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Sujeitos, tempo e lugar da prtica jurdico-popular emancipatria que tem origem no ensino do direito.
Jacques Tvora Alfonsin Pois muito bem, tendo o po da justia tanta e tanta importncia, quem deve, amigos, faz-lo? Que nem o po que apetece, satisfaz e robustece, assim o po da justia - saudvel, abundante, sempre novo deve ser feito pelo prprio povo. (Parte final do poema Po do povo, de Bertold Brecht, trad. livre de Jaime de Almeida e Victor Nez, P. Alegre, dezembro de 1982).

Introduo. Cada vez que se fala em educao superior no nosso pas, a ordem das idias parece obedecer, salvo melhor juzo, a uma relao que parte da universidade, passa pela(o) aluna(o), e chega ao povo. Talvez seja possvel - o que ora se prope - inverterem-se os termos dessa relao, colocando-se-a na ordem povo-aluna(o)-universidade. J que este seminrio visa estudar e debater prticas emancipatrias, essa sugesto pretende valorizar, tanto na preparao da(o)s aluna(o)s do direito para as tais prticas, quanto no respeito devido aos possveis beneficirios delas, a extenso com que a(o)s primeira(o)s trabalharo com e no para os segundos. Uma relao de reciprocidade com tal nvel de convivncia, no qual a(o)s estudantes saem de sala de aula para um outro tempo (seguramente mais lento) e para um outro lugar social (seguramente mais pobre) parece suficiente para vacinar tantas pretenses docentes que, no passado, desciam teorias da universidade para o povo, como se esse tivesse apenas um papel passivo de depositrio de um saber alheio sua vida e cultura, sem nada para dizer nem fazer. No hoje das urgncias prprias das demandas populares carentes de atendimento jurdico, a(o)s aluna(o)s do direito tero oportunidade de, por simples comparao entre o que vm e sentem fora da sala de aula em contato com o povo, com

2 aquilo que ouvem e falam em sala de aula, formarem juzo sobre algumas questes relevantes que envolvem o ensino do direito na atualidade, particularmente no que dele se espera em defesa da dignidade humana, da cidadania e dos direitos humanos fundamentais que pretendem garanti-las. Aqui vo ser examinadas quatro: a) Que grau de ateno, motivao e interesse o ensino do direito consegue alcanar hoje entre a(o)s suas (seus) aluna(o)s no sentido de bem prepar-los para uma prtica jurdico-popular emancipatria? b) A quem o ordenamento jurdico brasileiro vigente garante preferncia de proteo efetiva, e como isso se reflete no ensino do direito e nas prticas por ele inspiradas? c) Como a linguagem, prpria de tal garantia, compreendida pela(o)s aluna(o)s do direito, e como ela(e)s a utilizam em suas prticas emancipatrias? d) As prticas emancipatrias da(o)s aluna(o)s junto ao povo pobre, encontram lugar e tempo necessrios nos programas atuais de ensino do direito? Convm tentar responder cada uma dessas questes, a partir de opinies que no se restrinjam ao meio universitrio. Que elas alcancem, alm da(o)s professora(e)s e a(o)s prpria(o)s aluna(o)s, as pessoas do povo a quem essas prticas tm servido. o que se pretende fazer com este apontamento. 1. Ateno, motivao e interesse. Salvo melhor juzo, a maioria da(o)s estudantes de Direito comparece aborrecida em aula, cheia de enfado, indiferente, presente de corpo mas ausente de esprito, mal e mal interessada na avaliao que se seguir. Pelo que se ouve da(o)s estudantes, uma das causas principais para isso, talvez, resida nos contedos arcaicos que ainda presidem em grande parte as aulas, inteiramente desligados da realidade cotidiana, embalados ideologicamente em abstraes artificiais, repetidos at a exausto, girando quase todos em torno dos direitos patrimoniais. A riqueza do estudo que pode ser retirado do fenmeno possessrio, por exemplo, to necessrio vida e aos demais direitos humanos fundamentais do povo, ainda patina hoje, salvo honrosas excees, em torno do Direito romano, na forma requentada que lhe deu Ihering e Savigny ainda no sculo XVII... Para a(o) jovem estudante isso um saber que no tem nenhum sabor, e no por acaso que a primeira palavra tem a mesma raiz da segunda. Ernst Bloch lancetou esse tumor de maneira precisa, h muito tempo:

...o sofrimento na escola pode ser mais revoltante do que qualquer outro mais tarde, exceto o do prisioneiro. Da o desejo, similar ao do prisioneiro, de escapar: o mundo l fora, ainda impreciso, acaba se tornando estranho. (O princpio esperana, I. Rio de Janeiro: UERJ, trad. de Nlio Schneider, 2005, p. 31). ...o que foi suplanta o que est por vir, a aglomerao das coisas havidas obstrui totalmente as categorias do futuro (idem, p. 18). O carter formador-retratador do verdadeiro, em nenhum momento to passvel de ser interrompido quando o processo em curso no mundo tido por decidido. (idem, p. 28). como se a possibilidade de outro futuro ficasse indefinidamente barrada para as novas geraes, por um saber castrador da prpria histria: ...como saber contemplativo, ele per definitionem unicamente um saber do que pode ser contemplado, ou seja, do passado, e sobre o que ainda-no-veio-a-ser ele estende os contedos formais fechados provindos do que-j-se-efetivou. Conseqentemente, este mundo, onde ele compreendido historicamente, um mundo da repetio ou do grande sempreoutra-vez. (...) O evento torna-se histria; o conhecimento, rememorao, a festividade, comemorao do que j ocorreu. (Idem, p. 16). O desafio didtico da sala de aula para vencer essas poderosas travas, ento, pode se socorrer, precisamente, das prticas jurdicas emancipatrias da(o)s estudantes, quando eles e suas (seus) professora(e)s, tm a humildade de reconhecer que precisam aprender a compreender o povo necessitado de libertao de outras travas, mais poderosas ainda, como aquelas que impedem o acesso dele, at, ao po e casa. A(o)s aluna(o)s comeam tais prticas abraando junto esse povo como diz Edgar Morin, interpretando a etimologia da palavra com-prender - trocando o seu prprio lugar social por aquele onde esse mesmo povo vive e sofre, freqentando as assemblias das associaes de moradores, por exemplo, os acampamentos e os assentamentos dos sem-terra, as festas, os cultos, o rico folclore onde ele celebra sua convivncia, mesmo sob o aguilho das muitas carncias que o vitimam. Ela(e)s no fazem isso como turistas ou curiosos eventuais das desgraas alheias. Diferentemente da(o)s estudantes de medicina, por exemplo, que podem estudar e pesquisar sobre cadveres, a prtica jurdica emancipatria s lida com gente viva, sobrecarregada com todo o tipo de urgncias, males, dios surdos reprimidos que, no raro, se voltam at contra ela.

