DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Introduccin. Concepto del Derecho Constitucional El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico1 cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado2. De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las relaciones entre los poderes pblicos y los ciudadanos3.

El que regula la organizacin del Estado y las relaciones en que l entra en juego (Capitant). En todo caso, el sujeto es el Estado; el fin perseguido es el inters del Estado; su contenido es de organizacin social e irrenunciable; imperativo y de interpretacin estricta. (). En: FLORES POLO, Pedro (1987). Diccionario de Trminos Jurdicos. Tomo 2. Marsol Editores. Pg.133.
2

En relacin con la palabra Estado, segn el Derecho Poltico, hay muchas acepciones que han sido recogidas acertadamente por J.C. Smith, en la Enciclopedia Jurdica Omeba, as: De las varias acepciones que actualmente tiene el trmino, las ms generalizadas son las siguientes: 1) Con un criterio sociologista, sase corrientemente el vocablo Estado para designar al conjunto de todos los fenmenos sociales que se dan en una determinada comunidad humana. Identifcase as el concepto Estado con el concepto de Sociedad referido ste a una totalidad orgnica de la vida humana. Con el mismo criterio emplase tambin el vocablo Estado para designar a una forma especfica de la vida social causalmente determinada. Sociedad se refiere, pues, en este sentido, al gnero de una realidad naturalmente humana y Estado a la especie. Y dentro de esta misma corriente es frecuente oponer las palabras Estado y Sociedad como expresiones de una anttesis. Estado significa una forma de vida social determinada por una serie de coacciones y amenazas que motivan en los individuos un definido comportamiento y, por el contrario, Sociedad significa una forma de vida en que el individuo acta con libertad. 2) Con un sentido historicista, identifcase, en cambio, el significado de la voz Estado con el de acontecer histrico de la vida de un determinado pueblo. Estado equivale, en esta concepcin a la historia en reposo; al tiempo que Historia significa el propio Estado en su desarrollo dinmico (Spengler). 3) Desde el punto de vista de las ciencias del espritu, que arraigan en la corriente filosfica de Dilthey, la voz Estado expresa una de las formas de manifestacin del espritu objetivo de una realidad social histrica. El trmino alude, pues, aqu, a un sistema de vivencias y creaciones humanas incorporadas al mundo de los sentidos valiosos. 4) Pero, aun dentro de la teora general del Estado, la expresin tampoco resulta unvoca. Usase, en efecto, la voz Estado para significar, bien a un objeto real que el conocimiento tiene por existente en el tiempo y en el espacio, bien a un objeto ideal creado por el conocimiento mismo. En el primer sentido y con diferencias de concepciones doctrinarias, el vocablo alude ya a una comunidad jurdicamente organizada; ya a una corporacin formada por un pueblo, dotada de un poder de mando originario (Jellinek); ya a una agrupacin humana fijada en un territorio donde los ms fuertes imponen su voluntad a los ms dbiles (Duguit); ya, en fin, al conjunto de acciones sociales consideradas en su unidad y ordenacin (Heller). Y en el segundo sentido, la vos Estado significa bien la idea tica en su desarrollo y actuacin (Hegel); bien un conjunto de relaciones jurdicas (Bierling, Haenel, etc.); bien un sistema normativo

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Poder poltico4 Clsicamente el poder se conoce como la potencialidad de hacer que un tercero haga o realice lo que se le solicita u ordena. En ese sentido, un rgano tiene poder cuando posee capacidad de coercin para hacer cumplir sus mandatos imperativos. El poder poltico es aquella forma de poder a la que se atribuye el uso de la violencia legtima. El significado actual en las democracias liberales va ligado a la existencia de una legitimidad democrtica, y a la atribucin de capacidad dispositiva acorde al criterio de oportunidad poltica. As, el concepto se contrapone al poder que se atribuye a la Administracin o a los rganos judiciales,
identificable con el ordenamiento jurdico mismo (Kelsen). 5) Pero no es sta la nica serie diferencial que ofrece la significacin del vocablo dentro de la teora general del Estado, pues se alude con el trmino Estado no slo al todo objetivo! Que en cada corriente doctrinaria es considerado como tal, sino tambin a los mismos elementos integrativos de ese todo. As, por ejemplo, es frecuente el uso del vocablo Estado identificando su significacin con los conceptos jurdicos de territorios, o de pueblo, o de poder. 6) Finalmente, y desde un punto de vista estrictamente jurdico, se emplea tambin la palabra Estado para expresar tanto a uno de los elementos subjetivos vinculados por una relacin de Derecho pblico, como al objeto de la relacin misma. As ocurre, por ejemplo, cuando se identifica al Estado con el sujeto de Derecho Pblico individualizado en el funcionario, que concreta un acto jurdico de produccin o de ejecucin de normas jurdicas, como cuando se lo identifica con algunos bienes o creaciones del dominio pblico verbigracia, el fisco-, a los que se confiere, traslativamente, el carcter de sujetos de Derecho. Op. Cit. Pp. 304 306. 3 Constitucin Poltica del Per (1993). Artculo 43.- La Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana. El Estado es uno e indivisible. Su gobierno es unitario, representativo y descentralizado, y se organiza segn el principio de la separacin de poderes.
4

