicar los derechos de uso habitacin sucesivos y los fideicomisos. ARTCULO 32. Las servidumbres naturales y voluntarias constituidas vlidamente bajo el imperio de una antigua ley, se sujetarn en su ejercicio y conservacin las reglas que establecieren leyes nuevas. ARTCULO 33. Cualquiera tendr derecho aprovecharse de las servidumbres naturales que autorizare imponer una nueva ley; pero para hacerlo tendr que abonar al dueo del predio sirviente los perjuicios que la constitucin de la servidumbre le irrogare, renunciando ste por su parte las utilidades que de la reciprocidad de la servidumbre pudieran resultarle; pero podr recobrar su derecho tales utilidades siempre que pague la indemnizacin antedicha. ARTCULO 34. Las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas la ley vigente en la poca en que fallezca el testador.

En consecuencia, prevalecern sobre las leyes anteriores la muerte del testador las que al tiempo en que muri regulaban la incapacidad indignidad de los herederos asignatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones. *ARTCULO 35. Si el testamento contuviere disposiciones que segn la ley bajo la cual se otorg no deban llevarse efecto, lo tendr, sin embargo, siempre que ellas no se hallen en oposicin con la ley vigente al tiempo de morir el testador. ARTCULO 36. En las sucesiones forzosas intestadas el derecho de representacin de los llamados ellas se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura. Pero si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley, y en testamento otorgado bajo el imperio de otra se hubiere llamado voluntariamente indeterminada persona que, faltando el asignatario directo, haya de suceder en todo parte de la herencia por derecho propio de representacin, se determinar esta persona por las reglas que estaba sujeto aquel derecho segn la ley bajo la cual se otorg el testamento. /ver la ley 599 de 2000/ ARTCULO 37. En la adjudicacin y particin de una herencia legado se observarn las reglas que regan al tiempo de su delacin. ARTCULO 38. En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Exceptanse de esta disposicin: 1. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren del contrato, y 2. Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado; la cual infraccin ser castigada con arreglo la ley bajo la cual se hubiere cometido. ARTCULO 39. Los actos contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley podrn probarse bajo el imperio de otra, por los medios que aquella estableca para su justificacin; pero la forma en que debe rendirse la prueba estar subordinada la ley vigente al tiempo en que se rindiere. ARTCULO 40. Las leyes concernientes la sustanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar regir. Pero los trminos que hubieren empezado correr, y las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas, se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. ARTCULO 41. La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley, y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra que la modifique, podr ser regida por la primera la segunda, voluntad del prescribiente; pero eligindose la ltima, la prescripcin no empezar contarse sino desde la fecha en que la ley nueva hubiere empezado regir.

ARTCULO 42. Lo que una ley posterior declara absolutamente imprescriptible no podr ganarse por tiempo bajo el imperio de ella, aunque el prescribiente hubiere principiado poseerla conforme una ley anterior que autorizaba la prescripcin. ARTCULO 43. La ley preexistente prefiere la ley ex post facto en materia penal. Nadie podr ser juzgado penado sino por ley que haya sido promulgada antes del hecho que da lugar al juicio. Esta regla solo se refiere las leyes que definen y castigan los delitos, pero no aquellas que establecen los tribunales y determinan el procedimiento, las cuales se aplicarn con arreglo al artculo 40. ARTCULO 44. En materia penal la ley favorable permisiva prefiere en los juicios la odiosa restrictiva, an cuando aquella sea posterior al tiempo en que se cometi el delito. Esta regla favorece los reos condenados que estn sufriendo su condena. ARTCULO 45. La precedente disposicin tiene las siguientes aplicaciones: La nueva ley que quita explcita implcitamente el carcter de delito un hecho que antes lo tena, envuelve indulto y rehabilitacin. Si la ley nueva minora de un modo fijo la pena que antes era tambin fija, se declarar la correspondiente rebaja de pena. Si la ley nueva reduce el mximum de la pena y aumenta el mnimum, se aplicar de las dos leyes la que invoque el interesado. Si la ley nueva disminuye la pena corporal y aumenta la pecuniaria, prevalecer sobre la ley antigua. Los casos dudosos se resolvern por interpretacin benigna. ARTCULO 46. La providencia que hace cesar rebaja, con arreglo una nueva ley, la penalidad de los que sufren la condena, ser administrativa y no judicial. ARTCULO 47. La facultad que los reos condenados hayan adquirido obtener por derecho, y no como gracia, rebaja de pena, conforme la ley vigente en la poca en que se dio la sentencia condenatoria, subsistir bajo una nueva ley en cuanto las condiciones morales que determinan el derecho y la parte de la condena que el derecho se refiere; pero se regirn por la ley nueva en cuanto las autoridades que deban conceder la rebaja y las formalidades que han de observarse para pedirla. -Artculos 28-47: Usan el mtodo sistemtico ya que los hechos contemplados en cada artculo, aparentemente aislados, podemos unificarlos por diversos elementos, por el uso de palabras como leyes vigentes, leyes anteriores o reglas que establecen las leyes nuevas. Ahora bien, las normas son de aplicacin indeterminada, ya que ellas prevn la aplicacin de norma futura, adems que forman una armona normativa, entre los citados anteriormente. Dado que ya nos encontramos con este conjunto normativo, podemos inferir que la voluntad del