4 O tempo e o lugar dessa prtica, portanto, mudam completamente o tempo e o lugar de onde ela pretende se preparar, com o cuidado e a responsabilidade prprias da sua extraordinria importncia. O antigo e sonolento tempo perdido (!) e o lugar pouco desejado das aulas, se enchem, a partir de ento, de um gosto (saber-sabor) e de um sentido libertrio e entusistico at ali desconhecido pela(o) aluna(o), justamente pela distncia, pela impreciso que os contedos a estudados guardavam com essa realidade agora conhecida, a qual faz nascer na mente e no corao da(o)s ltima(o)s, uma irreprimvel e corajosa indignao tica, disposta a prestar um servio eficaz de prtica jurdica emancipatria em favor desta(e) outra(o), agora prxima(o), um sujeito de direito que deixou de ser abstratamente hipottico, tem nome e patronmico, lugar de moradia, precria embora, vtima da pobreza, da injustia, da necessidade no satisfeita, dos seus direitos humanos fundamentais violados. . modorra medocre de ontem, sucede hoje uma postura de motivao atenta e vigilante, agora equipada com olhos de ver, de observar, de querer estudar e conhecer, mesmo a custa de sacrifcio (at de lazeres de fim de semana), para no se deixar enganar pelas aparncias to inquestionveis quanto falsas, que certos estudos de antanho ainda apregoam. A freqncia s aulas adquirem uma nova motivao. O dilogo com a(o)s professora(o)s - quem dera que toda(o)s ela(e)s valorizassem isso - ganham vida, comeam a esquentar. Comentrios de leis, doutrinas, jurisprudncia, perdem aquele peso tradicional de preocupao com a decoreba que os despeje nas provas de avaliao sem a mnima preocupao crtica, no raro sem nem terem sido entendidos. Um sentimento tico dessa envergadura ultrapassa aquele nvel primrio de questionamentos prprios do tipo que regra (por mais incompreensvel ou at hipcrita que ela venha a ser) devo seguir? para alcanar o como devo viver, depois dessa experincia? Procura-se garimpar, at dentro do direito puramente regulatrio, espaos garantes de liberdade e posse que l ficaram interrompidos, de acordo com a lio de E. Bloch supra transcrita. essa interrupo, responde a prtica jurdica emancipatria com uma fora de irrupo muito prpria da juventude, em busca, ora de resistncia uma ordem institucionalizada que ela j capaz de diagnosticar como desordem, ora de desobedincia civil, para a qual ela contribui de maneira responsvel junto com a frao de povo ao qual serve, sem outro ideal que no esse, o do servio, longe de buscar

5 liderana ou fama. Da mesma forma como prprio E. Bloch identifica tais movimentos, por sinal: ...processos caractersticos da juventude, dos perodos de mudana, da aventura da produtividade, de todos os fenmenos, pois, em que est contido e quer articular-se o que-ainda-noveio-a-ser. (...) ...o sentido de ultrapassar o curso natural dos acontecimentos. (op. cit. p. 22) Nesse ponto, j existe condies para a decolagem efetiva dessa mesma prtica jurdico-popular emancipatria. 2. Viso crtica do direito que prefere as garantias do ter de uns poucos contra o ser de muitos. O encontro entre os saberes da conscincia da(o) estudante de direito, com os saberes da experincia do povo, alm da proximidade que motiva a(o) primeira(o) para o estudo e a prtica jurdica emancipatria, alm de provocar um profundo sentimento de urgncia da ao em favor do povo, capaz de logo convencla(o) de que Castanheira Neves tinha razo quando dizia que, hoje, o direito normativamente inadequado e institucionalmente ineficiente (O direito hoje e com que sentido?. Lisboa: Instituto Piaget, 2002, p. 10). que a realidade das carncias observadas e con-vividas, demonstra faticamente o seguinte: embora existentes e vlidos os direitos humanos fundamentais dos pobres, particularmente os sociais, eles so reduzidos ineficcia, tanto pelo descaso que lhes atribui o Poder Pblico, quanto pela indiferena que aquela parte da sociedade civil j satisfeita (com direito adquirido sobre propriedade privada acumulada sem limite, por exemplo, desinteressada em sua funo social ) lhes reserva. H uma clara cumplicidade, se assim pode-se dizer, na interpretao do direito que se faz na doutrina, na jurisprudncia, e no prprio ensino, que o vincula cultural e preferentemente ao particular, ao privado, ao exclusivo, ao patrimonial, ao civil, em detrimento do comum, do pblico, do coletivo, do social, do constitucional. No so poucas as reaes doutrinrias que, felizmente, esto impugnando de maneira convincente, esse vcio hermenutico visivelmente contrrio s prticas jurdico-populares emancipatrias que, de regra, tm a multido pobre como beneficiria dos seus servios. s dificuldades inerentes ao reconhecimento da eficcia dos direitos humanos fundamentais do povo, Pietro Perlingieri responde se insurgindo contra uma

