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No devemos pedir a Deus fardos mais leves, mas ombros mais fortes (Santo Agostinho). PERSONALIDADE JURDICA Conceito: Lembra-nos Clvis Bevilqua que a personalidade para o direito no apenas um processo de atividade psquica, mas sim uma criao social moldada pela ordem jurdica. Para o direito, a personalidade a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito. Em que momento a pessoa fsica adquire personalidade jurdica? Em uma interpretao literal, luz do art. 2 do CC (1 parte), a personalidade civil adquirida a partir do nascimento com vida (resposta ideal para uma prova objetiva). Art. 2o A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. OBS: Nascer com vida significa o funcionamento do aparelho cardiorrespiratrio do recm-nascido (ver resoluo n 1/88, do CNS). OBS: Diferentemente do art. 30 do CC da Espanha, o direito brasileiro, luz do princpio da dignidade humana, no exige do recm-nascido forma humana nem tempo mnimo de sobrevida. Teorias explicativas do nascituro: Em princpio, so trs teorias explicativas do nascituro.(a segunda parte do citado artigo, ao se referir ao nacituro-aquele que ainda, embora concebido, no nasceu-reconhece em seu favor direitos. Ora , se o nacituro dotado d edireitos)
1. Teoria natalista (majoritria a exemplo de Vicente

Ro, Slvio Rodrigues e Eduardo Espnola): Para esta primeira teoria o nascituro apenas um ente concebido ainda no nascido, desprovido de personalidade. Vale dizer, o nascituro no pessoa, gozando apenas mera expectativa de direitos.
2. Teoria

da personalidade formal/condicional (Maria helena Diniz, Serpa Lopes): Para esta segunda teoria,

o nascituro, ao ser concebido, teria uma simples personalidade formal, permitindo-lhe gozar de direitos personalssimos. No entanto, s viria a adquirir direitos patrimoniais sob a condio de nascer com vida.
3. Teoria

concepcionista (Pablo Stolze, Teixeira de Freitas, Clvis Bevilqua, Silmara Chinelato): Essa terceira teoria a mais defendida pela corrente moderna. O nascituro seria considerado pessoa para efeitos patrimoniais ou extra-patrimoniais desde a concepo.

OBS: Com base na teoria concepcionista, inmeros direitos podem ser reconhecidos ao nascituro, inclusive o direito aos alimentos (de carter patrimonial), alm do sagrado direito vida (personalssimo). Lamentavelmente, a maioria da jurisprudncia brasileira ainda no adota esta teoria, no reconhecendo ao nascituro direito aos alimentos, dentre outros. Mas, j h algumas decises judiciais que homenageiam a teoria concepcionista. Tambm com base na teoria concepcionista, vale lembrar que o STJ j admitiu inclusive, no RESP 399028/SP, dano moral ao nascituro. OBS: No podemos confundir nascituro, embrio e natimorto. Nascituro o ente concebido no ventre materno. O nascituro um embrio com vida intra-uterina, ou seja, o embrio produzido em laboratrio no nascituro, mas mero embrio. J o natimorto o nascido morto. O enunciado n 1 da 1 jornada de Direito Civil afirma que o natimorto goza de tutela jurdica no que tange ao nome, imagem e sepultura(memria). Qual das trs teorias adotada pelo CCB? Aparentemente, seguindo a linha de Clvis Bevilqua, o codificador, ao afirmar que a personalidade da pessoa comea do nascimento com vida, pretendeu abraar a teoria natalista, mas em inmeros pontos do prprio cdigo sofre inequvoca influncia da teoria concepcionista. CAPACIDADE CIVIL Conceito: Fundamentalmente, no direito, a capacidade se desdobra em capacidade de direito e capacidade de fato. A capacidade de direito, segundo Orlando Gomes, confunde-se

com o prprio conceito de personalidade, ou seja, a capacidade jurdica genericamente reconhecida a qualquer pessoa. Ao lado dela, temos a capacidade de fato, que a capacidade aptido- de, pessoalmente, exercer os atos da vida civil ( a chamada capacidade de exerccio). A soma da capacidade de direito com a capacidade de fato gera a chamada capacidade civil plena (que em geral adquirida aos 18 anos).(ausente a capacidade de fato haver incapacidade absoluta ou relativa). OBS: No podemos confundir capacidade com legitimidade. A falta de legitimidade significa que, mesmo sendo capaz, a pessoa est impedida por lei de praticar determinado ato (exemplo: os irmos no podem se casar, mesmo que capazes). Legitimidade= pertinncia subjetiva para pratica de determinado ato, ou seja, mesmo capaz, uma pessoa pode estar impedida de praticar determinado ato. Neste caso, falta-lhe legitimidade( Calmom de Passos). Todo mundo tem capacidade de direito. A falta da capacidade de fato gera a incapacidade civil, que pode ser absoluta ou relativa. Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos (menores impberes); II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo exprimir sua vontade. por causa transitria, no puderem

Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de (menores pberes); dezesseis e menores de dezoito anos

II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos.

Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. Consideraes importantes (absoluta e relativa): acerca das incapacidades

O absolutamente incapaz dever ser interditado (procedimento judicial) e dever-se- nomear-lhe um curador. OBS: O ato praticado por uma pessoa portadora de enfermidade ou deficincia mental e desprovida de discernimento ainda no interditada pode ser invalidado? Com base na doutrina italiana, Orlando Gomes afirma que o ato praticado pelo incapaz ainda no interditado pode ser invalidado, desde que concorram trs requisitos: 1. A incapacidade de discernimento; 2. O prejuzo ao incapaz;
3. A m-f da outra parte (que pode ser presumida das

circunstncias do negcio). O art. 503 do cdigo da Frana, na mesma linha, admite que os atos anteriores interdio possam ser invalidados se a incapacidade j existia. OBS: bom lembrar que, uma vez declarada a incapacidade por sentena, o interditado no poder praticar atos jurdicos sem o seu curador, mesmo em momentos de lucidez. OBS: Onde est o surdo-mudo que no tenha habilidade para manifestar sua vontade? O NCC no trouxe inciso especfico para o surdo-mudo incapaz de manifestar vontade, mas ele pode estar subsumido implicitamente na previso do inciso III do art. 3. OBS: A senilidade (idade avanada) no incapacidade absoluta no direito brasileiro! causa de

OBS: Os absolutamente incapazes so representados, ao passo que os relativamente incapazes so assistidos. OBS: Lembra-nos Alvino Lima que a teoria da actio libera in causa, adotada em pases como a Blgica, a Alemanha e a Sua, tambm pode ser aplicada ao Direito Civil, de maneira que a pessoa que voluntariamente se intoxica no

est isenta de responsabilidade civil sob a alegao de incapacidade. OBS: A prodigalidade um conceito tcnico. Prdiga a pessoa que desordenadamente dilapida seu patrimnio, podendo reduzir-se misria. O sistema jurdico brasileiro permite a interdio do prdigo, de maneira que seu curador ir assisti-lo em atos de natureza / repercusso patrimonial (art. 1782). Justifica a interdio do prdigo, alm do interesse pblico, a teoria do estatuto jurdico do patrimnio mnimo, desenvolvida pelo professor Luiz Edson Fachin. Para essa doutrina, em uma perspectiva civil-constitucional, e em respeito ao princpio da dignidade humana, as normas em vigor devem resguardar um mnimo de patrimnio para que cada pessoa tenha vida digna. OBS: O prdigo, para casar, precisa da manifestao do seu curador? O curador do prdigo deve se manifestar quanto ao regime de bens adotado, pois h efeitos patrimoniais. Mas, no deve se manifestar sobre a questo meramente afetiva. O NCC no regula a capacidade do ndio. Esta regulada pela Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio). Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e qualquer pessoa estranha comunidade indgena quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar competente. Pargrafo nico. No se aplica a regra deste artigo no caso em que o ndio revele conscincia e conhecimento do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso dos seus efeitos. OBS: No campo da proteo do incapaz, aplicvel o benefcio de restituio (restitutio in integrum)? Tratase, segundo Clvis Bevilqua, do benefcio reconhecido ao incapaz para permitir que ele possa anular qualquer ato que lhe seja prejudicial. Esse benefcio continua proibido em respeito boa-f e segurana dos negcios. Mas, caso exista conflito de interesses entre o representante e o incapaz, pode-se invocar o art. 119 do CCB. Art. 119. anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato

era ou devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou. Pargrafo nico. de cento e oitenta dias, a contar da concluso do negcio ou da cessao da incapacidade, o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste artigo. EMANCIPAO a cessao da incapacidade do menor antes do momento oportuno. Permite a antecipao da capacidade plena. Ter repercusses civis, ou seja, no pode responder penalmente e administrativamente. O emancipado tambm no pode tirar carteira de habilitao. Existem trs tipos de emancipao: voluntria, judicial ou legal. Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.

1) Voluntria (art. 5, I, 1 parte, CC) ato concedido

pelos pais (ou um deles, na falta do outro), mediante instrumento pblico. irrevogvel e independe de homologao do juiz. S possvel se o menor tiver, pelo menos, 16 anos completos. A doutrina brasileira no sentido de que, em respeito vtima, a emancipao

realizada pelos pais no os isenta de uma futura responsabilidade civil por ato ilcito causado pelo filho emancipado os pais permanecem responsveis pelos atos que o menor emancipado praticar at os 18 anos de idade. A responsabilidade solidria. Caio Mrio diz que a vontade no pode sobrepor-se lei.

2) Judicial (art. 5, I, 2 parte, CC) a concedida

por sentena em procedimento de jurisdio voluntria, ouvindo-se o tutor, desde que o menor tenha 16 anos completos. O juiz ouve a opinio do tutor e concede a emancipao em geral, concedida a rfos ou cujos pais estejam destitudos do poder familiar. E os pais ausentes? Tem que ter pelo menos 16 anos completos. O juiz analisa o caso concreto para saber se tem condies de ser emancipado.

3) Legal (art. 5, II a V, CC) Hipteses mais cobradas

em prova! No necessrio sentena, a emancipao decorre da lei. Por questo de segurana jurdica pode entrar com ao declaratria, inclusive pedindo tutela antecipada. Hipteses:

Casamento pode aos 16 anos de idade. Veja que a lei

no diz unio estvel. O menor adquire capacidade plena. A separao e o divrcio, por terem efeitos para o futuro, no prejudicam a emancipao decorrente do casamento. OBS: o art. 1520 admite o casamento abaixo dos 16 anos. Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil. Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.

OBS: Invalidado o casamento, a emancipao mantida? forte a doutrina no Brasil (seguindo a linha de

pensamento de que os efeitos da sentena de invalidade so retroativos, inclusive para cancelar o registro de casamento, restituindo as partes ao estado anterior, a emancipao perder efeitos, ressalvada a hiptese do casamento putativo (Pontes de Miranda seguido por Zeno Veloso, Tartuce). No entanto Orlando Gomes diz que a invalidade projeta efeitos para o futuro, de tal arte no haveria a desemancipao. Assim, lgico concluir que a emancipao perder a eficcia, ressalvada a hiptese do casamento putativo.(se for favorvel ao cnjuge)

Exerccio de emprego pblico efetivo (emprego pblico

ou cargo pblico) No tem idade mnima para o CC, entretanto o estatuto do servidor diz que a idade de 18 anos. No vale cargo em comisso. A hiptese de emancipao legal, por exerccio de emprego ou cargo pblico efetivo de difcil ocorrncia, podendo se apontar como exemplo a assuno de funo pblica em carreira militar h carreiras militares que comeam aos 17 anos de idade, incidindo nessa hiptese.

Colao de grau em curso de ensino superior Cuidado!

Aprovao no vestibular no emancipa. No importa a idade.

Estabelecimento civil (realiza uma atividade tcnica,

artstica, intelectual. Ex. dar aulas de violo, arteso, prestar servio) ou estabelecimento comercial (empresarial. Ex.: compra e revenda de gado, quitanda) ou existncia de relao de emprego (Novidade. provado com base na CTPS) DESQUE QUE, em funo deles, o menor tenha economia prpria desde que ele tiver 16 anos completos e economia prpria (conceito aberto/indeterminado que ser analisado pelo juiz ver Box abaixo princpio da operabilidade). Preenchido no caso concreto no h conceito estabelecido. Ex: Se o menor de 17 anos, pobre, que trabalha numa loja no shopping, est emancipado por fora de lei. Agora, se o mesmo caso, o menor for de uma famlia rica, no poder se sustentar com o salrio que ganha ento no ser emancipado. Vale acrescentar que, luz do princpio da segurana jurdica, caso um menor emancipado seja demitido, ele no deve retornar situao de incapacidade.

OBS: PRINCPIOS DO CDIGO CIVIL BRASILEIRO: 1) Princpio da eticidade o cdigo civil se preocupa com valores ticos. Ex.: boa-f objetiva. 2) Princpio da socialidade o CC se preocupa com a funo social.

3) Princpio da operabilidade o CC consagrou um sistema

aberto de normas com conceitos indeterminados e clusulas gerais a serem construdos ou complementados pelo juiz no caso concreto. OBS: para concurso de Procurador Federal no RGPS h um detalhe estranho O emancipado, nos termos do art. 16, I da L. 8213/91, no tem direito ao benefcio previdencirio. No podemos olvidar que a emancipao no antecipa a imputabilidade penal, que s advm aos 18 anos. Prova: MAS O MENOR EMANCIPADO PODER SER PRESO CIVILMENTE! (INADIPLNCIA EM ALIMENTOS). OBS: Repercusso jurdica da reduo da maioridade civil: A doutrina penalista (Marcus Viveiros Dias e Luiz Flvio Gomes) sustenta que os benefcios penais em favor do ru entre 18 e 21 anos continuam em vigor, luz do princpio de individualizao da pena. Os atos processuais praticados por pessoa maior de 18 anos no exigem mais assistncia. No campo previdencirio, com a reduo da maioridade, o enunciado 03 da 1 Jornada de D. Civil e nota 42/03 da Casa Civil do governo federal, determinam que os benefcios previdencirios devem acompanhar o limite etrio da lei previdenciria, e no do Cdigo Civil. Ento ser at os 21 anos de idade. No mbito do direito da infncia e da juventude prevalece a orientao de que, em havendo conflito com o CC prepondera o ECA (STJ). Art. 121, 5, ECA (no foi revogado pelo CC). No direito de famlia, o STJ j pacificou (ver informativo 232 STJ e acrdos constantes do material de apoio no sentido de que a reduo da maioridade civil no implica cancelamento automtico da penso alimentcia. A justia brasileira prev que vai at o fim da faculdade). A penso

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alimentcia deve continuar a ser paga at o trmino da faculdade em regra aos 24 anos. Prosseguindo o julgamento, a Seo, por maioria, proveu o recurso, entendendo que, com a maioridade do filho, a penso alimentcia no pode cessar automaticamente. O pai ter de fazer o procedimento judicial para exonerar-se ou no da obrigao de dar penso ao filho. Explicitou-se que completar a maioridade de 18 anos no significa que o filho no ir depender do pai.

OBS: o STJ tem reafirmado o entendimento de que o Ministrio Pblico no tem legitimidade para interpor recurso da deciso que exonerou o devedor de alimentos por conta da maioridade do credor (RESP 982410 DF 2007). OBS: eu me tornei maior de 18 anos no primeiro instante do dia do aniversrio (segundo Washington de Barros Monteiro. Trata-se de entendimento pacificado). Extino da pessoa fsica ou natural / morte presumida / morte simultnea (ou comorincia) Morte: Morte: Tradicionalmente, a extino da pessoa fsica operase em virtude da parada total do aparelho cardiorrespiratrio. No entanto, a comunidade cientfica mundial, assim como o Conselho Federal de Medicina tem afirmado que o marco mais seguro para se aferir a extino da pessoa fsica a morte enceflica, inclusive, para efeito de transplante. Isso porque a morte enceflica irreversvel. Resoluo 1480/97 Conselho Federal de Medicina. OBS.: Em medicina legal, quem estuda a morte a tanatologia. OBS.2: A morte deve ser declarada por profissional da medicina, admitindo-se, na ausncia deste, nos termos da lei 6015/73 (L. de registros pblicos), a declarao de bito possa ser feita por duas testemunhas. Ento, excepcionalmente, no havendo declarao mdica, ela poder ser feita por duas testemunhas. Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.

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Morte presumida: pode se dar em duas situaes: ausncia ou nas hipteses do art. 7, CC. Em relao ao instituto da ausncia, o professor falou que no vale a pena estudar pela doutrina, pois est tudo na lei. CAPTULO III DA AUSNCIA Seo I Da Curadoria dos Bens do Ausente Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela haver notcia, se no houver deixado representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador. Art. 23. Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes. Art. 24. O juiz, que nomear o curador, fixar-lhe- os poderes e obrigaes, conforme as circunstncias, observando, no que for aplicvel, o disposto a respeito dos tutores e curadores. Art. 25. O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da declarao da ausncia, ser o seu legtimo curador. 1o Em falta do cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe aos pais ou aos descendentes, nesta ordem, no havendo impedimento que os iniba de exercer o cargo. 2o Entre os descendentes, os mais prximos precedem os mais remotos. 3o Na falta das pessoas mencionadas, compete ao juiz a escolha do curador. Seo II Da Sucesso Provisria Art. 26. Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante ou procurador, em se passando trs anos, podero os interessados requerer que

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se declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso. Art. 27. Para o efeito previsto no artigo anterior, somente se consideram interessados: I - o cnjuge no separado judicialmente; II - os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; III - os que tiverem sobre dependente de sua morte; os bens do ausente direito

IV - os credores de obrigaes vencidas e no pagas. Art. 28. A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeito cento e oitenta dias depois de publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado, proceder-se- abertura do testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido. 1o Findo o prazo a que se refere o art. 26, e no havendo interessados na sucesso provisria, cumpre ao Ministrio Pblico requer-la ao juzo competente. 2o No comparecendo herdeiro ou interessado para requerer o inventrio at trinta dias depois de passar em julgado a sentena que mandar abrir a sucesso provisria, procederse- arrecadao dos bens do ausente pela forma estabelecida nos arts. 1.819 a 1.823. Art. 29. Antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente, ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em imveis ou em ttulos garantidos pela Unio. Art. 30. Os herdeiros, para se imitirem na posse dos bens do ausente, daro garantias da restituio deles, mediante penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos. 1o Aquele que tiver direito posse provisria, mas no puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser excludo, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste essa garantia. 2o Os ascendentes, os descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua qualidade de herdeiros, podero, independentemente de garantia, entrar na posse dos bens do

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ausente. Art. 31. Os imveis do ausente s se podero alienar, no sendo por desapropriao, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para lhes evitar a runa. Art. 32. Empossados nos bens, os sucessores provisrios ficaro representando ativa e passivamente o ausente, de modo que contra eles correro as aes pendentes e as que de futuro quele forem movidas. Art. 33. O descendente, ascendente ou cnjuge que for sucessor provisrio do ausente, far seus todos os frutos e rendimentos dos bens que a este couberem; os outros sucessores, porm, devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos, segundo o disposto no art. 29, de acordo com o representante do Ministrio Pblico, e prestar anualmente contas ao juiz competente. Pargrafo nico. Se o ausente aparecer, e ficar provado que a ausncia foi voluntria e injustificada, perder ele, em favor do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos. Art. 34. O excludo, segundo o art. 30, da posse provisria poder, justificando falta de meios, requerer lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho que lhe tocaria. Art. 35. Se durante a posse provisria se provar a poca exata do falecimento do ausente, considerar-se-, nessa data, aberta a sucesso em favor dos herdeiros, que o eram quele tempo. Art. 36. Se o ausente aparecer, ou existncia, depois de estabelecida a cessaro para logo as vantagens dos imitidos, ficando, todavia, obrigados a assecuratrias precisas, at a entrega dos Seo III Da Sucesso Definitiva Art. 37. Dez anos depois de passada em julgado a sentena que concede a abertura da sucesso provisria, podero os interessados requerer a sucesso definitiva e o levantamento das caues prestadas. Art. 38. Pode-se requerer a sucesso definitiva, tambm, provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade, e que se lhe provar a posse provisria, sucessores nela tomar as medidas bens a seu dono.

