Ponto 1 - O Empregado Domstico e a Constitucionalidade da restrio de seus direitos Roberta C. Gatsios Asmtalden (rogatsios@hotmail.

com) 11-6584-6666 I Histrico da legislao aplicvel As primeiras leis aplicveis aos domsticos foram as Ordenaes do Reino, seguida do Cdigo de Postura Municipal de So Paulo, de 1886, que autorizava a contratao para o servio domstico de pessoa livre. O Cdigo Civil de 1916, por sua vez, passou a reger qualquer tipo de locao de servios, a incluindo o trabalho domstico (art. 1.216). De forma mais especfica, veio a lume o Dec. 16.107/23 que conceituou os domsticos de forma ampla, englobando no conceito at aqueles trabalhadores em hotis. Concedia certos direitos e autorizava a justa causa para os casos de incapacidade decorrente da doena. O Dec. Lei n. 3078/41 conceituou os domsticos como aqueles que, de qualquer profisso ou mister, mediante remunerao, prestem servios em residncias particulares ou a benefcio destas. Em 1943, a CLT conceituou o domstico, revogando regras anteriores, salvo CC e o excluiu de direitos previstos na Consolidao (art. 7, a : Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando fr em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas;). Em 1972 foi editada a Lei 5859/72, posteriormente regulamentada pelo Dec. 71885/73, que conceituou o empregado domstico e explicitou os direitos que lhes seriam aplicveis, j que desde o advento da CLT no havia regulamentao a respeito. A Constituio Federal de 1988 estendeu aos domsticos alguns direitos concedidos aos urbanos e rurais. Todavia, no quer dizer que o art. 7, I, a foi revogado, pois at hoje no se aplicam muitas disposies da CLT a esta categoria. A Lei 10208/2001 estendeu aos domsticos o FGTS de forma facultativa e o segurodesemprego. J a Lei 11.324/06 concedeu estabilidade s gestantes, frias de 30 dias e proibio de descontos e feriados. II CONCEITO Hodiernamente a Lei 5859 de 1972 e o Dec. 71.885/73 conceituam o domstico como sendo: Aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas. O enquadramento legal para tanto feito, portanto, luz do tomador dos servios, no se discutindo a natureza da atividade prestada. O servio pode ser manual ou

intelectual, especializado ou no especializado. O essencial que trabalhe para uma pessoa fsica que no explore a mo-de-obra do domstico com intuito de lucro. Para Godinho, so 8 elementos ftico-jurdicos que caracterizam tal relao: pessoa fsica do prestador; pessoalidade; onerosidade; subordinao; continuidade; finalidade no lucrativa do empregador; prestao laboral pessoa ou famlia; mbito residencial Requisitos ftico-jurdicos Em relao pessoalidade, requisito comum relao de emprego, na relao domestica esta assume uma peculiaridade, uma vez que se caracteriza pela elevada fidcia com respeito ao trabalhador, acentuada em razo da natureza dos servios prestados pessoais e do local da prestao mbito familiar ou domstico. Em relao onerosidade, deve ser registrado tambm que esta deve ser aferida de forma objetiva (efetivo pagamento), mas tambm de forma subjetiva (inteno contraprestativa, ou animus contrahendi), sob a tica do trabalhador. Trata-se de elemento importante na relao domstica, uma vez que h situaes limtrofes, que s sero identificadas com o nimo da prestao. Exemplo: unio estvel um no pode ser domestico do outro, eis que no h o animo contraprestativo. Na relao entre parentes mais distantes, deve ser verificado se o nimo benevolente ou contraprestativo. a) Continuidade: O critrio da continuidade adotado pela Lei 5859/72 distinto daquele estampado no art. 3 da CLT, que fala em no eventualidade. A doutrina e a jurisprudncia no so pacficas quanto ao sentido desta expresso. Para o primeiro entendimento, as expresses so sinnimas. O que deve ser analisado a questo da periodicidade previsvel ou imprevisvel do reclamante. Importaria, to somente, a necessidade permanente de mo de obra do domstico, a repetio de seu trabalho por todo o contrato, ainda que uma vez por semana. J a segunda corrente aduz ser proposital a distino pela Lei especial, uma vez que a no eventualidade relaciona-se com a atividade empresarial (necessidade permanente para o empregador). J contnua vincula-se com o tempo, sucessivo e no interrupto. Segundo a jurisprudncia que adota essa corrente, a continuidade poderia ser aferida dentro do perodo de uma semana, desprezando-se o tempo do contrato. Alice Monteiro de Barros adota a tese do direito comparado, com fulcro no art. 8 da CLT. Neste sentido, em razo da lacuna de nosso ordenamento, seria utilizado o conceito do direito argentino, que configura o trabalho domstico quando o empregado o efetuar por 4 ou mais dias da semana, por no mnimo quatro horas dirias e por perodo no inferior a um ms. Nesta linha, se trabalha todo dia, apenas 1 hora (personal trainner) no empregado e sim diarista. O TST j se pronunciou sobre o tema, no sentido de que ser empregado domstico aquele que laborar 3 vezes ou mais na semana. Se o labor for em periodicidade

inferior, ser considerado como diarista domstico. H quem entenda que pode ser considerada domstica a enfermeira que faz 2 plantes de 24 horas cada, na mesma semana, totalizando 48h semanais. b) Para pessoa fsica ou famlia Segundo a letra da lei, a pessoa jurdica no pode ser a tomadora do servio domstico (entidades assistenciais, beneficentes, comerciais, profissionais liberais no exerccio de sua atividade, massa falida, condomnio). Esta vedao suscita dvidas prticas quando a figura da pessoa jurdica se envolve na prestao de servios, seja por (i) equvoco na anotao, seja pelo fenmeno da (ii) promiscuidade do contrato de trabalho.

(i) No tocante primeira hiptese, deve ser questionado se o princpio da primazia da

realidade, por ser um princpio decorrente da proteo, somente se aplica em benefcio do empregado ou se de fato tambm se aplica neste caso. H duas correntes:

a) Teoria da norma mais favorvel ou do contgio: Uma primeira corrente defende que apesar de o trabalho ser de fato domstico, houve literal violao ao art. 1. da Lei 5859/72. Sendo assim, no pode ser considerado domstico o empregado cujo empregador pessoa jurdica. Ademais, em caso de dvida deve ser aplicado o princpio da prevalncia da norma mais favorvel. b) Teoria da primazia da realidade: Em sentido diametralmente oposto esto aqueles que defendem que como o trabalho executado era para empregador domstico, houve mero erro material na anotao da CTPS, prevalecendo a realidade forma. O julgador, neste caso, dever mandar retificar a CTPS do empregado para passar a constar a pessoa jurdica como empregadora, no se aplicando a CLT (empregado urbano) s por este erro. Neste sentido o art. 112 do CC, que determina que nas declaraes de vontade a inteno prevalecer sobre o sentido literal da linguagem. (ii) No caso da promiscuidade, tal fato pode ser entendido como a prestao simultnea pelo trabalhador de servios sob a gide de uma lei e ora sob a gide de outra, como o caso de uma empregada domstica que labora meio perodo na residncia do scio da empresa e o outro perodo como secretria da pessoa jurdica em que este faz parte. Nestes casos h relevante debate acerca de qual legislao seria aplicvel ao caso concreto, a fim de se pontuar os direitos do trabalhador existentes. H pelo menos 3 correntes: a) Teoria da preponderncia: Uma parte da jurisprudncia vm decidindo com base na teoria da preponderncia, pela qual deve o julgador analisar qual seria a atividade preponderante do trabalhador a qual ele passaria mais tempo se ativando, para caracteriz-lo como celetista, ou domstico, por exemplo, durante todo o contrato de trabalho. Assim, acaba por permitir o desvio do trabalho domstico por algumas horas, para a prtica de uma atividade lucrativa. criticada por ser muito subjetiva (quantas horas caracteriza a preponderncia), e por permitir ao exercente de uma atividade lucrativa a explorao de uma mo de obra que possui seus direitos restritos.

b) Dois Contratos: J em sentido diverso, h quem entenda que a situao gera mesmo dois contratos de trabalho distintos, como com o empregador domstico e outro com a pessoa jurdica da empresa. c) Teoria da atrao ou norma mais favorvel ( a mais aplicada) Outro entendimento se pauta na teoria da atrao, ou da norma mais favorvel, atravs da qual ser aplicada a legislao mais benfica ao empregado, haja vista a finalidade protetiva desta Justia Especializada. Outrossim, certo que h mesmo um nico contrato de trabalho entre as partes, cuja concluso d relevo ao princpio da unicidade contratual. Alm do mais, as outras teorias no atendem os fins sociais desta Especializada, sendo que a teoria da preponderncia leva grande carga de anlise subjetiva do juiz, alm de beneficiar o empregador que utiliza uma domstica (com direitos extramente reduzidos) como uma empregada celetista, furtando-se do pagamento de todos os haveres correlatos. Por outro lado, a teoria dualista de difcil aceitao na prtica, j que o reconhecimento de outro contrato com a pessoa jurdica implicaria no reconhecimento de que o salrio por esta funo nunca havia sido pago, j que a domstica apenas recebe uma contraprestao mensal pela dupla funo, alm de desprestigia a unicidade do contrato de trabalho.
Acrdo Dr. Cooper neste tema: A prova produzida foi toda no sentido de que o autor exercia atividade como empregado domstico, j que no havia explorao econmica na Chcara para a qual laborava. Tal fato ficou evidenciado pelo depoimento pessoal do prprio obreiro, em que reconhece que o local era destinado ao lazer da famlia da recorrida (fls. 18). Entretanto, a reclamada reconheceu condio mais benfica ao autor quando assinou o contrato como empregado rural, tendo estendido os benefcios da categoria profissional como qinqnios, previsto na clusula 24 da CCT 2004/2005 (fls. 42), conforme podemos observar dos recibos juntados (fls. 56). Tambm lhe foram concedidas outras benesses, como seguro-desemprego e recolhimento dos depsitos do FGTS (fls. 34/35), os quais so devidos aos rurais e aos empregados em geral. Portanto, ainda que a anotao na CTPS gere presuno relativa (Smula 12/TST), tal circunstncia no pode ir de encontro vontade do empregador de reconhecer melhores condies de trabalho. Sendo assim, reformo a r. sentena para reconhecer a condio de empregado rural do reclamante. PROCESSO TRT 15 REGIO N. 12630-2005-141-15-00-1

c) Famlia Quando o servio prestado para a famlia, o real empregador do domstico esta (todos os seus membros so responsveis solidrios). Todavia, como a famlia no tem personalidade jurdica, a responsabilidade pela assinatura da CTPS ficar a cargo de um dos membros que a compe, sendo empregadores todos os membros que a compe. Conceito de famlia: deve ser entendido como reunio espontnea de pessoas para habitao em conjunto, mesmo que no haja vnculo de parentesco entre elas, p. ex., repblica estudantil (diferente do albergue). Se um casal se separa e o cnjuge que assinou a CTPS quem sai da casa, no dever ser dada baixa na CTPS e celebrado outro contrato. Pode ser feita to somente uma observao nas anotaes gerais, e o responsvel exclusivo permanece sendo o outro. Se o empregado domstico ingressa com uma reclamao trabalhista em face de ambos os empregadores aps a separao, h entendimento no sentido de que o cnjuge que saiu da residncia responderia at sua sada solidariamente com o que permaneceu, sendo que este ainda responde sozinho pelo restante.

Possibilidade de consrcio no mbito domstico: apesar da falta da legislao aplicvel, pode ser admitida na medida em que permite ao domstico alcanar um nvel mnimo de cidadania com o registro em CTPS. A responsabilidade ser solidria, nos mesmos moldes da legislao previdenciria. mais favorvel ao empregado porque quebra a controvrsia acerca do nmero de dias trabalhados para cada famlia. Esplio: no pode ser considerado empregador domstico porque no mais pessoa fsica, sendo que com a morte do empregador nico, o contrato do domstico se rompe. Pode, entretanto, ser acionado em juzo para o pagamentos dos crditos faltantes. O esplio mero responsvel pela antiga relao. * Trata-se de exceo ao princpio da despersonalizao do empregador a morte tende a extinguir o contrato, salvo se continuar a prestar servios para o restante da famlia. Assim, no h que se falar em sucesso nessa hiptese, uma vez que: 1) o artigo 7, a da CLT impe bice aplicao dos dispositivos celetistas a essa relao, 2) pessoalidade do empregador. Grupo econmico: no h possibilidade de formao de grupo econmico entre os empregadores domsticos, porquanto tal figura somente se caracteriza quando houver atividade econmica. d) Atividade no lucrativa: O trabalho exercido pelo empregado no pode ter objetivos e resultados comerciais pelo seu tomador. H uma controvrsia da comparao do art. 7, a, da CLT com o conceito de domstico contido no art. 1. da Lei 5859/72, uma vez que a CLT se refere atividade no econmica (sendo atividade econmica toda movimentao de bens e servios) e a lei do domstico fala em atividade no lucrativa (movimentao de bens e servios com fins lucrativos). H duas correntes:

1) Para uma primeira corrente, prevalece o disposto no art.7, a, CLT, logo, qualquer
atividade econmica, mesmo que sem fins lucrativos, descaracteriza a atividade domstica. Exemplo: empregada cozinha 100 quentinhas para a patroa doar a um abrigo. atividade econmica mas no lucrativa para esta corrente, esta empregada seria urbana, celetista, e no domestica.