Fuerza nacida de la voluntad social preponderante destinada a conducir el grupo hacia un orden que considera benfico y, llegado el caso, capaz de imponer a los miembros los comportamientos que esta bsqueda exige (Ral Ferrero. Ciencia Poltica. Ediciones Justo Valenzuela EIRL, Sptima edicin, Lima, 1985, pg. 40). / Se puede decir entonces que las decisiones de poder poltico son, por un lado impersonales y, por el otro, personales y recaen sobre los individuos (Francisco Mir Quesada Rada. Introduccin a la Ciencia Poltica, primera parte, Cultural Cuzco Editores S.A., Lima, 1994, pg. 204). / Es aquel que se manifiesta con relacin a la accin en el interior de un grupo o de diversos grupos entre s, siempre que dichas acciones tengan un impacto, as sea mnimo en las relaciones generales de la colectividad en la que tales grupos se encuentran inmersos. (Eduardo Andrade Snchez. Introduccin a la Ciencia Poltica, Coleccin de textos jurdicos universitarios, Harper & Row Latinoamericana, Mxico, 1983, pg. 65). El poder poltico es ejercido por unos hombres que mandan y que otros obedecen, es un dato emprico. En su crudo realismo sociolgico Duguit reduce la naturaleza o esencia del Estado o del fenmeno polticoa esa dualidad irreductible de gobernantes y gobernados. La historia poltica hasta donde puede retroceder cientficamente, corrobora esa realidad. Ms atrs ya es el razonamiento el que nos dice a cada cuales no alcanza fue as, desde los comienzos de la humanidad los cuales no alcanza la investigacin histrica. (). En: CHANAM ORBE,

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

pues stos poseen una voluntad que ha de estar fundada en un texto legal5, es decir, poseen una capacidad reglada cuyas decisiones jams pueden basarse en criterios de oportunidad. Este poder necesita un fortsimo respaldo popular y/o hallarse vinculado a grupos de presin o factores de poder. Constitucin La Constitucin es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente6 que fundamenta todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge y crea los poderes constituidos7. Adems, tendr el carcter de norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella. Tambin tendr el carcter de norma rgida, que supone que su modificacin o derogacin est sometida a unas condiciones especiales, recogidas en la propia Constitucin. Al decir de Kelsen, es la norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por mecanismos de derivacin y aplicacin. Estructura formal
Ral (2007). Diccionario de Derecho Constitucional. Abogados editores EIRL. Pg. 218 -219.
5

Constitucin Poltica del Per (1993). Artculo 45.- El poder del Estado emana del pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y responsabilidades que la Constitucin y las leyes establecen. ().
6

Es la facultad extraordinaria por la que una colectividad concurre a crear (de manera directa o indirecta) un nuevo ordenamiento constitucional o estatal. Algunos autores la resumen como la soberana popular, dada en un momento singular, concentrando la fuente de la expresin soberana (poder ejecutivo, poder legislativo, poder judicial), de manera plenipotenciaria y sin lmite. Segn Xifra Heras:El poder constituyente refleja la ms genuina expresin de la actividad poltica. Se exterioriza en las decisiones fundamentales aptas para crear e imponer originalmente un orden jurdico nuevo. (). En trminos generales, suele considerarse como Poder Constituyente a la facultad por la cual el pueblo, en cuanto titular de la soberana, decide instituir un orden constitucional. Como expresa Ernst Bockenforde, el Poder Constituyente es aquella fuerza y autoridad (poltica) capaz de crear, de sustentar y de cancelar la Constitucin en su pretensin normativa de validez. No es idntico al poder establecido del Estado, sino que lo precede. En: CHANAM ORBE. Op. cit. Pg. 216 217.
7

Dentro del marco del principio de divisin de poderes se garantiza la independencia y autonoma de los rganos del Estado. Ello, sin embargo, no significa en modo alguno que dichos rganos actan de manera aislada y como compartimientos estancos; si no que exige tambin el control y balance (check and balance) entre los rganos del Estado. En tal sentido, la facultad de imponer sanciones polticas por parte del Congreso es una facultad privativa y discrecional de l; pero, tal discrecionalidad es posible slo dentro de los lmites que se derivan de la propia Constitucin y del principio de razonabilidad y proporcionalidad (Expediente 2798-2004-AA/TC, Fundamentos Jurdicos 23 y 24).

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

As, la estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina sera la siguiente:

Justificacin del propio poder constituyente originario Soberana nacional8. Poderes constituidos. Tabla de Derechos fundamentales9.

(Cabe destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos Fundamentales como anterior a los poderes constituidos.)

Alude a un atributo de una nacin de ejercer plena autoridad poltica sobre un territorio determinado. / La afirmacin expresa del principio de la soberana nacional, que super primeramente la concepcin pragmtica britnica de la soberana del rey, y despus de la soberana del Parlamento, integrado este ltimo por el mismo rey, la Cmara de los Lores y la de los Comunes, y que muy pronto condujo fcilmente, y por intermediacin de la escuela publicista alemana, a la moderna concepcin de la soberana de la persona jurdica estatal. Por otra parte, esta soberana encontr al poco tiempo su fundamento poltico en la voluntad mayoritaria de los ciudadanos, llevada por medio de idneos procedimientos representativos a informar la actividad de los rganos constitucionales del Estado (la llamada teora de la soberana popular). En: CHANAM ORBE. Op. cit. Pg. 275.
9

DERECHOS FUNDAMENTALES. Son los derechos humanos positivizados jurdicamente. / Dcese de los derechos bsicos que norman la convivencia social y que nacen como concepcin de los gobernantes o como acuerdo entre la sociedad y el Estado. Dcese as a los derechos humanos positivados jurdicamente en los que se incluyen las exigencias de dignidad, de libertad y de igualdad entre todos los ciudadanos. Se trata de derechos delimitados espacial y temporalmente y su denominacin responde a su carcter bsico o fundamentador del sistema jurdico poltico del Estado de Derecho. La fundamentalidad tambin radica en considerar que los derechos fundamentales vendran a ser aquellos que precisamente por su importancia han sido incluidos en el texto constitucional. Considerando las pautas anteriores, se puede decir que los derechos fundamentales vendran a ser aquellos derechos reconocidos en un ordenamiento jurdico positivo, en la mayora de los casos en sus Constituciones (Ivn Alvarez Lira). En palabras del Tribunal Constitucional espaol son elementos esenciales de un ordenamiento objetivo de la comunidad nacional, en cuanto sta se configura como marco de una convivencia humana, justa y pacfica, plasmada histricamente en el Estado de Derecho y, ms tarde, en el Estado Social y de Derecho o en el estado social y democrtico de Derecho, segn la frmula de nuestra Constitucin (Sentencia del Tribunal Constitucional 25/1981). En: CHANAM ORBE. Op. cit. Pg. 101.