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de cinco datam as ltimas notcias dele. Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo. Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal. Art. 7o Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia:(aqui no h ausncia, mas sim fundados indcio que a morte ocorreu, por isso a sentena registrada no livro de bito normal) I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento.

Ausncia: um procedimento. Foi tratada pelo legislador como situao de morte presumida, a partir do momento em que aberta a sucesso definitiva dos bens do ausente (ver apostila no material de apoio). O sujeito desaparece do domiclio sem deixar paradeiro, sem deixar procurador. registrada em livro prprio (e no no registro de bito). A ausncia tem duas fases: 1) Provisria herdeiro; provisoriamente transmitida ao

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2) Permanente abre-se a sucesso definitiva dos bens do ausente. Pela lei brasileira (art. 6, CC) no momento em que se abre a sucesso definitiva do ausente, ele considerado presumidamente morto. OBS: Na forma do 1, art. 1.571, CC, aberta a sucesso definitiva e considerado morto o ausente, resulta rompido o vnculo matrimonial (viva presumida ou vivo presumido). OBS: Mesmo a ausncia sendo uma morte presumida, o registro da ausncia feito no livro de ausentes, no no de bito. Existem hipteses de morte presumida que no se confundem com a ausncia e esto prevista no art. 7, CC. Depois de cessada as buscas, o juiz comea o procedimento de justificao. Esse procedimento ocorre nas hipteses do art. 7. O juiz declara o bito e fixa a data do falecimento. Esta sentena no de ausncia; de declarao de bito. O juiz competente deve ser Estadual, pois se refere ao status da pessoa. Art. 7o PODE SER DECLARADA DECRETAO DE AUSNCIA: A MORTE PRESUMIDA, SEM

I - se for extremamente provvel a morte estava em perigo de vida;

de quem

II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at 2 anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento. PROVA: ESSA SENTENA REGISTRADA NO LIVRO DE BITO, pois no ausncia. Comorincia: Art. 8o Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes

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precedeu MORTOS.

aos

outros,

PRESUMIR-SE-O

SIMULTANEAMENTE

uma situao de morte simultnea. Traduz a situao em que duas ou mais pessoas falecem na mesma ocasio, sem que se possa indicar a ordem cronolgica das mortes. Art. 8, CC. O art. 8, CC, na mesma linha dos cdigos do Chile e da Argentina, consagra a regra segundo a qual no se podendo averiguar a ordem cronolgica das mortes, os comorientes presumem-se mortos ao mesmo tempo, de maneira que um comoriente no herda do outro, abrindo-se cadeias sucessrias autnomas e distintas. Na prtica significa dizer que se os comorientes morreram ao mesmo tempoabremse cadeias sucessrias distintas, um no herda do outro. A sua parte vai para seus herdeiros, no para o cnjuge. Caso: Joo casado com Maria sob o regime de comunho parcial de bens e sofreram acidente de carro em que ambos os corpos foram carbonizados, no se podendo dizer quem morreu primeiro. Nesse caso, aplica-se o art. 8. OBS: em tese, os comorientes podem distintos. Mas de difcil ocorrncia. PESSOA JURDICA chamada de ente de existncia ideal por alguns. Nasce para o direito sob a influncia da sociologia, pois nasceu como decorrncia do fato associativo. Conceito: ente que recebeu da lei personalidade para fazer o que compatvel com a funo de pessoa jurdica. Grupo humano personificado pelo direito, visando atingir finalidades comuns. A Pessoa jurdica um sujeito de direito (Kelsen pessoa jurdica centro de imputao). Requisitos para constituio de pessoa jurdica: a) Vontade; b) Ato constitutivo documento escrito (contrato social, estatuto...); c) Registro: sociedade de advogados OAB; sociedade empresria junta comercial; sociedade simples, estar em locais

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fundao e associao cartrio de registro de pessoa jurdica; d) Objeto lcito: requisito de validade. Classificao quanto atuao: a) Pessoas jurdicas de direito pblico: Externo (Organizaes internacionais, Pases) Interno (Entes polticos, Autarquias, fundaes pblicas, Agncias reguladoras, Associaes pblicas associaes formadas por entes polticos para a gesto associada de servios pblicos. Ela faz a gesto de servio e no a execuo dele). b) Pessoas jurdicas de direito privado: Sociedades pessoas jurdicas com objetivo de lucro. Entram as sociedades criadas pelo Estado (sociedade de economia mista e empresas pblicas) e as no criadas pelo Estado. Associaes constitudas de pessoas que se renem para realizao de fins no econmicos. Fundaes Partidos polticos Organizaes religiosas autnomas. A lei no diz como ser regida a situao delas. Consrcios pblicos de direito privado so pessoas jurdicas formadas pela reunio de entes polticos para a gesto de servios que possa ser realizada por pessoas de direito privado. Teorias explicativas dissertativa): da pessoa jurdica (Prova

1) Teoria negativista negava a pessoa jurdica como

sujeito de direito, negava a sua existncia. Ihering, Brinz, Bekker, Planiol, Duguit, etc. Primeiro argumento: A pessoa jurdica apenas um patrimnio afetado a uma finalidade. Segundo argumento: a pessoa jurdica apenas um patrimnio coletivo, um

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condomnio. ltimo argumento e mais utilizado: pessoa jurdica um grupo de pessoas fsicas reunidas. Teoria que no vingou;

2) Teoria

afirmativista reconhece a existncia da pessoa jurdica. Possui trs correntes (o que tm de comum aceitar a pessoa jurdica):

Teoria da fico Savigny. A pessoa jurdica no

teria existncia social, de maneira que seria um produto da tcnica jurdica a pessoa jurdica seria uma abstrao, sem realidade social. Essa teoria tem proximidade com a teoria institucionalista (D. Constitucional). A pessoa jurdica tem existncia meramente ideal (abstrata). Ela existe, mas uma criao do direito. No tem atuao na realidade Esse argumento considerado pelos defensores das prximas teorias como sendo a falha do pensamento de Savigny.

Teoria da realidade objetiva ou organicista Augusto

comte, Clvis Bevilqua, Cunha Gonalves, etc. Influenciado pelo organicismo sociolgico, contrariamente, afirmavam a PJ teria existncia social consistindo em um organismo vivo na sociedade. A pessoa jurdica teria uma atuao social real, ou seja, defendia-se que a pessoa jurdica seria uma clula ou um organismo social vivo na sociedade.

Teoria da realidade tcnica Ferrara; Sabilles etc.

Equilibra as duas teorias anteriores. Observa o que cada uma das anteriores tem de melhor. Afirma que a pessoa jurdica, embora personificada pelo direito, tem atuao social. Reconhece a atuao social da pessoa jurdica, admitindo ainda que a sua personalidade fruto da tcnica jurdica. a que melhor explica a pessoa jurdica e o CC brasileiro, no art. 45, adotou essa tcnica.(MAIS EQUILIBRADA, RECONHECE QUE A PJ PERSONIFICADA PELO DIREITO E AO MESMO TEMPO NO NEGA QUE A PJ TEM ATUAO SOCIAL)

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de

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autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro. Aquisio da personalidade jurdica da pessoa jurdica: Art. 45, CC comea com o registro. O registro da pessoa jurdica ato constitutivo (no declaratrio) da personalidade jurdica. J o registro da pessoa fsica declaratrio. Caio Mrio: por isso que as sociedades sem registro no tm personalidade jurdica. Para algumas pessoas jurdicas, alm do registro, exige-se autorizao especial do poder executivo para existirem (ex: bancos). A falta dessa autorizao gera a inexistncia da pessoa jurdica. OBS: A falta do registro pblico do ato constitutivo caracteriza o ente como sociedade despersonificada/irregular/de fato. Considerando-se que o registro da pessoa jurdica constitutivo da sua personalidade, as entidades desprovidas de registro so consideradas irregulares, tratando-as o CC, a partir do art. 986, como sociedade despersonificada (eram chamadas no cdigo antigo de sociedade de fato ou irregulares). Nos termos do art. 990 do CC, estas sociedades despersonificadas permitem que seus scios ou administradores possam ser pessoalmente responsveis pelos dbitos sociais RESPONDEM OS SCIOS ILIMITADAMENTE eis os perigos da sociedade despersonificada. Vale lembrar, nos termos do art. 12 do CPC, que tambm no so pessoas jurdicas, mas apenas entes despersonificados, com capacidade processual, o condomnio, o esplio, a massa falida e a herana jacente. Ex: Uma sociedade, desprovida de registro, funcionou por oito anos. A partir da, os scios registraram-na. Os efeitos do registro de uma pessoa jurdica so sempre para o futuro, ou seja, ex nunc. No se pode retroagir, legitimar o passado.

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Art. 12. Sero passivamente:

representados

em

juzo,

ativa e

e os

I - a Unio, os Estados, o Distrito Territrios, por seus procuradores;

Federal

II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador; III - a massa falida, pelo sndico; IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador; V - o esplio, pelo inventariante; VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores; VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pessoa a quem couber a administrao dos seus bens; pela

VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico); IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico. Ato constitutivo de uma pessoa contrato social ou estatuto. jurdica pode ser ou em no ser

O registro do ato constitutivo da pessoa jurdica, geral, realizado (feito) na junta comercial ou cartrio de registro de pessoa jurdica (CRPJ). Em algumas situaes a pessoa jurdica autorizada pelo poder executivo. Ex: Banco. tem que

OBS: O que so os grupos despersonificados ou grupos de personificao anmala? Art. 12, CPC. No so pessoas jurdicas, mas tm capacidade processual. Ex: Sociedade irregular, massa falida, esplio, condomnio, etc. OBS: Questo de prova Pessoa jurdica pode sofrer dano moral? Sim, pacfico. Todavia, o examinador queria saber os argumentos contrrios a essa tese. Vejamos as correntes:
1) Pessoa jurdica pode sofrer dano moral (majoritria):

smula 227 do STJ e art. 52 do CC. A pessoa jurdica tem honra objetiva, logo, pode sofrer dano moral.

21 2) Arruda

Alvim e Enunciado 286 da quarta jornada de direito civil.

Portanto, a corrente predominante, baseada na Smula 227 STJ e no art. 52, CC, admite a possibilidade de a pessoa jurdica sofrer dano moral. Tem honra objetiva imagem. No tem honra subjetiva. A corrente minoritria (Arruda Alvim) baseada no Enunciado 286 da 4 Jornada de direito Civil no aceita a responsabilidade por dano moral. O argumento utilizado que se a pessoa jurdica for denegrida perante a sociedade, por exemplo, s se prejudicar financeiramente (aspecto patrimonial). E dano moral = leso a direito da personalidade. Quais so as espcies de pessoa jurdica de direito privado? As contidas no art. 44, CC (rol no exaustivo): 1) As associaes; 2) As sociedades; 3) As fundaes; 4) As organizaes religiosas. igreja evanglica etc. 5) Os partidos polticos. Os dois ltimos so espcies de associaes, por isso, no cdigo antigo no estavam especificados. Foram acrescentados no art. 44, do NCC, pois visava a permitir em seguida a alterao do art. 2031, NCC, para excluir essas entidades da obrigao de se adaptarem ao NCC. Se as trs primeiras no se adaptarem ao novo cdigo as conseqncias sero as seguintes: a) So proibidas de participarem de licitaes; b) So proibidas de obterem linha de crdito; c) Tornam-se jurdica. pessoal). Associaes Conceito: As associaes so pessoas jurdicas de direito privado formadas pela unio de indivduos com o propsito de realizarem fins no econmicos. sociedades Os scios irregulares (sem personalidade passam a ter responsabilidade Ex: Centro Esprita,

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Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos. Ex: um clube recreativo (iate clube). OBS: Sindicado tem natureza de associao. Parte da doutrina (Pablo Stolze) defende que no cabe mandado de segurana contra ato de dirigente de sindicato. OBS: Uma associao pode gerar receita, mas essa receita revestida nela mesma (a finalidade da associao ideal, e no lucrativa). O ato constitutivo de uma associao o seu estatuto. Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos; VI - as condies para a alterao estatutrias e para a dissoluo. das disposies

VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas. O rgo mximo de uma associao no o diretorpresidente. a Assemblia Geral. A competncia / as atribuies da Assemblia Geral de associados encontra-se no art. 59 do CC: Art. 59. Compete privativamente assemblia geral: I destituir os administradores;

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II alterar o estatuto. Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos administradores. OBS: Vale lembrar que possvel a existncia de categorias diferenciadas de associados, mas dentro de cada categoria os associados no podem ser discriminados entre si (art. 55 CC). Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais. OBS: Qual o destino do patrimnio de uma associao extinta? Nos termos do art. 61 CC, regra geral, dissolvida a associao do seu patrimnio, ser atribudo a entidades de fins no econmicos designadas no estatuto, ou, omisso este, ser atribudo a instituio municipal, estadual ou federal de fins iguais ou semelhantes. Art. 61. Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56, ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados, instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes. 1o Por clusula do estatuto ou, no seu silncio, por deliberao dos associados, podem estes, antes da destinao do remanescente referida neste artigo, receber em restituio, atualizado o respectivo valor, as contribuies que tiverem prestado ao patrimnio da associao. 2o No existindo no Municpio, no Estado, no Distrito Federal ou no Territrio, em que a associao tiver sede, instituio nas condies indicadas neste artigo, o que remanescer do seu patrimnio se devolver Fazenda do Estado, do Distrito Federal ou da Unio. O NCC admite a excluso / a expulso do associado, nos termos do art. 57 CC:

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Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa (conceito aberto), assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto (devido processo legal privado eficcia horizontal dos direitos fundamentais).

OBS: No se aplica o art. 57 a condmino! Fundaes (de direito privado): As ONGs (chamado terceiro setor) organizam-se no Brasil ou como associao ou como fundao. As fundaes, assim como as associaes, tm finalidade ideal ou no lucrativa (art. 62 CC). Art. 62. Para por escritura bens livres, declarando, se criar uma fundao, o seu instituidor far, pblica ou testamento, dotao especial de especificando o fim a que se destina, e quiser, a maneira de administr-la.

Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. OBS: Uma fundao, assim como uma associao, pode gerar receita, mas essa receita revestida nela mesma (a finalidade da associao ideal, e no lucrativa). Conceito de fundao: A fundao, diferentemente da associao, no grupo de pessoas, mas sim um patrimnio que se personifica visando a perseguir finalidade ideal. O ato constitutivo estatuto. organizacional da fundao o seu (ex:

Pessoas Jurdicas tambm podem constituir fundao fundao Roberto Marinho; fundao Xuxa Meneguel)! Requisitos para a instituio de uma fundao: 1) A afetao de bens livres do instituidor; 2) Escritura pblica testamento; (tabelionato de notas)

ou

3) A elaborao do estatuto da fundao (pelo prprio instituidor ou, fiduciariamente, por terceiro, nos termos do art. 65 CC);

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Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em tendo cincia do encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da autoridade competente, com recurso ao juiz. Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor, ou, no havendo prazo, em cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico. OBS: O MP, supletivamente, poder elaborar o estatuto, caso o terceiro no o faa.(que deve ser aprovado pelo Juiz) 4) O estatuto elaborado dever ainda ser aprovado pelo MP e em seguida registrado no cartrio de registro de PJ. o MP que tem atribuio legal fundaes no Brasil (art. 66 CC). Art. 66. Velar pelas Estado onde situadas. fundaes o de fiscalizao das do

Ministrio

Pblico

1o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n 2.794-8) 2o Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico. OBS: Se a fundao funcionar no DF, ou em Territrio (no existe), caber o encargo ao MPDFT (o p. 1 do art. 66 foi declarado inconstitucional pelo STF ADI 2.794-8 em razo da usurpao da atribuio constitucional constante no referido dispositivo). O art. 67 do CC alterou o qurum de deliberao para alterao do estatuto da fundao que, no cdigo anterior, era de maioria absoluta. Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister que a reforma:

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I - seja deliberada por DOIS TEROS(2/3) dos competentes para gerir e representar a fundao; II - no contrarie ou desvirtue o fim desta; III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso este a denegue, poder o juiz supri-la, a requerimento do interessado. Se no houver unanimidade da alterao do estatuto, poder haver impugnao pela minoria vencida (prazo decadencial de 10 dias), de acordo com o art. 68 do CC. Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime, os administradores da fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero que se d cincia minoria vencida para impugnla, se quiser, em dez dias.
Mensagem importante: Meu DEUS NO CONSINTA QUE EU SEJA O CARRASCO QUE SANGRA AS OVELHAS , NEM AS OVELHAS NAS MOS DOS ALGOZES. AJUDA ME DIZER SEMPRE A VERDADE NA PRESENA DOS FORTES , MAS NO DIZER MENTIRAS PRA GANHAR OS APLAUSOS DOS FRACOS....

Sociedades:(ENTIDADE CORPORATIVO + FINS LUCRATIVO) Conceito: A sociedade, espcie de PJ de direito privado, instituda por meio de contrato social, dotada de personalidade jurdica prpria e visa a perseguir fins econmicos ou lucrativos. O elemento teleolgico / finalstico de uma sociedade (finalidade lucrativa) a principal caracterstica da sociedade que a diferencia de uma associao ou de uma fundao. Sociedade no tem como ato constitutivo o estatuto; mas o contrato social. (PJ DIREITO PRIVADO + CONSTITUIDA CONTRATO SOCIAL + FINS LUCRATIVO)= SOCIEDADE Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados.