2) Por outro lado, outros defendem que o empregador no pode explorar atividade
lucrativa, mas pode usar a mo-de-obra de seu empregado para atividades econmicas, porm no lucrativas. Dessa forma, entende-se que se houver produo habitual para venda, a atividade no ser domestica os servios prestados no podem constituir fator de produo, devem ser atividades que ensejem valor de uso, mero consumo, e no valor-troca. A aferio da atividade deve se dar sob a tica do empregador (o domestico deve atender aos interesses dele e de sua famlia), e no do empregado, uma vez que, para este, as atividades prestadas sempre tero algum contedo econmico. Segundo Amauri: A caracterstica do empregado domstico resulta da inexistncia de fins econmicos no trabalho que exerce para pessoa ou famlia. Domstico o cozinheiro, o faxineiro, o motorista, o jardineiro etc. Porm, se na residncia h atividade econmica e o empregado nela colabora, no ser domstico, mas empregado, com todos os direitos da CLT, como no caso de uma pessoa que vende bijuterias na prpria casa, auxiliada por um empregado. Um dentista, com consultrio na prpria residncia, ter como empregado, e no como domstico, aquele que faz a

limpeza da sua sala, enquanto a fizer. No domstica a cozinheiro de uma penso, porque aqui h atividade lucrativa. Porm, ser domstico o casal que toma conta de uma chcara residencial. Se na chcara existir produo e comercializao, aqueles que nela trabalham no sero domsticos. e) mbito residencial Apesar de a lei dizer mbito residencial, melhor seria para o mbito residencial. O espao de trabalho deve se referir ao interesse pessoal ou familiar do empregador. Os empregados em prdios de apartamentos residenciais em condomnio no so regidos pela lei dos domsticos, mas pela CLT. CONSTITUCIONALIDADE DOMSTICO DA RESTRIO DOS DIREITOS AO EMPREGADO

Discute-se a respeito da constitucionalidade da discriminao feita aos empregados domsticos em relao aos empregados urbanos pela prpria Constituio. Todavia, neste caso no se deve analisar a pertinncia do fator de discrimen apto a validar o tratamento desigual no caso. A questo envolve, na realidade, a anlise da possibilidade de uma norma consitutucional ser declarada inconstitucional, como o caso do pargrafo nico do art. 7. da CF, que foi institudo pelo Poder constituinte originrio de 1988. As normas constitucionais fruto do trabalho do poder constituinte originrio sero sempre constitucionais, no se podendo falar em controle de sua Constitucionalidade. Os aparentes conflitos devem ser harmonizados atravs da atividade interpretativa, de forma sistmica. Como as normas constitucionais originrias so produzidas pelo Poder Constituinte Originrio, que ilimitado e incondicionado, prevalece no Brasil o entendimento de que tais normas constitucionais sero sempre vlidas. Ele o poder inaugural, autnomo no vinculado ao ordenamento jurdico anterior => haver sempre validade material. Validade formal a mesma coisa, pois o poder originrio que define as regras da produo das normas. O STF no aceitou aplicar no Brasil a teses de Otto Bachof que sustenta a possibilidade de reconhecimento da inconstitucionalidade de normas constitucionais originrias, em duas hipteses: a) b) ptreas. Contrariedade a um direito supra positivo, como um direito natural; Contrariedade a um ncleo central da constituio, como as clusulas

O Supremo afastou esta teoria nas ADINs 815 e 3.300, reafirmando que no cabe ao judicirio, que um poder constitudo, invalidar ato do poder constituinte originrio. J o trabalho dos poderes derivados, pode ser declarado inconstitucional, eis que referido poder condicionado aos limites e parmetros impostos pelo poder originrio. (tanto que EC pode ser objeto at de ADIN).

Ento, as normas constitucionais originrias so sempre vlidas, como o caso do art. 7, pargrafo nico, embora a tendncia seja a aproximao e equiparao de direitos entre as categorias. Neste sentido est em fase de aprovao no mbito da OIT uma Conveno especfica sobre o patamar mnimo de direitos que devem ser assegurados aos domsticos (j foi aprovada em um primeiro turno de discusses em junho de 2010, e dever ser submetida novamente a discusses este ano) EFICCIA CONSTITUCIONAL DOS DIREITOS DO EMPREGADO DOMSTICO Segundo a moderna teoria constitucional, devemos considerar que mesmo os enunciados genricos da Constituio tem eficcia. A idia de que a Constituio possui um carter meramente poltico deve ser logo afastada. Qualquer raciocnio acerca dos dispositivos inseridos no texto da Constituio deve partir do pressuposto de que possuem eficcia normativa, ainda que a intensidade de sua fora conformadora imediata seja varivel. Este raciocnio se aplica com mais intensidade quando se fala em direitos fundamentais, como os direitos sociais, haja vista a disposio do art. 5, 1. da CF. Assim, segundo bem explica a doutrinadora Vlia Bonfim, dever do intrprete afastar todas as dificuldades para dar efetividade aos direitos constitucionalmente reconhecidos aos domsticos. Nesse sentido, por exemplo, o conceito de aviso prvio, as hipteses de caimento, a faculdade de convert-lo ou no em pecnia e de quanto, a sua integrao ou no ao tempo de servio, poca prpria do pagamento das parcelas decorrentes da resciso so regras que esto disciplinadas nos arts. 487 e seguintes da CLT, das quais, em princpio, o domstico no teria direito por fora do disposto no art. 7, a, da CLT. Contudo, para cumprir a ordem emanada do art. 5., 1. da CF, o exegeta deve utilizar temporariamente as regras contidas na CLT desde que compatveis para dar instrumentalidade queles direitos. O limite deste tcnica o postulado da razoabilidade, pois os efeitos conexos, numa interpretao muito extensiva, pode importar em abuso e desviar a finalidade constitucional. Logo, no toda a CLT aplicvel ao domstico, mas apenas a parte necessria para cumprir o comando constitucional. Exemplo: a CF concedeu aos domsticos o direito ao salrio mnimo. Assim, o conceito, a proteo contra descontos, poca de pagamento, etc., sero regulamentados pela CLT no que no houver disposio em lei especfica. O mesmo ocorre com o RSR os requisitos para obteno do direito, a forma de pagamento, e as conseqncias do trabalho nesse dia tambm devem observar as regras da Lei 605/49. Isso porque o legislador constituinte, ao estender tais direitos fundamentais aos domsticos, lhes estendeu tambm a regulamentao existente para que possa usufru-los assim, deve haver a utilizao temporria da CLT at que outras leis regulamentem. DIREITOS

a) Salrio Mnimo: foi estendido aos domsticos pela CF/88. Como a lei fixa o
salrio mnimo em dia, hora, h controvrsia quanto a esta extenso aos domsticos.