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Estructura constitucional Por otro lado, la estructura material del texto constitucional sera la siguiente:

Prembulo Parte dogmtica (garantas individuales).

Derechos fundamentales sustantivos. Derechos fundamentales procesales. Creacin de los poderes constituidos. Creacin del poder constituido constituyente.

Parte orgnica.

Principios doctrinales: Divisin de poderes En rigor debe decirse 'divisin del poder' en distintas funciones, o 'divisin tripartita del poder' siendo tres las clsicas. Permite un efectivo control interno y externo. El modelo puro proyectaba una situacin de total independencia entre las tres expresiones del poder (legislar, ejecutar lo legislado y decidir los derechos de los particulares). Estado de derecho ste se crea cuando toda accin social y estatal encuentra sustento en la norma; es as que el poder del Estado queda subordinado al orden jurdico vigente por cumplir con el procedimiento para su creacin y es eficaz cuando se aplica en la realidad con base en el poder del estado a travs de sus rganos de gobierno, creando as un ambiente de respeto absoluto del ser humano y del orden pblico. Sin embargo, no basta con que exista una autoridad pblica sometida al derecho. Para estar en presencia de un verdadero y autntico Estado de derecho, el ordenamiento jurdico del respectivo estado, debe reunir una serie de caractersticas que dan origen a un estado de derecho real o material. El concepto de estado de Derecho se explica por dos nociones: El Estado de Derecho en sentido formal y el Estado de Derecho en sentido material. Soberana nacional

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Es un concepto ideolgico surgido de la teora poltica liberal, que puede remontarse a Locke y Montesquieu (finales del siglo XVII en Inglaterra, siglo XVIII en Francia). Hace pertenecer la soberana a la nacin, una entidad abstracta y nica, vinculada normalmente a un espacio fsico (la terra patria o patria), a la que pertenecen tanto los ciudadanos presentes tanto como los pasados y futuros, y se define como superior a los individuos que la componen. Derechos fundamentales Los derechos o facultades bsicas e inalienables que se reconocen en un ordenamiento a los seres humanos. La teora del derecho natural supone que deberan reconocerse a todo hombre en cualquier ordenamiento.

Estabilidad constitucional La Constitucin ha de servir de marco jurdico para la justificacin del poder poltico, y por ello ha de gozar de cierto grado de estabilidad en su texto, soportando el paso de sucesivos gobiernos sin necesidad de cambiar su letra. Por ello, la modificacin de la norma suprema est sometida a una gran cantidad de restricciones, destacando especialmente el requisito de mayoras especialmente cualificadas para las votaciones sobre su alteracin. Supremaca constitucional Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs Madison", y que supone la estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la cspide. As, la supremaca supone el punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria que eventualmente entrase en colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la norma inferior. El mayor desarrollo de este concepto se debe a la Teora pura del Derecho de Hans Kelsen. Rigidez constitucional La rigidez constitucional es un concepto, segn el cual, la norma suprema ha de designar un proceso especfico para su propia modificacin, diferente al procedimiento utilizado habitualmente para la produccin normativa infraconstitucional. Por el contrario, se habla de flexibilidad constitucional cuanto

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

ms similar es el proceso de reforma al de creacin legislativa ordinaria. Los Grados de Rigidez dependen de una serie de factores: 1. Si el rgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno de los que habitualmente funcionan. 2. El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la constitucin. 3.
4.

Las mayoras exigidas para la reforma.

La participacin del pueblo, que puede ser directa (a travs de un referndum) o indirecta (a travs de elecciones para una nueva asamblea que deber ratificar o redactar la reforma).

Control de constitucionalidad La Constitucin posee carcter de norma suprema, y por lo tanto, su cumplimiento ha de estar garantizado por el ordenamiento jurdico en su funcionamiento cotidiano. Asegurar que no se viole la norma constitucional con los actos de los poderes constituidos es el Control de Constitucionalidad Colisin normativa En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se produce la llamada colisin normativa. El ejemplo ms ampliamente utilizado para ilustrar una colisin normativa, pasa por concebir una situacin en la que una norma ordenase la realizacin de un determinado comportamiento, y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realizacin de tal comportamiento. Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento jurdico, se recurre a una serie de criterios que establecen qu norma prevalece, y qu norma se ve derogada. Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto rango, de manera que aquella que est en un peldao superior de la escala, destruye a la norma inferior.

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin normativa, la norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior.

Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisin, aquella norma que busque la regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre la norma ms general.

Prelacin axiolgica: debera aplicarse aquella norma que est tutelando un derecho superior en la escala de valores constitucional (vida superior a propiedad, v.gr.)

Campos del Derecho constitucional El Derecho Constitucional, en sentido amplio, estudia los siguientes campos:
1.

