O crime de Violao de domicilio est assim previsto no Cdigo Penal: Violao de domiclio Art.

150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. 1 - Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia ou de arma, ou por duas ou mais pessoas: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, alm da pena correspondente violncia. 2 - Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder. 3 - No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias: I - durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra diligncia; II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser. 4 - A expresso "casa" compreende: I - qualquer compartimento habitado; II - aposento ocupado de habitao coletiva; III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. 5 - No se compreendem na expresso "casa": I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio do N.II do pargrafo anterior; II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero. 1 Objeto Jurdico: O CP vem tutelando mais um crime contra a liberdade individual, agora protegendo o lar da pessoa. Deriva do preceito constitucional que afirma ser a casa o asilo inviolvel do individuo (art. 5, XI, CF/88). A constituio e o CP visam proteger a tranqilidade e a segurana das pessoas em suas vidas privadas, impedindo que terceiros venham-na a perturbar. tutelada a tranqilidade da pessoa em um determinado espao privado, no cuida esse artigo de proteger posse ou propriedade. 2 Elementos do Tipo

2.1 Ao nuclear um crime de ao mltipla, sendo que a ao baseada no entrar ou permanecer em residncia alheia ou em suas dependncias, contra a vontade de quem a est ocupando. Entrar ingressar por inteiro, efetivamente no domiclio, enquanto que permanecer, pressupe que o agente j se encontrava no recinto e se recusa a sair. O crime pode ser cometido atravs do emprego de diversos meios executrios. Caso seja praticado mediante violncia ou arma, incidir a qualificadora do 1. 2.2 Elementos normativos do tipo Essa entrada ou permanncia, segundo o artigo em estudo, pode ser: a) b) Clandestina: quando realizada as escondidas, sem que o morador perceba. Astuciosa: quando o agente emprega algum artifcio para induzir o morador em erro, e com isso, obtendo o consentimento para adentrar na residncia. Ostensiva: quando a entrada realizada sem a anuncia do morador. Nessa hiptese, o agente pode ter usado de violncia contra o morador.

c)

Ressalta-se que a entrada ou permanncia deve ser realizada contra a vontade expressa ou tcita do morador, ou de quem representa essa faculdade. Portanto a proteo legal destinada quele que ocupa o espao, no sendo necessariamente o titular da propriedade, pois o que protegido a tranqilidade e a segurana no espao domstico, no o direito a posse ou propriedade. A doutrina afirma que, em regra, em casa habitada por famlia, cabe aos conjugues em igualdade de condies exercerem o direito de admisso ou excluso (art. 226, 5, CF/88). Na falta deles, cabe aos seus ascendentes, descendentes, primos, tios, sobrinhos, empregados ou qualquer um que os represente. 2.3 Objeto material A entrada ou permanncia, segundo o referido artigo, deve-se dar em casa alheia ou em suas dependncias. O 4 esclarece o termo casa: a) Qualquer compartimento habitado (inc. I): o apartamento, casa, casa de campo. Vale ressaltar que este inciso no compreende somente a coisa imvel, e sim tambm a mvel destinada a moradia, como trailers, barcos, etc. As dependncias da casa tambm so alvo da proteo, uma vez que so um complemento da mesma, mesmo que no estejam unidos a ela, como os quintais, jardins, etc, porm h a necessidade que o morador demonstre que no deseja ver pessoas comuns se utilizando do local, devendo o mesmo estar cercando ou tendo alguma indicao de que uma rea residencial. H a necessidade tambm que essas dependncias formem um conjunto lgico com a residncia, uma conexo de principal e acessrio Aposento ocupado por habitao coletiva (inc. II): o espao ocupado por varias pessoas. S considerado protegido pela lei, a para que ocupada pelos moradores de forma privativa, no se falando portanto na proteo para os lugares de comum acesso. Compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade (inc. III): no se trata aqui de um espao propriamente destinado a habitao, mas onde se desenvolve uma atividade profissional. Vale ressaltar

b)

c)

novamente, que as partes que so destinadas ao acesso comum das pessoas, no so objetos da proteo deste artigo. Segundo o 5, no so considerados como casa: a) Hospedaria, estalagem, ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio do n.II do pargrafo anterior (inc. I): o local que o acesso no esteja vedado ao pblico, ou onde qualquer um pode entrar. Taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero (inc. II): tambm esto excludos da proteo legal os bares, restaurantes, etc. Todos os locais que estejam abertos ao publico e no seu horrio de funcionamento.

b)

2.4 Sujeito Ativo um crime comum, ento qualquer pessoa pode pratic-lo, inclusive o dono do imvel, quando a posse estiver legitimamente com terceiro. 2.5 Sujeito Passivo A entrada ou permanncia deve ser contra a vontade do morador, cabendo a ele admitir ou no determinada pessoa, dessa forma, o sujeito passivo ser aquele a quem era responsvel por admitir ou no algum. 3 Elemento Subjetivo o dolo, baseado na vontade livre e consciente de entrar ou permanecer em residncia alheia, sem a permisso do morador. O agente deve saber quem est agindo contra a vontade do morador, bem como se trata de residncia alheia, uma vez que se ele ingressar achando que a sua, haver erro de tipo. O artigo no exige qualquer tipo de finalidade especial do agente. Se o crime for praticado como sendo o prprio fim da conduta, caracteriza-se como um delito autnomo, mas se for praticado como meio para outro crime, absorvido por ele. 4 Momento consumativo um crime de mera conduta, no sendo necessrio que ocorra o resultado naturalstico, uma vez ser impossvel de ocorrer. Quando o agente entra, o crime instantneo. Quando sua conduta de permanecer, o crime permanente, uma vez que o momento consumativo perdura no tempo, sendo o bem jurdico agredido de forma continua. Nesse caso, no primeiro momento, houve a permisso para que entrasse na residncia, mas quando foi solicitado que se retirasse, o mesmo no saiu, ocorrendo nesse momento a consumao do delito. Vale ressaltar que essa permanncia deve ser de certo modo demorada, no bastando simplesmente que o agente hesite em deixar a residncia. 5 Tentativa Para a doutrina admissvel em tese, uma vez ser muito difcil a sua configurao, por ser um crime de mera conduta. No que se refere a conduta permanecer, alguns doutrinadores entendem ser possvel a tentativa no momento em que o agente quer permanecer na residncia mas por foras alheias a sua vontade, o mesmo no permanece o tempo suficiente para que se consume o delito. 6 Formas

6.1 Simples a forma dolosa prevista no caput do artigo em comento. 6.2 Qualificada a prevista no 1, sendo a pena de deteno de 6 meses a 2 anos, alm da pena correspondente a violncia, se o crime for cometido: a) Durante a noite: o perodo em que geralmente a defesa do individuo diminuda, pois o mesmo no est em estado de viglia, por isso o aumento de pena. Ou em lugar ermo: o popular lugar despovoado, deserto. Com emprego de violncia: tanto faz se foi contra a pessoa ou contra a coisa, uma vez que a lei no faz distino. Com emprego de arma: pode ser tanto a prpria, como ex. arma de fogo, etc., ou imprpria, como ex. faca, machado, etc. Por duas ou mais pessoas: essas duas pessoas devem praticar a conduta de entrar ou permanecer em residncia alheia. Sendo assim, nesse crime s de admite co-autoria e no participao.