Todavia, como no lhes foi estendido o direito a limitao da jornada, no se pode fixar em horas o seu salrio mnimo. Vem sendo admitida a fixao em nmero de dias trabalhados, com respeito ao mnimo fixado, ou seja, o salrio ser proporcional ao trabalho executado. Deve ser tambm observada a regra de que o pagamento dever ser feito mediante recibo. No tocante aos descontos, at a incluso do art. 2-A Lei 5859/72, ao domstico eram aplicveis os arts. 81, 82, 458 e 462 da CLT na parte compatvel. Aps a Lei 11.324/06 foram vedados os descontos de algumas utilidades fornecidas pelo empregador, cuja regra s se aplica para o trabalho executado aps 20/07/2006. No tocante s utilidades a partir da Lei n 11.324/06 a alimentao, vesturio, higiene e moradia do domstico no podero ter natureza salarial, nem ser descontados, salvo quando a moradia for em local diverso da residncia em que o empregado prestar servios (desde que essa possibilidade tenha sido expressamente acordada entre as partes) sendo que as despesas referidas no caput deste artigo no tm natureza salarial nem se incorporam remunerao para quaisquer efeitos. Essa mesma lei tambm criou o incentivo fiscal para o empregador domstico, permitindo-lhe deduzir do imposto de renda, desde o ano fiscal de 2006 e at o ano fiscal de 2011, as contribuies previdencirias patronais mensais, respeitados o teto de um salrio mnimo como salrio-de-contribuio e o lanamento de um nico empregado. Finalmente promoveu certa desburocratizao, autorizando o recolhimento em guia nica, at 20 de dezembro, das contribuies previdencirias relativas ao ms de novembro e o 13. salrio. Por fim, quanto ao piso salarial, h quem sustente a inconstitucionalidade com relao aos domsticos, isto porque a Constituio teria sido taxativa quanto aos direitos sociais e no incluiu o inciso V do art. 7 entre esses direitos. Como a LC 103/00 veio para regulamentar o inciso V do art. 7 da CF, no poderia ter estendido o direito a quem a Constituio no o estendeu. A fixao de pisos salariais leva em conta a complexidade de cada atividade para fixar valores diferenciados para cada uma delas ( o que no colide com a unificao nacional do salrio mnimo). O artigo 7 da CF consagrou o princpio da norma mais favorvel, extraindo-se de sua interpretao que os incisos por ele elencados representam direitos mnimos, que podem ser complementados por outros que visem a melhorar sua condio social. O artigo 22 da CF autoriza os Estados a legislarem sobre Direito do Trabalho, se autorizados por lei complementar. A Lei Complementar 103/00 autorizou a fixao dos pisos estaduais, inclusive para os domsticos. Assim, no h que se falar em inconstitucionalidade, eis que a norma em questo trouxe melhoria s condies sociais do trabalhador. b) Irredutibilidade de salrio A irredutibilidade salarial direito do trabalhador domstico, logo, o empregador no poder reduzir o valor nominal do salrio. c) Dcimo Terceiro salrio d) DSR e feriados O direito ao repouso semanal remunerado foi estendido ao trabalhador domstico em 1988 e est previsto no art. 7, XV da CF. Entretanto, o texto constitucional foi omisso quanto ao repouso aos feriados, que somente foi previsto expressamente pela Lei 11324/06.

Ocorre que, conforme doutrina de Alice Monteiro de Barros, o dispositivo constitucional em questo j comportava interpretao extensiva, pois a inteno deduzida da lei era mais ampla do que o texto legal. e) Frias + 1/3 Frias de 20 dias teis at a Lei 11.324/06 e de 30 dias aps a lei. Histrico: A Lei 5859/72 concedeu aos domsticos 20 dias teis de frias, exato nmero de dias concedido ao urbano pela regra da CLT que vigorava poca. Todavia, quando o art. 130 da CLT foi alterado, a lei do domstico no o foi. A CF/88 por sua vez apenas acrescentou o tero constitucional s frias, sem mencionar o nmero de dias para tanto. A corrente majoritria, portanto, posicionavase que o perodo de frias do domstico era mesmo de 20 dias teis, isso at o advento da Lei 11324. Com o advento dessa lei, o perodo de frias dos domsticos passou a ser de 30 dias corridos, tal qual o dos urbanos celetistas. H discusso a respeito da eficcia dessa lei no tempo. Isso porque, de acordo com a teoria do efeito imediato, o prazo de durao das frias deveria ser o previsto na lei vigente data da concesso, independentemente do prazo previsto pela legislao vigente durante o perodo aquisitivo. Nesse sentido, Amauri Mascaro: Se o empregado tem direito s frias, mas o empregador, que dispe do prazo de um ano para conced-las, ainda no o fez, a concesso ser regida pelas normas da lei em vigor na data em que ocorrer. o que acontece quando a lei aumenta a durao das frias. Nesse caso, o empregado ter direito durao que estiver prevista na data em que o empregador permitir-lhe gozar as frias.. No entanto, o artigo Art. 5o dessa lei determina que: O disposto no art. 3 da Lei n 5.859, de 11 de dezembro de 1972, com a redao dada por esta Lei, aplica-se aos perodos aquisitivos iniciados aps a data de publicao desta Lei. No tocante s frias proporcionais, deve-se salientar que o Decreto n. 71.885/73 autoriza a aplicao do captulo referente s frias ao empregado domstico. Todavia, Alice Monteiro de Barros entende que por fora do Dec. 71.885/73, no seriam aplicveis os 30 dias de frias, frias em dobro e proporcionais. Com relao aos 30 dias, com o advento da Lei 11.324/06, tal impasse foi solucionado. Quanto s frias proporcionais, tendo em vista a ratificao da C. 132 da OIT pelo Brasil, na qual, sem distinguir o empregado, concedeu o direito a frias proporcionais, independentemente do motivo da dispensa e o TST entendeu que seria devido salvo quando configurada a justa causa do empregado. Dessa forma, entende a autora que, pela teoria da acumulao, devem ser concedidas ao empregado domstico as frias proporcionais. No entanto, com relao dobra, esta no assegurada pela C. 132 da OIT, a Lei dos domsticos e nem a alterao legislativa posterior a previu. A dobra em exame constitui uma sano criada por lei para coibir ato do empregador inadimplente. Se a nova legislao que ampliou para trinta dias as frias dos domsticos no faz aluso dobra do referido artigo, a sano dever ser negada. A autora resolve o impasse luz da C. 132 da OIT, ratificada pelo Brasil sem ressalvas quanto ao domstico. Assim, a norma internacional autoriza o pagamento de frias proporcionais, sendo aplicvel aos domsticos, portanto. De acordo com o j mencionado entendimento de Vlia Bonfim Cassar, a CF, ao conceder o direito frias aos domsticos, concedeu tambm o direito aplicao das normas que a regulamentam, eis que se trata de direito fundamental, cuja aplicao imediata (artigo 5, 1 da CF). Assim, no que for omissa a lei especfica, aplica-se a CLT. Segundo Godinho, aplicam-se os preceitos sobre frias proporcionais e dobra da parcela, pois o regulamento determinou a aplicao do captulo celetista referente a