Teora del Poder

Gran parte del debate sociolgico reciente sobre el poder gira sobre el problema de definir su naturaleza como constructiva o como permisiva. As, el poder puede ser visto como un conjunto de formas de constreir la accin humana, pero tambin como lo que permite que la accin sea posible, al menos en una cierta medida. Gran parte de este debate est relacionado con los trabajos de Foucault10, quien, siguiendo a Maquiavelo11, ve al poder como "una compleja
10

Michel Foucault (Poitiers, 15 de octubre de 1926 Pars, 25 de junio de 1984) fue un historiador de las ideas y filsofo francs. Fue profesor en varias universidades francesas y estadounidenses y catedrtico de Historia de los sistemas de pensamiento en el Collge de France (1970-1984). Su trabajo ha influido en importantes personalidades de las ciencias sociales y las humanidades. Foucault es conocido principalmente por sus estudios crticos de las instituciones sociales, en especial la psiquiatra, medicina, las ciencias humanas, el sistema de prisiones, as como por su trabajo sobre la historia de la sexualidad humana. Su trabajo sobre el poder y las relaciones entre poder, conocimiento y discurso ha sido ampliamente debatido. En los aos 1960, Foucault estuvo asociado al estructuralismo, un movimiento del que se distanci ms adelante. Foucault tambin rechaz las etiquetas de postestructuralista y postmodernista, que le eran aplicadas habitualmente, prefiriendo clasificar su propio pensamiento como una crtica histrica de la modernidad con races en Kant. En: http://es.wikipedia.org/wiki/Michel_Foucault
11

Nicols Maquiavelo (1469-1507) Poltico y escritor florentino. En 1948 fue designado secretario de la Repblica de Florencia, demostrando sagacidad y tino poltico. En 1520 se le encarg redactar la historia florentina. En 1531 escribi su obra cumbre El Prncipe, donde us la palabra Estado, en el sentido moderno, y justific el pragmatismo como recurso vlido de la poltica. En: CHANAME ORBE, Ral (2008).

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

situacin estratgica en una determinada sociedad". Siendo puramente estructural, su concepto involucra tanto las caractersticas de constriccin como de facilitacin. Para Max Weber12 la sociedad moderna est amenazada por el fenmeno creciente de la concentracin del poder dentro de las organizaciones. Su discpulo Robert Michels13 advirti que en las organizaciones modernas, tanto privadas como estatales, se tiende a quedar bajo el control de reducidos, pero poderosos grupos polticos o financieros. Aunque los lderes son elegidos democrticamente, segn Michels, con la mejor intencin, por las dos partes, se observa una tendencia a integrarse en lites del poder que se preocupan bsicamente por la defensa de sus propios intereses y posiciones a toda costa. En otras palabras podra decirse que en la actualidad corremos el peligro de que las lites del poder, nacidas en la sociedad a travs de procedimientos legtimos, entren en un proceso mediante el cual el poder aumenta y se perpetua a s mismo retroalimentndose y produciendo, por tanto, ms poder. La imposicin no requiere necesariamente de la coaccin (fuerza o amenaza de fuerza). As, el "poder" en el sentido sociolgico incluye tanto al poder fsico como al poder poltico, al igual que muchos otros de los tipos de poder existentes. Se podra definir el "poder" como la mayor o menor capacidad unilateral (real o percibida) o potencial de producir cambios significativos, habitualmente sobre las
Diccionario de Ciencia Poltica. Pg. 144.
12

Maximilian Carl Emil Weber (rfurt, 21 de abril de 1864 Mnich, 14 de junio de 1920) fue un filsofo, economista, jurista, historiador, politlogo y socilogo alemn, considerado uno de los fundadores del estudio moderno, antipositivista, de la sociologa y la administracin pblica. Sus trabajos ms importantes se relacionan con la sociologa de la religin y el gobierno, pero tambin escribi mucho en el campo de la economa. Su obra ms reconocida es el ensayo La tica protestante y el espritu del capitalismo, que fue el inicio de un trabajo sobre la sociologa de la religin. Weber argument que la religin fue uno de los aspectos ms importantes que influyeron en el desarrollo de las culturas occidental y oriental. En otra de sus obras famosas, La ciencia como vocacin, la poltica como vocacin, Weber defini el Estado como una entidad que posee un monopolio en el uso legtimo de la fuerza, una definicin que fue fundamental en el estudio de la ciencia poltica moderna en Occidente. Su teora fue ampliamente conocida a posteriori como la Tesis de Weber. En: http://es.wikipedia.org/wiki/Max_Weber
13

Robert Michels (*9 de enero de 1876, en Colonia; 3 de mayo de 1936, en Roma) fue un socilogo alemn, especializado en el comportamiento poltico de las lites intelectuales. Es mejor conocido por su libro Los partidos polticos, que contiene una descripcin de su "ley de hierro de la oligarqua". Fue estudiante de Max Weber. En: http://es.wikipedia.org/wiki/Robert_Michels

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

vidas de otras personas, a travs de las acciones realizadas por uno mismo o por otros. Pero por otra parte, al decir de Paulo Freire14, el poder debe alojarse en la cabeza del dominado y llevarle a considerar como natural lo que desde el nacimiento se le est imponiendo. Las leyes del poder son una interpretacin de la evolucin usada por individuos, con la finalidad de permitir al individuo desarrollarse al ms alto nivel de confort que pueda alcanzar en su marco social. El ejercicio del poder es endmico en los humanos, como seres sociales y gregarios que son. El Poder Poltico15 Cuando hablamos de poder poltico no nos estamos refiriendo, evidentemente, a aquel que el hombre ejerce sobre los componentes de la naturaleza distintos al ser humano, llmese animales, plantas, medio ambiente, etc. En poltica es el poder sobre las mentes de otros hombres el que resulta relevante, el que denota una serie de aristas y zigzagueos, pero que sin embargo se constituye en seductor y muestra las debilidades ms sutiles del ser humano. En principio todos los hombres son iguales, se hallan en un estado de naturaleza donde existe una guerra de todos contra todos. Si dos hombres desean la misma cosa y no pueden obtenerla, ambos se vuelven enemigos y trataran de aniquilarse. El nico camino seguro a seguir es elegir un hombre o una asamblea que represente su personalidad, al cual todos debern someter sus voluntades. Se trata de una unidad real constituida por el pacto de cada hombre con los dems. El
14

