1 I.

INTRODUCCION

La dinmica del comercio y la produccin imperante en los tiempos actuales, ha obligado a los agentes econmicos a iniciar mayores procesos de coordinacin para afianzar sus participaciones en los negocios y el mercado. As, presenciamos que a menudo se realizan contratos que plasman inquietudes de colaboracin entre empresarios interesados en llevar adelante negocios conjuntos, que la doctrina ha venido en llamar contratos asociativos. Con estas uniones contractuales se obtiene ventajas de carcter econmico y se reducen drsticamente los costos, sean estos de produccin o comercializacin, al trabajar sobre la base de una escala operativa mayor. As, podrn expandirse con mayor solidez y seguridad en el mercado, coberturndose de posibles riesgos de competencias de terceros; podrn tener la probabilidad de acceder a mayores lneas de crdito, por el respaldo de ser miembros de un mayor conglomerado empresarial; podrn desarrollar mayores proyectos y planes de inversin, produccin y comercializacin sea esta nacional o internacional; o tal vez aprovechar con mayor eficacia los adelantos tecnolgicos, por el intercambio de informacin y cooperacin tcnica entre ellas; en fin, beneficiarse conjuntamente reduciendo gastos y aprovechando las ventajas propias dela cooperacin empresarial

2 II. LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL Y LOS CONTRATOS DE PARTICIPACIN

El Derecho est siempre respondiendo a una circunstancia histrica; le es imposible, so pena de convertirse en un ejercicio intelectual intil, desligarse de sus coordenadas espacio-temporales. Siendo indispensable mencionar que los contratos de colaboracin empresarial y el Derecho Mercantil en general, son una prueba palmaria de esta afirmacin, que por cierto, no tiene nada de original, pero que conviene tener presente cuando se abordan temas comerciales. La asociacin y la colaboracin son signos de nuestro tiempo. debido a la competencia, el surgimiento de gigantescas empresas con economas mayor esa la de muchos pases, la integracin de los mercados, la globalizacin econmica y de la informacin, el avance tecnolgico, han obligado a las empresas pequeas e incluso grandes a recurrir a la cooperacin empresarial dndole contenido econmico y jurdico a esta figura. La colaboracin empresarial ha existido desde hace mucho tiempo; sin embargo, inici su desarrollo luego de la Segunda Guerra Mundial y ha conocido diversas expresiones que van desde la mera cooperacin hasta la concentracin, manifestndose en un simple vnculo contractual o en una fusin. Precisamente una de las caractersticas de este gnero contractual es que sus contratos suelen ser complejos, es decir, su objeto est constituido por una combinacin de diversos tipos de obligaciones interdependientes entre s, lo cual les da una cierta originalidad convirtindolos mayormente en contratos atpicos. Es ms, la mayora de ellos no tienen regulacin en nuestro ordenamiento, tal como sucede en la legislacin comparada. Desde luego, el contrato de colaboracin empresarial por antonomasia es el de sociedad, que al propio tiempo es un contrato asociativo. Sin embargo, no hay duda que el segundo en importancia es el joint venture o consorcio, como prefiere llamarlo el legislador nacional, pues representa el paradigma de las ventajas que derivan de la colaboracin empresarial. No obstante la utilidad de este gnero contractual, muchos de los contratos de colaboracin han representado y representan un reto para el Derecho de los Contratos. En efecto, no hay duda que los contratos de colaboracin y en particular los contratos de participacin desbordan el tradicional marco del Derecho Contractual. Desde la tradicional perspectiva de los contratos de cambio era imposible entender los contratos de colaboracin, fue necesario entonces reconocer que existan los contratos con prestaciones plurilaterales y los contratos de organizacin, y que en ocasiones estas subespecies coincidan, como en el caso del consorcio y los contratos para societarios. Una subespecie de los contratos de colaboracin son los llamados contratos de "organizacin", que son aquellos en los que los contratantes organizan una forma de la expresin de la voluntad colectiva, e incluso aquellos en los que subyace una organizacin econmica a la que se le fija una normativa jurdica