frias categoria dos domsticos e porque a lei dos domsticos conferiu categoria o direito ao instituto de frias anuais remuneradas, apenas com a particularidade do prazo de 20 dias teis. Assim, cabem aos empregados domsticos as parcelas de frias proporcionais e a dobra celetista incidente sobre as verbas pagas a destempo. Em contraponto a isso, perde o direito a frias o trabalhador domstico que faltar injustificadamente ao servio, no montante proporcional ao estabelecido na CLT; tambm ficar privado de suas ferais aquele domstico que tiver gozado mais de 30 dias de licena remunerada pelo empregador. f) Licena-maternidade e estabilidade gestante Com o advento da CF/88, o art. 7., pargrafo nico, estendeu empregada domstica o salrio-maternidade. O valor pago diretamente pela Previdncia, sendo o benefcio devido independentemente de carncia, desde que tenha havido pelo menos um recolhimento em dia. Quanto estabilidade para introduzir, pode ser feito um pequeno histrico: A estabilidade gestante trata-se de uma garantia de emprego instituda pelo artigo 10, II, b, do ADCT e discutia-se na doutrina e jurisprudncia se referido direito tinha sido estendido s domsticas. Havia duas posies sobre o assunto. A primeira argumentava que a CR no poderia ter pretendido excluir a domstica dessa garantia, no s por ter-lhe estendido a licena-maternidade mais ampla do art. 7., XVIII, CR, como tambm por consistir o fato da gravidez em um evento biolgico, pessoal e social idntico na obreira, qualquer que seja seu segmento socioprofissional de insero. A segunda posio, sustentava que, o Direito pode conferir certos efeitos a um determinado evento, em um certo segmento social, omitindo ou negando os mesmos efeitos em um outro segmento social. Seria necessria norma jurdica, para que os efeitos jurdicos objetivados incidissem sobre o caso concreto. Completa, essa corrente, que a omisso constitucional no teria sido fruto de mero equvoco ou inadvertncia do legislador. A omisso percebida teria derivado, ao contrrio, da compreenso de que no deve a ordem jurdica conferir garantia extensa de emprego em segmento em que a fidcia sobreleva0se ao primeiro plano da relao de emprego (aplicao analgica do art. 499 da CLT). Reconhecida a fidcia especial da relao empregatcia domstica, no teria querido a nova Carta estender uma fixao jurdica ampla a esse segmento do mercado de trabalho. Com o advento da Lei 11.324/06, a estabilidade gestante passou a ser um direito legalmente garantido. Porm, discute-se acerca da possibilidade de se reintegrar a domstica, o entendimento no sentido de que no se poderia obrigar o empregador domstico a reintegr-la, porquanto feriria o direito fundamental inviolabilidade do domiclio e o direito intimidade (art. 5., X e XI da CR). g) Aviso-prvio De acordo com o art. 7, XXI, da CF, c/c o pargrafo nico, o domstico tem direito ao aviso prvio de 30 dias. Todavia, para dar eficcia plena ao aviso prvio, como determina o art. 5., 1. da CF, necessria a aplicao de alguns artigos da CLT, dentre eles o art. 487 e SS. Pela via conexa, so aplicveis conceitos de despedida injusta e justa, contrato por prazo determinado e indeterminado, poca prpria do pagamento das parcelas de resciso, conceito de aviso prvio trabalhado e indenizado, dentre outros. h) Vale-transporte O direito ao vale-transporte foi criado pela Lei 7418/85 e regulamentado pelo Dec. 95.247/87, que estendeu este direito ao domstico no seu art. 1, II.

i) FGTS e seguro-desemprego Os empregados domsticos ainda no foram contemplados, obrigatoriamente, com as normas do FGTS, sendo facultada a sua incluso no referido regime mediante requerimento do empregador, que diga-se de passagem, irretratvel, ou seja, uma vez aderido ao fundo, o seu recolhimento ser compulsrio (Decreto regulamentador). No tocante ao seguro-desemprego, o empregado domstico inscrito no FGTS que tiver trabalhado nessa condio por um perodo mnimo de 15 meses, nos ltimos 24 contados da dispensa sem justa causa, far jus ao seguro-desemprego, no valor de um salrio mnimo, por trs meses. Outras parcelas controvertidas Salrio-enfermidade relativo aos 15 primeiros dias de afastamento por doena O empregado domstico segurado obrigatrio da Previdncia Social, prevendo o art. 72, II, do Regulamento de Benefcios que ele far jus ao auxlio-doena desde o incio da incapacidade. Logo, at mesmo os 15 primeiros dias de afastamento por doena constituem nus do rgo previdencirio e no do empregador, distinto do que acontece com relao aos demais empregados. Cabe lembrar que a estabilidade provisria assegurada ao empregado acidentado no foi estendida ao domstico, em face da excluso contida nos arts. 11 e 18, 1. da Lei 8213/91. REPRESENTAO EM JUZO Segundo consta da Smula 377 do TST, no se aplica ao empregador domstico a exigncia se fazer representar por outro empregado. Inclusive, como o empregador a pessoa fsica ou a famlia, admite-se que qualquer membro capaz da famlia, desde que tomador do servio, possa responder a ao, mesmo que no tenha sido o responsvel pela anotao da CTPS. Isto porque, a famlia no possui personalidade jurdica. Vlia Bonfim admite, inclusive, como preposto outro empregado domstico ou membro da famlia que no conviva na mesma residncia, ou at mesmo algum quem o empregador tenha relacionamento prximo, desde que possua conhecimento dos fatos, conforme exige a regra celetista. DOCUMENTOS E TESTEMUNHAS Em face da relao de confiana travada entre patro e empregado domstico, a jurisprudncia tem aceitado a produo de prova testemunhal para comprovao do cumprimento das obrigaes trabalhistas, inclusive para pagamento dos salrios e parcelas da resciso. SUCESSO A sucesso de titulares da empresa est prevista no art. 10 e 448 da CLT e no se aplica ao domstico, seja porque o empregador domstico no empresrio, seja porque o domstico est excludo da CLT. No se pode confundir sucesso com empregadores co-obrigados que se separam.

