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CORTE DE APELACIONES DE CLIYHOIPIJE CIPAL: recurre de proteccin. OTROSI: acompaa documentos. Mg 'He: 56-2011 FOLIO: 2438 FECHO: 13/12/2011 ILUSTRISIMA CORTE DE APELACIONES LIBRO: F'roteccion HORA: 12:46 CACYHRIP

3 D;Ca"
COYHAIOIJE.

YESSICA PAMELA ALMONACID SOTO, funcionaria paticaTopbrAcsimAsNaniocumentos representacin de ANFUCULTURA AYSEN, ambos domiciliados en Monreal 212 de
Coyhaique, a la Ilustrsima Corte de Apelaciones con el debido respeto digo: Conforme a lo prevenido en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 19 Ns 19, en relacin con lo establecido en el autoacordado de la Excma. Corte Suprema de Justicia sobre tramitacin y fallo del Recurso de Proteccin, vengo en deducir accin constitucional de proteccin en contra del Consejo Nacional de la Cultura y las Artes, servicio Pblico creado por ley 19.891, persona jurdica de derecho pblico, representada legalmente por don Luciano Cruz Coke Carvallo, domiciliado en Plaza Sotomayor 233, Valparaso, y por el Director Regional Aysn don Mauricio Quercia Martinic, domiciliado en 21 de Mayo 797 (Esquina Coln), quien mediante actos administrativos de fecha 14 y 22 de noviembre del ao 2011 ha vulnerado las garantas constitucionales del art. 19 N 2, 19 N 16 inciso IV y 19 N 12 de la Carta Poltica que debe ser enmendado por esta Iltma. Corte ordenando se restituya el imperio del derecho, conforme se pasa a expresar:

ACTO ARBITRARIO E ILEGAL

1.- En el ejercicio de mi libertad de expresin y en mi calidad de dirigente de la Asociacin Nacional de Funcionarios del Consejo de la Cultura y las Artes, as como de ANEF
Provincial Coyhaique, participo con mis comentarios y opiniones en la Radio Santa Mara, habitualmente, siendo adems ampliamente reconocida entre los funcionarios pblicos como dirigente, con quienes participo en actividades de movilizacin y expresin social. El da 08 de noviembre, una vez ms, emit opinin por el medio de comunicacin
www.radiosantamaria.cl

manifestndome en oposicin y criticando a la actual

administracin del CNCA en orden a la gestin de los Fondos Concursables.

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COYHAIOUE

Con fecha 14 de noviembre fui notificada de Memo 358 suscrito por don Mauricio Quercia Martinic, director regional del referido servicio pblico por el que sanciona mi conducta "funcionaria, fundando anotacin de demrito en "incumplimiento del deber, en su caridad de funcionario pblico de llevar una conducta social conforme a la dignidad

del cargo, transgrediendo sus obligaciones funcionarias efectuando con publicidad criticas y dichos descalificatorios que afectan a la institucin. Actos que entre otras
consecuencias desprestigian al servicio, constituyendo faltas a la lealtad con sus

jefaturas, compaeros y comunidad".

Hube de suponer o deducir porque el acto administrativo no lo dice- que el hecho que fundamenta la anotacin tiene su origen precisamente en lo comentarios radiales que semanalmente efecta esta dirigente, en particular en ltimo bajo el ttulo de "Postulacin a Fondos de Cultura. Ni tan simple ni tan transparente".

Fue presentada dentro de plazo el da 15 de noviembre del ao 2011 apelacin administrativa fundada en la circunstancia que tal acto administrativo es ilegal por transgredir el derecho a la libertad de expresin y la libertad sindical, siendo notificada por don Mauricio Quercia Martinic con fecha 22 de noviembre del rechazo de la solicitud, mediante memo 371 de la resolucin 767 que deja afirme la anotacin de demrito por haber supuestamente infringido el art. 61 letra i) de la ley 18.834, esto es, "observar una conducta social acorde a la dignidad del cargo", confirmando en esta instancia administrativa que efectivamente la sancin encuentra su origen en el comentario radial de 08 de noviembre titulado "Postulacin a Fondos de Cultura. Ni tan simple ni tan

transparente".
4.- En definitiva, termin sancionada administrativamente por haber ejercido mi libertad de
expresin, fuera del ejercicio de mis funciones pblicas y en mi calidad de dirigente sindical.

