Universidade UNIGRANRIO Introduo ao Estudo do Direito Prof.

Hailton Pinheiro Direito Objetivo / Direito Subjetivo Noo de Direito Objetivo Corresponde ao complexo de normas jurdicas que regem o comportamento humano, prescrevendo uma sano no caso de sua violao. Trata-se do Direito enquanto um fenmeno existente fora do indivduo, por isso mesmo objetivo como objeto exterior ao indivduo. Noo de Direito Subjetivo Corresponde manifestao do Direito quando este encontra-se conectado ao indivduo, ou seja, no instante mesmo em que ele deixa de corresponder a um objeto exterior, e passa a ser uma espcie de atributo subjetivo, do titular daquele respectivo direito (aqui, utilizando a expresso atributo sem rigor tcnico, por razes que abordaremos adiante, ao mencionar as diversas teorias formuladas a respeito do Direito Subjetivo). Para Goffredo Telles Jr., a permisso, dada por meio de norma jurdica vlida, para fazer ou no fazer alguma coisa, para ter ou no ter algo, ou, ainda, a autorizao para exigir, por meio dos rgos competentes do poder pblico ou por meio de processos legais, em caso de prejuzo causado por violao de norma, o cumprimento da norma infringida ou a reparao do mal sofrido. Relao entre Direito Objetivo e Direito Subjetivo Em verdade, Direito Objetivo e Subjetivo so como duas faces de uma mesma moeda, duas manifestaes distintas do mesmo Direito. Sempre que nos referirmos ao Direito como sistema de normas, consequentemente, como Direito abstrato, sem tratar de qualquer uma das manifestaes concretas do Direito na sociedade, estaremos nos referindo ao Direito Objetivo; por outro lado, quando abordarmos o Direito em uma de suas manifestaes concretas, ou seja, quando aquele mesmo Direito, previsto em termos abstratos, estiver sendo referido como o Direito de algum a fazer ou no fazer alguma coisa, ter ou no ter algo, ou exigir o cumprimento da norma ou uma reparao por seu descumprimento, a ento estaremos diante de uma manifestao do Direito Subjetivo. Exatamente por isso afirmamos que Direito Objetivo e Subjetivo constituem-se como duas faces de um mesmo fenmeno: o Direito Subjetivo somente se realiza porque existem normas de Direito Objetivo que asseguram aquela pretenso para o titular do direito em questo, e o Direito Objetivo somente existe porque h, concretamente, por parte dos indivduos, titulares de direitos, a pretenso de ver garantidas suas possibilidades de fazer ou no fazer, ter ou no ter algo ou exigir o cumprimento da norma ou uma reparao por seu descumprimento. A principal dificuldade na diferenciao entre Direito Objetivo e Direito Subjetivo decorre da inexistncia, em nossa lngua portuguesa, de palavras diversas para explicar cada uma dessas manifestaes do Direito. Tal dificuldade inexiste, por exemplo, nas lnguas inglesa e alem que utilizam respectivamente law e recht para designar o Direito Objetivo, right e gesetz, para o Direito Subjetivo. Teorias do Direito Objetivo Ainda que, em relao ao Direito Objetivo, no existam divergncias considerveis como veremos em relao ao Direito Subjetivo, diferentes tericos identificam para aquele diversas origens, ou bases sobre as quais ele se estabeleceria com legitimidade.