3 contractual, sin alcanzar a generar una actuacin personalizada distinta de los contratantes o partcipes, ni generar una afectacin patrimonial que dar nacimiento a un sujeto de derecho. No obstante, ciertos contratos organizativos, por expreso reconocimiento legal generan una persona jurdica: La actuacin conjunta de las empresas no siempre genera una organizacin y solo en un caso propicia el surgimiento de una persona jurdica. De ah que la cooperacin pueda ser de diverso grado y propsito. Veamos algunos ejemplos: Un simple acuerdo de cooperacin para compartir informacin de estudios de mercado. Otros avanzan en una actuacin conjunta, como comprar juntos, vender juntos, generando una economa de escala que reduce costos y mejora su oferta. Un grado mayor de vinculacin se produce cuando una empresa participa en los negocios de otra, celebrando contratos parciarios o en participacin asociativa, existiendo una empresa gestora, que explota un rea determinada y otra que la ayuda tecnolgica o financieramente. Otro paso se da cuando las empresas se asocian parcialmente, constituyendo una agrupacin de colaboracin empresarial, para disminuir costos: instalar un rea de investigacin, profesional izar una administracin conjunta, en una licitacin o concurso pblico. Para alcanzar objetivos de mayor duracin las empresas pueden constituir una nueva sociedad controlada por ambas, o bien fusionarse, con lo cual ingresamos a la colaboracin societaria y salimos del campo de los contratos asociativos. De este modo, con los contratos de colaboracin el Derecho Contractual ha demostrado su ductilidad, su capacidad para adaptarse a las necesidades del mercado. De ah que pueda afirmarse que el contrato es un insustituible agente de desarrollo empresarial, llegndose a sostener incluso que la empresa en ltimo anlisis es un contrato, la plasmacin de un sinnmero de contratos. La vinculacin entre contrato y empresa se da tanto en el mbito externo - relacin entre empresas -, como en el interno - relacin inter empresarial - . La empresa cuando se plasma societariamente y aun cuando no lo haga, dada su naturaleza organizativa, genera un conjunto de contratos, relaciones jurdicas que se satisfacen a travs de contratos. De este modo, lo que llamamos empresa puede ser delimitada por un conjunto de contratos que se celebran entre los distintos elementos (capital, trabajo, etc.) y que tienen por propsito la manera como se combinarn. Desde luego, el punto de partida de esta manera de ver la empresa, lo representa el ensayo de R. H. Coase: La naturaleza de la firma, opsculo publicado a fines de la dcada de los treinta del siglo veinte.

1.

LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS

A esta novedosa e interesante modalidad contractual podramos definirla ampliamente, como un genero que abarca distintas figuras contractuales, caracterizadas todas ellas porque mediante stas, dos o ms personas(naturales o jurdicas), buscando finalidades e intereses comunes, acuerdan integrarse temporalmente con el objeto de llevar adelante un

4 proyecto de cooperacin empresarial, por perodo de tiempo determinado o hasta alcanzar un propsito establecido, conservando cada una de ellas, su propia autonoma, su propia personalidad jurdica; es decir, sin que tengan que formar una nueva empresa o sociedad. Ms all de la disyuntiva an subsistente de que si la sociedad o no un contrato, definimos a la sociedad como aquella organizacin jurdica que surge de un contrato y que adquiere por mandato legal personalidad jurdica distinta de la de sus miembros. Es un acuerdo de voluntades realizadas por varias personas que deciden aportar bien, dinero y/o servicios con el objeto de formar un ente colectivo nico y comn a ellos permanente en el tiempo, sujeto de derechos y obligacin es para el ejercicio en comn de actividades econmicas. En contraposicin a ello, el contrato asociativo no es, ni llega a ser en ningn momento, una sociedad, esto es una organizacin permanente con personalidad jurdica, ya que es fundamentalmente una unin transitoria de colaboracin empresarial, destinada a cumplir objetivos econmicos especficos. Se considera que el solo hecho de haber incluido en nuestra ley societaria este tipo de contratos es ya un avance, pues reconoce jurdicamente contratos de enorme importancia en el Derecho Mercantil, que otras legislaciones modernas ya han disciplinado. Sin embargo, creemos que nuestros legisladores han sido austeros, pues solo le han dedicado dos artculos a la parte general de estos contratos. En efecto, el Libro Quinto de la LGS, que se ocupa de los contratos asociativos, se divide en tres partes: la primera compuesta por los artculos 438 y 439, trata de los aspectos generales de los contratos asociativos; la segunda del artculo 440 al 444, regula el contrato asociativo ms simple: la asociacin en participacin; y por ltimo se legisla sobre el contrato de consorcio del artculo 445 al 448. Quedan de esta manera tipificados en nuestra legislacin los contratos de asociacin en participacin y de consorcio; no obstante al amparo de los dos primeros artculos de esta parte de la ley, stos no son los nicos contratos asociativos, quedando abierta la posibilidad de que se celebren otros, con las caractersticas all anotadas. En el artculo 438 como del 439 de la LGS. El primero de ellos contiene en realidad una definicin legal, pues indica que se considera contrato asociativo a aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas, en inters comn de los intervinientes. Se trata de una definicin bastante genrica, comprensiva de diversas figuras contractuales que podran involucrar a numerosos contratos como: la concesin, la franquicia, la agencia, as como el consorcio y la asociacin en participacin. Pero el texto de este artculo no se agota ah, se ocupa tambin de consignar otras caractersticas y requisitos que han de tener estos contratos; as, los contratos asociativos no generan una persona jurdica, es decir no se crea un ente jurdico distinto de los asociados. Hallamos aqu una primera incongruencia, pues como hemos adelantado, el contrato de sociedad, que s tiene personera distinta a la de los socios, es el principal contrato asociativo. Desde luego, el contrato de sociedad desborda el mero marco contractual, y la