6 postura uniforme de hermenutica jurdica, incapaz de variar perante um enunciado legal que trate de direitos privados patrimoniais e outro que trate do que ele chama de situaes existenciais, mas que, para os efeitos do presente estudo, bem poderiam ser contextualizadas como aquelas onde mais presentes se fazem os mesmos direitos humanos. A vida das pessoas, a dignidade delas, os direitos humanos fundamentais, enfim, cabem dentro de situaes atpicas, abertas, nem todas elas minudentemente previstas em lei, cuja tutela, entretanto, no pode ficar dependente de tal previso, seja essa julgada indispensvel, ou no, para o reconhecimento de um direito subjetivo: Afirmada a natureza necessariamente aberta da normativa, da mxima importncia constatar que a pessoa se realiza no atravs de um nico esquema de situao subjetiva, mas com uma complexidade de situaes que ora se apresentam como poder jurdico (potest), ora como interesse legtimo, ora como direito subjetivo, faculdade, poderes. Devem ser superadas as discusses dogmticas sobre a categoria do direito (ou dos direitos) da personalidade. Nestas discusses controvertia-se, principalmente, sobre a possibilidade de assimilar a personalidade categoria (em aparncia "geral" e, portanto, vista, sem razo - como "universal") do direito subjetivo, como tinha sido elaborado pela tradio patrimonialstica. No parece fundada, portanto, a opinio de quem nega uma tutela jurdica, ainda que na fase patolgica, a tais situaes, porque no qualificveis como direitos, ou no pressuposto de que elas no representariam interesses substanciais. A esta matria no se pode aplicar o direito subjetivo elaborado sobre a categoria do "ter". Na categoria do "ser" no existe a dualidade entre sujeito e objeto, porque ambos representam o ser, e a titularidade institucional, orgnica. (...) Onde o objeto de tutela a pessoa, a perspectiva deve mudar; torna-se necessidade lgica reconhecer, pela especial natureza do interesse protegido, que justamente a pessoa a constituir ao mesmo tempo o sujeito titular do direito e o ponto de referncia objetivo de relao. A tutela da pessoa no pode ser fracionada em isoladas fattispecie concretas, em autnomas hipteses no comunicveis entre si, mas deve ser apresentada como problema unitrio, dado o seu fundamento representado pela unidade do valor da pessoa. Este no pode ser dividido em tantos interesses, tantos bens, em isoladas ocasies, como nas teorias atomsticas. A personalidade , portanto, no um direito mas um valor (o valor fundamental do ordenamento) e est na base de uma srie aberta de situaes existenciais nas quais se traduz a sua incessantemente mutvel exigncia de tutela. Tais situaes subjetivas no assumem necessariamente a forma do direito subjetivo e no devem fazer perder de vista a unidade do valor envolvido.(...)

7 O juiz no poder negar tutela a quem pea garantias sobre um aspecto da sua existncia que no tem previso especfica, porque aquele interesse j tem uma relevncia ao nvel de ordenamento e, portanto, uma tutela tambm em via judicial. (Perfis do Direito Civil, Introduo ao Direito Civil Constitucional. Rio: Renovar, 1997, traduo de Maria Cristina de Cicco, p 155/6.) Vrios juristas brasileiros, igualmente, pregam uma tal postura hermenutica em favor dos direitos humanos fundamentais, particularmente naqueles casos em que, implicados em lide de aparncia puramente "privada", eram tradicionalmente ignorados pelos construtores da dogmtica tradicional do pas, indiferentemente daquilo que a Constituio Federal dispusesse a respeito. Um testemunho eloquente desse fato se encontra na coletnea de artigos de doutrina que a Ordem dos advogados do Brasil publicou em comemorao ao cinquentenrio da Declarao Universal dos Direitos Humanos. (50 anos da declarao universal dos Direitos Humanos 1948 - 1998, Conquistas e Desafios. OAB: Comisso Nacional de Direitos Humanos, Brasilia, 1998). No comentrio que faz ao art. 1 da Declarao, Fabio Konder Comparato iguala as disposies da Declarao Universal aos princpios gerais de direito, os quais formam, na verdade, uma categoria especial de normas jurdicas, que se distinguem das demais (as simples regras de direito) por um conjunto de caractersticas prprias, a saber: a) maior amplido de seu campo de incidncia; b) maior fora jurdica; c) permanncia em vigor em caso de conflito normativo. (p. 31). Apoiado em Friedrich Muller, diz o mesmo autor que a fora normativa dos princpios muito maior que a das simples regras de direito, porque estas vigem na exata medida em que no colidem com aqueles. A funo prpria dos princpios consiste, justamente, em dar unidade ao sistema jurdico, direcionando a interpretao e a aplicao de suas normas e gerando novas regras em caso de lacunas. (idem). Naquilo que mais fere o ouvido de quantos idolatram a liberdade poltica que o ordenamento jurdico vigente em nosso pas consagra, formalmente ainda que a liberdade econmica, para todos, seja sacrificada - adverte Comparato: Na Declarao Universal dos Direitos Humanos, porm, o princpio da liberdade compreende tanto a dimenso poltica como a individual. A primeira vem declarada no art. 21, e a segunda, nos arts. 3 e seguintes. Reconhece-se, com isso, que