Paulo Freire Naci en Recife, Brasil, en 1921. En 1947, fue director del Departamento de Educacin y Cultura del Servicio Social de la Industria. Estudi letras y se doctor en 1959 en Filosofa e Historia de la Educacin con la tesis Educacin y actualidad brasilea, en la que se sientan las bases de su mtodo, segn el cual todo proceso educativo debe partir de la realidad que rodea a cada individuo. Muri en 1997. En: http://www.elortiba.org/freire.html

15

http://fernandozambrano.blogspot.com/2007/01/el-poder-poltico.html. 12/05/2010.

Acceso:

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

fundamento del poder es llegar a la paz y a la seguridad a travs de normas que ellos crearan por mutuo consenso. Los hombres son libres, iguales e independientes en el estado de naturaleza y seor absoluto de su persona y de sus bienes, pero son inseguros en ese estado de naturaleza debido a que son atropellados por el resto de los hombres; por lo tanto se renen para renunciar a ese poder natural y entregarlo a la comunidad para obtener as esa seguridad aorada. As se constituye la sociedad civil o poltica. La finalidad mxima que buscan los hombres es reunirse en un estado sometindose a un gobierno, salvaguardar sus bienes, ya que en su estado natural no lo podran lograr. El fundamental motivo de renuncia al poder en manos del Estado es la proteccin de la propiedad estableciendo normas que la delimite. El estado de naturaleza es un estado de paz, pero negativo porque es un estado de infelicidad, pero es irrelevante si el estado es de paz o de guerra, puesto que lo importante es que es un estado negativo. La razn de la existencia del Estado es el orden y la seguridad. Para conservar el orden de un Estado el gobernante deber obrar contra su fe, contra su religin y contra la humanidad. Hay dos modos de defenderse: uno con las leyes y otro con la fuerza, el gobernante por tanto debe hacer buen uso de ambos. Algunos refieren que es ms seguro ser temido antes que amado, porque los hombres temen menos ofender al que se hace amar que al que se hace temer, sin embargo el gobernante que se hace temer debe obrar de modo tal que si no se hace amar al mismo tiempo, evite el ser aborrecido. Otros parten del supuesto de la igualdad en virtud de la cual nadie debe dominar a nadie. La experiencia demuestra que para seguir siendo iguales necesitamos soportar un dominio ajeno; entonces, ya que debemos ser gobernados para que exista un orden obligatorio y por ende la sociedad y el Estado, debemos aspirar a ser gobernados por nosotros mismos. Es polticamente libre quien an estando sometido, lo est solamente a su propia voluntad y no a la ajena, as surge la idea de la democracia. En este contexto, el principio democrtico de la libertad requiere que se reduzcan al mnimo los casos de aplastamiento de las minoras, lo cual se logra a travs de

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

la mayora absoluta (mitad ms uno), significa esto la aproximacin relativamente mayor a la idea de libertad. Por ltimo, parte de la doctrina sostiene que el poder consiste en la probabilidad que tiene un hombre de imponer su voluntad a una agrupacin en una accin comunitaria. La aspiracin a tener poder viene motivada por el honor social que este produce. La forma en que se distribuye el honor social dentro de una comunidad hace surgir un orden social, relacionado con el orden jurdico y econmico forma de distribuir y utilizar los bienes y servicios econmicos -. As se distingue al poder poltico de las otras formas de poder el ideolgico y econmico -, por el medio especfico a travs del cual es ejercido, es decir la coaccin fsica legtima, la amenaza a ejercer coercin en caso de transgresin del orden de la norma del mandato. Sin lugar a dudas, en el poder poltico se guarda una estrecha relacin psicolgica de dependencia entre quien ejerce el poder y aquel sobre el cual se ejerce el mismo. Existe un control mental tan slido y a la vez imperceptible sobre las personas que llega a crear un cordn umbilical tan cercano y vital que uno no podra existir sin el otro. Es inconcebible pensar en un poder poltico sin personas sobre las cuales se ejerza, al igual que personas sobre las cuales no se ejerza poder poltico. Asi, el poder poltico se exterioriza mediante rdenes, autoridad, carisma, amenazas o la combinacin de stas. Sin importar los objetivos meramente materiales del poseedor del poder poltico, siempre se orientar al control de los actos ajenos a travs de la influencia sobre las mentes. El presidente de una Nacin ejercer poder poltico sobre sus ministros en la medida en que estos le obedezcan; el jefe de un partido poltico tendr poder poltico en tanto sea capaz de moldear las acciones de los miembros de su partido de acuerdo a su voluntad; y as sucesivamente. La legitimidad del titular o poseedor del poder poltico, por su parte, ha sida tratada a travs de la historia por diversos pensadores, sealando algunos autores que el principio de legitimidad de la sociedad poltica es el consentimiento, en virtud del cual los hombres para salir del estado de guerra y encontrar la seguridad y la paz, se someten a la voluntad de otro hombre o de una asamblea. Es ese consentimiento o consenso lo que legitima el poder del gobernante.
Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Es decir, la legitimidad del poder est dada por el consenso de los miembros de la comunidad a someterse a ese poder; al ser el hombre libre por naturaleza no puede suponerse que se someta a ningn poder terrenal si no es por su propio consentimiento, el cual legitima y justifica el poder. El hombre es libre solo cuando obedece a la ley que el mismo ha creado, por tanto el nico modo que el ciudadano sea libre es dictando sus propias leyes. El poder poltico reside en la naturaleza general, la legitimidad se encuentra en el consenso de cada particular de someterse a esa voluntad general. Pero adems, un Estado solo puede ser permanente si se admite una cierta participacin del pueblo en el gobierno y si el gobernante dirige los asuntos ordinarios del estado de acuerdo con la ley y respetando debidamente la propiedad y los derechos de los ciudadanos; en este sentido, el gobierno es ms estable cuando participa en l la mayora. La legitimidad se basa, en principio, en la fuerza; pero tambin es necesario que el gobernante no solo sea respetado sino que cuente con el afecto de la gente, y que se encuentre sometido a la ley. En definitiva la legitimidad es entendida como la justificacin de estar investido de poderes de mando, as, el monopolio de la fuerza no es suficiente para caracterizar un poder como poltico, en la medida que tambin es necesario que el poder sea legitimado, reconocido vlido bajo algn ttulo. Los motivos de sumisin al mandato son los que otorgan validez legtima a un orden. Se trata de un orden que los sujetos se representan mentalmente como reglas que se deben observar. Esa representacin descansa en el carisma, la tradicin o la legalidad. Cuando, la legitimidad descansa en la observancia de lo estatuido, el orden positivo se cumple debido a la creencia en la legalidad del orden, el cual puede ser legal por un pacto entre los interesados o por la imposicin de una autoridad legtima. La probabilidad de la representacin de la existencia de un orden como legtimo se denomina validez. Podemos sealar que el poder legtimo es aquel que cuenta con sustento moral o legal, sin prevalencia de uno sobre el otro, lo que no significa que no sea posible ejercer un poder legitimo legal y moralmente vlido. Porque la legitimidad puede ser legal o moral. La legitimidad legal est dada por acciones objetivas, como es el caso de un proceso electoral en el cual se ha respetado irrestrictamente la voluntad popular, que si bien tiene sustancial
Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