legislador, es que si llegare a surgir una norma, que no es clara en su enunciado, o con respecto a sus efectos para adquirir un derecho sustancial o procesal, debemos acudir a la punta de nuestra pirmide jurdica, la cual armoniza e integra nuestro derecho: La carta poltica de 1991. ARTCULO 48. Los jueces magistrados que rehusaren juzgar pretextando silencio, oscuridad insuficiencia de la ley, incurrirn en responsabilidad por denegacin de justicia. -Por el mtodo exegtico, nos encontramos frente a una norma susceptible de anlisis gramatical y lgico, ya que nos encontramos frente a un artculo que prohbe algo, es decir, de interpretacin restrictiva. ARTCULO 49. Queda reformado en los trminos de las precedentes disposiciones el artculo 5. de la ley 57 de 1887, y derogado el 13 del Cdigo Civil. -Aplicacin del mtodo exegtico, ya que la disposicin es totalmente inteligible, en su individualidad como artculo de una ley. ARTCULO 50. Los matrimonios celebrados en la Repblica en cualquier tiempo conforme al rito catlico, se reputan legtimos, y surten, desde que se administr el sacramento, los efectos civiles y polticos que la ley seala al matrimonio, en cuanto este beneficio no afecte derechos adquiridos por actos contratos realizados por ambos cnyuges, por uno de ellos, con terceros, con arreglo las leyes civiles que rigieron en el respectivo Estado territorio antes del 15 de Abril de 1887. Queda as explicado el artculo 19 de la ley 57 de 1887, con arreglo al 21 de la presente. -Aplicacin del mtodo sistemtico, ya que est usando artculo de otras leyes, como soporte para complementar, aclarar y/o modificar, la situacin fctica de este artculo.

3 CASUSTICA

3.1) Estudio de un caso hipottico

Betti, E (1961) L Ermeneutica storica e la storicit del intendere: Annali della Faculta di Giurisprudenza XVI. Bari. 2 Corte Constitucional, C-820/06 M.P. MARCO GERARDO MONROY CABRA. 3 Gmez Serrano, L (2008). HERMENUTICA JURDICA La interpretacin a la luz de la Constitucin. Bogot D.C.: EDICIONES DOCTRINA Y LEY LTDA.. pg80. 4 Von Ihering R (2005). EL ESPRITU DEL DERECHO ROMANO. Bogot D.C.: LEYER. p378. 5 Ibd. 379. 6 Jaramillo Jaramillo, Carlos I. (2009). EL RENACIMIENTO DE LA CULTURA JURDICA. Bogot D.C.: Pontificia Universidad Javeriana Facultad de Ciencias Jurdicas. p561-563. 7 Ibd. 564 8 Gadamer, H (1984). Verdad y mtodo Fundamentos de una hermenutica filosfica. 2 ed. Salamanca: Ediciones Sgueme. pg225-250. 9 Zagrebelsky, G (2009). El derecho dctil. 9 ed. Madrid: Editorial Trotta. p52-54. 10 Giraldo ngel, J (2002). METODOLOGA Y TCNICA DE LA INVESTIGACIN JURDICA. 9 ed. Bogot D.C.: EDICIONES LIBRERA DEL PROFESIONAL. P136-167. 11 Tomada de: Diarios Oficiales Nos. 7.151 y 7.152, del 28 de agosto de 1887: Por la cual se adiciona y reforma los cdigos nacionales, la ley 61 de 1886 y la 57 de 1887.