Neste sentido, para Ihering e outros autores da corrente alem do direito positivo, alm de tericos no-alemes como Ruggiero, a origem do Direito Objetivo repousaria no Estado, pois estatal e exclusivamente estatal a fonte de todo direito positivo, no cabendo a nenhum outro poder, alm daquele constitucionalmente soberano, ditar normas obrigatrias e muni-las de coao. Ainda que tal corrente encontre ampla ressonncia do direito atual, cumpre salientar a existncia daqueles que identificam o Direito Objetivo como resultado do esprito do povo (proposta terica prxima ao jusnaturalismo, em linhas gerais); como tendo sua origem no desenvolvimento dos fatos histricos (escola histrica do Direito) ou, por fim, como originado da prpria vida social, como propem os defensores da escola sociolgica do Direito. Teorias do Direito Subjetivo Como j afirmamos, careceria de rigor tcnico falar em Direito Subjetivo como atributo individual, pois este no corresponde a uma caracterstica indissocivel do indivduo, como atesta a sua vinculao necessria ao Direito Objetivo, que exterior ao titular, ou melhor, que exatamente o que faz dele um titular de direito. Em verdade, existem diversas teorias que tratam desta conceituao tcnica do Direito Subjetivo de diversas formas, cumprindo-nos traar as caractersticas centrais de cada uma delas: a) Teoria da Vontade: para Bernhard Windscheid (18171892), jurisconsulto alemo, o Direito Subjetivo o poder ou senhorio da vontade reconhecido pela ordem jurdica. O maior crtico dessa teoria foi Hans Kelsen, que atravs de vrios exemplos a refutou, demonstrando que a existncia do Direito Subjetivo nem sempre depende da vontade de seu titular. Os incapazes, tanto os menores como os privados de razo e os ausentes, apesar de no possurem vontade no sentido psicolgico, tm Direito Subjetivo e o exercem, atravs de seus representantes legais. b) Teoria do Interesse: cunhada pelo tambm alemo Rudolf von Ihering (18181892), radicou a idia de Direito Subjetivo no elemento interesse, conceituando-o como o interesse juridicamente protegido. Ora, tomando-se o vocbulo interesse em sentido subjetivo, como interesse pessoal, essa teoria tambm no resistiria s crticas feitas teoria da vontade; assim, os incapazes, por exemplo, no possuindo compreenso das coisas, tambm no podem chegar a manifestar um interesse, nem por isso ficam impedidos de gozar de certos direitos subjetivos. Entretanto, o interesse, tomado no como o interesse pessoal, mas pela considerao dos valores gerais da sociedade, certamente faz parte do Direito Subjetivo, pois este expressa sempre um interesse de variada natureza, seja econmica, moral, artstica etc. Contudo, muitos criticam ainda esta teoria, entendendo que o seu autor confundiu a natureza do Direito Subjetivo com a sua finalidade. c) Teoria Ecltica: Georg Jellinek (1851-1911), jurisconsulto e publicista alemo, considerou insuficientes as teorias anteriores, julgando-as incompletas. O Direito Subjetivo no seria apenas vontade, nem exclusivamente interesse, mas a reunio de ambos o bem ou interesse protegido pelo reconhecimento do poder da vontade. As crticas feitas isoladamente teoria da vontade e do interesse foram acumuladas na presente. d) Teoria Sociolgica: orientando-se pelas teorias de Auguste Comte, que chegou a afirmar que dia chegar em que nosso nico direito ser o direito de cumprir o nosso dever, em que um Direito Positivo no admitir ttulos celestes e assim a idia do Direito Subjetivo desaparecer, Lon Duguit (1859-1928), jurista e filsofo francs, no seu propsito de demolir antigos conceitos consagrados pela tradio, negou a idia do Direito Subjetivo, substituindo-o pelo conceito de funo social. Para Duguit, o ordenamento jurdico se fundamenta no na proteo dos direitos individuais, mas na necessidade de manter a estrutura social, cabendo a cada indivduo cumprir uma funo social.

e) Teoria Kelseniana: para o austraco Hans Kelsen, a funo bsica das normas jurdicas a de impor o dever e, secundariamente, o poder de agir. Assim, o Direito Subjetivo no se distingue, em essncia, do Direito Objetivo. Afirmou Kelsen que o Direito Subjetivo no algo distinto do Direito Objetivo, o Direito Objetivo mesmo, de vez que quando se dirige, com a consequncia jurdica por ele estabelecida, contra um sujeito concreto, impe um dever, e quando se coloca disposio do mesmo, concede uma faculdade, reconhecendo no Direito Subjetivo apenas um simples reflexo de um dever jurdico, suprfluo do ponto de vista de uma descrio cientificamente exata da situao jurdica.