b) c)

d)

e)

6.3 Causa de aumento de pena Est prevista no 2: Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder. O termo abuso de poder regulamentado pelo art. 3, b da lei 4.898/65. A lei do abuso de autoridade uma lei especial em relao ao art. 150, 2, j que regula especificadamente, a responsabilizao do agente pblico nas esferas administrativa, civil e criminal. Dessa forma, o agente responde nos termos da respectiva lei e no nos do referido 2 do art. 150, em razo do princpio da especialidade. 6.4 Causas de excluso da ilicitude Esto previstas no 3, sendo o fato tpico, mas no ilcito, em face da presena de causas excludentes de ilicitude, no havendo, portanto que se falar em crime de violao de domiclio. No constituindo crime, os casos em que o agente entra ou permanece no domiclio alheio para: a) Durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou diligencia (inc. I): trata-se de hiptese de estrito cumprimento do dever legal, devendo o oficial estar munido do mandado judicial. Durante a noite, mesmo de posse de mandado, o executor da ordem tem de ter a permisso do morador para que adentre em sua residncia. A qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser (inc. II): trata-se de outro caso de estrito cumprimento do dever legal e est prevista tambm na CF, no art. 5, XI. Na hiptese de o crime ter iminncia de ser praticado, a invaso de domiclio est acobertada pela excluso da ilicitude, para prestar socorro, previsto no referido inciso da CF.

b)

A CF., em seu artigo 5, XI, tambm enumera outras causas excludentes no previstas do artigo do CP em estudo:

a)

Em caso de desastre: pode-se dar o ingresso na residncia para prestar auxilio, trata-se de estado de necessidade. Para prestar socorro: outro caso de estado de necessidade.

b)

Vale ressaltar que essas causas de excluso, no eliminam as causas gerais previstas o art. 23 do Cdigo Penal. 7 Concurso de Crimes O crime em estudo evidentemente subsidirio, sempre que o mesmo servir como meio para execuo de outro crime, o crime-meio absorvido pelo crime-fim. Porm se for utilizado para o cometimento de crime menos grave, como uma contraveno, o agente responder pelo crime em estudo. Havendo dvida quanto a vontade do agente em ingressar na residncia alheia, deve o mesmo responder pelo crime residual de violao de domiclio. 8 Ao Penal um crime de ao penal pblica incondicionada, que independe de representao do ofendido ou de seu representante legal. Como se trata de infrao de menor potencial ofensivo, incide a disposio da lei 9.099/95 no caput (pena: deteno de 1 a 3 meses, ou multa) e no caput combinado com o 2 (aumento de 1/3) Por ser crime de menor potencial ofensivo, est submetido ao procedimento dos juizados especiais criminais, tanto das justias estaduais como da federal. -ART. 151 DO CDIGO PENAL De acordo com a classificao doutrinria o crime contra a inviolabilidade de correspondncia crime comum em relao ao sujeito ativo, bem quanto ao sujeito passivo; doloso; de mera conduta; de forma livre; comissivo ou comissivo por omisso (desde que o agente se encontre na posio de garantidor); monossubjetivo; plurissubsistente; instantneo, podendo ser de efeitos permanentes na hiptese de destruio; de dupla subjetividade passiva (pois tanto o remetente quanto o destinatrio so considerados sujeitos passivos do delito). Faz-se necessrio evidenciar o que dispe a nossa Constituio de 1988, em seu artigo 5o, XII: " inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal". O nosso Cdigo Penal, em seu artigo 151, de modo claro e evidente, constitui como crime a violao da correspondncia: "Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa. Pargrafo 1o, na mesma pena incorre: I quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou em parte, a sonega ou destri." Partindo destes fundamentos, apenas exceo do Estado de Defesa e do Estado de Stio, artigos 136 e 139, a Constituio prev esta situao. Dra. Maria Helena Diniz, em seu Dicionrio Jurdico, da Saraiva, aponta o verbete Inviolabilidade de Correspondncia: "Direito constitucional e direito penal. Garantia pela qual se respeita o sigilo de correspondncia, sob pena de deteno ou multa quele que, sem autorizao, vier a devassar o contedo de carta ou telegrama".

, portanto, o violador de correspondncia, o sujeito que responde pelo crime constitucional e passivo da penalidade que lhe imputa o nosso Cdigo Penal. Qualquer pessoa pode praticar o delito, exceo, obviamente, do remetente e do prprio destinatrio, pois que no se pode, no caso do remetente, devassar o contedo que ele prprio consignou bem como o destinatrio no o faz indevidamente, como exige o tipo penal, uma vez que a correspondncia a ele dirigida. Contudo, tanto o remetente quanto o destinatrio so considerados sujeitos passivos do delito, uma vez que ambos sofrem com a conduta levada a efeito pelo agente, quando este devassa, indevidamente, contedo de correspondncia fechada confeccionada por um (remetente) e dirigida ao outro (destinatrio). A doutrina diverge em relao ao sujeito ativo, sendo que, aqueles que entendem pela no revogao dos pargrafos constantes do art. 151 do CP, na modalidade qualificada de violao de correspondncia, sujeito ativo ser aquele que exercer funo em servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico, sendo, dessa forma, considerado delito prprio. De outro lado, para aqueles que entendem pela revogao de todos os pargrafos do art. 151 do Cdigo Penal, pois que seria impossvel sua manuteno depois da revogao do caput do mencionado artigo, sendo cometido o delito tipificado no art. 40 da Lei n 6.538/78 (violao de correspondncia) por pessoa que tenha se prevalecido do cargo, ou com abuso de funo, a pena dever ser agravada nos termos do art. 43 da referida lei que disps sobre os servios postais. Basta que o agente tenha se apossado indevidamente de correspondncia alheia, mesmo aberta, com o fim de soneg-la ou destru-la, no todo ou em parte. Como se percebe, levando-se a efeito uma comparao entre os dois pargrafos, a nova redao dada, com a incluso do chamado especial fim de agir, transformou o fato em delito de natureza formal. Assim, basta que o agente tenha se apossado indevidamente de correspondncia alheia, mesmo no fechada, com o fim de soneg-la ou destru-la, para que a infrao penal reste caracterizada, no necessitando sua configurao tenha ela sido efetivamente sonegada ou destruda. O bem juridicamente protegido a liberdade individual e, mais especificamente, a inviolabilidade do sigilo da correspondncia. A prpria Constituio Federal, em seu art. 5, inciso XII, disse ser inviolvel o sigilo da correspondncia. A correspondncia objeto material do delito, uma vez que a conduta do agente dirigida finalisticamente a devass-la, ou seja, a tomar conhecimento total ou parcialmente do seu contedo. Devassar = Invadir ou observar (aquilo que defeso ou vedado). Sonegar, no sentido empregado pela lei penal, deve ser entendido como fazer com que a correspondncia no chegue ao conhecimento do destinatrio; destruir deve ser compreendido como inutilizar, total ou parcialmente, a correspondncia. Incisos II e III do art. 151, CP. Impedir interromper, obstar. Divulgar dar conhecimento da comunicao ao pblico. Transmitir narr-la a uma terceira pessoa, determinada. Utilizar abusivamente dela se servir para qualquer fim indevido. Ser sempre comissiva a conduta. Comunicao telegrfica aquela feita atravs de sinalizao eltrica ou radioeltrica a ser convertida, depois, em comunicao escrita que ser entregue ao destinatrio.