5 persona jurdica que se genera en realidad se produce luego de cumplida la formalidad de su inscripcin en el Registro y no propiamente con el contrato; y en ltimo anlisis, puede decirse que dimana del mandato legal. Con todo, lo que deber de entenderse es que el legislador se ha referido en esta parte de la ley a los otros contratos asociativos. Por otro lado, siguiendo con las caractersticas de estos contratos, debe anotarse que la ley exige que los contratos asociativos consten por escrito, establecindose de este modo una formalidad. Cabe preguntarse con relacin a este punto si se aplica el artculo 144 del Cdigo Civil, que establece que cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservancia, constituye solo un medio de prueba de la existencia del acto. Como se advierte, el legislador no ha sancionado con nulidad el incumplimiento de esta formalidad por lo que habr de interpretarse que solo se trata de un mecanismo de prueba, no siendo por lo tanto un requisito fundamental para su existencia. Por su parte el artculo 439, que es la otra norma genrica sobre contratos asociativos, se refiere a los aportes que el legislador ha decidido llamar contribuciones; preferimos la primera de ellas porque la expresin contribuciones est ms bien vinculada al Derecho Tributario y no al Derecho Societario. Sin embargo, se trata apenas de un problema de nomenclatura que no afecta el fondo del asunto. Segn este artculo, la ley admite en este tipo de contratos, que los aportes puedan ser en dinero, bienes o servicios, es decir no pone limitacin a las clases de aportes. Por otro lado, la norma establece que si las partes no hubieran pactado el monto de las contribuciones, stas se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades. Aqu habra que preguntarse qu sucede si no se ha determinado tampoco el porcentaje de las utilidades. En nuestra opinin, como el objeto de todo contrato es la creacin de obligaciones y en este caso no se podra determinar los alcances de stas, el contrato carecera de objeto y por lo tanto sera nulo. Por ltimo, se ocupa esta norma de la oportunidad, lugar y forma de entrega de los aportes, asuntos en los que la norma es absolutamente clara. Y en todo caso si surgiera algn conflicto o duda, sta deber resolverse siguiendo las reglas que sobre este tema se encuentran contenidas en las normas sobre sociedades. En suma, se trata de dos artculos genricos que pretenden disear legislativamente a los contratos asociativos y que en nuestra opinin alcanzan relativamente este objetivo. Como lo dijimos al principio de este punto, la inclusin de los contratos asociativos en la Ley General de Sociedades ha significado un avance en la regulacin de estos contratos. No obstante, no podemos dejar de advertir que en rigor, tcnicamente, la inclusin de estos contratos en la referida leyes un error, pues se trata precisamente de una ley de sociedades, y estos contratos no lo son. Sin embargo, en la prctica los hechos han demostrado la conveniencia de su inclusin en la legislacin positiva. Los consorcios que se constituyen para presentarse a las licitaciones pblicas, a las privatizaciones, las alianzas que se concretan en distintos mbitos empresariales, son una muestra de la urgencia que haba de normar estos contratos. No interesa por el

6 momento si su inclusin se hizo en la LGS; haber esperado una ley especial, conociendo la morosidad y la impericia de nuestros parlamentarios respecto de estos temas, hubiera frustrado el nacimiento legal de estas figuras.

A. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE SOCIEDAD Y CONTRATO ASOCIATIVO i. ESTRUCTURAS ORGANIZATIVAS La organizacin creada adquiere personalidad distinta ala de las partes intervinientes. No existe tal personalidad jurdica; cada parte mantiene su propia individualidad y personalidad. PARTES INTEGRANTES Todos son asociados entre s, con derechos igualitarios y participaciones de acuerdo a sus aportaciones en la direccin de sociedad. Existen asociados que participan en diferentes grados y con distintas responsabilidades de acuerdo a la naturaleza del negocio. PRESTACIONES La imposibilidad o el incumplimiento de la prestacin de una de las partes slo generar la resolucin del contrato respecto a la parte quien cumple; el incumplimiento de una de las partes no autoriza alas otras a suspender su cumplimiento. Caso distinto ocurre, en los contratos asociativos donde el incumplimiento que haga una de las partes s afecta al contrato mismo, y es objeto de resolucin del contrato. CONSORCIO O JOINT VENTURE

ii.

iii.

2.

En realidad la expresin joint venture tiene su origen en Escocia. Taubman sostiene que este trmino se usaba en Escocia desde principios del siglo XIX. En su Tratado Principios de Derecho Escocs, escrito en 1839, Bell defini el joint venture como un partnership limitado, restringido a una aventura, especulacin, uso comercial o viaje especfico en el cual los socios potencia les o conocidos no usaban una razn o denominacin social y no incurran en responsabilidad ms all de los lmites de la operacin Es la actividad empresarial e incluso para algunos Abogados ha sido frecuente utilizar la expresin Jooint venture para referirse a una situacin de colaboracin econmica con trascendencia jurdica; sucede que la expresin joint venture es amplsima y variada en significados: en el plano ms general hace referencia a cualquier acuerdo de colaboracin. En el mundo del Derecho es frecuente es frecuente que tras un aparente problema terminolgico se esconde un problema conceptual, por ello los legisladores ha decidido normar solo Joint venture contractual que era la forma de este contrato mas conocida y utilizada en nuestro medio.

7 En cuanto al nombre, nuestro legislador ha preferido llamarlo consorcio, trmino tambin utilizado en otros pases como en Brasil y Colombia, aunque en este ltimo no ha sido legislado. Otra manera como se le conoce a esta figura es empresa conjunta, riesgo compartido o coempresa. Pero sin duda la expresin que ms fortuna ha tenido ha sido joint venture. 3. ANTECEDENTES

El contrato de consorcio o joint venture no era desconocido en nuestra legislacin, antes de ser regulado por la Ley General de Sociedades. En efecto, en distintas legislaciones especiales, en particular en la legislacin pesquera y minera se alude a este contrato con frecuencia, legislacin tributaria, que a menudo ha mostrado su preocupacin por la contabilidad y los resultados de estos contratos reflejando a la Ley del lGV como en la del Impuesto a la Renta. No obstante la reiterada referencia que se vena haciendo a esta figura en nuestro Derecho positivo, el contrato segua siendo atpico, pues no haba sido regulado en sus elementos esenciales, lo que recin sucedera con la LGS de 1998. Donde las agrupaciones de inters econmico se encuentran reguladas por la ley del 29 de abril de 1991, que adopt el reglamento de la entonces CEE (Comunidad Econmica Europea) del 25 de julio de 1985, y supletoriamente por las normas de la sociedad colectiva que no resulten incompatibles con su especfica naturaleza. Solo pueden ser constituidas sin nimo de lucro y formadas por personas fsicas o jurdicas que desempean actividades agrcolas o artes anales, por entidades no lucrativas dedicadas a la investigacin o por profesionales liberales. Dicho resumidamente la actividad de la AlE ha de ser complementaria a la ejercida por los sujetos agrupados, en quienes revierten los beneficios, y no en la AlE. Asimismo, la agrupacin debe constituirse por escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil, y en su denominacin ha de figurar la expresin "Agrupacin de Inters Econmico o AIE". 4. CONCEPTO DE CONTRATO DE CONSORCIO