8 ambas essas dimenses da liberdade so complementares e interdependentes. A liberdade poltica sem as liberdades individuais no passa de engodo demaggico de Estados autoritrios ou totalitrios. E as liberdades individuais, sem efetiva participao poltica do povo no governo, mal escondem a dominao oligrquica dos mais ricos. (p. 38). Para o bom uso do poder argumentativo desses testemunhos doutrinrios, no ignora a prtica jurdico-popular emancipatria em que medida a linguagem do direito, em vez de ajudar, pode atrapalhar. 3. A linguagem jurdica e sua capacidade de criar o inexistente, impedindo, como acontece com o povo, crtica. No seu O Forum social mundial. Manual de uso, Boaventura de Sousa Santos diz o seguinte: ...a racionalidade e a eficcia hegemnicas acarretam uma contrao do mundo ao ocultarem e desacreditarem todas as prticas, todos os agentes e saberes que no so racionais ou eficazes segundo os seus critrios. A ocultao e o descrdito destas prticas constituem um desperdcio de experincia social, quer da experincia social que j se encontra disponvel, quer da experincia social que, no estando ainda disponvel, contudo realisticamente possvel. (...) A sociologia das ausncias uma pesquisa que visa demonstrar que o que no existe , na verdade, ativamente produzido como no-existente, isto , como uma alternativa no-credvel ao que existe. O seu objeto emprico considerado impossvel luz das cincias sociais convencionais, pelo que a sua simples formulao representa j uma ruptura com elas. O objetivo da sociologia das ausncias transformar objetos impossveis em possveis, objetos ausentes em presentes. (So Paulo: Cortez Editora, 2005, p. 21). Os exemplos desse fato no so raros, no mundo do direito. Basta que se compulsem os manuais, especialmente aqueles que estudam o Direito privado e o Direito processual, para se concluir que, de fato, conflitos massivos travados hoje no pas, em defesa de direitos humanos fundamentais como os de po e casa, por exemplo, ainda recebem tratamento jurdico idntico aos reservados para os inter individuais. como se a forma processual dos ltimos tornasse inexistentes os primeiros, pois evidente que aqueles no podem ser tratados da mesma forma. a passagem de uma conscincia ingnua da(o)s estudantes para uma conscincia

9 A linguagem tcnica do direito, ento, consagrada num passado longnquo, de regra inacessvel maioria do povo, cai sobre ele quase sempre como represso, deixando-o atnito, perplexo e, no raro, profundamente magoado por, sequer, ter entendido a razo do constrangimento que sofreu. Da revolta, no de admirar que parta para a violncia... A substituio dessa verdadeira aculturao imposta por um direito estranho e hostil maioria do povo, parece urgente ser substituda por uma inculturao que, quando menos, respeite a sua dignidade. Esse um dos maiores desafios que as prticas jurdicas emancipatrias enfrentam. Elas querem valorizar o fato de que a palavra, como a prpria pronncia dela diz, uma p-(que)-lavra. O falar precisa de jeito cuidadoso, respeitoso e, quando necessrio, essas prticas tm at de decodificar (cartilhas por exemplo) aquelas palavras com que o ordenamento jurdico, embora prevendo liberdades e direitos ao povo, no tem poder para garantir nada disso. A reciprocidade da linguagem, que a deve ser observada, no pode padecer do vcio to comum da superioridade, da falta de humildade e clareza, caractersticas de juristas criadores de um outro senso comum, que de comum pouco ou nada tem. Em Quem o povo? A questo fundamental da democracia (So Paulo: Max Limonad, trad. Peter Naumann, 1998), no captulo destinado ao estudo da "excluso", Friedrich. Muller oferece possibilidade, talvez, de se separar uma "espcie" de povo, aquela que, embora fisicamente presente no territrio nacional, representa uma "disfuncionalidade setorial" de uma sociedade industrial avanada", excluda "tendencial e difusamente dos sistemas prestacionais (Leistungssystemen) econmicos, jurdicos, polticos, mdicos e dos sistemas de treinamento e educao, o que significa "marginalizao" como subintegrao" ( p. 91). Com o apoio das lies de Nyklas Luhmann e de Marcelo Neves, a se denuncia o fato de que por cima das diferenas de classe ...no quadro de uma incluso genrica, ainda que muito desigual (...) o esquema incluso/excluso sobrepe-se como uma superstrutura (grifo do autor) estrutura da sociedade, tambm estrutura da constituio - como uma espcie de metacdigo (...) que mediatiza todos os outros cdigos. (Idem, p.94). Nesse contexto se retira aos excludos a sua dignidade pela ...no aplicao sistemtica dos direitos humanos fundamentais, perseguio fsica, "execuo" sem acusao nem processo,

10 impunidade dos agentes estatais da violao, da opresso ou do assassnio.(...) A Constituio no pode impor o cdigo direito/no direito diante do metacdigo; ela fracassa na tarefa de acoplar de forma confivel o direito, a poltica e a sociedade. (Idem, p.95). No horizonte hermenutico do intrprete que se deixa dominar por esse metacdigo, portanto, existe a ausncia de um sujeito de direito to inquestionvel quanto injustificada - a daquela poro de povo, no Brasil certamente a maioria, do tipo que para tal cdigo no interessa e, por isso mesmo, denominada excluda - todos os "sem" (!), os que nem a satisfao das necessidades vitais mais elementares, como as de po e casa, por exemplo, ainda obtiveram. Esses no so considerados titulares nem do "direito subjetivo", nem de qualquer outro direito, pois o metacdigo pr compreende a situao deles de maneira reducionista, dentro de um universo no qual o reconhecimento do direito est muito longe de coincidir com a franquia do acesso a ele, j que at a interpretao dos direitos humanos fundamentais, feita sob chave de leitura que no entende "adjudicabilidade" processual fora dos direitos patrimoniais. Esse metacdigo, salvo melhor juzo, talvez transite no mesmo espao hermenutico censurado por Luiz Alberto Warat como "senso comum terico dos juristas". Em sntese apertadssima, constitui-se ele num discurso que oferece respostas que apenas aludem ao real, e comandadas por interesses que tornam a forma de princpios ou diretrizes. Assim, no difcil ver que o senso comum terico apresenta um conjunto de questes onde as respostas j esto sobredeterminadas (O senso comum terico dos juristas, in O direito achado na rua. Brasillia: UNB, 1987, p. 106). O problema ainda acentua muito mais sua gravidade pelo fato de que, como demonstra o mesmo jurista logo depois, ...na pr histria da produo de um objeto cientfico, o senso comum terico encontra-se respaldado por uma filosofia especulativa e espontnea (...) que oculta os determinantes do real (...) deslocando pelo empirismo lgico - o expoente mais sofisticado da metodologia ideolgica da cincia - (...) a problemtica especfica da cincia ao plano secundrio (mas privilegiado no empirismo) do controle semitico e da correspondncia da teoria com a realidade (idem). Independentemente de o conceito de direito subjetivo, pois - com tudo o que tal conceito sofre de crtica, hoje - se estender, ou no, aos direitos humanos