-ART. 151, CAPUT O delito se consuma, quando, efetivamente, o agente tomar conhecimento do contedo, total ou parcialmente, de correspondncia fechada dirigida a outrem. A tentativa admissvel, quando, por exemplo, o agente impedido de tomar conhecimento do contedo da correspondncia fechada, quando j havia posicionado o estilete para abri-la. -INCISO I 1 DO ART. 151 Basta que o agente tenha se apossado indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada, com o fim de soneg-la ou destru-la. suficiente, portanto, o ato de se apossar com o intuito de sonegar ou destruir a correspondncia alheia. Pode haver tentativa, desde que, no caso concreto, se possa fracionar o iter criminis. -INCISOS II E III 1 DO ART. 151 A consumao ocorre quando o agente, efetivamente, divulga, transmite a outrem, utiliza abusivamente ou impede a comunicao ou a conversao telefnica, telegrfica ou radioeltrica. Tambm admissvel a tentativa, uma vez que se podem considerar todas as hipteses catalogadas como delitos plurissubsistentes, cujos atos podem ser fracionados. Controvrsia doutrinria: Revogao do 3 do art. 151. 2 do art. 151 Causa de Aumento de Pena. Elemento subjetivo = dolo. -VIOLAO DE E-MAIL lugar comum entre os operadores do direito a constatao de que o excesso de leis prejudicial ao sistema jurdico, principalmente por violar princpios inscritos inclusive em nossa Constituio Federal, causando situaes de perplexidade que nem mesmo a jurisprudncia pode dirimir facilmente. Demonstrao maior disso o que se fez em nossa legislao penal de 1990 aos dias atuais, com a edio sucessiva de leis sem tcnica, sem rigor cientfico e sem maiores indagaes no que tange sua integrao ao sistema normativo como um todo, em face de princpios e outras normas pr-existentes, obras de um legislador mais preocupado em atender aos apelos da mdia sensacionalista, em nome de um Direito Penal cada vez mais rigoroso, como se residisse necessariamente a a soluo da grave questo da criminalidade. Apesar disso, se de um lado o direito positivo esttico, a vida em sociedade sabidamente no . E a jurisprudncia, por mais que vivifique e humanize o direito, conformando e buscando conformar a letra fria da lei ao calor do drama humano que habita os casos concretos, jamais poder sobrepor-se lei ou mesmo substitu-la, sob pena de manifesta desvirtuao das funes judicial e legiferante, fenmeno incompatvel com o Estado de Direito e com a independncia e autonomia que deve haver entre os poderes do Estado, o que surge como garantia do prprio regime democrtico. E o homem, com sua capacidade inventiva infinita, chegou ao computador, um dos mais marcantes inventos de nosso sculo, que veio para ficar, como a escrita, a eletricidade e a telefonia, ocupando definitivamente seu lugar no trabalho, nas escolas, nos hospitais, nos lares, nos avies, automveis, navios etc. E essa mesma capacidade inventiva que leva aqueles que so afeitos ilicitude penal a utilizar o computador como instrumento de crimes mais arrojados, protegidos pelo anonimato que decorre da dificuldade maior - pelo menos at aqui -, de apurao da autoria de determinadas condutas e mesmo de sua comprovao material. Indago, assim, se a violao da correspondncia eletrnica, muito usada hoje em dia por sua praticidade, rapidez e baixo custo, constitui crime previsto em nosso ordenamento jurdico. Abro o Cdigo Penal de 1940 (tempo em que ainda no se falava em computador, salvo em eventuais obras de fico) e encontro o crime de violao de correspondncia,

previsto no art. 151 do Cdigo Penal: devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem. A mensagem de correio eletrnico poder ser equiparada correspondncia fechada prevista no tipo penal? A resposta negativa, pois o conceito de correspondncia nos dado pela Lei n 6.538/78, em seu art. 47 (toda comunicao pessoa a pessoa, por meio de carta, atravs da via postal ou telegrama). Alm disso, o Cdigo Penal referiu-se correspondncia fechada, envelopada ou embrulhada, lacrada, e no a uma mensagem transmitida por meio de computadores ou, como se diria hoje, pela telemtica (uso de telefonia + informtica), meio de veiculao da internet entre ns. Na Lei Federal 9.296, de 24 de julho de 1996, que regulamentou o disposto no inciso XII, parte final, do art. 5, da Constituio Federal, temos no art. 10 o crime de interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica ou telemtica. Interceptar, contudo, no tem necessariamente o sentido de devassar, conhecer, violar o sigilo de, mas o sentido de impedir, deter, conter, cortar a passagem, interromper o curso. No existe crime por analogia e nem por integrao analgica, sabendo-se que o Direito Penal s admite a analogia para beneficiar o agente, no para puni-lo ou agravar-lhe a punio. Assim, enquanto no houver norma legal especfica, a violao pura e simples de correspondncia eletrnica, resvalar para a atipicidade penal. Evidente que a forma de utilizao ou de divulgao do contedo obtido por meio da violao poder constituir outros crimes, inclusive contra a honra, sem prejuzo da responsabilidade civil. Desse modo, o Direito Penal no poder ser deixado em paz por muito tempo diante dos novos comportamentos ilcitos que tm surgido e ainda surgiro com a utilizao dessa ferramenta cada vez mais presente chamada computador. -ATUALIZAO DO CDIGO PENAL Conforme se percebe na publicao abaixo, de 28/04/2008, a Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania aprovou projeto de lei que visa alterar o artigo 151 do Cdigo Penal, adicionando a tipificao do crime de violao e divulgao de comunicao eletrnica. CCJ DA CMARA TIPIFICA CRIME DE VIOLAO DE COMUNICAO ELETRNICA A CCJ aprovou a tipificao do crime de violao e divulgao de comunicao eletrnica. A proposta visa dar 'maior clareza e preciso' ao Cdigo Penal (clique aqui) quanto s novas tecnologias, como e-mails, e sujeita o infrator pena de deteno de um a seis meses ou multa. O texto aprovado o substitutivo do relator, deputado Colbert Martins (PMDB-BA), ao Projeto de Lei 1704/07 (v. abaixo), do deputado Rodovalho (DEM-DF). O substitutivo acrescentou o agravamento da pena para deteno de um a trs anos, no caso de a violao de e-mails ocorrer por abuso de funo de quem trabalha no provedor de servio eletrnico. Novos delinqentes Para Colbert Martins, o crescente desenvolvimento das novas tecnologias, principalmente a informtica, "traz, junto s constantes inovaes, o surgimento de uma nova classe de delinqncia". Ele assinala que as novas relaes decorrentes da utilizao intensiva da correspondncia eletrnica esto provocando e exigindo alteraes na ordem jurdica. "Dessa forma, de bom alvitre que o Direito Penal oferea proteo jurdica a este meio de comunicao, assim como o faz para as correspondncias convencionais." J o autor do projeto lembra que atualmente a lei no prev, de forma expressa, que o ato de devassar indevidamente o contedo de correspondncia eletrnica fechada seja crime.