relevancia; tambin la tiene la legitimidad moral, la que se pierde no por actos de naturaleza electoral viciados o mediante revocatoria, vacancia u otros mecanismos de control ciudadano, sino a travs del rompimiento de aquel nivel de confianza de la ciudadana en los actos de gobierno que dicta el titular del poder poltico, que nace de la voluntad popular, llmese presidente de la nacin, presidente regional, alcalde, consejero regional o regidor. En este sentido, podemos encontrar una relacin entre poder e influencia. El asesor que emite opinin sobre la poltica econmica y la dirige al presidente de una Nacin, tendr influencia sobre la decisin siempre que su opinin sea la que el Presidente adopte, sin embargo no tendr poder poltico sobre ste debido a que no puede imponer su opinin. Sin embargo, el presidente si mantendr una relacin de poder poltico sobre los ministros que ejecutarn sus decisiones e inclusive sobre el asesor que emiti opinin. Por otro lado, debe distinguirse entre el poder poltico y la fuerza, esta ltima entendida como violencia fsica. Nos estamos refiriendo a la violencia que se ejerce a travs de las fuerzas policiales o armadas, encarcelamiento, etc. Cuando la violencia fsica se consolida a travs de actos concretos, el poder poltico abdica y da paso al poder policial, militar, etc. En este caso la fuerza rompe el esquema puramente mental y psicolgico que vincula a quienes ejercen el poder poltico y aquellas personas sobre quienes se ejerce, fundamento esencial del poder poltico. Esta relacin psicolgica es reemplazada por una relacin puramente fsica que se exterioriza a travs de actos de violencia. En este contexto la lucha por el poder poltico es universal y eso se puede apreciar de la experiencia de las naciones; sin embargo para que un gobernante, un dirigente poltico, un dirigente sindical, u otro, mantenga el poder poltico, es imprescindible que se mantenga una fluida comunicacin de alimentacin y retroalimentacin, a fin de no caer en la ilegitimidad que comnmente lleva a la violencia como sustituta del poder poltico. Hoy en da, encontrndonos en el Per en el marco de un Estado unitario y una nueva visin tridimensional de gobierno, es necesario que nuestras autoridades polticas ejerzan las funciones de gobierno que el pueblo ha puesto en sus manos, sin perder de vista las necesidades y requerimientos de ste, a fin de mantener la legitimidad moral que es vital para el sostenimiento de una democracia.
Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

2.

Teora del Estado16

El Estado como forma de organizacin social no siempre ha existido. Desde su aparicin, su concepcin y rol han evolucionado profundamente. Para demostrarlo hay que observar los rasgos caractersticos del llamado Estado moderno 17, nocin que comporta mucho de relativismo dado su desarrollo. Todos los rasgos del Estado no han aparecido en el mismo momento. () observar que el Estado, tal como aparece actualmente, est muy lejos de ser la nica forma bajo la cual puede presentarse a la sociedad poltica; 18 es decir, un grupo de hombres sujetos a una autoridad, querida, aceptada o impuesta. Histricamente el Estado, tal como lo concebimos segn la experiencia de la sociedad moderna, aparece en poca relativamente reciente: siglo XVII. Esto no excluye la posibilidad de la existencia, en una antigedad muy remota, de prefiguraciones bastantes prximas a la imagen de Estado actual (quizs en China o Egipto). Pero, solamente, despus de un largo perodo que cubre todo el Bajo Imperio Romano y la Edad Media, se constituye y generaliza el Estado moderno, el Estado nacional19.
16