VULNERACIN ILEGAL Y ABITRARIA DE LA GARANTA DEL ARTCULO 19 N12 DE LA CONSTITUCIN POLITICA 5..- Como primera consideracin de ilegalidad debemos sealar que los art. 61 y 64 de la
ley 18.834, y por cierto la letra i) de aqulla norma, como asimismo el Decreto 1825/1998

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.2 Ministerio del Interior, Subsecrelian-latOti\ Regional y Administrativa que gsarroll establece el sistema de calificaciones del sector pblico sujeto al Estatuto Administrativo, sancionan hechos, no opiniones ni pensamientos, y slo en cuanto estos hechos o conductas resultaren infractores de la normativa legal. He aqu una primera e innegable ilegalidad de los actos administrativos impugnados por esta va: estn sancionando las opiniones de la compareciente Yessica Almonacid segn consta en el tenor literal de los mismos, lo que se encuentra fuera de toda controversia.

6.- Estos hechos constituyen una Restriccin del derecho a la Libertad de Expresin. En efecto, el artculo 19 N 12 de la Constitucin Poltica deja Repblica asegura a todas las personas "la libertad de emitir opinin y la de informar ... en cualquier forma y por cualquier medio" Las opiniones puedan manifestarse en cualquier forma y por cualquier medio, resulta de especial relevancia para los estndares del derecho internacional de los derechos humanos, donde se ha llamado la atencin sobre el hecho que las movilizaciones sociales, los encuentros pblicos u otras formas menos articuladas de protesta pueden ser, no slo el mejor, sino el nico mecanismo por medio del cual sectores marginados de la comunidad pueden llegar a comunicar sus puntos de vista. El informe anual correspondiente a 2008, de la Relatora especial para la Libertad de Expresin de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) se ha referido al significado y alcance del derecho a la libertad de expresin en el marco jurdico del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Desde ya, tres son los textos que la contemplan: La Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su Artculo 13, que expresa. "Libertad de Pensamiento y de Expresin. 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artistica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 112. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar (a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o (b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. // 3. No se puede restringir el derecho de

expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios

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encaminados a impedir la comuni acinQUIWthilaibin d. ideas y opiniones. // 4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2. // 5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional."
A su turno, La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en su Artculo IV dispone: "Toda persona tiene derecho a la libertad de investigacin, de

opinin y de expresin y difusin del pensamiento por cualquier medio."

Y, La Carta Democrtica Interamericana, Artculo 4: "Son componentes

fundamentales del ejercicio de la democracia la transparencia de las actividades gubernamentales, la probidad, la responsabilidad de los gobiernos en la gestin pblica, el respeto por los derechos sociales y la libertad de expresin y de prensa. // La subordinacin constitucional de todas las instituciones del Estado a la autoridad civil legalmente constituida y el respeto al estado de derecho de todas las entidades y sectores de la sociedad son igualmente fundamentales para la democracia."
De estas normas transcritas resulta claro que el marco interamericano fue diseado por los Estados Americanos para reducir al mnimo las restricciones a la libre circulacin de informacin, opiniones e ideas. El marco jurdico interamericano otorga alto valor a la libertad de expresin porque se basa en un concepto amplio de la autonoma y la dignidad de las personas, y porque tiene en cuenta tanto el valor instrumental de la libertad de expresin para el ejercicio de los dems derechos fundamentales, como su funcin esencial dentro de los regmenes democrticos. La importancia de la libertad de expresin se deriva, entre otras razones de su triple funcin en el sistema democrtico. En primer lugar, se trata de uno de los derechos individuales que de manera ms clara refleja la virtud que acompaa y caracteriza a los seres humanos: la virtud nica de pensar al mundo desde una perspectiva propia y de comunicarnos con los otros para construir, a travs de un proceso deliberativo, no slo el modelo de vida que cada uno tiene derecho a adoptar, sino el modelo de sociedad en el cual queremos vivir. Por otra parte, es tan importante el vnculo entre la libertad de expresin y la democracia, que segn ha explicado la Comisin Interamericana, el objetivo mismo del