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OBS: possvel sociedade entre cnjuges? Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. Essa presuno de fraude, na opinio de Pablo Stolze, flagrantemente inconstitucional. Mas, a despeito dessa opinio do citado doutrinador, o dispositivo est em pleno vigor. O Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), por meio do parecer jurdico 125/2003, firmou o entendimento (correto) de que o art. 977, em respeito ao ato jurdico perfeito, no atinge sociedade entre cnjuges anterior ao NCC. Classificao das sociedades: Tradicionalmente, no Brasil, classificadas da seguinte maneira: a) Sociedades civis; b) Sociedades mercantis (comerciais). O ponto comum entre sociedades civis e mercantis era que ambas buscavam finalidade econmica. As sociedades mercantis praticavam atos de comrcio ( luz da doutrina francesa), diferentemente das sociedades civis, que no praticavam atos de comrcio. A doutrina italiana revolucionou essa matria (a noo de comrcio era pouco precisa e foi substituda pela teoria da empresa). No se fala mais em sociedades civis e mercantis (o NCC no adotou a teoria dos atos de comrcio). O NCC divide as sociedades em: a) Sociedades simples; b) Sociedades empresrias. A chave da diferena entre sociedades simples e empresrias est no art. 982 do CC. as sociedades eram

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Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considerase empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. OBS: Vale observar que a sociedade annima sempre empresria e a cooperativa sempre sociedade simples, por determinao da lei. Uma sociedade requisitos: empresria quando se observam dois

1) Requisito material: toda sociedade empresria realiza uma atividade econmica organizada, ou seja, uma atividade empresarial, nos termos do art. 966. Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. 2) Requisito formal: Registro (Registro Pblico de Empresa). na Junta Comercial

H uma grande semelhana entre os conceitos de sociedade empresria e o antigo conceito de sociedade mercantil. Mas h diferenas. O conceito de sociedade empresria mais abrangente do que o conceito (antigo) de sociedade mercantil (conjugao dos dois requisitos). A sociedade empresria aquela que conjuga os requisitos do art. 982, e alm disso, com a caracterstica da impessoalidade, os seus scios atuam precipuamente como meros articuladores de fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria prima), a exemplo de um banco ou de uma revendedora de veculos. O seu registro

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feito na JUNTA COMERCIAL e sujeitam-se legislao falimentar. J as sociedades simples tm por principal caracterstica a pessoalidade: os seus scios no so meros articuladores de fatores de produo, uma vez que prestam e supervisionam direta e pessoalmente a atividade desenvolvida. Em geral, so sociedades prestadoras de servios, a exemplo da sociedade de advogados ou de mdicos. O seu registro feito, em geral, no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas (CRPJ). OBS: Uma grande banca de advocacia, a depender do caso concreto, sob o aspecto material, podem at constituir uma sociedade empresria (caracterstica de empresa). Mas, ela continua sendo simples, pois o registro continua sendo feito no CRPJ e na OAB (e no na J. Comercial). Quanto s cooperativas, so tratadas como sociedades simples, por fora de lei, predominando o entendimento doutrinrio (Julieta Lenz, Paulo Rego) no sentido de que, a despeito da Lei 8.934/94, o seu registro, luz do NCC, deve ser feito no CRPJ, e no na Junta Comercial (h entendimento doutrinrio minoritrio em sentido contrrio, no sentido de que a Lei 8.934/94 lei especial esse entendimento no deve prevalecer, uma vez que o NCC muito claro em relao ao tema). OBS: Magistrado pode ser scio de empresa, s no pode administrar. Extino da Pessoa Jurdica: Para ser liquidada a PJ, o seu passivo deve ser satisfeito, especialmente as obrigaes tributrias, para s ento se poder cancelar o registro. Existem trs formas bsicas de dissoluo da PJ:
a) Convencional: aplica-se s sociedades e se opera por

ato de vontade distrato.

dos

prprios

scios,

que

firmam

b) Administrativa: aquela que decorre da cassao da

autorizao de funcionamento, especfica para algumas entidades (ex: banco demanda uma autorizao especfica do BC).

30 c) Judicial:

se d por sentena em procedimento falimentar (sociedades empresrias, em regra) ou de liquidao (sociedades simples, em regra).

OBS: Qual a regra que disciplina a dissoluo de uma sociedade no sujeita lei de falncia? luz do art. 1.218 VII CPC, o procedimento a ser seguido o do CPC de 1939. Art. 1.218. Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os procedimentos regulados pelo Decreto-lei no 1.608, de 18 de setembro de 1939, concernentes: Vll - dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a 674); Desconsiderao da Pessoa Jurdica (disregard doctrine): A expresso inglesa porque a origem da teoria inglesa (Gr-Bretanha). O caso paradigmtico foi o famoso Salomon vs. Salomon Co. Rubens Requio (grande comercialista) foi quem introduziu essa teoria no Brasil. Conceito: A doutrina da desconsiderao pretende o afastamento temporrio da personalidade jurdica da entidade, para permitir que os credores prejudicados possam satisfazer os seus direitos no patrimnio pessoal do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo. OBS: importante lembrar que a desconsiderao no se confunde com a despersonificao da PJ. A desconsiderao, luz do princpio da continuidade da empresa, tende a permitir a mantena posterior de suas atividades. Diferentemente, a despersonificao aniquila a PJ, cancelando o seu registro. OBS: O enunciado n 7 da 1 Jornada de Direito Civil lembra-nos de que a desconsiderao, por ser medida de fora, deve atingir apenas o scio ou administrador que cometeu o ato abusivo (ou se beneficiou dele). OBS: Qual a diferena entre a Desconsiderao da PJ e a Teoria da Ultra Vires Societatis? De origem anglo-saxnica, e regulada no art. 1.015 do CC, esta teoria sustenta ser

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nulo o ato praticado pelo scio que extrapolou os poderes a si concedidos pelo Contrato Social. Esta teoria visa a proteger a PJ. Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de negcios da sociedade. Desconsiderao Positivo: da operao evidentemente estranha aos

Personalidade

Jurdica

Direito

O CC/1916 no previa a desconsiderao da personalidade jurdica. O primeiro diploma legal a tratar do assunto foi o CDC (art. 28); depois veio a Lei Anti-Truste; a Legislao Ambiental; e, mais recentemente, tambm regulou a desconsiderao da personalidade jurdica o CC/2002, em seu art. 50: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. OBS: Lembra-nos Edmar Andrade que, regra geral, a desconsiderao matria sob reserva de jurisdio. Mas, observa Gustavo Tepedino (em artigo publicado na RTDC) que EXCEPCIONALMENTE poder haver desconsiderao administrativa da PJ (RESP 15166/BA).

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Requisitos para a desconsiderao da PJ no CC:

1) Que tenha havido o descumprimento da obrigao (ou at

mesmo o que mais grave a insolvncia da PJ);

2) Abuso caracterizado ou pelo desvio de finalidade ou

pela confuso patrimonial. OBS: Um exemplo tpico de abuso por confuso patrimonial opera-se quando uma PJ (controladora) constitui uma nova PJ (controlada) para praticar atos por meio desta (essa nova PJ assume todo o passivo da PJ controladora). OBS: Seguindo a doutrina do prof. Fabio Konder Comparato, podemos concluir que o art. 50 do CC concebeu a teoria da desconsiderao com carter objetivo, dispensando a prova do dolo especfico do scio ou administrador (elemento subjetivo). Adotar outro raciocnio significaria aniquilar por completo a essncia da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica! OBS: Qual a diferena entre a teoria maior e a teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica? Teoria maior a adotada pelo CC, exigindo uma gama maior de requisitos, uma vez que demanda a prova do abuso do scio ou administrador; j a teoria menor, adotada pelo CDC e pela Legislao Ambiental, de aplicao mais facilitada, pois no exige a demonstrao do abuso (basta que haja o descumprimento da obrigao). esse o entendimento da doutrina e da jurisprudncia (aplicao farta, por exemplo, no STJ). OBS: O que desconsiderao inversa? Este tipo de desconsiderao, especialmente aplicada no direito de famlia, segundo Rolf Madaleno, pretende, inversamente, atingir o patrimnio da PJ, visando a alcanar o scio ou administrador causador do desvio de recursos do seu patrimnio pessoal. O enunciado n 283 da Jornada de Direito Civil consagrou esta teoria. OBS: pacfica a jurisprudncia do STJ no sentido de que a desconsiderao da PJ cabvel no curso da execuo (RESP 920602/DF). evidente que o Juiz precisa abrir o contraditrio, respeitando o Devido Processo Constitucional. DOMICLIO

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A raiz dessa palavra vem do latim domus (que significa casa). A noo de domiclio veio para o direito moderno e sua importncia reside no aspecto de SEGURANA JURDICA ex: o foro do domiclio do ru fixa a competncia territorial do processo. Precisamos diferenciar domiclio de residncia e morada: a) Morada: o lugar em que a pessoa se fixa temporariamente (no direito italiano a morada uma espcie de estadia). A morada no desloca o seu domiclio! b) Residncia: o lugar em que a pessoa fsica encontrada com habitualidade (a pessoa pode ter mais de uma residncia, inclusive). Ex: uma pessoa que tem domiclio e residncia em Salvador, mas passa todos os finais de semana em uma casa de praia (residncia) prxima cidade.
c) Domiclio: para ser domiclio preciso algo mais: o

domiclio abrange a noo de residncia, porque no domiclio tambm h o aspecto da habitualidade. Mas, para ser domiclio, alm da habitualidade, preciso que haja a inteno de permanncia (alguns autores chamam de animus manendi), transformando aquele local em centro da vida jurdica daquela pessoa. Ento, domiclio o lugar onde a pessoa fsica fixa residncia com nimo definitivo, transformando-o em centro de sua vida jurdica (conceito). Vejamos o art. 70 do CC: Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo (conceito legal de domiclio). OBS: Pode haver pluralidade de domiclios? Sim, o sistema brasileiro, seguindo o direito alemo, admite pluralidade de domiclios, nos termos do art. 71 do CC: Art. 71. Se, porm, a pessoa natural residncias, onde, alternadamente, viva, domiclio seu qualquer delas. tiver diversas considerar-se-

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OBS: O que domiclio profissional? Seguindo a linha do art. 83 do Cdigo de Portugal, o art. 72 do CC considera, APENAS PARA EFEITOS PROFISSIONAIS, como domiclio o lugar onde a atividade desenvolvida. Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida. Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem. O CC cuida ainda da mudana de domiclio, no art. 74 (trata-se de uma norma imperfeita: desprovida de sano): Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar. Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem (para o campo da pessoa fsica, essa norma desprovida de importncia prtica). O Cdigo traz ainda a noo de domicilio aparente ou ocasional (trata-se de uma aplicao da teoria da aparncia): para pessoas que no tm domiclio certo, por fico legal, considerado o seu domiclio o lugar em que for encontrada (ex: ciganos). Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, o lugar onde for encontrada. No CC, o artigo que cuida do domiclio da PJ o seguinte: Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio : I - da Unio, o Distrito Federal; II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais; III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem

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as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. 1o Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados. 2o Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder. Classificao do domiclio: O domiclio poder ser:
1) Domiclio voluntrio: o geral / o comum, fixado por

simples ato de vontade, cuja natureza jurdica de ato jurdico em sentido estrito (tambm chamado de ato no negocial).
2) Domiclio especial (ou de eleio): o estipulado por

clusula especial de contrato (art. 78 do CC). Art. 78. Nos contratos escritos, podero os contratantes especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes. OBS: Nos contratos de adeso, especialmente de consumo, a clusula de foro de eleio prejudicial ao consumidor ou aderente NULA DE PLENO DIREITO. Inclusive, o juiz pode declinar de ofcio de sua competncia (mesmo sem haver exceo de incompetncia relativa), quando verificar o prejuzo ao consumidor (RESP 201195/SP). Isso est expresso no art. 112 do CPC: Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru (Includo pela Lei n 11.280,

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de 2006).
3) Domiclio

legal: decorre jurdico (arts. 76 e 77).

do

prprio

ordenamento

Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso. Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo (marinheiro particular), onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena (CUIDADO: a lei no disse priso provisria ou cautelar). Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve. OBS: Servidor pblico de funo comissionada no tem domiclio legal! BEM DE FAMLIA A fonte histrica mais significativa do bem de famlia o Homestead Act do Direito Texano, do ano de 1839. O Homestead Act conferia proteo especial ao bem de famlia. No direito famlia: brasileiro, temos duas espcies de bens de temporria ou

1) Bem de famlia voluntrio (regulado a partir do art.

1.711 do CC): Conceito: o bem de famlia voluntrio o institudo por ato de vontade do casal, ou de terceiro, mediante

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formalizao no registro de imveis, deflagrando dois efeitos fundamentais:

Impenhorabilidade limitada (significa que o imvel torna-se isento de dvidas futuras, salvo obrigaes tributrias referentes ao bem e despesas condominiais art. 1.715 do CC); Inalienabilidade relativa (uma vez institudo bem de famlia voluntrio, ele s poder ser alienado com a autorizao dos interessados, cabendo ao MP intervir quando houver participao de incapaz art. 1.717 do CC). bem de famlia

OBS: Obviamente, s pode instituir voluntrio quem for solvente!

OBS: Para evitar fraudes, o art. 1.711 do CC limitou o valor do bem de famlia voluntrio ao teto de 1/3 (um tero) do patrimnio lquido dos seus instituidores. OBS: O NCC tambm inovou ao admitir, no art. 1.712, a possibilidade de afetar rendas ao bem de famlia voluntrio, visando proteo legal (desde que se comprove que essa renda se destinar mantena do imvel crtica margem a fraudes). de Pablo Stolze: isso d muita

OBS: O STJ tem admitido, tambm, em situao diversa, inclusive para o bem de famlia legal, que a renda proveniente de imvel locado seja considerada impenhorvel, luz das normas do bem de famlia. Vejamos alguns artigos complementares (importantes): Art. 1.720 (cuida da administrao do bem de famlia voluntrio). Salvo disposio em contrrio do ato de instituio, a administrao do bem de famlia compete a ambos os cnjuges, resolvendo o juiz em caso de divergncia. Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a administrao passar ao filho mais velho, se for maior, e, do contrrio, a seu tutor. Art. 1.722 (cuida da extino do bem de famlia voluntrio). Extingue-se, igualmente,

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o bem de famlia com a morte de ambos os cnjuges e a maioridade dos filhos, desde que no sujeitos a curatela. OBS: A verdade que as regras do bem de famlia voluntrio no pegaram (na prtica). Por isso, foi editada a Lei 8.009/90, que cuida do bem de famlia legal. Alis, a Smula 205 do STJ (para desespero dos bancos) admite a aplicao retroativa dessa lei a penhoras anteriores sua vigncia!
2) Bem de famlia legal (Lei 8.009/90): o efeito dessa

lei consagrar a impenhorabilidade legal do bem de famlia, independentemente de inscrio voluntria em cartrio. Essa lei, alis, no revogou as regras do bem de famlia voluntrio (no impede a existncia jurdica do bem de famlia voluntrio). OBS: No h limite de valor para o bem de famlia legal! Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados (ex (jurisprudncia do STJ): mquina de lavar, mquina de passar, ar condicionado, antena parablica, televiso, instrumento musical etc.). OBS: A despeito do que dispe o pargrafo nico do art. 1 da Lei 8.009/90, o STJ tem admitido o desmembramento para efeito de penhora (a exemplo do RESP 510643/DF).

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Esto excludos da proteo do bem de famlia (art. 2 da Lei 8.009/90): Art. 2 Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos. Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados que guarneam a residncia e que sejam de propriedade do locatrio, observado o disposto neste artigo. Excees proteo do bem de famlia legal (art. 3 da Lei 8.009/90): Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias (a melhor hermenutica deste inciso no sentido de que empregados meramente eventuais no se subsumem exceo prevista em lei Min. Luiz Fux STJ); II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III - pelo credor de penso alimentcia; IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar (o STF j entendeu, interpretando este inciso, que despesas condominiais tambm vencem a proteo legal do bem de famlia RE 439003/SP); V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar (a mera indicao do bem a penhora, segundo o STJ, no impede a futura alegao de bem de famlia AgRg no

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Resp 813543/DF); VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao (o STF j pacificou o entendimento de que o fiador em contrato de locao no goza da proteo do bem de famlia, de maneira que a penhora de seu imvel residencial considerada constitucional RE 352940-4/SP Pablo Stolze critica muito este dispositivo, alegando que ele inverte a lgica: como pode o devedor principal gozar de proteo do bem de famlia e o fiador no gozar? OBS: vale lembrar, nos termos do art. 1.647 do CC, que o cnjuge casado em regime que no seja de separao de bens, necessita da autorizao do outro para prestar fiana essa pode ser a salvao do fiador!). OBS: Pablo Stolze entende que essas excees aplicamse, tambm, aos bens de famlia voluntrios (pois a maioria das hipteses de ordem pblica). OBS: O devedor solteiro goza da proteo do bem de famlia? Sim. A base de proteo do bem de famlia no a famlia, mas a proteo constitucional da dignidade humana, que se traduz no direito moradia (o STJ j firmou esse entendimento). BENS JURDICOS Conceito: bem jurdico toda utilidade fsica ou ideal que seja objeto de um direito subjetivo. Qual a diferena entre bem e coisa? Orlando Gomes afirma que bem gnero e coisa espcie. Maria Helena Diniz e Silvio Venosa, contrariamente, afirmam que a noo de coisa mais ampla. E Washington de Barros Monteiro, em determinado trecho de sua obra curso de direito civil afirma poder haver uma sinonmia. Pablo Stolze entende que razo assiste a Orlando Gomes, seguindo o Direito Alemo, quando afirma que a noo de

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coisa mais restrita, limitando-se aos objetos corpreos ou materiais. Bem seria um gnero que se subdivide em bens imateriais e bens materiais (= coisa). OBS: O que se entende por patrimnio jurdico? Para os clssicos, patrimnio era a representao econmica da pessoa. Atualmente, afirma-se quanto sua natureza jurdica, que patrimnio uma universalidade de direitos e obrigaes. Inclusive, na doutrina brasileira o entendimento predominante (desde Clvis Bevilaqua) no sentido de que cada pessoa possui apenas UM patrimnio. Sob o influxo da dignidade da pessoa humana, renomados autores (Carlos Bittar, Wilson Melo da Silva, Rodolfo Pamplona Filho) tm admitido o denominado o patrimnio moral (que seria o conjunto de direitos da personalidade). Vale lembrar que a teoria do estatuto jurdico do patrimnio mnimo (Luiz Edson Fachin) sustenta, em respeito ao princpio da dignidade, que cada pessoa deve ter resguardado pela lei civil um mnimo de patrimnio. Principais classificaes de bens jurdicos:
1) Imveis por fora de Lei: o art. 80 do CC estabelece

que: Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais: I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram; II - o direito sucesso aberta. OBS: Por conta da natureza imobiliria do direito herana, no caso de cesso do direito hereditrio exige-se escritura pblica, bem como, forte corrente doutrinria (Francisco Cahali) afirma a necessidade de autorizao conjugal, nos termos do art. 1.647.
2) Mveis por fora de lei: o art. 83 do CC estabelece

que: Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos

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legais: I - as energias que tenham valor econmico; II - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes; III os direitos pessoais patrimonial e respectivas aes. de carter

OBS: O smen do boi considerado energia biolgica (inciso I).