11 fundamentais, a possibilidade de o acesso desses aos seus titulares ser feita, inclusive, atravs de uma adjudicabilidade processual e judiciria, constitui-se, talvez, no principal desafio do moderno Estado Democrtico de Direito e na nica prova de que ele garante a eficcia desses mesmos direitos. Se isso difcil para o Estado, imagine-se para as prticas jurdicopopulares emancipatrias. Antes de elas ficarem dispensadas de qualquer explicao ao povo, porm, ou do servio a ele devido, essa dificuldade constitui um desafio a mais para que a(o)s destinatria(o)s desse trabalho tomem conscincia dela e enfrentem-na com o empenho poltico que nela est subentendendido, ou seja, a conquista dos poderes indispensveis s garantias devidas aos direitos humanos fundamentais, a ponto de os mesmos alcanarem, eles tambm, serem reclamados em Juzo. Nunca demais lembrar que comunicar , antes de mais nada, tornar comum um determinado assunto, e poucos assuntos interessam tanto ao povo como os relacionados com os seus direitos. Se isso for impedido pelo tecnicismo da linguagem erudita e sofisticada ou pelo pedantismo, as prticas jurdicas de emancipatrias no tero feito nada, pois no alcanaro o que mais se espera delas, ou seja, que o povo mesmo supere sua conscincia ingnua, substituindo-a por uma conscincia crtica, e seja o primeiro sujeito responsvel pela defesa de sua dignidade e a conquista de sua cidadania. por isso que a interdisciplinariedade prpria dessas prticas deve inspira-las em cada tempo e lugar onde elas so executadas. A razo de a linguagem da arte, por exemplo, ser to bem compreendida pelo povo, est na beleza que fala por si, no desenho, na pintura, no cartaz, no teatro, na msica, etc... Lidar com o povo, sabidamente, tambm mais arte do que cincia. No de admirar, portanto, o sucesso que as rdios comunitrias, mesmo as clandestinas, fazem no meio dele. Religio, culto, liturgia, essa espcie de espao mstico que o povo adora em muitas das suas celebraes, em vez de serem consideradas como coisas estranhas prtica jurdica, merecem todo o cuidado que qualquer trabalho junto dele precisa respeitar, pois constituem parte importantssima da cultura popular. Por que no se pode reservar, ento, um dia por quinzena ou ms, para que, na sala de aula, abra-se espao para a(o)s aluna(o)s do Direito, comentarem uma apresentao artstica de alguns dos seus colegas, ou algum do povo exibir uma arte popular que reflita problemas jurdicos vividos pelo mesmo povo, como ocorre com a letra de alguns sambas, por exemplo?

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4. Os princpios e os valores do formal e do informal, do regular e do irregular no direito. Espao desse estudo no ensino e nas prticas jurdico-populares emancipatrias. A interpretao do direito que s compreende os direitos subjetivos patrimoniais, abraa-os juntos, no sentido apregoado por Edgar Morin, como visto acima, sem deixar lugar, tempo e cogitao para outros direitos. Quando menos, a eles d sempre preferncia mesmo na hiptese de entrarem em conflito com os humanos fundamentais, acentuando a criao do inexistente acima analisada. As dificuldades opostas, ento, s prticas jurdico-populares emancipatrias, por essa circunstncia, impem s ltimas uma dupla e pesada carga complementar: por um lado, em posio de ataque hermenutica tradicional antiemancipatria do direito, desvelar a inconstitucionalidade que ela esconde, quando nega o carter material, substancial, dos direitos humanos fundamentais sociais prestacionais, e por outro, em posio de defesa dos ltimos, como condio garante de vida, liberdade, dignidade e cidadania, quando esses so ameaados ou violados. que, entre a forma como os direitos patrimoniais podem acumularse em prejuzo dos humanos fundamentais como acontece com a concentrao da propriedade privada sobre terra, por exemplo e a forma como os ltimos podem alcanar eficcia, h uma extraordinria diferena no que toca visibilidade dos primeiros e dos ltimos. No momento em que essas linhas esto sendo lidas, a aquisio de um grande latifndio de terra urbana ou rural pode estar sendo feita num tabelionato e num registro pblicos, sem cincia imediata da grande maioria do povo, mesmo que tal aquisio v se destinar a um uso nocivo, anti-social, contrrio aos direitos desse mesmo povo, como contedo da funo social da propriedade. Nesse mesmo momento, porm, a ocupao de uma terra rural em vista de garantir comida ou a de um latifndio urbano em vista de garantir moradia, quem sabe gestos de desespero efetivados sobre aquele mesmo latifndio, no tem como se ocultar. A fora da hermenutica jurdica anti-emancipatria, contudo, de tal ordem poderosa, que levou o jurista Carlos Frederico Mars de Souza Filho, In Os direitos invisveis , estudo publicado na coletnea Os sentidos da democracia. Polticas do dissenso e hegemonia global. OLIVEIRA, Francisco de, e PAOLI, Maria Clia (orgs). Petrpolis: Vozes, 1999, p. 307 e seguintes:

13 ...os direitos coletivos so invisveis ainda hoje. Cada vez que so propostos ou reivindicados, desqualificado o seu sujeito: o povo indgena, se reivindica um direito coletivo, deve faz-lo como pessoa jurdica, o MST s pode ser visto como reivindicante de direitos individuais propriedade de lotes de terra. Exatamente por isso a extrema dificuldade do Poder Judicirio em entender ou acatar o direito coletivo reivindicado e, invariavelmente, conceder liminares para desocupaes coletivas de terra garantindo o direito individual do proprietrio. Sendo assim, no universo do direito individual, tudo que seja coletivo estatal, ou omitido, ou invisvel.(p. 313). Com base em Cappelletti, diz o mesmo autor: Diversamente dos direitos tradicionais, para cuja proteo requer-se apenas que o Estado no permita a sua violao, os direitos sociais como o direito assistncia mdica e social, habitao, ao trabalho no podem ser simplesmente atribudos ao indivduo. Exigem eles, ao contrrio, permanente ao do Estado, com vistas a financiar subsdios, remover barreiras sociais e econmicas para, enfim, promover a realizao dos problemas sociais, fundamentos destes direitos e das expectativas por eles legitimadas. (Idem, p. 318). (...) Estes novos direitos tm como principal caracterstica o fato de sua titularidade no ser individualizada, de no se ter ou no poder ter clareza sobre ela. No so fruto de uma relao jurdica precisa mas apenas de uma garantia genrica, que deve ser cumprida e que, no seu cumprimento, acaba por condicionar o exerccio dos direitos individuais tradicionais. Esta caracterstica os afasta do conceito de direito individual concebido em sua integridade na cultura contratualista ou constitucionalista do sculo XIX, porque um direito sem sujeito! Ou dito de maneira que parece ainda mais confusa para o pensamento individualista, um direito onde todos so sujeitos. Se todos so sujeitos do mesmo direito, todos tm dele disponibilidade, mas ao mesmo tempo ningum pode dele dispor, contrariando-o, porque a disposio de um seria violar o direito de todos os outros. (idem, pg. 319). O autor ainda se dedica, a seguir, em distinguir direito de interesse, concluindo que, para o caso, essa distino nem tem tanta relevncia. No preciso estar circunstancialmente sem casa para ter direito moradia, nem ser filiado ao movimento dos sem terras para ter direito ao trabalho no campo. (idem 320). Estes direitos so verdadeiro direito real coletivo sobre coisa alheia, com todas as caractersticas dos direitos reais, oponvel erga omnes e diretamente relacionados a um bem jurdico. Neste caso um bem jurdico especial, que ganhou uma proteo extra, capaz de alterar sua essncia, modificando o regime de propriedade, impondo-lhe limitao, tansformando mesmo sua funo social. (idem, p. 322).

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Posio original do autor relaciona-se com aquilo que, poder-se-ia chamar falta de outro termo, de cansao pela espera dos prometidos efeitos juridicos da norma constitucional: A nova sistemtica constitucional criou um direito de todos emanao da norma jurdica. Quer dizer, exigir que o direito deixe o espao do sonho e se concretize como norma jurdica pode ser exigido pela cidadania. A concretizao deste direito, quando assume repercusso individual, pode ser atendido pelo mandado de injuno e quando coletivo pela inconstitucionalidade por omisso. Para a existncia deste direito necessrio que haja garantia constitucional que no pode ser concretizada pela inexistncia de norma legal. Esparso na Constituio, mas garantido entre direitos individuais, o direito emanao da norma um direito coletivo, embora no claramente regulamentado. (idem, p. 326) Mars se queixa de que no tem sido fcil convencer o Judicirio disso. Poucas opinies, todavia, so mais contundentes em favor da eficcia dos direitos humanos fundamentais, formal ou informalmente, regular ou at irregularmente (?) exercidos, do que a de Pontes de Miranda, particularmente quando ele distingue a "proteo", da "existncia" de tais direitos: Direitos fundamentais valem perante o Estado, e no pelo acidente da regra constitucional. So concepes estatais dentro das raias que aos Estados permite o direito das gentes. Tais concepes no lhes alteram a essncia: so concepes da proteo, e no da existncia de tais direitos. A sua essncia, a sua supra - estatalidade (Uberstaatlichkeit) inorganzvel pelo Estado; o que organizvel, como demonstrou a cincia de cinquenta anos atrs, a proteo jurdica (...) o que sublinhamos em conferncias de 1930 e 1932, em Berlim e na Holanda. Mas, para ns, isso no quer dizer que, evoluindo, o direito das gentes no possa chegar organizao dos direitos fundamentais. Os conjuntos de direitos fundamentais olham, de frente, o Estado, constituem (...) "estaes, no eterno processo the man versus the state, em ondas que vo e que vm". A tcnica das declaraes de direitos que muda. Se procedem do direito natural, ou no, problema que no se deve levantar no direito constitucional. Antes, no direito das gentes j se ps. Sejam direitos naturais ou no no sejam, j no direito constitucional se erguem diante do Estado, pela preeminncia do direito das gentes que - no obstante a sua imperfeio - o direito humano no mais alto grau de extenso. (Comentrios Constituio de 1967, S. Paulo, RT, 1967, IV, p. 621/622)