NORMAS COLETIVAS E SINDICATO O sindicato dos trabalhadores domsticos no tem legitimao sindical, portanto, no pode cobrar contribuio sindical, no pode efetuar negociao, etc. Equipara-se apenas a uma associao. Isso porque no existe o necessrio paralelismo sindical, pois no existe sindicato dos empregadores domsticos. Ademais, a CLT no se aplica aos domsticos art. 7, a, CLT, logo, o art. 511 da CLT. AGNCIAS DE TRABALHO DOMSTICO Possuem responsabilidade pelos danos causados pelos empregados domsticos (Lei 7.195/84). In verbis:
Art. 1 - As agncias especializadas na indicao de empregados domsticos so civilmente responsveis pelos atos ilcitos cometidos por estes no desempenho de suas atividades. Art. 2 - No ato da contratao, a agncia firmar compromisso com o empregador, obrigandose a reparar qualquer dano que venha a ser praticado pelo empregado contratado, no perodo de 1 (um) ano.

ATESTADO DE BOA DISCRIMINATRIO?

05/04/2011 16:18

CONDUTA

(ART.

2.

DA

LEI

DOS

DOMSTICOS)

CCJ aprova eliminao de atestado de boa conduta para domstico

Leonardo Prado Luiz Alberto quer acordo para Plenrio votar texto ainda neste ms.

A Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania (CCJ) aprovou nesta tera-feira (5) o substitutivo do Senado ao Projeto de Lei 1652/03, que elimina a exigncia da apresentao de atestado de boa conduta do empregado domstico. A proposta, que altera a Lei 5.859/72, ainda ser votada em plenrio. O atestado de boa conduta pode ser retirado junto polcia civil, ou s secretarias de Segurana dos estados, inclusive pela internet, e tem diversos nomes, como atestado de antecedentes e certido negativa cvel e criminal. Alguns advogados recomendam que uma carta de referncia fornecida por ex-patres substitua o documento. Para o autor da proposta original, deputado Luiz Alberto (PT-BA), o problema que a exigncia seja feita apenas para a categoria de empregados domsticos. um resqucio de tempos em que se pensava no empregado como servial, disse. Dia do Trabalhador Domstico Luiz Alberto quer negociar com o presidente da Cmara, Marco Maia, e o colgio de lderes a incluso do projeto na pauta ainda neste ms. Em 27 de abril ser comemorado o Dia Nacional do Trabalhador Domstico e pedirei ao presidente da Cmara que o projeto seja votado at essa data, como homenagem categoria, disse. O relator da matria na CCJ, deputado Maral Filho (PMDB-MS), foi favorvel aprovao da proposta. A Comisso de Trabalho, de Administrao e Servio Pblico j havia decidido adotar o texto do Senado por consider-lo mais completo do que o aprovado originalmente pela Cmara. O substitutivo acrescenta a exigncia de apresentao, por parte do empregado domstico, do nmero de inscrio na Previdncia Social. Outra inovao que o empregador ter prazo de dez dias para a efetivar a anotao do contrato na carteira de trabalho do empregado. Caso no cumpra esse prazo, estar sujeito s penas da Consolidao das Leis do Trabalho. Descontos O substitutivo mantm a possibilidade de desconto, no salrio do empregado, de adiantamento salarial ou de contribuio devida Previdncia Social. Aps a aprovao do substitutivo pelo Senado, em agosto de 2005, foi promulgada a Lei

11.324/06, que proibiu descontos no salrio do empregado domstico por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia. Essa era uma das inovaes propostas no projeto aprovado pela Cmara em 2004. Fonte: http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/195199.html, acessado em 13.05.2011

JURISPRUDNCIA
MIN. PEDRO PAULO MANUS RECURSO DE REVISTA. DIARISTA QUE PRESTA SERVIOS, EM RESIDNCIA, DOIS OU TRS DIAS NA SEMANA. INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO. O reconhecimento do vnculo empregatcio com o empregado domstico est condicionado continuidade na prestao dos servios, o que no se aplica quando o trabalho realizado durante alguns dias da semana. No caso, inicialmente, durante longo perodo, a reclamante laborava duas vezes por semana para a reclamada, passando, posteriormente, a trs vezes. Assim, no h como reconhecer o vnculo de emprego postulado, porque, na hiptese, est configurada a prestao de servios por trabalhadora diarista. Recurso de revista de que se conhece e a que se d provimento, para julgar improcedente a reclamao.(NUMERAO ANTIGA: RR - 17676/2005-007-09-00 PUBLICAO: DEJT - 04/05/2009) Opostos embargos, a SDI-1 no os conheceu por divergncia e o processo foi baixado Origem.

MIN. GODINHO
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE R E VISTA. JUSTIA GRATUITA. RECLAMADO. EMPREGADOR PESSOA FSICA. DECLARAO DE HIPOSSUFICINCIA. NO ABRANGNCIA DO DEPSITO RECURSAL. Na Justia do Trabalho, a concesso da justia gratuita est relacionada, em princpio, regra geral, figura do empregado, conforme se infere do art. 14 da Lei 5.584/70. Assim, a justia gratuita, tambm prevista no art. 790, 3, da CLT benefcio concedido ao hipossuficiente que no puder demandar sem o comprometimento do sustento prprio e de sua famlia. Embora excepcionalmente admita-se a hiptese de extenso dessa benesse ao empregador, desde que pessoa fsica e que evidencie tambm no poder demandar sem o comprometimento de seu sustento prprio e de sua famlia, tal vantagem jurdica no iria abranger, de qualquer modo, o depsito recursal , que garantia do juzo em face da presuno de veracidade da condenao procedida. que a justia gratuita atinge despesas processuais passveis de serem arcadas pelo Estado (custas, emolumentos, honorrios periciais), ao passo que o depsito gradativo da condenao vantagem prpria do credor privado favorecido pela condenao judicial, no caso, o empregado, ainda que submetida tal vantagem a condio resolutiva (eventual reverso da condenao). NUMERAO

ANTIGA: AIRR - 4007/2002-902-02-40 PUBLICAO: DEJT - 24/10/2008 FRIAS PROPORCIONAIS EMPREGADO DOMSTICO FRIAS PROPORCIONAIS O art. 7., pargrafo nico, da Constituio Federal garantiu aos empregados domsticos o direito ao gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais que o salrio normal. Esta Corte consolidou o entendimento de que, ao estender o direito de frias aos domsticos, o legislador constituinte deferiu o instituto na sua integralidade. Dessarte, ainda que de forma proporcional, os domsticos fazem jus ao pagamento de frias por fora de expressa previso no texto constitucional. Precedentes. bices do art. 896, 4. e da Smula n. 333 do TST FRIAS EM DOBRO