3) Bens acessrios: Dividiremos:

Frutos: os frutos, espcies de bens acessrios, so utilidades renovveis, cuja percepo no exaure a coisa principal (ex: laranja, amendoim frutos naturais tecido de indstria frutos industriais juros, aluguis frutos civis). Produtos: diferentemente do fruto, uma utilidade que no se renova, esgotando a coisa principal (ex: ouro). Pertenas: a coisa que serve o bem principal, sem integr-lo (art. 93 do CC). Ex: aparelho de ar condicionado, rdio do carro. Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.

Benfeitorias: a benfeitoria toda obra realizada pelo homem na estrutura de uma coisa com propsito de conserv-la (benfeitoria necessria), melhor-la (benfeitoria til) ou proporcionar prazer (benfeitoria volupturia). OBS: benfeitoria no se confunde com acesso (construo). As benfeitorias so reformas em uma estrutura que j existe!

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O que so bens imveis por acesso intelectual? So os bens que o proprietrio intencionalmente destina para explorao industrial, aformoseamento ou comodidade (art. 43, III do CC/1916). Ex: um fazendeiro compra um grande maquinrio agrcola para a explorao do imvel. O enunciado n 11 da 1 Jornada de Direito Civil afirmou que esta classificao no existe mais. Mas, esse maquinrio agrcola, ento, o que? Pode-se, seguindo a linha do Cdigo Novo, classificlo como pertena. Vejamos os dispositivos do CC que tratam dos bens (a leitura destes artigos essencial, pois em concursos pblicos sempre cai mais a literalidade da lei): LIVRO II DOS BENS TTULO NICO Das Diferentes Classes de Bens CAPTULO I Dos Bens Considerados em Si Mesmos Seo I Dos Bens Imveis Art. 79. So bens imveis o solo e incorporar natural ou artificialmente. tudo quanto se lhe

Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais: I - os direitos asseguram; reais sobre imveis e as aes que os

II - o direito sucesso aberta. Art. 81. No perdem o carter de imveis: I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local; II - os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem. Seo II Dos Bens Mveis Art. 82. So mveis os bens suscetveis de movimento prprio, ou de remoo por fora alheia, sem alterao da

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substncia ou da destinao econmico-social. Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos legais: I - as energias que tenham valor econmico; II - os direitos correspondentes; reais sobre objetos de mveis e as aes e

III - os direitos respectivas aes.

pessoais

carter

patrimonial

Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio. Seo III Dos Bens Fungveis e Consumveis Art. 85. So fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade. Art. 86. So consumveis os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia, sendo tambm considerados tais os destinados alienao. Seo IV Dos Bens Divisveis Art. 87. Bens divisveis so os que se podem fracionar sem alterao na sua substncia, diminuio considervel de valor, ou prejuzo do uso a que se destinam. Art. 88. Os bens naturalmente divisveis podem tornar-se indivisveis por determinao da lei ou por vontade das partes. Seo V Dos Bens Singulares e Coletivos Art. 89. So singulares os bens que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos demais. Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria. Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade

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podem ser objeto de relaes jurdicas prprias. Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor econmico. CAPTULO II Dos Bens Reciprocamente Considerados Art. 92. Principal o bem que existe sobre si, abstrata ou concretamente; acessrio, aquele cuja existncia supe a do principal. Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro. Art. 94. Os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei, da manifestao de vontade, ou das circunstncias do caso. Art. 95. Apesar de ainda no separados do bem principal, os frutos e produtos podem ser objeto de negcio jurdico. Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias. 1o So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor. 2o So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem. 3o So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore. Art. 97. No se consideram benfeitorias os melhoramentos ou acrscimos sobrevindos ao bem sem a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor. CAPTULO III Dos Bens Pblicos Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem.

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Art. 99. So bens pblicos: I - os de uso comum do estradas, ruas e praas; povo, tais como rios, mares,

II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias; III - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Pargrafo nico. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar. Art. 101. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei. Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Art. 103. O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem. TEORIA DO FATO JURDICO Conceito: fato jurdico todo acontecimento natural ou humano que deflagra efeitos jurdicos (que tem relevncia para o Direito). Classificao: Fato jurdico em SENTIDO LATO se divide em:
1) Fato jurdico em sentido estrito: o acontecimento

natural.

Ordinrio: quando for um acontecimento comum / previsvel (ex: nascimento, morte, chuva). Extraordinrio: aquele que no se espera imprevisibilidade (ex: uma nevasca em Salvador).

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Os fatos jurdicos em sentido estrito no podem ser estudados sob o prisma da validade (no se fala em nulidade ou anulabilidade).
2) Ato-fato jurdico (teoria desenvolvida por Pontes de

Miranda).
3) Aes humanas:

Lcitas: seguindo a linha de Orlando Gomes e de Clvis Bevilaqua, as aes humanas lcitas so o que se chama, em sentido amplo, de atos jurdicos. Ilcitas: atos ilcitos (abuso de direito).

OBS: os atos ilcitos tanto so uma categoria prpria distinta do ato jurdico que so regulados no CC em ttulo prprio (a partir do art. 186) mas h quem defenda que no assim. Seguindo a doutrina dualista, o NCC, diferentemente do CC/1916, que era unitarista, subdivide os atos jurdicos (em sentido amplo) em atos jurdicos em sentido estrito e negcios jurdicos (a mais importante das categorias). E qual seria a diferena entre atos jurdicos em sentido estrito e negcio jurdico? O ato jurdico em sentido estrito, tambm chamado de ato no negocial, previsto no art. 185, traduz um simples comportamento humano, voluntrio e consciente, cujos efeitos esto predeterminados na lei (ex: o ato de fixao do domiclio; percepo dos frutos de uma rvore; atos de comunicao processual como a notificao). J no negcio jurdico h uma carga (em maior ou menor grau) de liberdade (autonomia privada). O que um ato-fato jurdico? Desenvolvido por Pontes de Miranda, o ato-fato jurdico consiste em um comportamento que, embora derive da atuao humana, desprovido de vontade consciente em direo ao resultado que se pretende atingir (ex: alienado mental que pega argila, pensando se tratar de comida, e produz uma belssima obra de arte; criana que encontra tesouro na rua). OBS: Qual a natureza jurdica da venda de um doce a uma criana de cinco anos de idade? Pode ser entendido como um

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negcio nulo socialmente aceito (Silvio Venosa). O professor Jorge Cesa Ferreira afirma que a venda de um doce a uma criana enquadra-se melhor na noo de ato-fato (essa linha seguida pelo prof. Pablo Stolze). Negcio Jurdico: a categoria desenvolvida no Direito Alemo). mais importante (foi

Conceito: uma declarao de vontade emitida com base na autonomia privada e por meio da qual o agente autodisciplina os efeitos jurdicos que pretende atingir (idia de liberdade negocial). Ex: casamento. E no contrato de adeso, existe autonomia privada? Georges Ripert, em sua obra a regra moral nas obrigaes civis, analisa que os contratos de adeso so mais fruto da autoridade privada do que da autonomia privada. Porm, existe autonomia, ainda que apenas de assinar ou no o contrato (seria uma espcie de autonomia mnima mitigada). Essa autonomia, ainda que em menor grau, essencial para a caracterizao de um negcio jurdico. OBS: A autonomia privada, ncleo do negcio jurdico, encontra-se hoje condicionada a parmetros constitucionais de ordem superior, a exemplo dos princpios da funo social e da boa-f objetiva. Teorias explicativas do negcio jurdico:
1) Teoria

da vontade interna (ou voluntarista): a teoria mais tradicional. Afirma que a base do negcio jurdico a inteno (vontade interna). Foi a teoria que mais influenciou o CC/2002. Vejamos:

Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.
2) Teoria da vontade externa (ou da declarao): afirma

que o negcio jurdico se traduz na vontade externa ou declarada. Durante anos, a doutrina se digladiou para descobrir com que teoria estava a razo. E a resposta que as duas teorias, na verdade, se harmonizam O negcio jurdico

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fruto da soma da vontade interna com a vontade que se declara. O que teoria da pressuposio? Teoria desenvolvida por Windscheid, segundo a qual o negcio jurdico somente seria considerado vlido e eficaz se a certeza subjetiva do declarante, ao realizar o ato, no se modificasse. Essa teoria, hoje, no aplicada como em outrora. Podemos subdividir o negcio jurdico em trs planos de anlise (Pontes de Miranda):
a) Plano de existncia: aqui, vamos estudar os requisitos

de existncia do negcio jurdico, sem os quais o negcio jurdico inexistente (a inexistncia pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz no h prazo para a declarao da inexistncia). Este plano no est previsto no CC, mas colocado pela doutrina. Os requisitos de existncia do negcio jurdico so:

Manifestao de vontade (ex: a violncia fsica gera a inexistncia do negcio jurdico); OBS: No que tange manifestao de vontade, o silncio pode como tal ser compreendido? A questo quer saber se quem cala consente. No mbito do direito civil, em linha de princpio, lembra-nos Caio Mrio, que o silncio ausncia de manifestao de vontade. No entanto, excepcionalmente, nos termos do art. 111, o silncio pode traduzir vontade. Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatrio, para declarar se aceita ou no a liberalidade. Desde que o donatrio, ciente do prazo, no faa, dentro dele, a declarao, entender-se- que aceitou, se a doao no for sujeita a encargo (exemplo de aplicao do art. 111).

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OBS: veremos que o silncio pode tambm significar quebra de boa-f objetiva por dolo negativo (art. 147 do CC).

Agente (emissor da vontade); Objeto; Forma (o professor Vicente Ro trata muito bem deste assunto. Forma significa o meio pelo qual a vontade se exterioriza, ou seja, o revestimento exterior da vontade. Pode ser oral / escrita / mmica).

b) Plano de validade: o plano qualificativo do negcio.

No estuda a estrutura do negcio (que est no plano de existncia). Neste segundo plano vamos estudar os pressupostos de validade (art. 104 do CC muito criticado pela doutrina, pois disse menos do que deveria): Art. 104. requer: A validade do negcio jurdico

I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Manifestao de vontade livre e de boa-f; Agente capaz e legitimado; Objeto lcito, possvel menos determinvel); e determinado (ou ao

OBS: em geral, na doutrina civilista, licitude significa legalidade e adequao ao padro mdio de moralidade (ex: contrato de prestao de servios sexuais invlido).

Forma livre ou prescrita em lei (no direito brasileiro, a regra a liberdade da forma nos negcios jurdicos art. 107 do CC mas h

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situaes em que a lei exige a forma escrita para efeito de prova do negcio ex: art. 227 do CC). Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito. Vejamos, ainda, o art. 108 do CC: Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. OBS: Ausente algum requisito de validade o negcio invlido. OBS: Os vcios do negcio atacam a validade do negcio a qualificao da vontade (geram nulidade ou anulabilidade).
c) Plano de eficcia: estuda os elementos que interferem

nos efeitos jurdicos do negcio:

Condio; Termo; Modo ou encargo.

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DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO ERRO: Erro vs. Ignorncia: uma falsa representao positiva da realidade; ao passo que a ignorncia um estado de esprito negativo, traduzindo desconhecimento. O erro causa de anulao do negcio jurdico. Para a doutrina clssica, para que o erro possa anular o negcio jurdico, precisa ser SUBSTANCIAL e ESCUSVEL (perdovel). O primeiro requisito pacfico. Quanto ao segundo requisito, diz a doutrina clssica que o direito no tutela os que dormem / os negligentes / os patos (pautava-se a doutrina clssica na idia do homem mdio). A doutrina moderna, porm, luz do princpio da confiana e considerando a dificuldade na anlise da escusabilidade do erro, tem dispensado este segundo requisito (enunciado 12 da 1 Jornada de Direito Civil). Segundo a doutrina de Roberto de Ruggiero, identificar basicamente trs espcies de erro: podemos

1) Erro sobre o negcio: incide sobre o prprio negcio

em si (ex: pensei que era uma doao, mas tratava-se de um emprstimo).

2) Erro

sobre o objeto: incide nas caractersticas do objeto ( a hiptese mais comum). negcio com o irmo gostaria de celebrar. gmeo univitelino de quem eu

3) Erro sobre a pessoa: um exemplo a celebrao de um

OBS: Veremos no Direito de Famlia a grande aplicao do erro sobre a pessoa, quando estudarmos os arts. 1.556 e 1.557 do CC, que cuidam da anulao do casamento por erro sobre pessoa. Estas espcies de erro esto previstas no art. 139 do CCB. Art. 139. O erro substancial quando: I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele essenciais; II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que

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tenha infludo nesta de modo relevante; III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. Todos os casos que vimos at agora se referem ao erro de fato. Mas o CCB previu o chamado erro de direito? Clvis Bevilaqua no gostava da teoria do erro de direito, razo pela qual o CC/16 no era explcito a respeito; Eduardo Espnola, Carvalho Santos e Caio Mrio defendiam essa possibilidade. luz do princpio da boa-f, o novo direito civil (art. 139 III do CC) passou a admitir explicitamente o erro de direito, aquele que, sem traduzir intencional recusa aplicao da lei, incide no mbito de atuao permissiva da norma (em outras palavras, um erro de interpretao quanto ilicitude do ato). Questo especial de concurso: Qual a diferena entre erro e vcio redibitrio? O erro atua no psiquismo do agente, invalidando o negcio jurdico (o erro est dentro de voc); j o vcio redibitrio defeito da prpria coisa, sendo, portanto, exterior ao agente. Alm disso, o vcio redibitrio gera responsabilidade civil, mas no invalida o negcio. DOLO: Conceito: o dolo o artifcio malicioso empregado por uma das partes ou por terceiro com o propsito de enganar a outra parte do negcio, causando-lhe prejuzo. Resumindo, dolo o erro provocado. O dolo gera a anulao do negcio jurdico (art. 145 do CC). A doutrina clssica costuma dividir o dolo em:
1) Dolus bonus: no anula o negcio jurdico. muito

utilizado como tcnica de publicidade (o realce das caractersticas do produto est no campo da licitude).
2) Dolus malus: anula o negcio jurdico.

OBS: a mensagem subliminar, aquela que atua inconscientemente em face do consumidor, induzindo-o a determinado comportamento, pode traduzir comportamento

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doloso e prtica comercial juridicamente reprovveis.

abusiva,

situaes

A doutrina distingue duas espcies de dolo: dolo principal e dolo acidental. O dolo que anula o negcio jurdico o dolo principal (aquele que ataca a sua causa / a sua substncia); o dolo meramente acidental no anula o negcio jurdico, apenas gera a obrigao de pagar perdas e danos. Vejamos o art. 146 do CC: Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo. O que dolo negativo? O dolo negativo, previsto no art. 147 do CC, traduz quebra de boa-f objetiva por omisso dolosa da vontade. Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado. Faamos a leitura atenta dos dispositivos seguintes do CC, acerca do dolo (muito importantes): Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou. Art. 149. O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve; se, porm, o dolo for do representante convencional, o representado responder solidariamente com ele por perdas e danos. Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar indenizao. OBS: Havendo dolo bilateral, nos termos do art. 150, deixa-se como est, no podendo nenhuma das partes alegar a sua torpeza em juzo.

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OBS: No caso do dolo de terceiro, regulado no art. 148, no posso esquecer que a anulao s ocorrer se o beneficirio soubesse ou tivesse como saber do engodo; em caso contrrio, o negcio mantido e apenas o terceiro responde pelas perdas e danos. COAO: Estamos tratando da coao moral! Conceito: lembra-nos Francisco Amaral que coao sinnimo de violncia, ou seja, a violncia psicolgica apta a influenciar a vtima a realizar negcio jurdico que a sua vontade interna no deseja celebrar. A coao gera a anulao do negcio jurdico! O CC trata da matria a partir do art. 151 (que uma norma explicativa): Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens. Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao. Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade dela. Art. 153. No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito, nem o simples temor reverencial. Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente com aquele por perdas e danos. Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto.

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A coao apreciada em concreto (art. 152)! No tem essa de homem mdio! No se deve confundir coao com temor reverencial e ameaa de um exerccio regular de um direito (isso est no art. 153 do CC e tem vasta aplicao jurisprudencial). Coao de terceiro: Havendo coao de terceiro, o negcio anulado, desde que o beneficirio saiba ou tenha como saber do vcio, respondendo SOLIDARIAMENTE pelas perdas e danos; caso no saiba ou no tenha como saber, o negcio mantido, respondendo apenas o terceiro pelas perdas e danos. OBS: no dolo diferente cada um responde na medida de sua culpa. LESO: A leso foi uma inovao do CC/2002 (no estava presente no CC/16). Conceito: a leso, causa de invalidade do negcio jurdico, consiste na desproporo existente entre as prestaes do negcio jurdico, em face do abuso da necessidade ou inexperincia de uma das partes. A primeira lei do Brasil que se preocupou com a leso foi a 1.521/51 (Lei de Economia Popular), que tipificava o crime de usura (mbito do direito penal). Antes do CDC e do CC/2002, ausente uma norma de direito privado que cuidasse da leso, havia entendimento do STJ (RESP 434687/RJ) no sentido de que negcio com leso seria nulo por ilicitude do objeto. O panorama mudou quando entrou em vigor o CDC, que foi a primeira grande lei de direito privado que combateu a leso (art. 39 V e art. 51 IV). A leso causa de nulidade absoluta do negcio de consumo (no CDC). J no CCB, para negcios civis em geral, a leso causa de anulao do negcio jurdico (art. 157). A doutrina costuma apontar requisitos fundamentais: que a leso possui dois

a) Requisito objetivo: desproporo entre as prestaes

pactuadas (ou seja, o desequilbrio prestacional).

57 b) Requisito

subjetivo: desdobra-se no abuso necessidade ou da inexperincia de uma das partes.

da

Alguns autores clssicos colocam ainda como requisito subjetivo da leso o dolo de aproveitamento (inteno de explorar). Mas o NCC no exigiu como requisito da leso a prova do dolo de aproveitamento! Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. 1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico. 2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito. luz do princpio da conservao, o pargrafo 2 do art. 157 admite que as partes possam reequilibrar o negcio evitando a sua anulao. Qual a diferena entre leso e a teoria da impreviso? A leso marcada pelo desequilbrio que nasce com o contrato, tornando-o passvel de invalidao; diferentemente, a teoria da impreviso pressupe contrato vlido que se desequilibra depois. Vale dizer, na impreviso o desequilbrio superveniente. ESTADO DE PERIGO: Conceito: trata-se de uma aplicao do Estado de Necessidade para o Direito Civil. Configura-se quando o agente, diante de situao de perigo de dano conhecido pela outra parte, assume prestao excessivamente onerosa. Vejamos o art. 156 do CC: Art. 156. Configura-se premido da necessidade famlia, de grave dano obrigao excessivamente o estado de perigo quando algum, de salvar-se, ou a pessoa de sua conhecido pela outra parte, assume onerosa.