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artculo 13 de la Convencin Americana eecytillgolpargecer el uncionamiento de sistemas democrticos pluralistas y deliberativos mediante la pru1eu..1 n y el fomento de la libre circulacin de informacin, ideas y expresiones de toda ndole Finalmente, la jurisprudencia interamericana ha explicado que la libertad de expresin es una herramienta clave para el ejercicio de los dems derechos fundamentales, ha dicho, que se trata de un mecanismo esencial para el ejercicio del derecho a la participacin. Segn ha explicado la jurisprudencia interamericana tambin, la libertad de expresin se caracteriza por ser un derecho con dos dimensiones: una dimensin individual, consistente en el derecho de cada persona a expresar los propios pensamientos, ideas e informaciones, y una dimensin colectiva o social, consistente en el derecho de la sociedad a procurar y recibir cualquier informacin, a conocer los pensamientos, ideas e informaciones ajenos y a estar bien informada A este respecto se ha precisado que para el ciudadano comn es tan importante el conocimiento de la opinin ajena o la informacin de que disponen otros, como el derecho a difundir la propia.

De manera tal que la autoridad del CNCA al efectuar la anotacin de demrito sancionando una opinin y no un hecho, ha incurrido en un acto ilegal con infraccin al art. 61 letra i) de la ley 18.834 y Dto 1825/1998 que constituye un abuso de competencias en el acto administrativo que infracciona de paso los art. 6 y 7 de la Carta Politica, como asimismo arbitrario, desproporcionado, irrazonable, afectando la garanta del art. 19 N12 de la Carta Magna en armona con las disposiciones constitucionales citadas, pues por la pretendida va de amonestar una "conducta socia!' lo que est haciendo explcitamente es reprender y coartar el libre ejercicio del derecho a la libertad de expresin de esta funcionaria. VULNERACION ILEGAL Y ARBITRARIA DE LA GARANTIA DE LA LIBERTAD SINDICAL DEL ART. 19 N16 INCISO IV. Asimismo, el art. 61 letra i) sanciona la "vida social" del funcionario que no es acorde a la dignidad del cargo. Qu podemos entender por esta expresin del legislador? Por cierto que la vida social acorde a la dignidad del cargo no ser comprendida del mismo

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COY HA IQ UE modo segn las normas de la moral seda1-en-vkjensia-sa.uacLaterminado momento. Pero ello es irrelevante para los efectos que nos ocupan, pues expresamente la norma tiene un lmite: el ejercicio de las actividades sindicales de los trabajadores. La Carta Fundamental reconoce la libertad de asociarse y sindicarse sin permiso previo, con la sola limitacin de hacerlo en los casos y forma establecidos en la ley, conforme art. 19 N 19 inciso I de la Constitucin Poltica, disposicin armnica con el Convenio 87 OIT, suscrito y ratificado por Chile, aplicable a los trabajadores de la Administracin del Estado. En la especie, la ley 19.296, en vigencia desde su publicacin el 14 de marzo del ao 1994, que "Establece Normas sobre Asociaciones de Funcionarios de la Administracin del Estado", reconoce en el art. 1 de dicha legislacin el derecho de constituir, sin autorizacin previa, asociaciones de funcionarios, organizaciones que, a la vez, gozan de autonoma en el cumplimiento de sus propios fines especficos, autonoma garantizada en el art.

1 inciso II de la Constitucin Poltica, al

prescribir que "El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos", por lo que la Administracin del Estado debe asegurar "la debida autonoma de los grupos intermedios de la sociedad para cumplir sus propios fines especficos" conforme lo mandata el art. 3 inciso II de la ley 18.575 y, en la misma senda, la Carta Fundamental asegura a todas las personas en su art. 19 N 19 inciso III que "La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas Organizaciones". Las disposiciones dichas son armnicas con lo dispuesto en el art. 3 N 2 del Convenio 87 OIT que prescribe "Las autoridades pblicas debern abstenerse de toda intervencin que tienda a limitar este derecho legar.