RECURSO DE REVISTA. FRIAS COM 1/3 EM DOBRO. EMPREGADO DOMSTICO. O Tribunal Regional entendeu que aos empregados domsticos no devida a dobra das frias. Divergncia jurisprudencial demonstrada. A atual jurisprudncia do TST no sentido de que aos domsticos devido o pagamento das frias com 1/3 em dobro, quando no usufrudas no perodo concessivo. Recurso de revista conhecido e provido. NUMERAO ANTIGA: RR - 30423/2002-900-02-00 PUBLICAO: DEJT 18/09/2009. MIN. FERNANDO EIZO ONO Razes do Acrdo: O que se observa desse breve retrospecto que o legislador sempre cuidou de igualar a durao das frias dos empregados urbanos e domsticos. s alteraes havidas no texto da CLT (de quinze dias para vinte dias teis; de vinte dias teis para trinta dias corridos) seguiam-se idnticas previses na Lei 5.859/72 (vinte dias teis e, depois, trinta dias corridos). certo que, desde a ltima alterao na CLT a esse respeito (ocorrida em 1977, com previso de trinta dias corridos), vrios anos se passaram at que a Lei 5.859/72 viesse a ser alterada e passasse a conter idntica previso (o que s ocorreu em 2006). Contudo, mesmo aps todo esse tempo, a verdade que a Lei 5.859/72 foi alterada para igualar as frias dos empregados domsticos s dos empregados urbanos . O que se extrai disso que a legislao estende a ambos os empregados o mesmo tratamento jurdico relativo s frias . Essa isonomia tambm pode ser constatada pelo fato de constar do texto constitucional, tanto aos empregados urbanos quanto aos domsticos, a garantia de fruio das frias com a mesma periodicidade e com o mesmo adicional remuneratrio (art. 7, inciso XVII e pargrafo nico, da CF/88). Por isso - e embora no exista previso expressa na Lei 5.8590/72 a esse respeito -, a atual jurisprudncia desta Corte no sentido de que ao empregado domstico devido o pagamento das frias em dobro, quando no usufrudas no perodo concessivo AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. RETIRADA DE LIXO DE MERCADO, INCLUSIVE DOS BANHEIROS. A fim de prevenir possvel contrariedade Orientao Jurisprudencial n 4 da SBDI-1 desta Corte, antiga Orientao Jurisprudencial n 170, d-se provimento ao agravo de instrumento, para determinar o processamento do recurso de revista. RECURSO DE REVISTA. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. RETIRADA DE LIXO DE MERCADO, INCLUSIVE DOS BANHEIROS. A Orientao Jurisprudencial n 4 da SBDI-1 desta Corte consigna o entendimento de que os servios de limpeza e retirada de lixo, inclusive de banheiros, desenvolvidos em mbito comercial, no configuram trabalho insalubre, porquanto no se amoldam ao conceito de lixo urbano previsto nos Anexos 13 e 14 da Norma Regulamentadora n 15 do Ministrio do Trabalho. Recurso de revista de que se conhece e a que se d provimento. Orientao Jurisprudencial n 4 da SBDI-1 desta Corte que assim dispe: -ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. LIXO URBANO (nova redao em decorrncia da incorporao da Orientao Jurisprudencial n 170 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005 I - No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo pericial para que o empregado tenha direito ao respectivo adicional, sendo necessria a classificao da atividade insalubre na relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho. II - A limpeza em residncias e escritrios e a respectiva coleta de lixo no podem ser consideradas atividades insalubres, ainda que constatadas por laudo pericial, porque no se encontram dentre as classificadas como lixo urbano na Portaria do Ministrio do Trabalho. (ex-OJ n 170 da SDI-1 - inserida em 08.11.2000)MIN. PEDRO PAULO MANUS

RECURSO DE REVISTA - DESERO DO RECURSO ORDINRIO - BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA - EMPREGADORA PESSOA FSICA - ISENO DO DEPSITO RECURSAL - POSSIBILIDADE - OFENSA AO ART. 5, LXXIV, DA CF PROVIMENTO. 1. O Regional julgou deserto o recurso ordinrio interposto pela Reclamada, no obstante lhe tenha sido deferida a gratuidade da justia, por entender que esta no abrange o depsito recursal. 2. A Agravante sustenta que, sendo a empregadora beneficiria da justia gr a tuita, no lhe caberia providenciar o depsito recursal, motivo pelo qual deve ser afastado o bice da desero, aplicado ao seu apelo ordin rio. 3. A Lei 1.060/50, que estabelece as normas para a concesso da assistncia judicial gratuita aos necessitados, assenta, no pargrafo nico do seu art. 2, que, para os fins legais, considera-se necessitado aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado sem prejuzo do sustento prprio. 4. O inciso LXXIV do art. 5 da Constituio Federal assegura a prestao da assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem a insuficincia de recursos, possibilitando, assim, o acesso efetivo prestao jurisdicional e a igualdade de tratamento aos menos favorecidos, direitos fundamentais tambm preservados pela Carta Magna (art. 5, XXXVI e II). 5. Ora, -in casu-, se foi reconhecido a Reclamada, pessoa fsica, o direito gratuidade de justia, com fundamento na referida lei, a qual estabelece como pressuposto a impossibilidade de sustento prprio caso tenha que arcar com os nus do processo, no seria razovel a dispensa do menos oneroso, no caso as custas, e a exigncia do depsito recursal, que manifestamente mais oneroso. 6. A dispensa do depsito recursal se justifica, na hiptese de insuficincia econmica, como sendo condio de reviso de eventual sentena injusta ou ilegal, representando apenas a no-exigncia temporria do pagamento dos dbitos trabalhistas que forem judicialmente reconhecidos, at que transite em julgado a deciso, em situao anloga da multa do art. 557, 2, do CPC. 7. Com efeito, quanto multa por agravo protelatrio, a Instruo Normativa 17 do TST, em relao a reclamante, mesmo beneficirio da justia gratuita, no o dispensa, mas posterga seu pagamento para o final da demanda, de modo a no impedi-lo de exercer o direito de recorrer, at para discutir a aplicao da multa. 8. Destarte, tendo em vista que a Reclamada beneficiria da justia gratuita, h de se afastar a desero aplicada pelo Tribunal Regional pela noefetivao do depsito recursal, em face do malferimento da norma constitucional inscrita no art. 5, LXXVI, da Constituio da Repblica. Recurso de revista provido. (MIN. PEDRO PAULO MANUS) Perguntas do Simulado Dr. Marcos Scalrcio 1) Discorra sobre o empregado domstico. Conceito, legislao aplicvel, principais direitos e aplicao da CLT. 2) Como no consta do pargrafo nico do art. 7, CF, aplica-se qual prazo de prescrio aos domsticos? R: O art.7 da Carta Magna, em seu caput, no se refere a direito dos empregados, mas a direitos dos trabalhadores, ressaltando que a prescrio no um direito do trabalhador, mas do devedor, tanto que este pode renunci-la (art.191/NCC), salientando-se que os direitos previstos no art.7 da Constituio da Repblica no se aplicam exclusivamente aos empregados, pois a aposentadoria (XXIV) um direito assegurado a qualquer trabalhador, empregado ou autnomo, desde que preenchidas as condies exigidas na legislao previdenciria, enquanto no que tange ao trabalhador domstico, embora o pargrafo nico no estenda a ele o prazo previsto no inciso XXIX do mesmo artigo, a jurisprudncia tem entendido que o prazo nele previsto aplica-se a ele porque no se trata de direito social, mas sim de perda do direito de ao. 3) Empregado que trabalha em repblica estudantil domstico?