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Pargrafo nico. Tratando-se famlia do declarante, o circunstncias.

de pessoa no pertencente juiz decidir segundo as

O Estado de Perigo causa de anulao do negcio jurdico. Exemplo: um navio est afundando. Voc, para salvar-se, pede auxlio a outra embarcao, pedindo para ser levado ao porto. O sujeito, ento, cobra de voc R$ 100.000,00 (Caio Mrio). Exemplo (STJ RESP 796.739/MT): No razovel em cheque dado como cauo para tratamento hospitalar ignorar sua causa, pois acarretaria desequilbrio entre as partes. O paciente em casos de necessidade, quedar-se-ia merc do hospital e compelido a emitir cheque, no valor arbitrado pelo credor. A exigncia de cheque cauo para tratamento hospitalar (emergncia) um exemplo de leso (o negcio jurdico pode ser anulado). A existncia do Estado de Perigo e da Leso no direito civil brasileiro significa o respeito ao princpio da funo social como forma de coibir abuso de poder econmico. A ANS, por meio da res. 44/03, nos seus termos, probe a exigncia desse tipo de cauo estabelecendo que as denncias devero ser remetidas ao MPF. SIMULAO: A simulao, no CC/16, gerava anulao do negcio jurdico. Mas no CC/2002 (art. 167) causa de nulidade absoluta do negcio jurdico! OBS: O NCC no se aplica retroativamente aos negcios celebrados na vigncia do cdigo anterior. Conceito: na simulao celebra-se um negcio jurdico que tem aparncia normal, mas que, em verdade, no pretende atingir o efeito que juridicamente devia produzir. Existem duas espcies de simulao (em qualquer dos casos o negcio nulo):
1) Simulao

absoluta: aquela em que se celebra um negcio jurdico destinado a no gerar efeito algum.

59 2) Simulao

relativa: na simulao relativa, tambm chamada dissimulao, as partes celebram um negcio destinado a encobrir um outro negcio cujos efeitos so proibidos por lei. Ex: um cidado casado no pode doar bens concubina. Simula, ento, uma compra e venda (ou doa a um amigo, que doar amante). No caso da simulao relativa, luz do princpio da conservao, se o juiz puder, aproveitar o negcio dissimulado (art. 167 do CC).

Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. Como a simulao gera nulidade, considerando-se que o negcio nulo pode ser inclusive reconhecido de ofcio de ofcio pelo juiz, qualquer dos simuladores poder impugnar o negcio em juzo (enunciado 294 da 4 Jornada de Direito Civil). O que contrato de vaca-papel? Trata-se de um contrato agrrio (parceria pecuria), que, em verdade, mascara (dissimula), um emprstimo a juros extorsivos. O contrato de parceria pecuria o contrato simulado. H a simulao de emprstimo de vaca (que na verdade o dinheiro, j que no h vaca alguma), que possibilita, quando do pagamento, um valor superior ao dos juros autorizados, ao argumento de que se trataria do resultado do investimento agropecurio. O STJ j pronunciou que o contrato de vaca-papel SIMULADO (e, portanto, NULO DE PLENO DIREITO) Resp. 441.903/SP. O que reserva mental? Relaciona-se com a cogitatio, sendo de raiz psicolgica. A reserva mental se configura quando o agente emite declarao de vontade resguardando o ntimo propsito de no cumprir o efeito jurdico pretendido. Enquanto a reserva mental no for exteriorizada, subsiste a manifestao de vontade. E qual a conseqncia jurdica que decorre da manifestao da reserva, ou seja, o que se d quando a outra parte toma conhecimento da reserva? H duas correntes doutrinrias. A primeira corrente doutrinria, defendida pelo Min. Moreira Alves, e adotada no CCB, art. 110, sustenta que tomando a outra parte cincia da reserva, o negcio se torna inexistente. Para

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ela, a manifestao de vontade deixa de existir (por no subsistir). Com isso, haveria a inexistncia do negcio, por ausncia de manifestao de vontade. A segunda corrente (Carlos Alberto Gonalves) afirma que, manifestada a reserva mental, e dela tomando conhecimento a outra parte, o negcio torna-se invlido por dolo ou simulao. Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. FRAUDE CONTRA CREDORES: Conceito: a fraude contra credores traduz a prtica de um ato negocial que diminui o patrimnio do devedor, prejudicando credor preexistente. A fraude contra credores pressupe que a insolvncia do devedor seja ATUAL ou IMINENTE. Exemplo mais comum de fraude contra credores a doao para familiar de imveis. OBS: Existem duas diferenas bsicas entre a fraude contra credores e a simulao: na fraude, no h um necessrio disfarce e, alm disso, a sua vtima especfica (o credor preexistente). Tradicionalmente, no Brasil, pressupe dois requisitos:
a) Consilium fraudis (m-f) b) Eventus damni (prejuzo ao credor).

fraude

contra

credores

OBS: A doutrina (Marcos Bernardes de Mello, Maria Helena Diniz) costuma afirmar que alguns atos fraudulentos so to graves que o requisito da m-f presumido. Instrumentos comumente utilizados para fraude: doao; remisso de dvida fraudulenta; contratos onerosos do devedor insolvente (aqui, tanto o dano que sempre tem de ser provado como a m-f precisam ser provados) a hiptese da venda de um imvel por um preo bastante inferior ao de mercado. OBS: para se provar fraude no negcio oneroso, alm do consilium fraudis e do eventus damni, deve ficar provado tambm (CCB, 159) ou que a insolvncia do devedor era notria ou que havia motivo para ser conhecida do outro contratante; d tambm para ter

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fraude contra credores pela antecipao de pagamento a credor quirografrio (sem garantia); tambm haver fraude pela outorga de garantia (ex: hipoteca) em prejuzo dos outros. Observaes fundamentais:
1) A fraude contra credores, como afirma a STJ, no pode

ser alegada em Embargos de Terceiro. Isso porque existe uma ao especfica contra fraude contra credores. a ao pauliana, tambm chamada de ao revocatria. Trata-se de uma ao pessoal, por isso no h exigncia de outorga uxria, e o prazo decadencial de 4 (quatro) anos. Ao pauliana:

Legitimidade ativa: credor preexistente. Em geral, o credor sem garantia (quirografrio) que tem interesse e legitimidade na pauliana. Sucede que, nos termos do 1 do artigo 158, do CCB, fica claro que tambm o credor com garantia pode manejar a pauliana, se a garantia se tornou insuficiente. Legitimidade passiva: o ru, no primeiro momento, o devedor insolvente. Contudo, como em geral a fraude se d por meio de contrato, h a possibilidade de litisconsrcio com o contratante. Como possvel, ainda, que j tenha havido negcio com terceiro (algum fora da relao jurdica base), este terceiro integrar o plo passivo da lide se houve agido de m-f. O terceiro s dever integrar a lide no plo passivo se houver atuado de m-f. Estando de boa-f, ele no dever integrar o plo passivo, ficando as coisas como esto, em relao a este. Nessa hiptese, o credor dever buscar outros bens do devedor.

Natureza Jurdica da sentena na ao pauliana:

1

corrente: a doutrina, tradicionalmente (Moreira Alves, Clovis Bevilacqua, Nelson Nery, e diversos outros), sustenta, na forma o artigo 165, do CCB, que a sentena na

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pauliana desconstitutiva anulatria. a opo do legislador.

2 corrente (Yussef Said Cahali, Frederico

Pinheiro, Teori Zavascki): ela discorda da teoria anulatria e sustenta que, em verdade, a sentena pauliana simplesmente declaratria da ineficcia relativa do negcio fraudulento (Resp. 506.312-MS). Esse Resp, inclusive, contra legem. que a sentena no invalida o ato, apenas o afirma ineficaz em relao ao credor. Em face de toda a coletividade, ele eficaz. Basta imaginar a hiptese em que o devedor consegue pagar o crdito por outro meio qualquer.

2) O STJ, recentemente, em julgado de 14 de maio de 2008,

firmou a competncia da Justia Comum para analisar fraude contra credores mesmo que o crdito seja trabalhista Conflito de Competncia (CC) 74.528/SP.
3) No se deve confundir a fraude contra credores com a

fraude execuo. A fraude execuo instituto processual, podendo o juiz pronunciar a sua nulidade absoluta de ofcio, resguardado o direito de defesa e se configura quando j existe contra o devedor demanda capaz de reconhecer ou reduzi-lo insolvncia. J na fraude contra credores, ainda no existe demanda instaurada contra o devedor (Resp 685. 925/RS). A fraude execuo mais grave. INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO
a) Nulidade absoluta negcio nulo. A nulidade absoluta

mais grave!
b) Nulidade relativa (anulabilidade) negcio anulvel.

Ambas pressupem previso legal e prejuzo. Nulidade absoluta: Artigos que disciplinam o negcio nulo na parte geral: CCB, 166 e 167. A base da nulidade encontra-se no CCB, 166.

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Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for objeto; ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu

III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; OBS: Novidade do CCB/02. OBS: este inciso considera nulo o negcio jurdico quando a sua causa for ilcita. O CCB/16 no tratava disso porque Clvis Bevilacqua no gostava do causalismo. H uma diferena entre motivo [psicolgico] e causa. A causa a finalidade ou, como dizem os italianos (Ascarelli, Cariota Ferrara) a funo do negcio jurdico (no confundir com o motivo psicolgico). A causa a razo tpica do ato (Caio Mrio). A venda: finalidade obter dinheiro. Assim, preciso ler o dispositivo como se a causa do negcio for ilcita. A finalidade se houver, por exemplo, locao de imvel para criar uma casa de prostituio. IV - no revestir a forma prescrita em lei (ex: alienao de imvel acima de 30 salrios mnimos forma pblica); V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade (ex: casamento/testamento); VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.

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2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado.

OBS: Princpio da conservao: o princpio da conservao, muito bem desenvolvido por autores como Marcos Bernardes de Mello, sustenta que o juiz, sempre que possvel, dever conservar ou manter um negcio impugnado por invalidade. o exemplo da chamada reduo negcio jurdico, em que o juiz afasta a clusula invlida, mantendo o restante da avena. Caractersticas do negcio nulo: 1) O negcio nulo pode ser pronunciado de ofcio pelo juiz ou por provocao de qualquer interessado, inclusive o Ministrio Pblico (art. 168, CCB); OBS: A lei no estipula legitimados especficos para impugnar o negcio nulo, utilizando a expresso QUALQUER interessado. 2) O negcio jurdico no admite confirmao (CCB, 169, 1 parte);
3) O

negcio nulo imprescritvel, ou seja, no convalesce pelo decurso do tempo. Contudo, os efeitos patrimoniais prescrevem (CCB, 169, 2 parte). A declarao da nulidade no prescreve, apenas os efeitos patrimoniais decorrentes da declarao. conclui-se que a sentena que absoluta opera efeitos ex tunc. declara nulidade

4) Nos termos do CCB, 182, aplicvel tambm espcie,

Nulidade relativa: A base do negcio anulvel o CCB, 171: Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I - por incapacidade relativa do agente; II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. OBS: Hiptese de outra previso, por exemplo, do CCB 496:

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anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido. Caractersticas do negcio anulvel: 1) O negcio anulvel no pode ser pronunciado de ofcio pelo juiz, exigindo ao anulatria a ser proposta pelo legtimo interessado (CCB, 177). OBS: Para Pontes de Miranda, o negcio anulvel tem uma eficcia potencialmente temporria (interinstica: enquanto no for alvo de exame judicial, irradia seus efeitos). 2) A ao anulatria atingvel pela decadncia, submetendo-se aos prazos decadenciais de lei (CCB, 178 e 179). Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade. Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato [e no da cincia]. Ex. a venda de ascendente a descendente (CCB 496), hiptese assinalada de anulabilidade, mas sem a indicao do prazo de decadncia. Portanto, aplicvel o prazo de dois anos (est prejudicada a Smula 494 do STF).
3) A

despeito da polmica (Maria Helena Diniz), perfilhamos o entendimento de Humberto Theodoro Jr. no sentido de que a sentena anulatria tem eficcia ex tunc. bom lembrar que h autores de peso afirmando a eficcia ex nunc da sentena.

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Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente ( efeito da sentena anulatria a restituio do status quo ante. A indenizao prevista apenas na hiptese da inviabilidade da restituio). 4) O negcio 174). anulvel admite confirmao (CCB, 172 a

Art. 172. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro. Art. 173. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de mant-lo. Art. 174. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que o inquinava. Art. 175. A confirmao expressa, ou a execuo voluntria de negcio anulvel, nos termos dos arts. 172 a 174, importa a extino de todas as aes, ou excees, de que contra ele dispusesse o devedor. Existe nulidade superveniente? H autores, como Martinho Garcez Neto, que indicam esta possibilidade. o caso, por exemplo, de um contrato sucessivo apanhado durante a execuo por lei que passa a reputar seu objeto como ilcito. A nulidade ocorrer a partir da supervenincia da lei, sendo valido antes dela. O que converso do negcio jurdico invlido? A converso est ligada ao princpio da conservao, por ser ela uma forma de aproveitamento do negcio invlido. Joo Alberto Del Nero elaborou tese de doutorado sobre isso. Rachel Campani afirma que a converso uma forma de aproveitamento por meio de uma recategorizao do negcio invlido. Conceito: trata-se de uma medida sanatria do negcio invlido, por meio da qual se aproveitam os elementos materiais do negcio jurdico, convertendo-o em outra categoria de negcio vlido. Segundo a doutrina, a converso tanto pode ser aplicvel para o negcio nulo como para o anulvel, ao argumento de que se pode para o mais poderia para o menos. Contudo, para o negcio anulvel, acaba no havendo muita utilidade, dada a possibilidade de sua confirmao. O CCB, assim, ao disciplinar a converso,

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optou por aplic-la exclusivamente ao negcio nulo. CCB, 170. Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. Requisitos da converso: a converso exige dois requisitos, um objetivo e outro subjetivo.
a) Subjetivo: inteno das partes, ou seja, se houvessem

previsto a nulidade, teriam celebrado convertido. Tem que ficar provado isso.
b) Objetivo:

negcio

o aproveitamento material ou ftico do negcio invlido.

Ex. contrato de compra e venda de um imvel de R$ 500 mil (acima de 30 salrios) por escritura particular. Vcio de forma. Converte-se a nulidade da venda por vcio de forma, por promessa de compra e venda, que no exige a forma pblica. Tambm a doao post mortem que se converte em testamento, se cumpridas suas formas. PLANO DE EFICCIA DO NEGCIO JURDICO Aqui, estudamos os elementos acidentais do negcio

jurdico. Modalidades condio, termo e encargo. CONDIO: Conceito: o acontecimento futuro e incerto que subordina o incio ou o fim da eficcia jurdica do negcio. Toda tem duas caractersticas: a) futuridade; b) incerteza. OBS: Fato passado no caracteriza condio. A morte uma condio? Em regra, no, pois a morte certa. Todavia, a morte pode transformar-se em condio quando a sua ocorrncia limitada no tempo. Toda condio deriva da vontade das partes. A clusula que estipula a condio deve derivar da vontade das partes (nunca da lei). Vejamos o art. 121 do CC: Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do

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negcio jurdico a evento futuro e incerto. Classificao da condio: Quanto ao modo de atuao: a) Condio suspensiva b) Condio resolutiva Condio suspensiva aquela que subordina o incio da eficcia jurdica do negcio (direitos e obrigaes), ao passo que a condio resolutiva aquela que resolve os efeitos jurdicos at ento produzidos pelo negcio. Nos termos do art. 125, importante frisar que, enquanto no implementada a condio suspensiva, o negcio jurdico ainda no ter produzido direitos e obrigaes recprocos. OBS: Lembra-nos Caio Mrio, luz da regra do art. 125, que, no implementada a condio suspensiva, em havendo pagamento, possvel o pedido de devoluo, uma vez que ainda no h direitos e obrigaes recprocos. A condio resolutiva est prevista nos arts. 127 e 128. Art. 127. Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele estabelecido. Art. 128. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f. Quanto licitude:

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a) Condies lcitas b) Condies ilcitas Nos termos do art. 122 do CC so lcitas, em geral, toda condio que no contrariar a lei, a ordem pblica ou os bons costumes (ex: ilcita a condio que viola o meu direito de ir e vir). O direito brasileiro considera ilcita tambm a condio perplexa (que aquela contraditria em seus prprios termos, que priva o negcio jurdico de efeitos ex: eu celebro com voc um contrato de locao residencial sob a condio de voc no morar), como tambm ilcita a condio puramente potestativa. A condio puramente potestativa (ilcita) no se confunde com a condio simplesmente potestativa (lcita). A condio puramente potestativa arbitrria, derivando do capricho ou da vontade exclusiva de uma das partes (ex: efetuarei o pagamento se, na poca do vencimento, eu quiser). Na condio simplesmente potestativa, no h o arbtrio, uma vez que a condio referida no deriva da vontade exclusiva da parte, aliando-se a outros fatores circunstanciais (ex: um clube de futebol promete um prmio ao seu atacante, caso ele consiga ser o artilheiro do campeonato). OBS: Existem situaes no direito brasileiro em que aparentemente h condio puramente potestativa (ilcita), mas o prprio sistema jurdico admite (ex: art. 49 do CDC prazo de reflexo prazo de 7 dias para ver se gosta ou no do produto). Questo especial de concurso: O que condio promscua? Trata-se da condio que nasce simplesmente potestativa e se impossibilita depois (ex: um clube de futebol promete um prmio ao seu atacante, caso ele consiga ser o artilheiro do campeonato; no decorrer do campeonato, o jogador quebra a perna o negcio fica impossibilitado). OBS: Nos termos do art. 123 c/c art. 166, VII, conclumos que a condio ilcita ou de fazer coisa ilcita invalida todo o negcio.

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Quanto origem:
a) Condies

casuais: a condio casual acontecimento um evento da natureza.

quando

b) Condies mistas: a condio a que deriva da vontade

da parte e de um terceiro (ex: eu vou lhe dar o capital de que voc precisa, sob a condio de voc formar sociedade com o meu irmo depende da vontade do cara e do meu irmo).
c) Condies potestativas: pode ser puramente potestativa

ou simplesmente potestativa (j vimos). TERMO: Conceito: o acontecimento futuro e certo que subordina o incio ou o fim dos efeitos jurdicos do negcio. Caractersticas: futuridade e certeza (quanto ocorrncia do fato). Termo certo: voc sabe que o fato vai ocorrer e sabe a data que vai ocorrer. Termo incerto: voc sabe que o fato vai ocorrer, mas no sabe quando. OBS: Diferentemente da condio suspensiva, o termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito. Vale dizer, celebrado o negcio, as partes j tm desde j direitos e obrigaes recprocos, posto ainda no exigveis. Vejamos o art. 131 do CC: Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito. Classificao: a) Termo convencional: deriva da vontade das partes. b) Termo legal: deriva da tributrio muito comum). prpria lei (no fixado campo pelo

c) Termo de graa: o termo judicial, magistrado na deciso ou na sentena. MODO OU ENCARGO:

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Conceito: um nus que se atrela a uma liberalidade (Pablo Stolze). A doao um exemplo tpico de aplicao do modo ou encargo. Ateno aos arts. 136 e 137 (muito cobrados em provas objetivas de concursos pblicos): Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, SALVO quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio suspensiva. Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito impossvel, SALVO se constituir o motivo determinante liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico. ou da

OBS: Se o encargo for ilcito e se constituir na prpria finalidade do negcio, todo este ser invalidado (NULO). PRESCRIO E DECADNCIA O decurso do tempo o fundamento da prescrio e da decadncia. Qual a natureza jurdica do tempo? O tempo um fato jurdico em sentido estrito. H um dogma do direito clssico que precisa ser desmistificado: a ao est prescrita ou a prescrio ataca a ao. Este um dos maiores equvocos da histria do direito civil. O direito de ao (que um direito pblico, processual e abstrato de pedir ao Estado um provimento jurisdicional) no prescreve nunca! E o que prescreve? a denominada pretenso. Pretenso o poder jurdico conferido ao credor de coercitivamente exigir o cumprimento da prestao. Este poder jurdico nasce quando seu direito prestao violado e morre no ltimo dia do prazo prescricional. O CC, no art. 189 faz importantes consideraes acerca da prescrio: Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. O NCC regula os prazos prescricionais em apenas dois artigos: 205 (prazo extintivo mximo de 10 anos) e 206 (prazos especiais). Todos os outros prazos do Cdigo so decadenciais!