TEORIA DEL ESTADO.- Sistema de conocimientos que estudia los elementos componentes del Estado, desde sus orgenes hasta el denominado Estado Moderno, como son la soberana territorial, la poblacin que la habla y las caractersticas de su poder poltico. En: CHANAM ORBE, Ral. Diccionario de Derecho Constitucional. Pg. 280.
17

ESTADO MODERNO.- Comprende a los Estados surgidos tras las revoluciones liberales, por lo cual el Estado se autolimita a travs de la Constitucin, garantizando por medio de rganos el respeto a la pluralidad, el equilibrio de poderes y la igualdad jurdica. Esta denominacin se usa para distinguirlo de las mltiples formas que adquiri el Estado en los siglos anteriores, caracterizado por el autoritarismo y la carencia de frenos a su poder. En: Op. cit. Pg. 126.
18

POLTICA.- Actitudes personales, sociales o estatales vinculadas al poder. Prctica del gobierno. Actividad en la esfera de las relaciones entre clases sociales, naciones y estados. Poltica tratado de Ciencia Poltica de Aristteles, en este libro se analiza los orgenes del Estado, la sociedad y el bien pblico. Etimolgicamente el trmino poltica proviene del griego polis: ciudad; es decir, la comunidad integrada por un conjunto de hombres que residen sobre un territorio delimitado, que constitua una entidad prcticamente autosuficiente y estaba regido por un gobierno autnomo. As, lo poltico o la poltica era lo perteneciente o relativo a la polis o ciudad, y de algn modo haca referencia a los asuntos que eran de incumbe de dicha colectividad, o sea los asuntos polticos. En Op. cit. Pg. 220.
19

HERRERA PAULSEN, Daro (1970). Curso de Derecho Constitucional. Teora General. Pg. 33.

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

CONCEPTOS PREVIOS DE ESTADO20 La palabra Estado en trminos jurdico poltico se le debe a Maquiavelo, cuando introdujo esta palabra en su obra El Prncipe al decir: Los Estados y soberanas que han tenido y tiene autoridad sobre los hombres, fueron y son, o repblicas o principados. Los principados son, o hereditarios con larga dinasta de prncipes, o nuevos; o completamente nuevos, cual lo fue Miln para Francisco Sforza o miembros reunidos al Estado hereditario del prncipe que los adquiere, como el reino de Npoles respecto a la revolucin de Espaa. Los Estados as adquiridos, o los gobernaba antes un prncipe, o gozaban de libertad, y se adquieren, o con ajenas armas, o con las propias, por caso afortunado o por valor y genio. Sin embargo, en trminos generales se entiende por Estado a la organizacin poltica y jurdica de un pueblo en un determinado territorio y bajo un poder de mando segn la razn. Platn estima que la estructura del Estado y del individuo son iguales, y con ello, analiza las partes y funciones del Estado y posteriormente, las del ser humano, con lo cual establece el principio de Estado anterior al hombre, porque, adems, la estructura de aqul, an siendo igual a la de ste, es ms objetiva o evidente. Aristteles, por su parte, es ms enftico y declara que el Estado existe por naturaleza, y por tanto, es anterior al hombre, no por ser ste autosuficiente y solo podr serlo respecto al todo, en cuando a su relacin con las dems partes, complementando su expresin al decir, en base a su Zoon Politikn, que quien no convive con los dems en una comunidad, o es una bestia, o es un dios. Por su parte, Luis XIV rey de Francia, en la poca del absolutismo se atreve a decir la ya conocida frase El Estado soy yo, que esto no implica ms que la falta de raciocinio en la que se viva en ese tiempo, indica solo la ms pura esencia del absolutismo en s, se tomaba al Estado como un rgimen poltico en el que una sola persona, el soberano, ejerca el poder con carcter absoluto, sin lmites jurdicos ni de ninguna otra manera. El Estado no era sino una prolongacin de las caractersticas absolutas del rey en ese tiempo. Por otro lado, a la revolucin Francesa se le considera como la pauta principal del cambio de la evolucin del significado de la palabra Estado, pero eso lo veremos en otro apartado de este escrito. Por el momento, dar un breve recorrido por los Estados Antiguos. ESTADOS ANTIGUOS

20

VILLENA SALGADO, C. Zulema (S/F). El origen del Estado. En: http://www.monografias.com/trabajos12/elorigest/elorigest.shtml#COMO Acceso 07/06/2010_16:04