Nuestra legislacin, con bastante claridad define esta modalidad de contrato asociativo como: El contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico; manteniendo cada una su propia autonoma. Corresponde a cada miembro del consorcio, realizar las actividades propias del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato. El maestro Ulises Montoya al intentar una conceptualizacin seala que el contrato de consorcio es uno de naturaleza asociativa y por definicin no constitutivo de sociedad; la intencin de las partes en este contrato es participar en un determinado negocio, obtener un beneficio por esa actividad en conjunta en la cual participan, asumiendo cada parte las actividades propias que se le encargan en el mismo contrato y responder por los compromisos

8 asumidos contractualmente. En esta modalidad contractual las partes deben fijar los mecanismos de coordinacin para el desarrollo del objeto que lleva esta unin transitoria. Segn el Corpus Juris Secundum compilacin de jurisprudencia norteamericana- el joint venture es una creacin jurisprudencial norteamericana que suele ser descrita como una asociacin de personas que buscan llevar a cabo con fines de lucro una empresa comercial individual. En relacin a la actividad comercial, negocio, proyecto o empresa que es objeto del consorcio, nuestra LGS siguiendo tambin en esta ocasin a la doctrina y jurisprudencia comparada, establece que debe limitarse al desarrollo de una sola actividad. Sobre este punto es necesario aclarar, aunque resulte obvio, que la ley no se refiere a la duracin del consorcio, pudiendo haber contratos de consorcio que duren aos dedicados a una actividad determinada. Con respecto a la valorizacin de los aportes hay plena libertad para su ponderacin. Sobre la oportunidad de entrega, a falta de acuerdo de las partes y siguiendo la ley societaria, puede afirmarse que cuando menos una parte de ellos debe estar "pagada". Sin embargo, tratndose de obligaciones de hacer el tratamiento, en cuanto a la oportunidad, deber estar acorde con el acreedor de dicha conducta y con el propsito del negocio que contiene el consorcio. En caso de incumplimiento del pago de los aportes contra el consorciado moroso, el consorcio podr exigir el cumplimiento de la obligacin mediante el proceso ejecutivo o resolver el contrato respecto de dicho socio. Tallo que se desprende de los artculos 439 -parte final- y 22 de la Ley General de Sociedades. Finalmente, en relacin a este punto, cuando la ley dice: "Cuando el consorcio contrate" deber entenderse que se refiere a cuando los consorciados contraten, pues quien no tiene personera no puede contratar.

5.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE CONSORCIO a) OBJETO El objeto del contrato de consorcio evidentemente es la organizacin en comn, que a anima a las partes a celebrar este contrato. Muy al margen de que stas tengan un inters econmico individual que las motive a celebrar este contrato. No siendo de esta opinin, el maestro Ulises Montoya Ulises Montoya, consideraba, teniendo en cuenta las contribuciones de los consorciados. Para Francesco Messineo: El objeto ( rectius: contenido, o causa) del consorcio es una organizacin comn de empresas, como instrumento para disciplinar (entre ellas) la competencia; y la disciplina vale aqu para todos los que forman parte del consorcio (auto limitacin). Agrega que: La actividad econmica por decirlo as es sujeto de segundo grado, mientras que el objeto de primer grado