"Assim como no dispe sobre a divulgao, transmisso a outros ou utilizao abusiva, de forma indevida, da comunicao eletrnica", acrescenta. Tramitao O PL 1704/07 est pronto para ser votado pelo Plenrio. O Cdigo Penal, no artigo 151, dispe sobre o crime contra a inviolabilidade de correspondncia (artigo 5, inciso XII, da Constituio Federal): SEO III DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DE CORRESPONDNCIA Violao de correspondncia Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Sonegao ou destruio de correspondncia 1 - Na mesma pena incorre: I - quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou em parte, a sonega ou destri; Violao de comunicao telegrfica, radioeltrica ou telefnica II - quem indevidamente divulga, transmite a outrem ou utiliza abusivamente comunicao telegrfica ou radioeltrica dirigida a terceiro, ou conversao telefnica entre outras pessoas; III - quem impede a comunicao ou a conversao referidas no nmero anterior; IV - quem instala ou utiliza estao ou aparelho radioeltrico, sem observncia de disposio legal. 2 - As penas aumentam-se de metade, se h dano para outrem. 3 - Se o agente comete o crime, com abuso de funo em servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico: Pena - deteno, de um a trs anos. 4 - Somente se procede mediante representao, salvo nos casos do 1, IV, e do 3. Em razo de o Cdigo Penal datar de 1940, no existia, poca, tecnologia como a internet, impossibilitando a previso de violao e divulgao de comunicao eletrnica. O projeto de lei N. 1.704, de 2007, de autoria do deputado Rodovalho, visa alterar o supracitado artigo, ao argumento de que "a lei no prev, de forma expressa, que o ato de devassar indevidamente o contedo de correspondncia eletrnica fechada seja crime, assim como no dispe sobre a divulgao, transmisso a outrem ou utilizao abusiva, de forma indevida, da comunicao eletrnica. Nesse contexto, este projeto de lei tem o condo de estender s correspondncias e comunicaes eletrnicas a mesma proteo legalmente conferida correspondncia e comunicao realizada por outros meios."

O projeto de lei n. 1.704, de 2007, apresenta a seguinte redao: PROJETO DE LEI No, DE 2007 (Do Sr. Rodovalho) Altera o art. 151 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal. O Congresso Nacional decreta: Art. 1 Esta Lei altera o art. 151 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, com vistas a definir como crime tambm a violao de correspondncias e comunicaes eletrnicas. Art. 2 O art. 151 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 151. Devassar indevidamente o contedo de correspondncia real ou eletrnica fechada, dirigida a outrem: .... 1 II - quem indevidamente divulga, transmite a outrem ou utiliza abusivamente comunicao telegrfica, radioeltrica ou eletrnica dirigida a terceiro, ou conversao telefnica entre outras pessoas; ....... (NR) Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Entretanto, no dia 26 de maro do corrente ano, a Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania, apesar de ter opinado unanimemente pela constitucionalidade, juridicidade e tcnica legislativa, no mrito, sugeriu a aprovao, com substitutivo, do Projeto de Lei n 1.704/2007, nos termos do parecer, com complementao, do relator, deputado Colbert Martins: "Por ocasio da discusso da matria, na reunio ordinria desta Comisso do ltimo dia 26 de maro, resolvi acatar a sugesto do Deputado Grson Peres, tendo em vista o aprimoramento da modificao legislativa em exame. Com efeito, se o projeto de lei altera o inciso II do 1 do art. 151 do Cdigo Penal, para incluir a comunicao eletrnica, nada mais oportuno do que se proceder, da mesma maneira, alterao do 3 do mesmo art. 151, para que nele tambm se faa referncia ao abuso de funo em servio eletrnico, para o fim de agravar a pena." Neste diapaso, foi apresentado o substitutivo a ser encaminhado ao Plenrio: SUBSTITUTIVO AO PROJETO DE LEI N 1.704, DE 2007 Altera o art. 151 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal. O Congresso Nacional decreta: Art. 1 Esta lei altera o art. 151 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, com vistas a definir como crime tambm a violao de correspondncias e comunicaes eletrnicas.

Art. 2 O art. 151 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, passa a vigorar com a seguinte redao: Violao de correspondncia Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia real ou eletrnica fechada, dirigida a outrem: ............................................. 1 ...................................... Violao de comunicao telegrfica, radioeltrica, eletrnica ou telefnica II - quem indevidamente divulga, transmite a outrem ou utiliza abusivamente comunicao telegrfica, radioeltrica ou eletrnica dirigida a terceiro, ou conversao telefnica entre outras pessoas; 3 - Se o agente comete o crime, com abuso de funo em servio postal, telegrfico, radioeltrico, eletrnico ou telefnico: ........................................ (NR). Art. 3 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. Sala da Comisso, em de de 2008. Deputado Colbert Martins Relator.

Fonte: Wiki-Iuspdia (Enciclopdia Colaborativa do Direito) - http://www.wiki-iuspedia.com.br/ -ART. 152 DO CDIGO PENAL - Classificao: Crime prprio quanto ao sujeito ativo, bem como quanto ao sujeito passivo (pois que o tipo penal exige que o sujeito ativo seja scio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial, sendo este ltimo sujeito passivo da infrao penal); doloso; de forma livre; de ao mltipla ou contedo variado (uma vez que o agente pode praticar as vrias condutas previstas no tipo penal, somente respondendo, contudo, por uma nica infrao penal); comissivo ou omissivo imprprio (devendo o agente, neste caso, gozar do status de garantidor); instantneo (podendo ser instantneo de efeitos permanentes, como na hiptese de supresso de correspondncia); monossubjetivo; plurissubsistente. -Bem protegido: Da mesma forma que no delito de violao de correspondncia, a inviolabilidade da correspondncia o bem juridicamente protegido. Aqui pode at o contedo ser conhecido, no se tratando, em muitas ocasies, de proteger o sigilo da correspondncia propriamente dito. Objeto material a correspondncia contra a qual dirigida a conduta do agente que tem por finalidade desvi-la, soneg-la, subtra-la, suprimi-la ou mesmo revel-la a terceiro estranho.

-Sujeitos ativos: Somente podem ser considerados sujeitos ativos da infrao penal tipificada no art. 152 o scio ou o empregado de estabelecimento comercial ou industrial, uma vez que o delito prprio. -Consumao: O delito se consuma com a prtica dos comportamentos previstos pelo art. 152 do CP, quando o scio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial desvia, sonega, subtrai, suprime ou ainda quando revela a estranho contedo de correspondncia comercial. Por se tratar de crime plurissubsistente, a tentativa perfeitamente admissvel, como na hiptese daquele que, almejando suprimir a correspondncia comercial dirigida ao estabelecimento no qual era empregado, impedido no momento em que jogaria fogo, a fim de queim-la. -Elemento Subjetivo: Os comportamentos previstos no art. 152 do CP somente podem ser realizados dolosamente, seja dolo direto ou mesmo eventual. Damsio ainda esclarece que, alm do dolo, necessrio que o sujeito pratique o fato com um elemento subjetivo do tipo especfico,contido na expresso abusar. Desta forma, necessrio que o agente, no momento da realizao da conduta, tenha conscincia de que est abusando de sua condio de scio ou de empregado de estabelecimento comercial ou industrial.