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Tenemos en primer lugar al Estado egipcio y tratar de conceptuar a Egipto, como una primera formacin estatal. Ms o menos hace ms de 5 mil aos, aparece la autoridad centralizada en el antiguo Egipto. Se carece de los datos exactos para reconstruir aqul proceso de centralizacin, sin embargo sabemos que era necesaria la presencia de un gobierno de esta ndole. Tenan un Estado personalizado, en el sentido de que la concepcin de la autoridad se identifica plenamente con su depositario. La teora del Estado egipcio se resumira en que el Estado es el faran, afirmacin que no solo es reconocida por el faran mismo, si no por todos los subordinados a este. Despus en Grecia empezar por especificar que su unidad poltica bsica fue la polis. Su geografa determina el aislamiento territorial, tenan una tecnologa poco desarrollada en lo agrario y una poblacin en expansin. Los griegos tenan costumbres organizacionales, en las cuales se permita la participacin en los asuntos pblicos por medio de asambleas y no presentan un alto sentido de centralizacin y personalizacin de la autoridad. Su autoridad no estaba basada en una sola persona, sino que se divida en varios jefes y an se reconoca el consejo de ancianos. Los tericos polticos de esa poca consideraban al Estado por una parte como la ciudad o el sitio donde debe desarrollarse la plenitud de la vida humana; por otro lado solo se referan a las funciones pblicas concedidas a cualquier ciudadano que pueda realizarlas mediante la renovacin de los cargos. En Roma, el Estado aparece condicionado por las fuertes interacciones de distintos grupos humanos. Surge por la necesidad de imponer la autoridad central al pueblo. La formacin de Roma como Ciudad Estado, parece determinada por la existencia de un Estado anterior, el etrusco, cuyos orgenes se han perdido, pero que es posible conjeturar como similar al desarrollo que se dio en Grecia. CMO LLEGAMOS ALCONCEPTO DE ESTADO? An no conocemos con exactitud el origen de la palabra Estado, desde el punto de vista jurdico poltico, pero si podemos afirmar que equivale a la Polis o ciudad Estado de los griegos. No es sino hasta la Edad Media, cuando por primera vez surge el nombre stat, estado, trmino tomado y sostenido por Maquiavelo, anteriormente citado. Los elementos del Estado son: Pueblo Territorio Poder Ahora podemos decir que el Estado es una sociedad humana, asentada de manera permanente en el territorio que le corresponde, sujeta a un poder

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

soberano que crea, define y aplica un orden jurdico que estructura la sociedad estatal para obtener el bien pblico temporal de sus componentes. Muchos autores aseguran que el poder y el gobierno son sinnimos, sin embargo nos damos cuenta que no es as, para muchos, el poder significa ser ley, ser total, y el gobierno no lo es as, el gobierno es regido por el pueblo y para el pueblo, pero tomaremos al poder como un elemento del Estado. ELEMENTOS DEL ESTADO Como Pueblo entendemos al compuesto social de los procesos de asociacin en el emplazamiento cultural y superficial, o el factor bsico de la sociedad, o una constante universal en el mundo que se caracteriza por las variables histricas. El principal valor del pueblo est en su universalidad. No habr Estado si no existe el pueblo y viceversa. Al Poder lo entendemos como la capacidad o autoridad de dominio, freno y control a los seres humanos, con objeto de limitar su libertad y reglamentar su actividad. Este poder puede ser por uso de la fuerza, la coercin, voluntaria, o por diversas causas, pero en toda relacin social, el poder presupone la existencia de una subordinacin de orden jerrquico de competencias o cooperacin reglamentadas. Toda sociedad, no puede existir sin un poder, absolutamente necesario para alcanzar todos su fines propuestos. El Territorio es el ltimo elemento constitutivo del Estado. Francisco Prez Porra lo considera como el elemento fsico de primer orden para que surja y se conserve el Estado, pero agrega La formacin estatal misma supone un territorio. Sin la existencia de ste no podr haber Estado. Por otro lado, Ignacio Burgoa afirma Como elemento del Estado, el territorio es el espacio dentro del cual se ejerce el poder estatal o imperium. Como esfera de competencia el Estado delimita espacialmente la independencia de ste frente a otros Estados, es el suelo dentro del que los gobernantes ejercen sus funciones. LA REVOLUCIN FRANCESA, EL ORIGEN DEL ESTADO MODERNO Desde el atropello del El estado soy yo manifestado como el ms nocivo absolutismo, el pueblo sinti la negacin total de sus derechos y rotos todos sus principios e ideales, es ah donde empieza a crecer el resentimiento y surge poco a poco la semilla de la rebelin, y sta haba de manifestarse con toda su violencia y hacer explosin, para culminar el 14 de Julio de 1789. La revolucin dio paso a nuevas formas, con todas sus naturales e impropias acciones excesivas cometidas. La mayor aportacin que este levantamiento dio, fue la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, que se fundament en la teora de Jean Jacob Rosseau, que escribi en su obra El Contrato Social.

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

El ao de 1789 es de primordial importancia en sus manifestaciones, por que los rumbos sealados cambiaran al mando en sus procedimientos y formas gubernamentales, y tambin en la nueva concepcin del hombre, que se convirti en ciudadano para ayudar a los fines del Estado, los fines de un nuevo Estado nacido de la sangre de muchas personas, de un Estado que surge de las cenizas del despotismo y la crueldad: El Estado Moderno de Derecho. CARACTERSTICAS DEL ESTADO MODERNO Las caractersticas del Estado Moderno son las siguientes: Una cierta entidad territorial. sta se refiere al medio fsico que es necesaria para la sustentacin del Estado y debe ser una magnitud tal que no convierta en demasiado pesadas las tareas que el Estado debe afrontar. Establecimiento de un poder central suficientemente fuerte. Se logra suprimir o reducir drsticamente a los antiguos poderes feudales, entre ellos el propio poder de la iglesia, que se vincula a lo que actualmente llamaramos al proyecto de Estado Nacional. Creacin de una infraestructura administrativa, financiera, militar y diplomtica. Se desarrolla una burocracia administrativa que trabaja impersonalmente para el Estado. Burocracia y capacidad financiera se retroalimentan. La obtencin y administracin de recursos exige personal dedicado por completo a estas tareas. La diplomacia se convierte en un instrumento indispensable para las relaciones con las dems entidades estatales que constituyen un sistema en su conjunto. Consolidacin de la unidad econmica. El Estado debe ser capaz de regular y dirigir la economa en su propio seno, y con respecto al exterior, implantar un sistema aduanal y normas precisas que controlen la entrada y salida de bienes.

3. 4.

Teora de la Constitucin Teora de los Derechos Humanos

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL MATERIALES DE ENSEANZA

Vicente David Rojas Paico Docente titular del curso