9 es la organizacin de la regulacin de aquella actividad. De aqu, tambin el carcter especficamente normativo del consorcio y de su acto constitutivo. b) PARTES INTERVINIENTES Las partes intervinientes en el contrato de consorcio asumen la denominacin de consorciados, siendo stas por lo general ms de dos personas de all su carcter de contrato plurilateral y son, ordinariamente, empresas que deciden unirse transitoriamente a travs de este contrato, con la finalidad de establecer una relacin jurdica estable durante un determinado tiempo que les permita operar, dirigir un negocio o empresa, en forma activa y directa, conservando cada una su independencia y autonoma. 6. CARACTERES JURDICOS a) Es un contrato asociativo.-, y como tal pertenece al rubro de los contratos de colaboracin empresarial. b) Es un contrato tpico.- porque nuestra legislacin lo contempla. Aparece como tal regulado en la actual Ley General de Sociedades, en el Libro Quinto, artculo 445 al 448. c) Es un contrato plurilateral.- Esto es, porque frecuentemente son ms de dos las partes que intervienen en la celebracin del contrato; sin embargo dicha pluralidad puede ser eventual, ya que este contrato puede ser tambin celebrado por dos partes, esto es como un contrato bilateral. d) Es eminentemente oneroso.- Definitivamente, y al ser sta su caracterstica principal la bsqueda del lucro las partes celebran el contrato motivados por intereses econmicos individuales. e) Es principal.- porque para su celebracin no se requiere de ningn otro contrato que se halla celebrado con anterioridad (ya que tiene una vida jurdica autnoma, y, por ende, no depende jurdicamente de otro contrato). f) Es consensual.- se perfecciona por el acuerdo de las partes, no reviste formalidad alguna, debe s constar por escrito, pero no est sujeto a inscripcin en el Registro. g) Es sinalagmtico.Puesto que existen generalmente contraprestaciones bilaterales recprocas entre las partes (consorciados).

10 7. CARACTERSTICAS DELCONTRATO a) LA ADMINISTRACIN DEL CONTRATO DE CONSORCIO Una de las caractersticas centrales del consorcio es que la administracin del contrato debe estar establecida por ste, debiendo sealarse de manera clara las facultades y responsabilidades propias de cada uno de los consorciados y las del conjunto si las hubiere. Cada consorciado asume la administracin de forma activa y directa de lo que se ha comprometido en el contrato; as mismo, debe preverse en el contrato clusulas que estipulen las formas de establecer compromisos y responsabilidades del consorcio, como tal, frente a terceros. b) ACERCA DE LA PROPIEDAD DE LOS BIENES DEL CONSORCIO Como ya lo aludiramos anteriormente, los bienes aportados por cada uno de los consorciados, para el negocio y durante el plazo de duracin del contrato consorcio, continan siendo de propiedad de sus titulares (de cada consorciado); pero si durante la ejecucin del consorcio se hubieran adquirido bienes conjuntamente, stos se sujetan a las reglas de bienes adquiridos en copropiedad, tal como lo establece el artculo 446 de la LGS. c) VINCULACIN DE LOS CONSORCIADOS CON LOS TERCEROS (RESPONSABILIDAD SOLIDARIA) Tambin, como lo sealramos lneas atrs, en este contrato la norma bsica, en cuanto a las responsabilidades de las partes (consorciados), es la no solidaridad; en este sentido, y de acuerdo a lo establecido adems por el artculo 447 de la LGS, cada consorciado, frente a terceros, asume derechos y obligaciones a ttulo individual en el desarrollo de las actividades que comprende el contrato, realizndolas de manera activa y directa. Se admite la responsabilidad solidaria de los Consorciados frente a terceros, slo si ello se ha pactado en el contrato, o cuando lo establece la Ley. d) SISTEMA DE PARTICIPACIN EN LOS RESULTADOS Cada consorciado tiene derecho a recibir utilidades y beneficios que resultaren del negocio o empresa objeto del contrato de consorcio. La Ley General de Sociedades deja librada, en su artculo 448, ala autonoma de la voluntad, la forma de repartirse los resultados econmicos. Pero en el caso que las partes no hubieran determinado tal rgimen y los sistemas del reparto, la referida norma prev que sta se har en partes iguales.

11 8. SUBTIPOS DEL CONTRATO DECONSORCIO. 1) Voluntarios: Por la autonoma de la voluntad entre particulares. 1.1. Consorcio con actividad interna.- ste se constituye mediante contrato. Afecta slo a los participantes (consorciados) originarios y tambin a los sobrevenidos, pudiendo ste ser cerrado (limitado a los constituyentes originarios), o abierto (permite nuevos adherentes); en este ltimo caso el contrato debe establecer bajo qu presupuestos se permiten nuevos asociados. 1.2. Consorcio con actividad externa.- ste da lugar a la creacin de un patrimonio autnomo y de un sujeto con personalidad propia, y adems de serles aplicables las reglas del consorcio con actividad interna, poseen otras que lo acercan ms a una sociedad consorcial temporal. 2) Obligatorios: Bajo el auspicio y promocin del Estado. Francesco Messineo seala: El consorcio obligatorio est categricamente sobre la lnea de la tutela de los intereses generales. El consorcio voluntario persigue lneas particulares, los cuales pueden ser conseguidos legtimamente, en cuanto no estn en contraste con los fines de utilidad general

13.