No h possibilidade de responsabilizao criminal se o agente houver praticado culposamente quaisquer condutas previstas pelo mencionado tipo penal, como na hiptese daquele que, negligentemente, permite que a brasa de seu cigarro caia sobre uma correspondncia importantssima para o estabelecimento comercial no qual trabalhava, vindo a destru-la completamente. -O crime de Violao de segredo est assim previsto no Cdigo Penal: Divulgao de segredo Art. 153 - Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa produzir dano a outrem: Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa. 1-A. Divulgar, sem justa causa, informaes sigilosas ou reservadas, assim definidas em lei, contidas ou no nos sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica: Pena deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. 1 - Somente se procede mediante representao.

 2 - Quando resultar prejuzo para a Administrao Pblica, a ao penal ser incondicionada. 1Objeto Jurdico:

Mais uma vez o cdigo penal vem tutelando a liberdade individual, dessa vez no que diz respeito ao individuo poder resguardar, no deixar que outras pessoas tenham acesso a informaes que so consideradas sigilosas por ela, seja em relao a sua vida pessoal ou profissional. 2Elementos do tipo: 2.1 - Ao Nuclear. A ao principal do crime, ou seja, o ncleo do tipo, a ao de divulgar, considerada como, espalhar, contar, narrar, para uma ou mais pessoas, sobre o fato sigiloso, podendo essa divulgao ser atravs de pessoas, o chamado boca-a-boca ou por algum outro meio eficaz para propagar o segredo. No que diz respeito ao nmero de pessoas que precisam tomar conhecimento do fato, a doutrina entende haverem duas posies: a) basta que se conte o segredo para somente uma pessoa; b) necessrio que o segredo seja divulgado para mais de uma pessoa; posio majoritria da doutrina. 2.2 - Objeto Material O objeto do crime pode ser: a) um documento particular, que segundo a doutrina um escrito que resulte prova de fato juridicamente relevante, tenha ou no o carter econmico. Esse documento necessariamente tem de ser particular, uma vez que documentos pblicos so resguardados por outros tipos penais; b) Ou o contedo de correspondncia confidencial. Correspondncia toda comunicao de pessoa a pessoa, por meio de carta, atravs da via postal ou por telegrama (art. 47, lei 6.538/78). Tanto o contedo do documento como o da carta, deve ser sigiloso, ou seja, algo que no deve ser revelado, carter esse que acaba sendo originado na vontade de algum, expressa ou tcita, de no querer que aquilo seja divulgado. 2.3 Elemento Normativo O elemento normativo do tipo que a divulgao do segredo, presente nos meios acima mencionados, deve se dar sem justa causa, ou seja, contrariando o ordenamento jurdico. A doutrina exemplifica os casos em que essa divulgao ocorre com justa causa, o que torna o fato atpico: a) na hiptese de delatio criminis (CPP, art. 5, 3); b) na hiptese desse segredo ser revelado em juzo, nesse caso tem-se o estrito cumprimento do dever legal (CPP, art. 206); c) quando o agente apresenta o documento ou a correspondncia para fazer prova de sua inocncia em processo judicial, sendo hiptese de exerccio regular do direito; d) quando ocorre apreenso de cartas destinadas ao acusado, havendo suspeita de que o conhecimento do contedo pode ser til para esclarecer o fato (CPP, art. 240, 1, f.), sendo hiptese de estrito cumprimento do dever legal; e) no caso em que haja consentimento do ofendido para que se divulgue o segredo. 2.4 - Sujeito Ativo O sujeito ativo vai se aquela pessoa que estava destinada a receber o documento ou a correspondncia, sendo que o destinatrio no pode divulgar o contedo daquilo que recebe sem o consentimento do remetente. Tambm sujeito ativo deste crime, aquele que de alguma forma conhece o segredo e divulga seu contedo. Nesse caso, o mesmo s responder pelo crime de divulgao do segredo, no se falando em concurso desse crime com o de violao de correspondncia. 2.5 Sujeito Passivo

Segundo a doutrina, eles podem ser: a) o remetente ou autor do documento/correspondncia; b) destinatrio, quando outra pessoa for a detentora do documento/correspondncia; c) outra pessoa que possa vir a sofrer algum dano em virtude da divulgao do segredo, ainda que no seja o remetente ou autor do documento/correspondncia. A doutrina tambm faz uma ressalva de que no se deve confundir o sujeito passivo com quem prejudicado. O sujeito passivo aquele que o titular do bem jurdico protegido, e quem lesado. O prejudicado aquele que em razo do crime, sofre algum tipo de prejuzo. O sujeito passivo quem responsvel pela representao contra o sujeito ativo, o titular do direito e tem o direito de reparao ex delito, enquanto que o prejudicado, s resta postular a reparao pelos danos sofridos. 3 Elemento subjetivo Para esse crime o dolo, com base na vontade de divulgar o segredo sem haver justa causa para isso. O agente deve ter conhecimento de que o contedo do documento/correspondncia sigiloso e que pode causar prejuzo a outras pessoas. No h previso da modalidade culposa. 4 Momento consumativo um crime formal, onde a consumao ocorre quando h a divulgao do segredo a diversas pessoas, independentemente de se produzir ou no danos a outras pessoas, basta o potencial lesivo. 5 Tentativa Segundo a doutrina admissvel, pois pode acontecer de que o agente seja interrompido por um terceiro no momento em que est prestes a revelar o segredo, em um local de grande movimento. 6 Ao Penal um crime de ao penal pblica condicionada representao do ofendido ou do seu representante legal. Quando essa divulgao acarreta prejuzo para a administrao pblica, a ao penal ser incondicionada (2 acrescentado pela lei 9.983/2000). 8 Divulgao de informaes sigilosas ou reservadas (Lei 9.983/2000) Quando o agente, sem justa causa, divulgar segredo ou informaes sigilosas que estejam previstas em lei, contidas ou no nos bancos de dados da Adm. Pblica, ficar sujeito a pena de deteno de 1 a 4 anos, e multa. Para a doutrina, um crime comum, podendo o sujeito ativo ser qualquer pessoa, funcionria pblica ou no. O sujeito passivo sempre o Estado. O tipo incriminador norma penal em branco, estando o sigilo previsto pela lei 8.159/91, art. 23. -O crime de Violao do segredo Profissional est assim previsto no Cdigo Penal: Violao do segredo profissional Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.