o a entorpecer su ejercicio

9.- Conviene precisar que si bien el art. 61 letra i) de la ley 18.834 impone al funcionario
pblico deberes de conducta ms all del mbito de ejercicio de sus funciones, se debe tener en consideracin que para que dicho principio autorice al Estado como empleador a adoptar sanciones contempladas en el Estatuto Administrativo, por hechos que exceden el mbito normal de ejercicio de las facultades disciplinarias ( esto es desempeo mismo del cargo, en su jornada de trabajo y en el establecimiento en que se desarrollan) y ms aun a hechos desplegados en una actividad sindical, como ha ocurrido en el presente caso (en que la recurrente no se encontraba ejerciendo sus funciones, se encontraba en la va pblica y se encontraba en ejercicio de su cargo gremial), debe sustentarse en

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COYHAIOUE conductas, hechos, que tales hechos sean en zdteme-reprochatriErIT que deben resultar acreditadas con el mximo estndar de exigencia, de forma tal que no quede lugar a dudas de la justicia y proporcionalidad de la medida aplicada, lo que de acuerdo a lo expuesto en la consideracin precedente no ha ocurrido en la especie, en que Yessica Almonacid no ha incurrido en injurias, ni en calumnias ni ha ocasionado dao material al servicio sino meramente emitido una opinin que a las jefaturas y autoridades no les gusta.

As las cosas, se ha perturbado ilegalmente con infraccin al art. 61 letra i), ley
19.296, Convenio 87 OIT y dems disposiciones citadas, y de manera arbitraria y

desproporcionada mi derecho a la libertad sindical, a mi libre afiliacin a las organizaciones que estime pertinentes del art. 19 N 16 inciso IV de la Ley Fundamental, colocando mi abstencin de las actividades sindicales como un requisito de permanencia en el empleo, pues la sancin impuesta del art. 61 letra i) de la ley 18.834 afecta mis calificaciones, que de perseverar, puede determinar mi expulsin del servicio de ser calificada dos aos en lista 3 o un ao en lista 4 por esta sola circunstancia.

VULNERACIN ILEGAL Y ARBITRARIA DE LA GARANTIA DEL ART.19 N 2 DE LA CONSTITUCION POLITICA

La nocin de igualdad en nuestro sistema jurdico, particularmente en el art. 19 N2 de la Constitucin, discurre sobre dos ejes, la igualdad en la ley (igualdad de derechos), esto es, sobre la idea de que todas las personas son iguales ("Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos", articulo 10, inciso primero) y, por tanto todo privilegio o exencin no ser tolerado ("En Chile no hay persona ni grupo privilegiado", artculo 19,
N 2, inciso segundo); y, la igualdad ante la ley (igualdad de trato), es decir,

estableciendo la prohibicin dirigida a los poderes pblicos -al legislador en la elaboracin de la ley y al administrador y al juez en su aplicacin- de establecer una desigualdad de trato no razonable u objetiva ("Ni la ley ni autoridad alguna podrn

establecer diferencias arbitrarias", articulo 19, N 2, inciso tercero ).

Al efecto, debemos precisar respecto de los actos discriminatorios que el articulo
19 N 16, de la Constitucin Poltica de la Repblica, en su inciso tercero, dispone:

"Se

prohibe cualquiera discriminacin que no se base en

/a

capacidad o idoneidad

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personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la n innalidad nhilena o limite s de edad para determinados casos". Se trata, de una expresin jurdica tangible y concreta de la dignidad de la persona humana constituyndose en un verdadero derecho subjetivo en tanto ampara y tutela los espacios de libertad de los ciudadanos, garantizando un verdadero status jurdico para los mismos, irrenunciable e irreductible. El derecho a la no discriminacin ha sido desarrollado con mayor amplitud en el articulo 17 inciso III de la ley 18.834, respecto del empleo pblico, al prescribir "Prohlbese

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todo acto de discriminacin, que se traduzca en exclusiones o preferencias basadas

en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tengan por objeto anular o alterar la

igualdad de oportunidades o trato en el empleo."