DIFERENCIAS CON OTRASFIGURAS CONTRACTUALES. CONTRATO

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN Y CONSORCIO

La figura de asociado corresponde a la de un socio oculto. No existe tal socio oculto. El asociante quien asume la direccin y gestin de negocio exceptuando a los asociados. Todas las partes (consorciados) intervienen en forma activa y directa endicho negocio o empresa. Lo referente a obligaciones frente a terceros, el asociante es quien asume cualquier obligacin frente a estos. Cada consorciado se vincula individualmente con terceros en el desempeo de la actividad en virtud del contrato y a ttulo particular, salvo pacto en el contrato o lo dispone la ley. Respecto a bienes, esto frente a terceros se consideran como propiedad del asociante, salvo se hayan inscrito en Registros. Los bienes de los consorciados que sean empleados en la actividad o negocio continan siendo de propiedad exclusiva de estos, salvo la adquisicin conjunta de bienes por las reglas de la copropiedad.

12 14. DIFERENCIAS CON OTRASFIGURAS CONTRACTUALES

CONTRATO CONSORCIO Y JOINT VENTURE Conjunto de intereses negocio. individuales puestos en comn en la empresa o

Hay un objetivo en comn en la empresa o negocio (riesgo compartido). La responsabilidad es individual, salvo pacto expresado en contrato. Limitacin de las responsabilidades de aportes. El plazo esta sujeto fundamentalmente a la duracin del negocio, existiendo permanencia. Plazo cierto, previamente establecido por las partes. Cada parte asume el negocio, empresa, solo reas, proporciones o responsabilidades que han sido comprometidas en el Contrato. Existe mutualidad entre las partes, es vlido pactos por cualquiera de las partes, todo ello o un tercero asume la gestin del negocio. Estrictamente carcter econmico. Abarca estudios o proyectos de investigacin, tecnolgicos, etc. En general es cerrada, slo se atae al contrato. Un ejemplo claro de esto es el Consorcio de Camisea. El riesgo es compartido, fundamentalmente actividades mineras, productivas y explorativas, de investigacin que interviene de ingentes de recursos. 15. EXTINCIN DEL CONTRATO

Causas: Si cumple el plazo pactado por el transcurso del tiempo establecido. Por la obtencin de la finalidad econmica buscada por las partes en el Contrato. Por la voluntad unnime de los consorciados de dar por terminado el Contrato. Tambin por incumplimiento, al igual que otros Contratos

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III. CONCLUSIN. Es un contrato asociativo, plurilateral, de organizacin, tpico, oneroso, principal y sinalagmtico por el cual dos personas (natural o jurdicas) acuerdan agruparse por un plazo determinado o hasta culminar con un negocio especfico para desarrollar una actividad econmica, coordinando esfuerzos en forma activa y directa de acuerdo a lo establecido en el contrato. Este contrato no genera persona jurdica distinta a la que puedan tener cada parte contratante, ya que stas mantienen su propia autonoma o identidad.

Su regulacin en nuestra L.G.S. es slo momentnea y responde slo a razones de tradicin jurdica, ya que es natural que cualquiera se pregunte qu es lo que hace la regulacin de un contrato que no genera persona jurdica, que no es sociedad, en una Ley de Sociedades. Presenta caractersticas marcadas con la sociedad y tambin diferencias con otros contratos asociativos como la Asociacin en Participacin y con el Joint Venture, donde este ltimo vendra a ser una especie del primero; aunque an existen autores nacionales que tienden a identificar ambas figuras contractuales como iguales.

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BIBLIOGRAFIA DERECHO MERCANTIL INSTITUTO DE INVESTlGACIOI\ES JURDICAS-ELVIRA ARCELIA QUINTANA ADRIANO.

DERECHO MERCANTIL- CESAR VIVANTE -TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO FEDERAL DIRECCIN GENERAL DE ANALES DE JURISPRUDENCIA Y BOLEN JUDICIAL TRATADO DE DERECHO MERCANTIL TOMO I LEY GENERAL DE SOCIEDADES GACETA JURIDICA.