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Objeto Jurdico

Este outro crime que visa proteger a liberdade individual, dessa vez tutelando a inviolabilidade dos segredos profissionais. Todas as pessoas tm o direito de procurar ajuda de profissionais para resolver seus problemas particulares, sejam advogados, mdicos, etc. Chamados de confidentes necessrios. imprescindvel que os fatos da vida revelados a esses profissionais sejam resguardados, mantidos em segredo, pois se isso no ocorresse, poucas pessoas teriam estimulo para procurar o auxilio desses profissionais. 2 Elementos do Tipo 2.2 Ao nuclear A principal ao do crime revelar, transmitir o segredo de que se tem cincia, em razo da sua atividade exercida, para outras pessoas e que possa causa algum dano a quem teve de revelar o fato. A comunicao do segredo pode-se dar de diversas formas, seja pela comunicao direta, mediante documentos, etc. Para que ocorra o crime, basta que o segredo seja revelado a uma pessoa s. 2.3 Objeto material o segredo, o que deve ser mantido em sigilo. Para a doutrina, considerado como o fato da vida intima de algum, em que se h o interesse de que no seja revelado a outras pessoas. Mesmo que o segredo se refira a fato criminoso, deve ser guardado, como nos casos em que algum confessa a seu advogado que cometeu um crime. necessrio que a revelao do segredo possa causar dano a outrem, no se exigindo a efetiva produo do dano, somente a possibilidade dele ocorrer. 2.4 Elemento normativo o revelar o segredo sem justa causa. fato tpico quando o agente revela o segredo sem ter um motivo que o justifique. Quando que ocorre a justa causa? Esse sigilo, no absoluto, devendo ceder quando interesses jurdicos maiores, portanto, sempre que um outro bem jurdico, de maior relevncia que o segredo, necessitar ser protegido, deve-se deixar de lado o segredo profissional. Para a doutrina, os casos onde esto presentes a justa causa so: a) quando houver consentimento do titular do segredo, o que ocorre quando o mesmo permite que um profissional revele o segredo em depoimento em juzo (CPP, art. 207); b) quando a norma legal impuser a revelao do segredo, por ex. o art. 269 do CP, onde prev que o mdico deve comunicar a autoridade competente a ocorrncia de molstia contagiosa, sendo hiptese de estrito cumprimento do dever legal. 2.5 Sujeito Ativo um crime prprio, assim, o sujeito ativo quem tiver o conhecimento do segredo em razo do exerccio de funo, ministrio, ofcio ou profisso; sendo funo definida pela doutrina como o encargo que algum recebe, em virtude de lei, deciso judicial ou contrato; ministrio um encargo subordinado a um estado ou condio social; oficio vem a ser uma arte mecnica ou manual; e profisso o exerccio de ocupao de natureza intelectual e independente, necessitando de habilitao do estado. Para a doutrina, necessrio que o segredo seja descoberto em razo do exerccio da atividade profissional, sendo que esse conhecimento pode-se dar de qualquer forma. Vale ressaltar que os auxiliares desses profissionais tambm esto sujeitos a terem de guardar sigilo dos segredos que venham a tomar conhecimento. 2.6 Sujeito Passivo

 o individuo que pode vir a sofrer dano com a divulgao da informao, ou seja, o titular do segredo, que nem sempre vai ser aquele que o revela. 3 Elemento subjetivo o dolo, baseado na vontade do agente em revelar o segredo sem que a haja uma causa justa para isso. O mesmo deve ter conhecimento que o fato secreto e que no existe motivo para que seja revelado. No h previso da modalidade culposa para esse crime. 4 - Momento consumativo um crime formal, portanto, consuma-se com a revelao do segredo a uma nica pessoa, independentemente de ocorrer ou no o dano. Pelo art. 154, basta que a revelao tenha o potencial e causar um dano a outrem. 5 Tentativa A doutrina entende ser possvel quando a comunicao do fato se der por meio escrito. Inadmissvel quando for comunicada oralmente. 6 Sigilo profissional. Depoimento testemunhal Pelo art. 207 do CPP, so proibidas de depor as pessoas que razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, somente se, desobrigadas pela parte, quiserem dar seu testemunho. Dessa forma, essas pessoas, se forem chamadas para depor sobre fatos que tenham conhecimento em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, no podero faz-lo, somente se autorizadas pelo titular do segredo. No que se refere ao sigilo mdico, a jurisprudncia tem dito que o segredo profissional s poder ser dispensado para fornecimento de informes ou elementos para a instruo de processos-crime que visem a investigao relacionadas com a prestao de socorro mdico ou doena contagiosa, pois nesses casos, a uma justa causa para a revelao do segredo. Tambm os deputados e senadores no so obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes, conforme o artigo 53, 5 da C.F./88. 7 Ao Penal crime de ao penal publica condicionada a representao do ofendido, constituindo crime de menor potencial ofensivo de acordo com a lei 9.099/95. -CONFLITO APARENTE DE NORMAS O ser humano deve se agregar a determinadas regras de conduta a fim de que possa conviver harmoniosamente em sociedade. O Estado Democrtico de Direito, cujos princpios basilares se voltam para a soberania popular e a distribuio eqitativa do poder, confere aos indivduos o dever de atuar sempre conforme os ditames legais. A sociedade organizada, assim, estabeleceu suas bases em um ordenamento jurdico, criado a partir dos conceitos axiolgicos evidenciados nas relaes entre as pessoas e comunidades. Portanto, diante dos fatos e valores manifestados pela sociedade, as normas passaram a ser positivadas e, com isso, tornadas efetivas e garantidoras do equilbrio entre as relaes humanas.

Com efeito, o surgimento do direito positivo deu azo a um sistema de normas, voltado especialmente proteo das relaes polticas, contratuais, criminais, enfim, de toda e qualquer matria ligada ao melhor disciplinamento do comportamento humano. - A Questo da Antinomia e Anomia Jurdicas Diante das mais diversas condutas humanas o legislador se viu na obrigao de introduzir no ordenamento jurdico imposies legais hbeis a suprimir toda e qualquer atitude malferidora das relaes pacficas de convivncia. Nesse sentido, as normas penais surgiram e, mediante a aplicao de sanes, passaram a combater procedimentos nocivos ao meio social. Entretanto, tendo em vista o vasto rol de relaes humanas, a constante aprovao de leis passou a fazer com que o mesmo comportamento fosse regido por mais de uma disposio legal, o que vinha tornando o trabalho do aplicador do direito sobremaneira espinhoso. Foi a partir disso que surgiu o conceito de antinomia jurdica, a qual foi denominada, segundo as brilhantes lies de Noberto Bobbio (1982, p. 88), como "a situao que se verifica entre duas normas incompatveis, pertencentes ao mesmo ordenamento jurdico e tendo o mesmo mbito de validade." Ante a concepo traada, tem-se que o conceito de antinomia jurdica surgiu justamente com o fim de revelar a intensa dificuldade sentida pelo intrprete quando da tentativa de subsuno das situaes fticas s normas colidentes. Em vista disso que vrios preceitos foram propostos. Nesse particular, Bobbio (1982, p. 88), no af de solucionar tais conflitos, encetou no mundo jurdico os seguintes critrios: 1) critrio cronolgico; 2) critrio hierrquico; 3) critrio da especialidade. De acordo com o critrio cronolgico, a norma editada em data posterior passaria a ter validade, em face da revogao da mais antiga. Diante do critrio hierrquico, cuja aplicabilidade se d de acordo com o sistema piramidal de normas, as disposies constitucionais ficariam situadas no cume da pirmide, enquanto que as demais (por exemplo, leis ordinrias) deveriam ser relegadas quando em conflito com aquelas. No entanto, tais critrios no serviam de subsdio para sanar os conflitos eventualmente existentes entre duas ou mais normas penais editadas concomitantemente e possuidoras de mesma hierarquia. Foi institudo, ento, como terceiro critrio, o princpio da especialidade, por meio do qual a norma que regesse a conduta de maneira mais especfica passaria a ser aplicada em detrimento da norma de carter geral. Portanto, como se v, os critrios dispostos foram to teis aos aplicadores do direito, que, atualmente nesse parmetro que os conflitos existentes entre as normas vm sendo dirimidos. Assim como a antinomia, existe tambm o que se chama de anomia jurdica, que consiste na ausncia de norma acerca de determinada conduta, ou ento, a existncia de duas ou mais normas relativamente ao mesmo comportamento humano. Geralmente, a anomia utilizada para definir a ausncia de leis ou a situao em que, mesmo havendo normas a