15 Mais adiante, o grande jurista no hesita em enfrentar o espinhoso caminho da polmica sobre se tais direitos so absolutos ou relativos: Os direitos supra - estatais so, de ordinrio, direitos fundamentais absolutos. No existem conforme os cria ou regula a lei; existem a despeito das leis que os pretendam modificar ou conceituar. No resultam das leis; precedem-nas; no tm o contedo que elas lhes do, recebem-no do direito das gentes. (...) O direito de resistncia exemplo disso. A Constituio no fala dele, mas ele existe. No pode ser organizado, porm no poder ser organizado no significa no ser. (Idem). Ser preciso dizer mais? Talvez. Para aquela participao poltica do povo no governo, por exemplo, visceralmente ligada ao princpio democrtico prprio do Estado de Direito, Crmen Lcia Antunes Rocha rene no indivduo a pessoa e o cidado, exatamente ali onde o direito vida o que est em causa. No comentrio ao art. 3 da mesma Declarao Universal de Direitos, v-se em que medida a vida individual depende de alteridades (reunio de gente, povo), conjunto que outras interpretaes do nosso sistema jurdico teimam em reduzir convenincia da simples troca de coisas, de mercadorias: A valorizao do direito vida digna preserva as duas faces do homem: a do indivduo e a do ser poltico; a do ser em si e a do ser com o outro. O homem inteiro em sua dimenso plural e faz-se nico em sua condio social. Igual em sua humanidade, o homem desiguala-se, singulariza-se em sua invididualidade. (...) O direito o instrumento da fraternizao racional e rigorosa. O direito vida a substncia em torno da qual todos os direitos se conjugam, se desdobram, se somam para que o sistema fique mais e mais prximo da idia concretizvel de justia social. Mais valeria que a vida atravessasse as pginas da Lei Maior a traduzir-se em palavras que fossem apenas a revelao da justia. (OAB: op. cit. p.50/51) Para quantos vm a o puro sonho, desejo inconsistente, "direito" desprovido de garantia (!) parece oportuno perguntar-se pelos fins, tanto os do Estado que se afirma como Democrtico de Direito, como os da lei. Se os princpios exprimem um grau de adjudicabilidade jurdica igual ao do que se pressupe j existente (todos nascem livres e iguais (!?)..., por exemplo), como que os fins podem se separar disso? Razo assiste, pois, a todos os constitucionalistas e politlogos que no compreendem os direitos humanos fundamentais nem ao lado, nem frente, nem atrs, nem contra a lei, mas sim acima dela, pois o Estado que se pretenda democrtico e de direito existe em funo daqueles mesmos direitos.

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Concluso Os conflitos gerados pela ameaa de violao, ou pela violao mesma, dos direitos humanos fundamentais do povo, alguns deles conseguem ser levados ao Judicirio. no mbito da jurisdio, justamente, l onde vm procurar socorro as vtimas da maior parte das violaes coletivas (ou difusas, se se preferir) desses direitos, que a fonte do poder de julgar, desde o mesmo povo, parece ter de ser permanentemente reconsiderada: Perde-se um pouco a noo (ou talvez, somente a lembrana) da base popular do poder, quando se trata da jurisdio. Isso devido, especialmente em sistemas como o nosso, em que os juzes so recrutados por critrios outros que no o da eleio popular, independncia dos juzes e seu afastamento das bases. Mas tambm o poder dos juzes "emana do povo e em seu nome exercido". A forma de sua investidura legitimada pela compatibilidade com as regras do Estado - de - direito e eles so, assim, autnticos agentes do poder "popular", que o Estado polariza e exerce. Na Itlia, isso constantemente lembrado, porque toda a sentena dedicada (intestata) ao povo italiano, em nome do qual pronunciada." (cfr. Liebman, Manual, n. 109, II, p. 243 trad.; cfr. c.p.c., art. 132). (DINAMARCO, Cndido Rangel, A instrumentalidade do processo, RT, S.Paulo, 1987, p. 195). Como se observa pelos testemunhos supra arrolados, a escandalosa desigualdade econmica que vitima de maneira annima o povo, em nosso pas, no conta com o apoio jurdico indiscutvel que lhe empresta grande parte dos nossos doutrinadores e julgados. De outra parte, porm, no menos verdade que os ndices dessa desigualdade, por repetidos e lamentados at a exausto, pelos advogados defensores dos direitos humanos fundamentais, esto "gastos" no ver dos ltimos. No conseguem abalar a indiferena e o bocejo dos poucos com poder poltico, jurdico e econmico, capaz de minimiz-los. Assim, as razes pelas quais a eficcia desses direitos, as condies pelas quais, caso a caso, pode-se reclamar a adjudicabilidade deles aos seus respectivos sujeitos, talvez resida no fato de que a indeterminao dos planos da sua existncia e validade aumentou de tal forma, modernamente, que a sua defesa - historicamente dbil para no dizer ausente do universo jurdico - tem sido pregada como impossvel.

17 Friedrich Hayek, um dos mais autorizados idelogos das teses neoliberais, est entre os que assumem esse posicionamento, conforme j denunciamos em estudo anterior (Os conflitos possessrios e o Judicirio. Trs reducionismos processuais de soluo, in O Direito Agrrio em Debate, P. Alegre, Livraria do Advogado, p.275/276). Da o questionamento do prof. Antonio-Enrique Prez Luo, feita h menos de um quinqunio, em coletnea de estudos por ele prprio organizada sobre se, diante do ataque "ps moderno" desfechado contra os direitos humanos, mantm eles sua vigncia, ficaram obsoletos, ou, "devem ser objeto de uma reviso que elucide o seu sentido atual" (Derechos humanos y constitucionalismo ante el tercer milenio, Madri: Marcial Pons, 1996, trad. livre, nossa). Nenhuma elucidao mais urgente, talvez, do que a de identific-los junto quela frao de povo excluda a que faz referncia Friedrich Muller, no estudo acima lembrado. A ausncia de uma tal aproximao realmente interessada, a ser promovida pelo Estado, pela sociedade civil, pela(o)s estudantes de direito, por quem quer que nutra um mnimo de respeito pela dignidade humana desse outro, considerado descartvel pela economia moderna, acentuar, paradoxalmente, a desumanidade dos direitos que se reclamam humanos. Norberto Bobbio j demonstrou bastante impacincia com o muito estudo e a pouca ao que se tem desenvolvido em torno desses mesmos direitos: O problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los. Tratase de um problema no filosfico, mas poltico. (A era dos direitos, Rio de Janeiro: Campus Ltda., 1992, p. 24. O pessimismo e o desespero de quantos discordam dessa postura, acaba por sustentar pensamentos antiutpicos do tipo apoiado por Hayek, nos quais a chegada do povo excludo terra prometida do livre mercado capitalista, fica tanto mais distante quanto mais ruidosa e mistificadora a pregao dessa possibilidade. Em tal quadro, para pesar de Hayek, ele "no v nada mais do que aquilo que foi possvel ontem", como o afirma Franz J. Hinkelammert (Crtica razo utpica. So Paulo: Paulinas, 1988, p.135). Ora, nunca se sabe com antecedncia aquilo que possvel. S se consegue sab-lo experimentando, responde o mesmo Hinkelammert. (idem).