En esta materia, nuestro sistema normativo de los art. 19 N 2, 19 N 16 inciso III de la Carta Politica y art. 17 de la ley 18.834 ha configurado un tratamiento que se encuentra en consonancia con las normas internacionales a las cuales nuestro pas debe obligado cumplimiento, en particular a lo prevenido en la Declaracin de la OIT relativa a los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo, adoptada en 1998, instrumento ste que considera el derecho a la no discriminacin como un derecho fundamental y el Convenio 111 OIT sobre la discriminacin en el empleo y ocupacin, de 1958, de la OIT. Especial relevancia cobra en el caso de la norma contenida en el artculo 3 de este Convenio OIT que en lo pertinente seala que "Todo miembro para el cual el presente Convenio se halle en vigor se obliga por mtodos adoptados a las circunstancias y prcticas nacionales a:...c) derogar las disposiciones legislativas y modificar las disposiciones prcticas administrativas que sean incompatibles con dicha politica", d)

llevar a cabo dicha poltica en lo que concierne a los empleos sometidos al control directo de una autoridad nacional". Siendo as, el derecho a la no discriminacin
constituye, como todo derecho fundamental, tambin un limite a los poderes de la

administracin en cuanto empleador.

Otras fuentes normativas vulneradas en su texto expreso son: artculos 2.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; 24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos En definitiva las situaciones de discriminacin recogidas por la legislacin interna y la internacional, denotan una clara e inequvoca toma de postura del orden social contra determinados y especficos tratos desiguales entre seres humanos. En la no discriminacin se impone un mandato de no discriminacin, normalmente a travs de una

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APELACIONES

exigencia de paridad de trato, est sja^rocc cons^ Ql inctrIIn nto o medio fundamental para la eliminacin de discriminalones.CaYeeickrimir acin lo relevante es el resultado objetivamente desigual De esta forma, la igualdad de trato o paridad en la no discriminacin forma parte del contenido esencial del derecho. La formulacin de determinadas y especficas conductas discriminatorias se estructuran en base al sujeto o grupo que sufre la diferenciacin. 12.- Los actos administrativos impugnados de fechas 14 y 22 de noviembre del 2011, respectivamente, son ilegales por infraccin al art. 17 inciso III de la ley 18.834 afectando la garanta del art. 19 N 2 de la Carta Poltica, al provocar el resultado objetivo de desigualdad en razn de opinin poltica y sindicalizacin. En el caso, Yessica Almonacid siendo una conocida dirigente de ANEF provincial y ANFUCULTURA ha emitido una opinin poltica que no es del agrado de la autoridad de turno, siendo que el resultado objetivo de la anotacin de demrito impuesta por el empleador es que un dirigente amparado por el fuero, no estando en ejercicio de sus funciones, emite una opinin y es sancionado y castigado por ello. Resulta especialmente grave que la autoridad pblica, compelida no slo respeto de los derechos constitucionales (articulo 6, inciso segundo de la Constitucin Politica de la Repblica), los vulnere contra el mandato de proteccin, promocin y garanta que dimana de la propia Carta Fundamental (artculo 5 inciso segundo) y de los Tratados Internacionales citados, infringiendo el deber de garante que le impone el artculo 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. POR TANTO: En mrito de lo expuesto y de los dispuesto en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica y lo establecido en el autoacordado sobre tramitacin y fallo de la Recurso de Proteccin a VS. Iltma. solicito tener por interpuesta accin Constitucional de Proteccin, acogerla a tramitacin y declarar en definitiva: 1.- Que los actos administrativos de fechas 14 y 22 de noviembre del Director Regional del CNCA don Mauricio Quercia Martinic son ilegales y arbitrarios por vulneracin de las garantas de los artculo 19 N 12, 19 N 16 inciso IV y 19 N 12 de la Constitucin Poltica.

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Que el servicio pblico CNCA recurindo dP9M1-1/9WEI efect el referido los referidos actos administrativos. Que el servicio recurrido deber arbitrar todas las medidas que restablezcan el imperio del derecho y las garantas constitucionales vulneradas. 4.- Que el servicio recurrido es expresamente condenado en costas de la causa.

OTROSI: RUEGO A vs ILTMA tener por acompaados los siguientes documentos:

17(

Copia del acto administrativo de fecha 14 de noviembre que me impone anotacin de demrito. ) Copia de la apelacin a dicha anotacin de demrito. Copia del acto administrativo que rechaza la apelacin a la anotacin de demrito. /Copia de las declaraciones radiales emitidas en radio www.santamaria.c1 bajo el tulo "Fondos de Cultura. Ni tan simple ni tan transparente". Acta de Eleccin de Directorio Regional Aysn de ANFUCULTURA.

4.17-2,7 -3.