respeito de determinada matria, as pessoas permanecem agindo como se elas fossem inexistentes. De acordo com o conceito de anomia, verifica-se que no Direito Penal existem regras de conduta que so relegadas pela sociedade e, em face dessa repulsa, passa-se a observar um grave enfraquecimento do poder coercitivo do comando normativo. Nesse sentido o esclio de Ren Ariel Dotti (2001, p. 37-38): "(...) a primeira das propostas fundamentais para reverter esse quadro de anomia que envolve o sistema criminal consiste na necessidade de se levar frente um amplo movimento de descriminalizao e despenalizao. Somente por esse caminho ser possvel resgatar o prestgio do magistrio penal que ficou profundamente abalado nas ltimas dcadas diante da massificao dos processos de incriminao e da conseqente ineficcia das reaes penais contra o delito." Portanto, a despeito de algumas normas permanecerem com sua validade formal, percebe-se que, em face da anomia legal, no so cumpridas devido grande resistncia que encontram por parte da sociedade. Tanto o conceito de antinomia quanto o de anomia importante para uma melhor compreenso dos problemas acerca dos conflitos normativos, especialmente no que tange aos comandos penais, posto que por meio destes que o Estado faz valer seu poder-dever de punir. 1) Conflito Aparente de Normas Penais

Inicialmente, importa ressaltar que a coliso existente entre as normas penais tratada erroneamente por alguns juristas, quando mencionam que os preceitos normativos penais concorrentes entre si consubstanciam um "conflito de normas". No nada disso. O que existe, em verdade, um conflito "aparente" entre duas ou mais normas penais, e no um confronto real entre elas. Nesse particular, para que o conflito aparente de normas seja reconhecido, deve-se partir de alguns elementos essenciais, sem os quais tal embate normativo inexiste: 1) a unidade do fato; 2) pluralidade de normas; 3) aparente aplicao de todas as normas; 4) efetiva aplicao de apenas uma delas. A unidade de fato significa que a conduta do agente tenha implicado em apenas uma infrao penal. No tocante pluralidade de normas, como se depreende da prpria expresso, imprescindvel que exista mais de um dispositivo legal tipificando a mesma conduta. Por derradeiro, a incidncia de todas as normas a uma conduta deve ser apenas aparente, porquanto s uma delas que ser efetivamente aplicada. Na verdade, o legislador, quando introduz no ordenamento jurdico determinado tipo penal, o faz direcionada a uma conduta especfica. Ento mesmo que esta norma venha a colidir com outra mais antiga, ou mais genrica, com ela nunca se confundir, justamente em razo da existncia de princpios, que, em sendo aplicados ao caso concreto, suprimiro por

completo qualquer dvida quando do enquadramento da norma ao fato. So eles os seguintes princpios: 1) princpio da especialidade 2) princpio da alternatividade 3) princpio da subsidiariedade 4) princpio da consuno 1.1) Princpio da Especialidade

De acordo com o brocardo jurdico lex specialis derrogat generali (1), a lei de natureza geral, por abranger ou compreender um todo, aplicada to-somente quando uma norma de carter mais especfico sobre determinada matria no se verificar no ordenamento jurdico. Em outras palavras, a lei de ndole especfica sempre ser aplicada em prejuzo daquela que foi editada para reger condutas de ordem geral. Rogrio Greco (2003, p. 30-31), explanando sobre o assunto, aduz que: "Em determinados tipos penais incriminadores h elementos que os tornam especiais em relao a outros, fazendo com que, havendo uma comparao entre eles, a regra contida no tipo especial se amolde adequadamente ao caso concreto, afastando, desta forma, a aplicao da norma geral." Assim, a norma penal especial (Cf. Bitencourt, 1999, p. 166) se evidencia a partir da combinao entre os elementos da lei geral e novos elementos, estes, por sua vez, chamados de especializantes. Alm disso, interessante lembrar que o princpio da especialidade afasta a incidncia de dois tipos a uma mesma conduta, ou seja, impede que ocorra o bis in idem e, por conseqncia, evita que a punio seja duplamente aplicada em face de um mesmo delito. Ademais, pertinente mencionar que o princpio da especialidade est expressamente previsto no art. 12 do Cdigo Penal, cujo texto legal se encontra assim redigido: Art. 12. As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser de modo diverso. As normas de carter especial podem ser evidenciadas das mais diversas formas. A primeira delas ocorre quanto s qualificadoras ou s causas de privilgio, tendo em vista que so consideradas disposies especiais em relao aos tipos fundamentais, geralmente descritos nos caputs dos dispositivos. Exemplo de norma especial da espcie descrita aquela tipificada como leso corporal de natureza grave (art. 129, 1., CP), cujo preceito informa um plus em relao ao tipo penal bsico descrito no caput do mesmo artigo (leso corporal de natureza leve). Tem-se, ainda, como especiais aquelas normas que apresentam alguma elementar a mais do que o tipo geral. Como exemplo, pode-se citar o crime de infanticdio (art. 123, CP) em relao ao de homicdio (art. 121, CP), cujo tipo exige que a conduta de matar o recm-nascido parta da prpria me, quando se encontrar sob a influncia de estado puerperal. O legislador criou, ainda, a figura das leis penais especiais, cujo teor rege determinadas condutas, seja em razo de sua maior gravidade, seja pela menor intensidade do fato, mas, desde que meream um tratamento diferenciado. o caso, por exemplo, da Lei de