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Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Art. 206. Prescreve: 1o Em um ano: I - a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos; II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo: a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador; b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso; III - a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios; IV - a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da assemblia que aprovar o laudo; V - a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da sociedade. 2o Em dois anos, a pretenso para haver alimentares, a partir da data em que se vencerem. 3o Em trs anos: I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos; II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias; III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela; prestaes

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IV - a causa;

pretenso

de

ressarcimento

de

enriquecimento

sem

V - a pretenso de reparao civil; VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio; VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do estatuto, contado o prazo: a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima; b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia geral que dela deva tomar conhecimento; c) para os liquidantes, posterior violao; da primeira assemblia semestral

VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial; IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio. 4o Em quatro anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas. 5o Em cinco anos: I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; II - a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da cessao dos respectivos contratos ou mandato; III - a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.

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A decadncia, que tambm conhecida como caducidade, no tem nada a ver com direito a prestao violado, ou seja, no tem nada a ver com pretenso. A decadncia tem conexo com os direitos potestativos. Direito potestativo, com base na doutrina do professor Francisco Amaral, apenas um direito que traduz poder de interferncia na esfera jurdica alheia sem prestao correspondente. Em outras palavras, direito potestativo um direito de sujeio. Quando o direito potestativo tiver prazo, esse prazo sempre ser DECADENCIAL! Ou seja, prazos decadenciais so prazos para exerccio de direito potestativo. Existem prazos decadenciais legais e prazos decadenciais convencionais! Ex: prazo para exercer o direito de anular o negcio jurdico por vcio (como erro ou dolo) prazo decadencial legal de 4 anos; prazo de arrependimento e desistncia do contrato (ex: 30 dias) fixado em uma clusula contratual prazo decadencial convencional. OBS: Os prazos prescricionais, diferentemente decadenciais, so exclusivamente legais! dos

Os prazos prescricionais submetem-se a causas impeditivas, suspensivas ou interruptivas. Os decadenciais, apenas por exceo (art. 26 do CDC). As causas que impedem (o prazo no comea a correr) e suspendem (prazo que estava correndo e fica paralisado) o prazo prescricional esto nos arts. 197 a 199 do CC. J as causas que interrompem o prazo prescricional esto previstas no art. 202: Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II - entre familiar; ascendentes e descendentes, durante seus o poder ou

III - entre tutelados ou curatelados e curadores, durante a tutela ou curatela. Art. 198. Tambm no corre a prescrio:

tutores

I - contra os incapazes de que trata o art. 3o; II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio,

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dos Estados ou dos Municpios; III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. Art. 199. No corre igualmente a prescrio: I - pendendo condio suspensiva; II - no estando vencido o prazo; III - pendendo ao de evico. Causas que interrompem o prazo prescricional: Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; III - por protesto cambial; OBS: Este inciso prejudicou a Smula 153 do STF, que dizia exatamente o contrrio! IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V - por qualquer ato judicial que constitua devedor (ex: notificao; interpelao); em mora o

VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. Quando o prazo prescricional interrompido, ele recomea a contar do zero! A prescrio , em essncia, uma matria de interesse e de defesa do devedor. Consumado o prazo prescricional, j era pro credor.

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Caractersticas fundamentais da prescrio e decadncia: 1 1 Os prazos prescricionais, por serem legais, no podem ser alterados pela vontade das partes (art. 192). Pela mesma razo, os prazos decadenciais legais tambm no. J os prazos decadenciais convencionais podero ser modificados. 1 1 A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio pela parte a que aproveita (art. 193). Os prazos decadenciais tambm.
1 1

A prescrio pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz? Sim. O art. 219 p. 5 do CPC (o juiz pronunciar de ofcio a prescrio) no deixa margem para dvidas. O objetivo deste dispositivo tornar mais dinmico o processo. Mas como conciliar esta regra com o art. 191 do CC (a renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar; tcita a renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a prescrio), que no foi revogado (Enunciado 295 da 4 Jornada de Direito Civil)? A prescrio nunca deixou de ser matria de defesa (ele pode renunciar prescrio). Seguindo a doutrina de Pablo Stolze, conciliando o art. 191 do CC com o art. 219 p. 5 do CPC, recomendvel que, considerando que a prescrio matria de defesa, o juiz, luz do princpio da cooperatividade, abra prazo ao credor e ao devedor para suas manifestaes (podendo o devedor, inclusive, renunciar prescrio). Caso o devedor permanea silente, o juiz poder pronunci-la de ofcio.

OBS: PRAZO DE PRESCIO DA AO DE DANOS MORAIS 3 ANOS (inclusive, este o prazo prescricional para as aes de responsabilidade civil em geral). Detalhe: no CC/16 eram longos 20 anos! OBS: Art. 2.028 do CC: Art. 2.028. Sero reduzidos por este vigor, j houver estabelecido na lei os da lei anterior os prazos, quando Cdigo, e se, na data de sua entrada em transcorrido mais da metade do tempo revogada.

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OBS: O prazo menor superveniente deve ser contado a partir da entrada em vigor da lei nova (o STJ j pacificou o entendimento RESP 896.635/MT no sentido de que o prazo diminudo deve incidir a partir da entrada em vigor do NCC). Contagem dos prazos no direito civil exclui-se o dia de incio e inclui-se o dia do fim. O que prescrio intercorrente? A prescrio intercorrente a que se d dentro do processo, ou seja, aps a pretenso ser formulada em juzo. Ex: o processo em que voc formulou uma pretenso de cobrana ficou parado por 5 anos. OBS: no direito tributrio, aps a edio da lei 11.051/04, que alterou a Lei de Execuo Fiscal (LEF), a prescrio intercorrente passou a ser expressamente admitida (art. 40 p. 4). E no mbito do processo civil? Cabe ao juiz reconhecer a prescrio intercorrente? No processo civil brasileiro, na fase cognitiva, regra geral, no se admite prescrio intercorrente, especialmente porque a paralisao do feito imputvel ao prprio Poder Judicirio (Smula 106 do STJ; STJ AgRg no Ag 618.909/PE). Vejamos agora duas situaes especiais / excepcionais de prescrio intercorrente no processo civil: 1) Segundo o prof. Salomo Viana, a prescrio da pretenso executria, fundada em ttulo executivo judicial (obrigao por quantia certa) comear a correr a partir do dia em que ficar evidenciada a violao do direito do credor, certificada na sentena. OBS: A Smula 150 do STF sustenta que o prazo de prescrio da pretenso executria o mesmo da pretenso de conhecimento. 2) Smula 264 do STF (verifica-se a prescrio intercorrente pela paralisao da ao rescisria por mais de cinco anos). DIREITO DAS OBRIGAES

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OBS: Nessa matria muito importante ler o CC, pois caem os dispositivos em sua literalidade nas provas de concursos. Conceito: O direito das obrigaes o conjunto de normas que disciplina a relao jurdica patrimonial entre credor e devedor, impondo a este ltimo uma prestao de dar, fazer ou no fazer. OBS: Existe um tipo de obrigao de natureza hbrida, ou seja, trata-se de uma relao jurdica com caracterstica pessoal e real (trata-se de exceo regra de que as obrigaes tm natureza estritamente pessoal) estamos falando na chamada obrigao propter rem ou ob rem (conceitualmente, trata-se de uma obrigao que se une a uma coisa, acompanhando-a). Ex: taxa de condomnio; IPTU; IPVA. OBS: No posso confundir obrigao propter rem com obrigao de eficcia real. A obrigao de eficcia real traduz uma prestao com oponibilidade erga omnes (ex: locao registrada no cartrio de imveis art. 8 da Lei 8.245/91). Consideraes terminolgicas: 1) A palavra obrigao pode assumir duas acepes:

Sentido estrito jurdico.

obrigao

significa

dever

Sentido amplo obrigao traduz a prpria relao jurdica obrigacional que vincula credor e devedor.

2) Haftung = responsabilidade; Shuld = dbito (ou dever).

Estrutura da relao obrigacional:

1) Elemento ideal (tambm chamado por alguns autores de

elemento espiritual) o vnculo abstrato que une o credor ao devedor. Para a doutrina moderna, a fonte da obrigao pode ser: 1) Um ato negocial; 2) Um ato no negocial (ex: vizinhos); 3) Um ato ilcito.

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OBS: A classificao clssica de Gaio, a

(de fontes das obrigaes) despeito de no mais ser

utilizada, no pode ser esquecida contrato; quasecontrato; delito (ilcito doloso); quase-delito (ilcito culposo).
2) Elemento subjetivo sujeitos da relao obrigacional

(devem ser determinados ou, ao menos, determinveis). OBS: A indeterminabilidade dos sujeitos da relao obrigacional sempre relativa / temporria. Ex: ttulo ao portador; obrigao propter rem.
3) Elemento objetivo prestao ( o ncleo/o corao

da relao obrigacional). A prestao a atividade do devedor, satisfativa do direito do credor (prestao de dar, fazer e no fazer). Para a obrigao ser perfeita, a prestao tem que ser lcita, possvel, determinada ou, ao menos, determinvel. Questo especial de concurso: A patrimonialidade caracterstica essencial da prestao? Os autores clssicos (Orlando Gomes, Clvis Bevilaqua, Antunes Varela) costumam dizer que sim. Mas, h situaes que escapam a essa regra (concepo moderna e majoritria). Pontes de Miranda d o exemplo de uma obrigao assumida em testamento de cremar o corpo do de cujus. Interferncia do princpio da eticidade (boa-f objetiva) na relao obrigacional:
1) Duty to mitigate dever de mitigar.

Sob o influxo do princpio da boa-f na relao obrigacional, impe-se ao credor o dever de mitigar o dano sob pena de perda da indenizao correspondente. Ex: coliso de veculos ato ilcito surge a obrigao Pablo sai percebe que sai fumaa do de pegar o extintor de pensa: para mim melhor para buscar ajuda Fred cap de seu carro e, em vez incndio e apagar o fogo, que o carro exploda para eu

ganhar um novo OFENSA AO DUTY DO MITIGATE.

80 2) Droit de suite direito de seqncia.

O direito de seqncia reconhece ao artista plstico e seus sucessores um crdito (participao) no aumento do preo nas sucessivas revendas da obra de arte. CLASSIFICAO DAS OBRIGAES: Classificao bsica: a) Obrigao positiva De dar coisa certa De dar coisa incerta De fazer

b) Obrigao negativa De no fazer

Classificao especial: a) Obrigao solidria b) Obrigao alternativa c) Obrigao divisvel/indivisvel d) Obrigao facultativa e) Obrigao de meio/de resultado Vamos anlise de cada uma das classificaes. OBRIGAO DE DAR COISA CERTA: Em direito das obrigaes, dar pode significar transferir propriedade, como tambm pode significar entregar a posse, bem como restituir a posse e a propriedade. Mas, em qualquer desses sentidos, obrigao de dar significa prestao de coisas. Conceito: obrigao de dar coisa certa significa obrigao de dar coisa determinada / especializada / qualificada. Vejamos os dispositivos do CC: Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio

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resultar do ttulo ou das circunstncias do caso. Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos. Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu. Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos. Art. 237. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao. Pargrafo nico. Os frutos percebidos cabendo ao credor os pendentes. so do devedor,

Art. 238. Se a obrigao for de restituir coisa certa, e esta, sem culpa do devedor, se perder antes da tradio, sofrer o credor a perda, e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda. Art. 239. Se a coisa se perder por culpa do devedor, responder este pelo equivalente, mais perdas e danos. Art. 240. Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a indenizao; se por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art. 239. Art. 241. Se, no caso do art. 238, sobrevier melhoramento ou acrscimo coisa, sem despesa ou trabalho do devedor, lucrar o credor, desobrigado de indenizao. Art. 242. Se para o melhoramento, ou aumento, empregou o devedor trabalho ou dispndio, o caso se regular pelas normas deste Cdigo atinentes s benfeitorias realizadas pelo possuidor de boa-f ou de m-f. Pargrafo nico. Quanto aos frutos percebidos, observar-se, do mesmo modo, o disposto neste Cdigo, acerca do possuidor de boa-f ou de m-f.

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OBS: Em caso de perda ou deteriorao da coisa por caso fortuito ou fora maior, regra geral, a coisa perece para o dono (res perit domino). Na forma da primeira parte do art. 234, operada a perda da coisa por caso fortuito ou fora maior, a obrigao simplesmente resolvida; no entanto, o artigo, em sua parte final, dispe que, havendo culpa do devedor, ele responder pelo preo + perdas e danos. O princpio fundamental do direito obrigacional, no que tange responsabilidade pela coisa nas obrigaes de dar no sentido de que, havendo culpa, conseqentemente haver a obrigao de pagar perdas e danos. OBS: Nos termos do art. 313, o credor no est obrigado a receber prestao diversa, ainda que mais valiosa. OBS: Ainda que a prestao seja divisvel, a regra geral no sentido de que o credor no deve receber por partes (art. 314). NINGUM TEM DIREITO AO PARCELAMENTO (o credor pode no aceitar isso, pois a regra o pagamento por inteiro). OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA Segundo o prof. lvaro Villaa de Azevedo, a obrigao de dar coisa incerta uma obrigao genrica, indicada apenas pela espcie e quantidade, faltando a qualidade da coisa. Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade. Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero (a doutrina critica essa expresso gnero, dizendo que muito aberta; melhor seria ter dito espcie) e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. Art. 245. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo antecedente (obrigao de dar coisa certa). Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito.

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OBS: No direito obrigacional, regra geral, quem faz a escolha o devedor (parte mais fraca). Isso est no art. 244. Ainda segundo este mesmo artigo, a escolha (tambm chamada de concentrao do dbito) deve ser feita pela mdia. Vale lembrar, nos termos do art. 246, que o legislador firmou o princpio de que o gnero no perece! Antes da escolha, o art. 246 impede que o devedor descumpra a obrigao por caso fortuito ou fora maior, sob o argumento de que o gnero imperecvel. OBRIGAO DE FAZER Na obrigao de fazer interessa ao credor a atividade do devedor. Pode ser personalssima personalssima. prpria ou no

Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel (obrigao de fazer personalssima). Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos (essa uma regra clssica). Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel (obrigao de fazer no personalssima). Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido. OBRIGAO DE NO FAZER Conceito: a obrigao de no fazer tem por objeto uma prestao negativa, ou seja, a absteno de um fato. Ex: obrigao de no construir acima de determinada altura (se esta obrigao for levada a registro pblico, pode-se caracterizar uma servido). Essas obrigaes de no fazer podem decorrer do princpio da boa-f objetiva.

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Guilherme Nogueira da Gama lembra que a obrigao de no fazer pode ser temporria. Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar (no h culpa portanto, no h perdas e danos; ex: a administrao pblica me obrigou a construir um muro que eu havia me comprometido com meu vizinho a no construir fato do prncipe). Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido (autotutela). OBRIGAES SOLIDRIAS Conceito: existe solidariedade quando, na mesma obrigao concorre uma pluralidade de credores ou devedores, cada um com direito ou obrigado dvida toda. Segundo Roberto de Ruggiero, na solidariedade como se houvesse uma unidade da obrigao (o credor pode cobrar toda a dvida de um devedor s; o devedor pode pagar toda a dvida a um credor s). Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda. Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes. OBS: Quando o examinador do concurso no disser nada, a obrigao de pagar R$ fracionria (pois a solidariedade no se presume). Art. 266. A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou co-devedores, e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro. Alguns autores, a exemplo de Silvio Venosa e do argentino Guillermo Borda, diferenciam obrigao solidria de

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obrigao in solidum. A obrigao in solidum aquela em que os devedores encontram-se vinculados pelo mesmo fato, no havendo necessria solidariedade entre eles. Ex: Joo causou um incndio na casa de Paulo; portanto, devedor de Paulo. Mas, havia um contrato de seguro entre Paulo e uma seguradora. No existe solidariedade entre a seguradora e Joo. SOLIDARIEDADE ATIVA Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por inteiro. Art. 268. Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor comum, a qualquer daqueles poder este pagar. Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago. Art. 270. Se um dos credores solidrios falecer deixando herdeiros, cada um destes s ter direito a exigir e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel. Art. 271. Convertendo-se a prestao em perdas subsiste, para todos os efeitos, a solidariedade. e danos,

Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder aos outros pela parte que lhes caiba (qualquer dos credores solidrios pode receber tudo ou PERDOAR toda a dvida). Art. 273. A um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais oponveis aos outros. Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve. Exemplo de solidariedade ativa convencional a que se estabelece entre os correntistas em conta corrente conjunta (RESP 708.612/RO). Exemplo de solidariedade ativa por fora de lei art. 2 da Lei do Inquilinato: Art. 2 da Lei 8.245/91 Havendo mais de um locador ou mais

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de um locatrio, entende contrrio no se estipulou.

se

que

so

solidrios

se

SOLIDARIEDADE PASSIVA A solidariedade passiva muito mais abrangente do que a solidariedade ativa. Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto. Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor contra um ou alguns dos devedores. Art. 276. Se um dos devedores solidrios falecer deixando herdeiros, nenhum destes ser obrigado a pagar seno a quota que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel; mas todos reunidos sero considerados como um devedor solidrio em relao aos demais devedores. Art. 277. O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at concorrncia da quantia paga ou relevada (remisso). Art. 278. Qualquer clusula, condio ou obrigao adicional, estipulada entre um dos devedores solidrios e o credor, no poder agravar a posio dos outros sem consentimento destes. Art. 279. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado. OBS: No que tange responsabilidade dos devedores solidrios, o art. 279 do CC estabelece a mantena da solidariedade pelo valor devido, respondendo o culpado pelas perdas e danos. Art. 280. Todos os devedores respondem pelos juros da mora, ainda que a ao tenha sido proposta somente contra um; mas o culpado responde aos outros pela obrigao acrescida.