18 Que sirva como testemunho moderno e promissor desse fato, tudo quanto a sociedade civil est organizando hoje, em matria de democracia participativa do tipo espao pblico no estatal, tambm chamado de terceiro setor, onde a cidadania do povo vem desacreditando, visivelmente, aquela soberania onde ele somente cone, para reconhec-lo como povo ativo, instncia concreta de reconhecimento de direitos, destinatrio das polticas pblicas emancipatrias de um Estado que se queira democrtico e de direito. bvio que um estudo resumido como esse, ainda mais sobre um tema dessa importncia, est mais do que ciente das suas limitaes e visveis lacunas. A sua contribuio para o debate do tema, assim, antes de qualquer outra coisa, fica reduzida quase a um simples pedido de acesso ao mesmo, pois se sente contrangida pela conscincia de que: A tarefa cognoscitiva e hermenutica do esprito no se esgota nunca; o que lhe pode faltar, isso sim, a energia necessria para abrasar-se em sua tarefa e resolv-la. (COING, Helmut. Fundamentos de Filosofia del Derecho, Crdoba: Asde Ediciones, trad. Juan Manuel Mauri, 1995, p. 9. Traduo livre e nossa, para o portugus.) Quem dera o seminrio que nos rene aqui aumente em toda(o)s ns essa energia e esse calor apaixonado. Iniciamos com Brecht. Vale a pena concluir com ele: O PO DO POVO. A justia que nem o po do povo: falta na mesa umas vezes, outras t pode sobrar; umas vezes d gosto com-lo, outras fere o paladar. Toda vez que ele escasseia, a fome que campeia; quando seu sabor no presta, o desagrado geral. Fora com a justia ruim, de qualquer jeito amassada, cozida com desamor! Fora com a justia desprovida dos melhores condimentos, de casca grossa, queimada! Fora com a justia dura de to dormida, que chega tarde demais! Quando o po bom e farto, s por si vale um banquete: a poro de tudo mais bem que pode ser menor. Inda mais feliz quem se alimenta do po da justia, porque seu trabalho produz imensa fartura. Tanto quanto o po de cada dia, necessrio ter-se a justia nas horas todas do dia. Desde cedo at bem tarde, seja no trabalho ou na diverso, ou s no trabalho - pois que o trabalho tambm diverso nos momentos difceis ou alegres, o povo precisa muito

19 do sadio, reconfortante po da justia de cada dia. Pois muito bem, tendo o po da justia tanta e tanta importncia, quem deve, amigos, faz-lo? Que nem o po que apetece, satisfaz e robustece, assim o po da justia - saudvel, abundante, sempre novo deve ser feito pelo prprio povo.

BIBLIOGRAFIA ALFONSIN, Jacques Tvora. Os conflitos possessrios e o Judicirio. Trs reducionismos processuais de soluo, in O Direito Agrrio em Debate. P. Alegre: Livraria do Advogado, 1998. BLOCH, Ernst. O princpio Esperana, I. Rio de Janeiro: UERJ, traduo de Nlio Schneider, 2005. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, Rio de Janeiro: Campus Ltda., 1992. BRECHT, Bertolt O po do povo. Avulso Porto Alegre: traduo de Jaime de Almeida e Victor Nez, 1982. COING, Helmut, Fundamentos de Filosofia del Derecho, trad. Juan Manuel Mauri, Crdoba: Asde Ediciones, 1995. COMPARATO, Fabio Konder, Comentrio ao artigo 1, in 50 anos da declarao universal dos Direitos Humanos 1948 - 1998, Conquistas e Desafios, OAB, Comisso Nacional de Direitos Humanos, Brasilia, 1998. DINAMARCO, Cndido Rangel, A instrumentalidade do processo, RT, S.Paulo, 1987, p. 195. HINKLAMMERT, Franz J. Crtica razo utpica, S. Paulo, Paulinas, 1988. LUO, ANTONIO - ENRIQUE PEREZ Derechos humanos y constitucionalismo ante el tercer milenio, Madri: Marcial Pons, 1996. MORIN, Edgar. Os sete saberes necessrios educao do futuro. So Paulo: Cortez Editora, trtaduo de Catarina E. F. Da Silva e Jeanne Sawaia, 2000. MULLER, Friedrich, Quem o povo, a questo fundamental da democracia, So. Paulo: Max Limonad, traduo de Peter Naumann, reviso de Paulo Bonavides, 1998. NEVES, Castanheira A. O direito hoje e com que sentido? Lisboa: Instituto Piaget, 2002. PREZ-LUO, Antonio-Enrique. Derechos humanos y constitucionalismo ante el tercer milnio. Madri: Marcial Pons, 1996. PERLINGIERI, Pietro, Perfis do Direito Civil, Introduo ao Direito Civil Constitucional. Rio: Renovar, traduo de Maria Cristina de Cicco, 1997. PONTES DE MIRANDA. Comentrios Constituio de 1967, IV. S. Paulo: RT, 1967. ROCHA, Crmen Lcia Antunes, Comentrio ao artigo 3, in 50 anos da declarao universal dos Direitos Humanos 1948 - 1998, Conquistas e Desafios. OAB: Comisso Nacional de Direitos Humanos, Brasilia, 1998. SANTOS, Boaventura de Sousa. O frum social mundial. Manual de uso. So Paulo: Cortez Editora, 2005.

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