Crimes Hediondos (Lei n. 8.072/90), que dispe acerca de certos delitos que, por sua natureza, devem ser cuidados de forma mais severa. Pode-se falar, tambm, do trfico de entorpecentes, na modalidade "importar" (art. 12, Lei n. 6.368/76), em relao ao contrabando (art. 334, CP). O tipo do art. 12 especial em relao ao contrabando, tendo em vista que, alm de descrever alguns elementos gerais, tais como "importar mercadoria proibida", possui o elemento "substncia entorpecente". Assim, a conduta de algum que importa lana-perfume para o Brasil, subsumir-se- ao tipo relacionado pelo art. 12 da Lei n. 6.368/76, ficando, assim, o contrabando absorvido. Assim, desde que todos os requisitos do tipo geral estejam presentes no tipo especial, e que ambas as leis estejam vigendo naquele momento da aplicao, estar o intrprete apto para empregar a lei especial conduta do agente. 1.2) Princpio da Alternatividade Pelo princpio da alternatividade tambm so resolvidos alguns dos conflitos aparentes entre as normas penais. Muitos doutrinadores, a exemplo de Damsio Evangelista de Jesus (1998, p. 117), ainda relutam em aceitar o princpio da alternatividade como uma opo para a resoluo dos conflitos normativos, pois, ao ver do citado jurista e professor, "no se pode falar em concurso ou conflito aparente de normas, uma vez que as condutas descritas pelos vrios ncleos se encontram num s preceito primrio". Em que pese o posicionamento acima mencionado, sabe-se que o princpio da alternatividade hodiernamente se encontra elencado nos manuais de direito penal como um dos preceitos hbeis a solver os problemas atinentes ao concurso aparente entre as normas penais. Nesse prtico, entende-se pelo princpio da alternatividade aquele que se volta soluo de conflitos surgidos em face de crimes de ao mltipla, que so aqueles em que o tipo penal expe vrios ncleos, correspondendo cada um desses ncleos a uma conduta. exemplo de crime de ao mltipla (ou plurinucleares) o de receptao, relacionado no art. 180, caput, do Cdigo Penal da seguinte maneira, verbis: "Art. 180. Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte." A despeito das vrias modalidades de condutas praticadas no crime acima transcrito, imprescindvel que exista nexo de causalidade entre elas e que sejam praticadas no mesmo contexto ftico. Nesse caso, o agente ser punido apenas por uma das modalidades descritas no tipo. Caso contrrio, haver tantos crimes quantas forem as condutas praticadas. 1.3) Princpio da Subsidiariedade Por meio do princpio da subsidiariedade, depreende-se que alguns dispositivos penais prevem o seu emprego apenas no caso de outra norma, de carter primrio, no poder ser aplicada ao mesmo fato. O princpio da subsidiariedade subdivide-se em duas espcies: subsidiariedade tcita e subsidiariedade expressa. Ocorre a subsidiariedade expressa, quando a prpria norma reconhecer seu carter subsidirio, admitindo incidir somente se no ficar caracterizado o fato de maior gravidade.

Como exemplo, compete citar o crime de perigo para a vida ou sade de outrem (art. 132, CP): "Art. 132. Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena deteno, de 3 meses a 1 ano, se o fato no constituir crime mais grave". Como se retira do preceito secundrio do artigo transcrito, somente "se o fato no constituir crime mais grave" que a pena relativa ao delito descrito no art. 132 ser aplicada ao agente. No caso da subsidiariedade tcita, a norma nada diz, mas, diante do caso concreto, verifica-se seu carter secundrio. Exemplo claro o do crime de roubo, em que a vtima, mediante emprego de violncia, constrangida a entregar a sua bolsa ao agente. Aparentemente, incidem o tipo definidor do roubo (norma primria) e o do constrangimento ilegal (norma subsidiria), sendo que o constrangimento ilegal, no caso, foi apenas uma fase do roubo, alm do fato de este ser mais grave. Na prtica, no entanto, o princpio da subsidiariedade no surte muito efeito, porquanto qualquer conflito da natureza dos delitos apresentados tende a ser solucionado com base no princpio da especialidade. 1.4) Princpio da Consuno O princpio da consuno aquele segundo o qual a conduta mais ampla engloba, isto , absorve outras condutas menos amplas e, geralmente, menos graves, os quais funcionam como meio necessrio ou normal fase de preparao ou de execuo de outro crime, ou nos casos de antefato e ps-fato impunveis (Cf. Greco, 2003, p. 33). Vale salientar que a comparao estabelecida apenas entre condutas e no entre normas, ou seja, o fato mais completo prevalece sobre a parte, de modo que s sobrar uma norma a regul-lo. Sabe-se que os delitos so praticados com o objetivo de alcanar alguma finalidade. Muitos deles, contudo, so cometidos como um meio necessrio para se preparar ou executar outro crime. o exemplo do crime de leso corporal em relao ao crime de homicdio. Analisando-se o resultado advindo da prtica do homicdio, que a morte da vtima, impossvel no se concluir que antes do resultado morte, o autor do fato no tenha gerado na vtima leses corporais. O fato anterior no punvel (antefato impunvel) tambm corresponde a uma hiptese do princpio da consuno. Praticando uma conduta criminosa como o caminho necessrio para a obteno do resultado de outra conduta, tambm criminosa e, em geral, mais grave, o agente no punido por aquela, mas apenas por esta, haja vista t-la englobado. J o fato posterior no punvel (ps-fato impunvel), o exaurimento do crime mais grave, que tambm constitui conduta ilcita, absorvida e no levada em conta no momento da aplicao da pena. o caso da venda do produto do roubo. Ora, se todos sabem que aquele que rouba intenta lograr uma vantagem patrimonial, logicamente que no seria coerente punir-se a venda do objeto roubado se esta um mero exaurimento do delito. Convm destacar que o ante fato e ps-fato impunveis so espcies da progresso criminosa (pluralidade de desgnios e pluralidade de condutas) e, como tais, isentam o agente da responsabilidade pelos atos anteriores ou posteriores que tenham eventualmente integrado o intento delituoso.

J nos crimes progressivos (unidade de desgnios e unidade de conduta), que so aqueles que ocorrem quando o agente objetiva produzir o resultado mais grave, e pratica, por meio de atos sucessivos, crescentes violaes ao bem juridicamente protegido, o ltimo ato praticado, que o causador do resultado inicialmente pretendido, absorve todos os anteriores que acarretaram as violaes em menor grau. Quanto aos crimes complexos, o princpio da consuno atua no sentido de o fato complexo absorver os fatos autnomos que o integram, prevalecendo o tipo resultante da reunio daquele. Portanto, o princpio da consuno, dispondo de um vasto rol de recursos aptos a resolver problemas concernentes ao concurso aparente de normas penais, volta-se para a absoro de condutas que, muitas vezes, servem apenas como um caminho natural para a prtica do intento criminoso. Conclui-se, ento, diante da abordagem sobre os meios adequados soluo dos conflitos aparentes entre as normas penais, que o Direito Penal j se encontra devidamente aparelhado para resolver toda e qualquer coliso eventualmente verificada em sede normativa, quando defronte de vrios comandos legais e apenas um bem jurdico a ser tutelado. Logo, com fundamento nos subsdios elencados, os operadores do Direito j tm condies de compreender a real finalidade das normas penais e, desse modo, aplicar adequadamente os seus ditames ao caso concreto.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de direito penal parte geral. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. GRECO, Rogrio. Curso de direito penal parte geral. Rio de Janeiro: Impetus, 2003. JESUS, Damsio Evangelista de. Direito Penal parte geral. So Paulo: Saraiva, 1998. BOBBIO, Noberto. Teoria do ordenamento jurdico. Braslia: Editora UnB, 1982. DOTTI, Ren Ariel. Curso de direito penal parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 2001. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal - Parte Especial - Vol. 2 - 7 Ed. 2007. So Paulo. Saraiva.