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Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor. OBS: Quanto s defesas do devedor, sendo pessoais, no podem ser aproveitadas pelo outro devedor. Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os devedores (renncia). Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais. Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos co-devedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores. Art. 284. No caso de rateio entre os co-devedores, contribuiro tambm os exonerados da solidariedade pelo credor, pela parte que na obrigao incumbia ao insolvente. Art. 285. Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos devedores, responder este por toda ela para com aquele que pagar. Questes especiais envolvendo solidariedade passiva:
1) A obrigao de pagar alimentos , em geral, conjunta,

mas existe previso de solidariedade passiva no estatuto do idoso (STJ RESP 775.565/SP rel. Min. Nancy Andrighi). Ou seja, o idoso pode escolher o parente que lhe pagar alimentos.
2) Existe

entendimento no STJ (RESP 577.902/DF) no sentido de que a solidariedade entre o proprietrio e o condutor do veculo pelo fato da coisa. renncia

3) No posso confundir remisso com solidariedade (art. 277 e 282 do CC).

OBS: O enunciado 349 da jornada de direito civil deixa claro que, havendo renncia da solidariedade, os outros devedores continuam vinculados solidariamente, abatendo-se a quota do devedor beneficiado. OBRIGAO ALTERNATIVA

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Conceito: aquela que tem objeto mltiplo, ou seja, tem por objeto duas ou mais prestaes, sendo que o devedor se exonera cumprindo apenas uma delas (uma ou outra). Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao DEVEDOR, se outra coisa no se estipulou. 1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra. 2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, faculdade de opo poder ser exercida em cada perodo. a

3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao. 4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes. Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra. Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar. Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexeqveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos. Art. 256. Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao. OBS: A doutrina, a despeito da omisso do CC, diferencia obrigao alternativa de obrigao facultativa. Nesta ltima, h uma obrigao simples, facultando-se, todavia, ao devedor a substituio do objeto do pagamento. Caso o objeto da obrigao perea, o credor no tem poder para forar o devedor a cumprir a obrigao facultativa.

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OBRIGAES DIVSIVEIS E INDIVISVEIS As obrigaes divisveis so aquelas que admitem cumprimento fracionado, ao passo que as divisveis s podem ser cumpridas por inteiro (arts. 257 e 258 do CC). Exemplo de uma obrigao divisvel por excelncia / por natureza: dar dinheiro. Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores. Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico. Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda. Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados. Art. 260. Se a PLURALIDADE for dos CREDORES, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando: I a todos conjuntamente; II a um, credores. dando este cauo de ratificao dos outros

Art. 261. Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total. Art. 262. Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no ficar extinta para com os outros; mas estes s a podero exigir, descontada a quota do credor remitente. Pargrafo nico. O mesmo critrio se observar no caso de transao, novao, compensao ou confuso. Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos. 1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa

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de todos os devedores, respondero todos por partes iguais. 2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e danos. OBRIGAO NATURAL Conceito: aquela desprovida de coercibilidade, ou seja, juridicamente inexigvel. Exemplos clssicos da doutrina: dvidas de jogo (art. 814 do CC); dvida prescrita. Voc no pode cobrar (voc desprovido de pretenso), mas existe um efeito conferido pelo sistema jurdico obrigao natural irrepetibilidade do pagamento (soluti retentio). Vejamos o art. 814 do CC: Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. OBRIGAO DE MEIO E DE RESULTADO Conceito: a obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a realizar uma atividade sem garantir o resultado esperado; j a obrigao de resultado aquela que s se torna perfeita quando a meta-proposta alcanada. Ex: advogado; mdico (em regra). OBS: O cirurgio plstico reparador assume obrigao de meio; ao passo que o esttico assume obrigao de resultado (AgRg no Resp 256.174/DF STJ e doutrina dominante). CUIDADO! Nem sempre cirurgia para colocar silicone constitui obrigao de resultado; pode se tratar de obrigao de meio, a depender do caso concreto. A cirurgia de miopia a lazer traduz obrigao de meio ou de resultado? A obrigao de meio! Outro exemplo de obrigao de resultado: contrato de empreitada (o empreiteiro pode assumir uma obrigao de resultado). TEORIA DO PAGAMENTO

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Quem paga mal, paga duas vezes. Conceito de pagamento: o pagamento traduz um adimplemento voluntrio da obrigao (de dar, fazer ou no fazer). O sujeito ativo do pagamento o devedor; o sujeito passivo o credor. Natureza jurdica do pagamento: o pagamento um fato jurdico e respeitvel parcela da doutrina (a exemplo de Caio Mrio e Roberto de Ruggiero) afirma que o pagamento um fato jurdico de natureza negocial (voc pode aplicar ao pagamento os mesmos efeitos do negcio jurdico). O que a doutrina do adimplemento substancial? Derivada do direito ingls, esta doutrina sustenta que NO se deve considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor, embora no tenha atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se consideravelmente do seu resultado final. A mais importante aplicao da teoria opera-se nos contratos de seguro. Hoje, j forte este entendimento, a despeito de haver doutrinadores e magistrados que pensem de forma diferente. CONDIES OU REQUISITOS DO PAGAMENTO:
1) Condies subjetivas: aqui estudamos quem deve pagar e

a quem se deve pagar.

2) Condies

objetivas: aqui estudamos pagamento, a prova do pagamento, pagamento e, finalmente,

o o

objeto lugar

do do

3) o tempo do pagamento.

AULA- 25.10

a. Teoria do inadimplemento i. I Inadimplemento absoluto (total

insuscetvel de reparao, de purgao) Pode decorrer de caso fortuito ou de fora maior. Havendo inadimplemento fortuito a regra geral no sentido de que a obrigao e resolvida sem perdas e danos. H diferena entre caso fortuito e fora maior?

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No h consenso na doutrina brasileira. lvaro Villaa Azevedo afirma que caso fortuito o evento da natureza, enquanto a fora maior um fato ligado ao homem. J a Prof. Maria Helena Diniz afirma que fora maior o evento inevitvel, como fato da natureza, e o caso fortuito o imprevisvel. Slvio Rodrigues, por sua vez, lembra que pode haver sinonmia. O Prof. Pablo Stolze diz que fora maior o evento inevitvel, como fatos da natureza, e o caso fortuito o imprevisvel (seqestro relmpago, p.ex.) O CC no traz a distino entre caso fortuito e fora maior. Trata-os de forma homognea como fatos necessrios: CC Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. ii. II Inadimplemento culposo

A idia geral do CC que, em havendo inadimplemento culposo, haver responsabilidade civil por perdas e danos (CC 389 e 402), sem prejuzo de eventual tutela especfica. CC Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. * os lucros cessantes podem ser demonstrados com cpia da declarao do IR. b. Responsabilidade Civil Segundo Jos de Aguiar Dias, em sua obra Da Responsabilidade Civil, toda manifestao humana traz em si o problema da responsabilidade. A responsabilidade civil deriva da transgresso de uma norma jurdica pr-existente, com a conseqente imposio ao causador do dano o dever de indenizar. firme o entendimento de que a responsabilidade civil pressupe a existncia de uma norma jurdica anterior cuja transgresso justifica a indenizao. A depender da natureza jurdica da norma pr-existente violada a responsabilidade civil pode ser contratual ou extracontratual (ou aquiliana). Ex. descumprimento de clusula de contrato de prestao de servio responsabilidade civil contratual. O que se entende por violao positiva do contrato, no campo da responsabilidade civil contratual? Esta expresso

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traduz o descumprimento de deveres anexos (Nebenpflichten ou deveres de proteo), a exemplo do dever de informao. i. Responsabilidade civil extracontratual

(ou aquiliana) CC ato ilcito - art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito (neminen laedere). Art. 187 (abuso de direito). Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. CC 927 Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. No art. 186 a regra geral da ilicitude baseada no dolo (ao ou omisso voluntria) e na culpa (negligncia ou imprudncia). A definio de ilicitude do art. 186 complementada pela ilicitude objetiva dos art. 187 e pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil. O elemento utilizado pelo art. 187 para a configurao do abuso de direito foi um elemento objetivo ou finalstico (teleolgico). Obs. no configura abuso de direito a constituio de direito ou prerrogativa via surrectio. A surrectio uma forma lcita de exerccio de direito. Quando determinado direito deixa de ser exercido por perodo mais ou menos longo, o seu titular pode perd-lo via supressio, constituindo-se, por conseqncia, em favor da outra parte, por surrectio, direito correspondente (exemplo do uso de rea comum de condomnio como vaga extra de garagem). ii. Qual a diferena entre ilcito penal

e ilcito civil? Segundo Miguel Fenech (Espanha) a diferena no est na estrutura ontolgica, mas nos efeitos, na resposta do ordenamento jurdico violao. A resposta penal mais grave, por isso medida de exceo que se submete tipicidade legal. A resposta civil reflete no campo patrimonial.

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c. Elementos da responsabilidade civil i. I - Conduta humana

o comportamento positivo ou negativo, marcado pela nota da voluntariedade. Se a conduta no voluntria no h responsabilidade (Giusepe Bettiol). A conduta humana pode ser comissiva ou omissiva. A responsabilidade decorre, em regra, de ato ilcito, mas, excepcionalmente poder haver responsabilidade civil decorrente de ato lcito, como se tem, por exemplo, no ato de desapropriao, na passagem forada (direito do imvel encravado). ii. II - Nexo de causalidade

Trata-se do vnculo jurdico que une o agente ao dano ou prejuzo. a) Teoria da equivalncia de condies (conditio sine qua non). Segundo o pensamento filosfico de Von Buri, tudo que concorra para o resultado causa deste, ou seja, todo e qualquer antecedente ftico causa do resultado. b) Teoria da causalidade adequada Von Kries). Para essa teoria, nem resultado causa. Causa abstratamente idneo deflagrao (Baseada na filosofia de tudo que concorre para o apenas o antecedente do resultado.

c) Teoria da causalidade direta e imediata (teoria da necessariedade do dano). Essa teoria, defendida por autores como Carvalhiere, Gustavo Tepedino e tambm adotada pelo Cdigo Civil, sustenta que causa apenas o antecedente ftico que determina o resultado danoso como conseqncia sua direta e imediata (CC 403). O STJ, no REsp. 686308, ao decidir que a suspenso de medicamento determinou direta e imediatamente a perda de um rin do paciente, teria adotado essa teoria (ver tambm o RE 130764 do STF). iii. III - Dano ou prejuzo

a leso ao interesse jurdico tutelado, material ou moral. O dano, para ser indenizado deve apresentar trs caractersticas: a) a violao ao interesse jurdico; b) a certeza do dano e, c) a subsistncia do dano. O dano que j foi recomposto no passvel de indenizao. Tambm no se indeniza dano incerto. A certeza do dano condio essencial para a indenizao. A despeito do requisito da certeza, o que falar da perda de uma chance. A perda de uma chance pode ser indenizvel por afastar uma expectativa ou probabilidade favorvel ao lesado (exemplo

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do candidato que perdeu prova do concurso porque o txi que o conduzia errou o caminho do local da prova). A indenizao decorrente de perda de uma chance, quando ocorre, sempre mitigada em face da incerteza do evento. iv. Dano reflexo ou em ricochete

Desenvolvido pela doutrina francesa, o dano reflexo se configura quando o prejuzo atinge, por via oblqua, pessoa prxima. No se pode confundir dano reflexo com dano indireto. No reflexo h duas vtimas (ex. pai morre e deixa filho dele dependente). No dano indireto a mesma vtima pode sofrer uma cadeia de prejuzos. Dano in re ipsa o dano presumido, que dispensa prova em juzo. Ex. inscrio indevida de nome nos rgos de proteo ao crdito. Dano in re ipsa. O protesto, sem causa justificadora sem existncia de dvida-, de ttulo em nome do consumidor com a conseqente inscrio do seu nome em listagens de inadimplentes implica-lhe prejuzos, indenizveis na forma de reparao de danos morais, sendo estes, na hiptese, segundo a majoritria jurisprudncia, presumveis, ou seja, in re ipsa, por isso prescindem de prova. O STJ j firmou entendido de que devedor com vrios registros no cadastro de proteo ao crdito no tem direito a indenizao por dano moral (REsp. 1002985). O Professor Pablo Stolze discorda desse entendimento, sob argumento de que as inscries anteriores presumem-se devidas, portanto, insuscetveis de gerar indenizao, mas qualquer inscrio indevida enseja responsabilidade indenizvel. Tambm gera dano in re ipsa a ausncia de notificao para efeito de inscrio no sistema de proteo ao crdito, ou seja, se o rgo no comunicou previamente a inscrio, ainda que devida, gera dever de indenizar.

AULA: 28/10

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RESPONSABILIDADE CIVIL

1) RESPONSABILIDADE OBJETIVA 2) RESPONSABILIDADE SUBJETIVA

CAUSAS EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE CIVIL a) Do estado de necessidade e legitima defesa

Estado de necessidade = Previsto no art. 188, II do CC, traduz uma situao de agresso de interesse jurdico alheio, visando a remover perigo iminente no causado pelo agente .

Art. 188. No constituem atos ilcitos: ... II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente. Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo. ========================================================== == OBSERVAO Na forma dos artigos 929 e 930, no estado de necessidade, assim como na legitima defesa, CASO SEJA ATINGIDO TERCEIRO INOCENTE, este poder demandar o agente, que indenizando-o, ter ao regressiva em face do verdadeiro culpado. Vale lembrar que a legitima defesa, prevista na inc. I do artigo 188, ocorre quando o agente reage proporcionalmente a uma situao de agresso injusta, atual ou iminente. =========================================================== =

Estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de direito = Embora o CC no regule explicitamente o Estrito cumprimento do dever legal, o jurista Frederico Marques observa que este instituto est compreendido no prprio exerccio regular de direito (art. 188, I,

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segunda parte do CC). Ex: guarda-volumes de supermercado, fiscalizao no aeroporto, alarmes na porta dos estabelecimentos, Art. 188. No constituem atos ilcitos: - os praticados em legtima defesa ou regular de um direito reconhecido no exerccio

========================================================== == OBSERVAAO O STJ j decidiu no Ag Rg no Ag 792824/SP que atua no exerccio regular de direito o credor que, na forma da lei, exerce a faculdade de protestar ttulo. O STJ negou a tese no REsp 164391/RJ o empregador no pode exercer o direito de cercear a liberdade da empregada domstica. ========================================================== ==

Caso fortuito e fora maior = art. 393, CC.

Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. Ver Resp 726371 = assalto a nibus evento fortuito, a empresa vria no tem responsabilidade, pois tambm ser vtima da falta de segurana publica caso de caso fortuito externo.. =========================================================== = OBSERVAAO Existe, todavia, uma corrente minoritria em Tribunais Inferiores (ver material de apoio), no sentido de que se o assalto freqente, sucessivo, na mesma linha, passa a ser previsvel no traduzindo mais caso fortuito ou fora maior. =========================================================== =

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Culpa Exclusiva da vtima = por ruptura do nexo jurdico de responsabilidade, exclui a responsabilidade civil, portanto. Ex: vitima que se arremessa na frente do seu carro para cometer suicdio. O CDC prev esta hiptese.

No cabe presuno de culpa exclusiva da vitima, ela deve estar suficientemente provada. CULPA EXCLUSIVA DA VITIMA X CULPA CONCORRENTE (art. 945, CC) = Este ltimo prev uma diminuio da culpa da vtima, minimizando o quantum indenizatrio, mas no a culpa do agente. Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano. No mbito do Direito do consumidor, o que se entende por fortuito externo e interno? R O ltimo o que incide no processo de elaborao do produto ou execuo do servio, no excluindo a responsabilidade do fornecedor. J o fortuito externo poder eximir o fornecedor de responsabilidade, uma vez que coincide aps a consumao do processo de elaborao do produto ou alheio execuo do servio. Fato de terceiro = tambm tem o condo de excluir a responsabilidade civil por ruptura do nexo de causalidade. A sumula 187 do STF firma entendimento de que no caso de transporte de passageiros o fato de terceiro no pode ser invocado.

O que teoria do corpo neutro? R aplicao do fato de terceiro, eximi a responsabilidade do condutor de veculo que, atingido por outrem arremessado violando direito de pessoa inocente. Existem 2 correntes doutrinrias tratando dos efeitos jurdicos desta teoria. A primeira argumenta que a vtima inocente poder demandar o condutor do veiculo arremessado que ter ao regressiva em face do verdadeiro culpado. RT 646/89 e RT 437/127. J a segunda corrente sustenta que o condutor do veiculo arremessado tambm vtima, de uma maneira que o nico legitimado a responder em sede de responsabilidade civil o verdadeiro

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culpado, no cabendo interpretao extensiva dos artigos 929 e 930 do CC (Resp 54444/SP) O que clusula de no - indenizar? R trata-se de uma conveno pela qual as partes, segundo a autonomia privada, excluem a responsabilidade civil. claro que devemos considerar a igualdade entre as partes, ou seja , esto no mesmo patamar econmico, inclusive jurdico. Ver art. 25 do CDC clusula de no indenizar abusiva na relao contratual de consumo. Assim como a smula 161 do STF probe clusula de no- indenizar em contrato de transporte. O enriquecimento ilcito (ver material de apoio), embora no traduza causa excludente de responsabilidade civil, pode interferir na fixao do quantum.

RESPONSABILIDADE CIVIL INDIRETA

a) Responsabilidade de fato da coisa ou do animal

O fundamento terico da responsabilidade pelo fato da coisa e do animal, originou-se na Frana, luz de Planiol, Rupert e Boulanger (ver tb Teixeira de Freitas art. 3960, do seu esboo de 1865). Segunda a teoria do Guardio, ou teoria da guarda, a responsabilidade pelo fato da coisa e do animal da pessoa que detm poder de comando sobre ele (guardio). O proprietrio o guardio presuntivo. x.i responsabilidade pelo fato do animal = Para o CC/1916, o art. 1527 versava que a responsabilidade civil era subjetiva, ou seja, o guardio do animal poderia eximir-se de responsabilidade alegando que no teve culpa, por ter guardado e vigiado com cuidado preciso. Ou seja, o cdigo velho abria espao para a verificao de culpa. J no NCC, em seu artigo 936, consagra a responsabilidade objetiva pelo fato do animal. Em outras palavras, no h verificao da culpa. Se houve a leso, haver a responsabilidade civil.

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Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior. x.ii responsabilidade pelo fato da coisa = Se desdobra em: i- responsabilidade pela runa de edifcio ou construo e ii- na responsabilidade por objetos lanados ou cados. i- responsabilidade pela runa de edifcio ou construo pode ser de runa total ou parcial. Aqui a responsabilidade objetiva, nos termos do at. 937 do dono da construo ou do edifcio. Pois entende que o reparo no foi efetuado, ou seja, falta de manuteno do edifcio. A raiz histrica est no art. 1386 do Cdigo Francs. Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta. ii- na responsabilidade por objetos lanados ou cados previso: art. 938 do CC. Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido. De fato, a presuno que a responsabilidade do dono, no entanto, dever ser do possuidor, daquele que habitar no prdio. A responsabilidade tambm objetiva, e daquele que habita. O rol ampliativo. A ao judicial que a vitima prprio contra habitante do local que arremessa objetos chamada de ACTIO DE EFFUSIS ET DEJECTIS, nesse caso o prazo prescricional de 3 anos. ATENAO No se sabendo de onde se saiu o projtil, a responsabilidade de todo o condomnio, com base na teoria da causalidade alternativa, segundo a qual todos os agentes possveis do dano podero ser responsabilizados para que a vtima no fique irressarcida. A jurisprudncia (RT 530230, REsp 64682/RJ) exclui a responsabilidade das unidades habitacionais de onde seria impossvel o arremesso. De quem a responsabilidade pelo acidente com veculo locado? R O STF responsabiliza solidariamente a locadora de veculo pelo acidente causado, e a base deste

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entendimento pode ser encontrada na prpria teoria do risco. Smula 492 do Supremo. Tambm h previso no CC em seu art. 942, seno vejamos: Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932. AULA: 04.11 b) Responsabilidade por ato de terceiro. No h mais espao para a culpa. A responsabilidade aqui ser sempre OBJETIVA. Art. 933, CC. Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos. O fato de o art. 933, CC, haver consagrado um sistema de responsabilidade objetiva, no significa que em toda situao o representante fique impedido de alegar em defesa que o representado no atuou com culpa, ao exemplo de um acidente de trnsito.