R: Entendo que sim, pois apesar da Lei 5859/72 mencionar entidade familiar, o que deve ser considerado a unio de pessoas para fins de coabitao, ainda que entre elas no exista vnculo de parentesco. 4) E se a repblica promover festas e cobrar ingressos, tendo o empregado que limpar o local? R: Neste caso o empregado continua sendo domstico, pois os ingressos cobrados no tem, via de regra, intuito de lucro, mas sim de diviso das despesas para a festa. Para o prof. Marcos h atividade lucrativa e, portanto, dever ser reconhecido o vnculo de emprego CLT por aplicao da condio mais favorvel ao trabalhador. Se cair para algum esta pergunta, poder introduzir com as teorias da preponderncia, duplo contrato ou condio mais favorvel (O prof deu esta dica para mim). 5) Como a representao em Juzo do empregador domstico? R: Como o empregador uma pessoa fsica, no se aplica a exigncia de se fazer comparecer mediante preposto empregado, sendo esta uma exceo j feita pela Smula 277, TST. Entendo que ser possvel ser representado por qualquer pessoa com conhecimento dos fatos, como a esposa, filhos... 6) Se constar do plo passivo a esposa e o marido e um deles s comparecer o outro revel? R:Considerando o carter peculiar da relao de emprego domstico, no haver revelia pois a entidade familiar, que um ente despersonalidade, estar representada por um de seus membros, haja vista que todos so solidariamente responsveis pelo crdito do trabalhador. Assim, no haver revelia neste caso pela presena de um de seus empregadores. 7) Pode ser preposto um vizinho? E o porteiro do prdio? R: Desde que tenha conhecimento dos fatos, em razo das peculiaridades da relao, entendo ser possvel a representao por um vizinho ou at porteiro, cabendo ao Juzo a anlise deste conhecimento do teor de seu depoimento em Juzo. 8) Empregado domstico tem direito ao auxlio-acidente? R: A Lei Previdenciria, que dispe a respeito do auxlio-acidente nos casos de perpetuao da leso, exclui expressamente o empregado domstico de seu recebimento. Assim, por fora da excluso legal, no faz jus a este benefcio previdencirio. 9) Pode ser firmado contrato de experincia com domstico? R: Entendo que sim, pois apesar da omisso da Lei 5859/72 e da excluso feita pelo art. 7 da CLT, alguns de seus dispositivos devem ser aplicados ao empregado domstico a fim de concretizar os direitos constitucionais que lhe foram assegurados por fora do pargrafo nico do art. 7 da CF, como, no caso, do aviso prvio. Isso porque, para se aferir sobre a garantia do aviso prvio, indispensvel a anlise da existncia de um contrato por prazo determinado ou indeterminado, na forma da CLT. Desta feita, entendo que dever do intrprete dar mxima eficcia dos direitos constitucionais, razo pela qual h de ser aplicvel os institutos celetistas necessrios concretude das normas constitucionais. Ademais, a figura do contrato de experincia plenamente compatvel com o tipo de atividade prestada, j que ter o intuito de avaliar a aptido para o trabalho e a conduta pessoal do empregado. 10) Cabe a multa do art. 477 da CLT ao domstico? R: Entendo que sim, pois no seria razovel prever ao empregado domstico o direito ao aviso prvio e pagamento de verbas rescisrias sem fixar um prazo para tanto, j que no pode entender que este pagamento poderia ser feito no prazo pretendido pelo empregador, sem qualquer penalidade para tanto. Desta feita, como forma de dar eficcia ao direito constitucional do empregado, entendo aplicvel a multa do art. 477, CLT. 11) Se o empregado domstico trabalha em uma casa que fica em baixo de um tanque de gasolina, tem direito ao adicional de periculosidade? R: Neste caso, apesar da situao ser enquadrada como perigosa para fins do recebimento do salrio condio, entendo que no poder ser deferido o adicional, haja

vista que este direito no foi estendido ao empregado domstico na forma do pargrafo nico da CF. 12) Pode ser realizado desconto da alimentao ao domstico? R: No tocante aos descontos salariais ao empregado domstico, a Lei 11324/06 vedou esta possibilidade e por outro lado negou o carter salarial deste benefcio, mesmo porque ele apenas via viabilizar a prestao do servio pelo empregado, dadas as peculiaridades do servio. 13) Pode se contratar um empregado domstico com 17 anos? R: A regra da contratao no ordenamento jurdico nacional imposta pela Constituio Federal, que autoriza o trabalho do adolescente a partir dos 16 anos, ou 14 anos como aprendiz. Todavia, por fora do Decreto que regulamentou a C. 182 da OIT , ratificado pelo Brasil pelo Decreto n 6.481 , o trabalho domstico de menor de 18 anos foi considerado como uma das piores formas de trabalho infantil. Isso porque os jovens que trabalham nestas atividades esto sujeitos, por exemplo, a esforos fsicos intensos; isolamento; abuso fsico, psicolgico e sexual; longas jornadas de trabalho; trabalho noturno; calor; exposio ao fogo, posies antiergonmicas e movimentos repetitivos, podendo comprometer o processo de formao social e psicolgica. Assim, em razo da vedao internacional, no seria possvel essa contratao. 14) A restrio dos direitos do empregado do domstico frente aos direitos dos trabalhadores urbanos constitucional? R: De fato h uma distino entre os direitos aplicveis aos trabalhadores urbanos e rurais com relao ao empregado domstico, sendo que o pargrafo nico do art. 7 da CF lhe estendeu apenas alguns dos direitos do rol do art. 7. Todavia, no ordenamento jurdico ptrio, no h que se falar na inconstitucionalidade de normas constitucionais institudas pelo poder constituinte originrio, j que este tem as caractersticas de ser inicial, irrestrito e incondicionado. Assim, diferente do Direito Alemo, que admite a inconstitucionalidade neste caso quando h afronta a um princpio supra constitucional, como da dignidade da pessoa humana, esta posio no foi aceita pelo STF. Desta forma, apesar do ordenamento galgar na melhoria das condies sociais e econmicas do domstico, a discriminao no pode ser tido como inconstitucional, e sofrer controle de constitucionalidade, pois foi instituda pela prpria Constituio.