Pergunta-se: se o patro pagar pelo empregado, cabe ao de regresso contra este? R art. 934, CC. Sim, salvo se o causador do dano for descendente seu absoluta ou relativamente incapaz.
Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. Hipteses de responsabilidade por ato de terceiro - art. 932,CC.
a) inciso

I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia;

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Uma primeira corrente interpreta o inc. I do referido artigo de forma literal, atribuindo responsabilidade ou pai ou me que tem o filho em sua companhia. Resp 540.459/RS. J a segunda corrente atribui responsabilidade a ambos (independentemente de quem tenha a guarda), uma vez que o dever de educar cabe ao pai e a me (ver pargrafo 3, do art. 1583,CC, alterado pela lei 11698/08). 3o A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar os interesses dos filhos OBSERVAAO Nas hipteses dos incisos I e II do art. 932, luz do art. 928, podemos concluir haver uma solidariedade especial ou subsidiariedade quanto a responsabilidade civil do incapaz (o incapaz responde atrs porque tanto ele qto seu representante pode ser compelido a pagar integralmente a divida, mas como forma de proteger o incapaz ele responder depois do seu representante, um tipo de responsabilidade subsidiria). Ex: aplicao da medida scio-educativa de reparao de danos nos termos do ECA. Art. 928. O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes.

b) inciso II - tutor e o curador, pelos pupilos e

curatelados, condies;

que

se

acharem

nas

mesmas

c) inciso III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; d) os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; Donos de escola responde objetivamente pelo ALUNO MENOR. Ao deixar Lal na escolinha, eu

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transfiro, temporariamente, da posse de fato de minha filha. Donos de hotel, motel e afins justifica-se pelo fato de tratar-se de um dever de segurana reforado pelas regras do CDC.

e) os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. - luz causa. do principio que impede o enriquecimento sem

DANO MORAL 1- Histrico No primeiro momento o Dano Moral no era passvel de reparao jurdica, especialmente pela dificuldade de se mensurar o preo da dor. Num segundo momento o Dano Moral passou a ser reparado desde que fosse um reflexo do dano patrimonial reflexo sofrido. OBSERVAAO O CC/16 ao disciplinar o ato ilcito no art. 159, no proibiu o reconhecimento do dano moral. Terceiro momento - Somente com a CF/88, art. 5, V e X, lembra-nos Yussef Cahali, que o dano moral passou a ser reconhecido e reparado de forma autnoma. O CC/2002 no art. 186, explicitamente faz referencia ao dano moral. Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. 2- Conceito Dano moral leso a direito da personalidade. OBSERVAO O enriquecimento ilcito, freqente fundamento de defesa, regulado a partir do artigo 884, CC.

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Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios. Pargrafo nico. Se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido. Art. 885. A restituio devida, no s quando no tenha havido causa que justifique o enriquecimento, mas tambm se esta deixou de existir. Art. 886. No caber a restituio por enriquecimento, se a lei conferir ao lesado outros meios para se ressarcir do prejuzo sofrido. Exemplo muito comum sobre indevido (art.876, CC). este assunto o pagamento

Art. 876. Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio. ACTIO DE IN REM VERSO o enriquecimento ilcito pode tambm fundamentar pretenso indenizatria. Prazo para a propositura da pretenso indenizatria pra essa ao de 3 anos. 3- Quantificao do dano moral Existem dois sistemas: a) livre ou aberto Adotado no Brasil. Arbitramento. Art. 4, LICC, art. 126, CPC. O STJ na sumula 281 negou a possibilidade de existir tarifamento de dano moral (derrubou o ponto descrito na lei de imprensa); A smula 362 do STJ refora o sistema do arbitramento ao dizer: a correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento dano. Existem PL (ex:114/2008)que visam estabelecer critrios de arbitramento dano moral. possvel cumular pedido de reparao por dano moral e por dano esttico? R Sim. Resp. 519.258/RJ.

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b) tarifado ou tarifamento legal 4- Dano moral e teoria do desestmulo Funo da indenizao Em respeito a funo social da responsabilidade civil a indemnizaao dever ter uma funo pedaggica. TEORIA DO DESESTIMULO Desenvolvida os EUA (punitire damage), abraada pelo Enunciado 379 da 4 jornada de Direito civil e j presente em alguns julgados (Resp 860705/DF), sustenta que a indenizao por dano moral, em respeito ao P. da funo social, deve compensar a vtima e desestimular o lesante. Dano boomerang Segundo o prof. Salomo, dano boomerang o prejuzo causado pelo sujeito passivo contra o prprio agente violadr do seu direito. Ou seja, a vitima que reage contra o ofensor. O Resp moral. afastou a incidncia de IR na indenizao por dano

5- Responsabilidade Civil dos Bancos Pode ser relao: analisada numa trplice perspectiva, com

a) aos empregados em face de acidente de trabalho; b) clientes ADI 2591 (ver); Smula 287, STJ Firma um entendimento que o CDC aplicvel s instituies finaNceiras, a ADI 2591 pretendeu revogar essa regra, declarando, neste particular o CDC. O STF firmou entendimento, em sntese, no sentido de que o CDC aplicvel aos bancos, excluindo-se, todavia, a atividade especifica de intermediao de dinheiro, especialmente fixao de juros, sem prejuzo do controle pelo poder judicirio. Pagamento de cheque em falso. O banco pode ser responsabilizado por isso? R SIM. SUMULA 28, STJ. Ver Resp 494370/RS.

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Assalto o cofre do banco responsabilidade objetiva, decorrente de relao de consumo, e lembra-nos Rui Stocco, que a relao a um ct de deposito. c) Terceiros a ex.. da hiptese do uso indevido de documento para abrir conta, pode ingressar com ao de responsabilidade civil pleiteando danos morais, com base na teoria de risco. OBSERVAAO BYSTANDER terceiro equiparado, pode ingressar contra o banco e responsabiliza-lo. Responsabilidade Civil por assalto em terminal eletrnico? R no julgamento do Resp 488310/RJ o STJ firmou entendimento de que se o assalto ocorre no interior da agencia bancaria, ainda que fora do horrio de expediente, a responsabilidade do Banco; mas se o assalto ocorre em via pblica: do ESTADO. RESP 494377/SP VER. 6-

AULA- 11.11

RESPONSABILIDADE CIVIL DO TRANSPORTADOR

Smula 145, STJ No transporte desinteressado, de simples cortesia, o transp. S ser responsabilizado se ficar configurado o dolo ou a culpa grave. Responsabilidade Civil no transporte aeronutico no que tange ao extravio de bagagem area. A conveno de Varsvia estabelece um valor mximo por perda de bagagem. Tambm ocorre nas viagens domesticas, lembra-nos Eduardo Sens, que o direito semelhantemente aplicado. ATENAO

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O STJ tem admitido a aplicao do CDC para fixar a indenizao acima da estabelecida na conveno de Varsvia. O overbooking traduz ato ilcito passvel de indenizao. Ver Resp 211.604/SC

Como fica a responsabilidade Civil do Condomnio por furto em rea comum? R O STJ tem entendido que a Resp. do Condomnio pressupe da assuno do dever de vigilncia em reas comuns (Resp 618.533/SP-2007 e o E Resp 268.669/SP2006).

TEORIA GERAL DO CONTRATO 1) Histrico No se pode estabelecer uma data especifica para o surgimento do ct. A sua funo pacificadora nasceu com o prprio ct, pois este visa a conciliar interesses contrapostos. Embora o ct seja anterior ao prprio D. Romano, a Roma clssica consagrou o tratamento jurdico do ct (contractus). Foi o capitalismo, segundo Orlando Gomes, que desenvolveu a teoria clssica do ct, calcada em dois dogmas: i-autonomia da vontade A autonomia privada no desapareceu. Ela se transformou numa autonomia solidria. A teoria do contrato foi reconstruda com o objetivo de, sem aniquilar a autonomia da vontade, condicion-la a parmetros constitucionais de ordem superior, a ex. dos P. da funao social e da boa-f objetiva. O ct de adeso, consagrado em 1901 por Raymond Saleilles, fruto da moderna sociedade de massa nos d a exata medida da importncia das novas bases da teoria do contrato que busca elementos de contenso da autonomia privada.

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ii- igualdade das partes contratantes.

2) Conceito Trata-se de um negcio jurdico por meio do qual as partes, segundo a autonomia privada, convergem as suas vontades criando um dever jurdico principal de dar, fazer e no - fazer e, bem assim, deveres acessrios, em respeito aos princpios da funo social e da boa-f objetiva. Quanto a forma do contrato, vale lembrar, nos termos do art. 107, CC, vigora o P. da Liberdade da forma nos negcios em geral. Ad probationem art. 227, CC. H situao em que a norma exige a requisito de validade ad solenitatem. forma como

O casamento um contrato? R Existem 2 correntes bsicas: a) a de direito pblico esta afirma que o casamento no um instituto privado, sendo um ato administrativo; b) a de direito privado Aqui nesta corrente, h 2 subcorrentes: b.1- a no-contratualista o casamento no um contrato (M. Helena Diniz), uns dizem que no contrato, uma instituio, ou que um negocio complexo com participao do juiz.; J Deguit diz que um ato condio (ou seja, aquele que quando voc realiza voc colocado numa situao impessoal, casamento com normas que voc no pode mudar) b.2- contratualista forte no Brasil esta corrente, desde Clvis Bevilaqua, Silvio Rodrigues at Orlando Gomes. Eles dizem que o casamento um ct especial de direito de famlia. um contrato porque o elemento fundamental o consentimento. 3)

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aula: 18.11 1. Principiologia contratual 1.1 I Princpio da autonomia privada A primeira leitura da autonomia privada foi feita pela escola jusnaturalista com base no direito natural do homem de dispor livremente das suas aes. Pietro Perlingieri lembra-nos de que a autonomia privada no se limita ao campo contratual, aplicando-se a outras situaes existenciais do homem. Na perspectiva contratual a autonomia reflete-se luz da livre iniciativa, na liberdade de contratar (escolha da pessoa com quem se contrata) e na liberdade contratual (liberdade de contedo). Georges Ripert afirma que o contrato de adeso mais autoridade privada do que autonomia privada, isto , o contrato de adeso retira do contratante aderente a liberdade contratual. A autonomia privada, para evitar abuso do poder econmico, sofre a interferncia de elementos constitucionais de conteno, como os princpios da funo social e da boa-f objetiva. A autonomia privada , no direito atual, relativizada em face de elementos constitucionais de conteno. 1.2 II Princpio da relatividade dos efeitos dos

contratos Esse princpio traduz a regra geral segundo a qual o contrato s produz efeitos obrigacionais entre as prprias partes contratantes. Excepcionam a relatividade dos efeitos do contrato algumas figuras contratuais especiais, a exemplo da estipulao em favor de terceiro (ex. seguro de vida), e o contrato com pessoa a declarar. Ex. A contratou seguro de vida com a seguradora e estipulou como beneficirio, em caso de sua morte, o filho B. Contrato com pessoa a declarar (CC 467): consiste numa promessa de prestao de fato de terceiro, o qual assumir os direitos e obrigaes do negcio caso aceite a indicao realizada. Ex. A e B celebram promessa de compra e venda e indicam C para assumir os direitos e obrigaes decorrentes da promessa.

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Obs. segundo a Professora Judith Martins-Costa o princpio da relatividade dos efeitos dos contratos no um dogma absoluto, uma vez que se deve reconhecer, invocando Junqueira de Azevedo (USP), que todo contrato experimenta uma tutela externa do crdito, ou seja, existe uma eficcia tica transubjetiva visando a proteg-lo da interferncia de terceiros (tort of induction). 1.3 III Princpio do pacta sunt servanda Esse princpio traduz a natural cogncia que deve emanar de todo contrato, corporificando a mxima segundo a qual o contrato faz lei entre as partes. Aps a 2 grande guerra esse princpio passou a ser bastante relativizado pela teoria da impreviso. A teoria da impreviso veio mitigar os efeitos da fora obrigatria dos contratos.

TEORIA DA IMPREVISO 1- Fonte histrica Clusula cannica do Rebus sic stantibus mitigava a fora obrigatria do contrato. A primeira lei do mundo que disciplinou este tema foi a lei francesa Lei falliot de 1918. 2- Conceito A teoria da impreviso, mitigando (relativizando) princpio da fora obrigatria, justifica a resoluo ou reviso do contrato, caso acontecimento superveniente imprevisvel desequilibre a sua base econmica, impondo uma das partes obrigao excessivamente onerosa. 3- Elementos da teoria da impreviso Sao 3 os elementos: a) supervenincia de um acontecimento imprevisvel; b) alterao (desequilbrio) da base econmica do contrato; c) onerosidade excessiva. o a e a

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Para se configurar a teoria necessrio que onerosidade excessiva corresponda a extrema vantagem da outra parte? R Acompanhando Otvio Rodrigues e Rui Rosado, essa extrema vantagem no um elemento absoluto, obrigatrio para configurar a teoria da impreviso, um mero elemento acidental. No enunciado 635 da 4 jornada, traduz exatamente isso. Qual a diferena entre leso e a teoria da impreviso? Leso Teoria da Impreviso

Nasce com o prprio contrato, Pressupe um contrato vlido desequilibrando-o, e causa que se desequilibra no curso de sua invalidade; da execuo, justificando que seja revisado ou resolvido.

4- Base legal - arts. 478 a 480, CC. Seo IV Da Resoluo por Onerosidade Excessiva Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

luz do principio da funo social e nos termos do enunciado 176 da 3 jornada (na qual estabelece a reviso do contrato como regra, defensvel a tese segundo a qual o juiz pode revisar o contrato no estando adstrito vontade do ru (refora este pensamento o art. 317 do CC).

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No CDC, art. 6, V, 2 parte, feita uma leitura facilitadora da teoria em favor do consumidor dispensandose, inclusive, o requisito da imprevisibilidade, razo porque a teoria comumente denominada teoria da onerosidade excessiva.

PRINCPIO DA EQUIVALENCIA MATERIAL O contrato deve sempre preservar o equilbrio real das partes pactuadas. PRINCIPIO DA FUNO SOCIAL A socializao do contrato no significa, lembra-nos Giselda Hionaka, a sua estatizao, ou seja, atender funo social no significa suprir o interesse do Estado. O atendimento da funo social significa respeito aos valores objetivamente consagrados como fundamentais pela sociedade brasileira. Ex: respeitar o meio ambiente, o valor da eticidade, o valor da defesa do consumidor... Conceito aberto x Clusula geral Conceito aberto - Consiste no conceito contedo indeterminado fludico, a ser preenchido caso concreto, a exemplo expresso justa causa. Ex: conceito de conceito de risco... de ou no da Clusula geral Traduz numa disposio normativa impositiva ao juiz de modo a conferir-lhe um mandato, uma determinao, em sua aplicao ao caso concreto. Ex: clausula geral da boa f objetiva, da funo social...

famlia,

- Conceito uma clusula geral de natureza principiolgica, amparada pelo art. 421 do C.C, que tem funo ou finalidade limitativa da autonomia privada, em respeito a valores constitucionalmente consagrados Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.

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Segundo o Prof. Paulo Nalin, o P. da Funo Social se projetaria em 2 nveis:

1. extrnseco

compreendido na interface: contrato x sociedade. Ex: A celebra um contrato com B para veiculao de uma propaganda. Depois de veiculada, verifica-se ser o mesmo abusiva. Configurando, assim, um confronto com os valores sociais (Flvio Tartuce);

2. intrnseco entre os prprios

contratantes para impor eticidade e equilbrio contratual. Contratos que violam o P. da Funo Social so contratos com clusulas nulas de pleno direito (nulidade virtual independe de prejuzo, transcende o que visto). Art. 2.035, CC. Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo. Pargrafo nico. Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos. O STJ e o P. da Funo Social - Resp 476649/SP; - Smula 302, STJ Clusula Abusiva - Plano de Sade - Tempo a Internao Hospitalar abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no tempo a internao hospitalar do segurado. - Smula 308, STJ Hipoteca entre Construtora e Agente Financeiro - Eficcia Perante os Adquirentes do Imvel A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa

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de compra e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA 1- Histrico * Tem origem no Direito Romano. * O C.C Alemo consagrou o P. da boa-f em seu pargrafo 242 expresso: TREU UND GLAUBEN (= lealdade e confiana). 2- Boa f subjetiva x Boa-f objetiva Boa f subjetiva Boa-f objetiva

- De cunho individual, traduz - Consiste em uma clusula um estado psicolgico de geral de natureza inocncia ou desconhecimento. principiolgica (regra objetiva de consuta), - Ex: o possuidor de boa-f; o regulada no art. 422 do C.C, terceiro de boa-f, o credor do contedo tico e de boa-f... exigibilidade jurdica. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. OBSERVAAO Interpretando o art. 422, a doutrina, a exemplo do Prof. Antonio Junqueira da USP, observa que a boa-f deve ser observada tambm nas fases pr (ex: noivado) e ps contratual (ex: mesmo que o scio j tenha se retirado da sociedade, no poder utilizar de dados sigilosos da antiga empresa numa eventual contratao da empresa concorrente). 3) Funes da boa-f objetiva a)Interpretativa ela orienta a interpretao do contrato, inclusive preenchendo lacunas; b)Constitutiva dos deveres anexos Ou deveres de proteo desenvolveu a tese de Nebenpflichten = deveres anexos ou laterais. Existem deveres implcitos de contedo tico e exigibilidade jurdica decorrente desse princpio. Ex: dever de prestar assistncia tcnica, dever de informao ...

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Qual a conseqncia jurdica do descumprimento dos deveres de proteo decorrentes da boa-f objetiva? R Em face do contedo tico envolvido, o enunciado 24 da 1 jornada de direito civil firmou a idia de que, em havendo o descumprimento de deveres de proteo (violao positiva do contrato), a conseqncia a responsabilidade objetiva do devedor, ou seja, no se analisa culpa quando o assunto a violao desses deveres. O que so as figuras parcelares, funes reativas ou desdobramentos da boa-f objetiva? R H quem diga que so sub-principios da boa-f objetiva. Ex: Venire contra factum proprium, Clusula de Stoppel, Tu quoque.