La transaccin

(Analisis Panameo)

Indice 1. Introduccin 2. Concepto 3. La transaccin por diversos autores 4. La improcedencia de la transaccin como medio extintivo del juicio de expropiacin 5. Importancia de la transaccin 6. Clases de transaccin 7. La transaccin es un contrato 8. Es la transaccin un modo de extinguir derechos? 9. Naturaleza jurdica de la transaccin 10. Conclusiones 11. Bibliografa 1. Introduccin La transaccin es un contrato por el cual las partes convienen en resolver un litigio de comn acuerdo y en forma definitiva, antes o despus de iniciado el proceso civil, laboral o contencioso-administrativo. En lo laboral se llama conciliacin y no puede recaer sobre derechos ciertos y causados; pero si hay proceso ordinario, el derecho ya no es cierto. Como todo contrato, solo puede celebrarlo la persona que sea capaz y que adems pueda disponer de los objetos comprendidos en la transaccin. El mandatario o apoderado extrajudicial no puede transigir sin autorizacin especial en la cual se especifiquen los bienes, derechos y acciones sobre los cuales se quiera transigir. La transaccin o conciliacin produce el efecto de una sentencia ejecutoriada, con valor de cosa. Por lo tanto, cuando ha sido anterior a la demanda, puede oponerse como excepcin previa o como perentoria; debe ponrsele trmino al proceso, una vez se haga saber al juez, mediante auto en el cual ste ordena estarse a lo estipulado en ella. En la presente investigacin se describe el concepto de transaccin y se analizan las clases, porque se dice que es un contrato y su importancia, el porque algunos autores alegan que es una inmoralidad, si es un modo de extinguir derechos. 2. Concepto

La voz transaccin de latn "transactio", designa dos operaciones distintas. En sentido corriente o vulgar esta expresin significa todo acuerdo de voluntades sobre un objeto cualquiera, o ms concretamente, una operacin mercantil o burstil. Se dice as, que se realiza una transaccin, para referirse, por ejemplo, a la venta o compra-venta de un bien, a operaciones efectuadas por una bolsa de comercio, etc, Segn el Novsimo Diccionario de la Lengua Castellana. En sentido gramatical, en cambio "Acomodamiento amistoso sobre cualquier diferencia entre partes". Segn el cdigo civil francs, Colin y Capitan "es un contrato por el que las partes ponen trmino a un litigio ya nacido o previenen un litigio por nacer. 3. La transaccin por diversos autores La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comenzado. Segn la doctrina Parra Quijano "la transaccin es un contrato por el cual las partes, mediante recprocas concesiones, terminan un litigio pendiente o precaven un litigio eventual". Planiol y Ripert usan, en cambio, el trmino controversia" y los Mazeud "pleito", en ves de litigio, aunque son considerados equivalentes. Nuestro cdigo civil dice que la transaccin es: "La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comenzado. De las definiciones anteriores se desprende que existen dos tipos de transaccin, a saber: la extrajudicial mediante la cual las partes se ponen de acuerdo con el fin de evitar un litigio, y la judicial objeto del presente anlisis en la cual las partes manifiestan su mutuo consenso para poner fin a un juicio ya iniciado. Ahora bien, la doctrina Carnelutti, Couture, Guasp, Rengel-Romberg, Parra Quijano, Henrquez La Roche coincide en admitir que la transaccin es un negocio jurdico complejo y no un acto procesal, en virtud del cual se establece un contrato entre las partes transigentes cuyo objeto es la causa o relacin sustancial que se ventila o ventilar en el juicio de que se trate. Con la transaccin lo que se busca es solventar, mediante recprocas concesiones, las causas que dieron o darn origen a la relacin procesal entre las partes. De lo expresado por la doctrina puede deducirse que la transaccin tiene las siguientes caractersticas: Como medio de terminacin anmala del proceso, la transaccin es un contrato bilateral, que se conforma con la manifestacin de voluntad del actor y del demandado de poner fin al juicio. As, para que se configure la transaccin es necesaria la concurrencia de dos elementos: uno de carcter subjetivo (animus transigendi), esto es, el nimo de transar y otro objetivo, representado por las

concesiones recprocas de ambas partes, para las cuales es menester tener la capacidad de disponer del objeto litigioso. Pone fin a la controversia o litigio pendiente. De otra parte, Rengel-Romberg seala que la transaccin constituye una especie del negocio de declaracin de certeza (negocio de acertamento), que es una convencin celebrada por las partes con el objeto de establecer la certeza de sus propias relaciones jurdicas, o regular relaciones precedentes, eliminando ciertas faltas de certeza, al amparo del principio general de la autonoma de la voluntad, en aquellas zonas del derecho en que las partes pueden disponer del objeto que desean regular (resaltado nuestro) (Cfr. Rengel-Romberg, Arstides, Ob. cit., Tomo II, pgina 333.) De all que la transaccin es un contrato en el que las partes disponen de sus legtimos derechos e intereses en el proceso, dado que se producen recprocas concesiones para las cuales, es necesario poseer la facultad de disponer de los derechos que se transijan. 4. La improcedencia de la transaccin como medio extintivo del juicio de expropiacin Siendo la expropiacin [...] una institucin de derecho pblico mediante la cual la administracin, para el cumplimiento de los fines pblicos, logra coactivamente la adquisicin de bienes muebles o inmuebles, siguiendo un procedimiento determinado y pagando una justa compensacin [...] debe inadmitirse la posibilidad de transigir en la expropiacin. Las circunstancias de que en esa materia la Administracin ejerce una potestad dirigida a la satisfaccin de intereses pblicos y de que se establece una garanta constitucional para la salvaguarda de los derechos del expropiado, aunadas a la ausencia de una norma que expresamente la permita, impiden que por va de interpretacin se admita esta figura en el mbito expropiatorio. La expropiacin Diez, Marienhoff, Sayagus, Laubadre, Lares Martnez, Muci Borjas es un mecanismo de adquisicin forzosa de la propiedad del que la Administracin se vale para satisfacer el inters pblico o colectivo que est llamado a tutelar. La especial referencia que hace tanto la doctrina como la jurisprudencia acerca del fin pblico del instituto expropiatorio, se debe a que la expropiacin es una institucin en la que aparecen en pugna intereses privados y generales, por lo que est regulada esencialmente por normas de Derecho Pblico. Las normas que la rigen implican una limitacin a un derecho garantizado constitucionalmente como es el de propiedad. Derivado de la caracterstica de ser una institucin de Derecho Pblico, la expropiacin es una potestad o poder de la Administracin para enfrentar y hacer ceder el derecho de propiedad, por tanto, se trata de una institucin jurdica esencial para el cumplimiento de los fines del Estado, cuyo ejercicio es

absolutamente irrenunciable. De all que, debe necesariamente concluirse que la Administracin no posee facultades de disposicin sobre estas potestades y, si entendemos que la caracterstica fundamental de la transaccin como ha expresado la doctrina es precisamente, la realizacin de recprocas concesiones entre las partes, que implican necesariamente la disposicin de los derechos e intereses de que se trate en aquellas zonas del derecho en que stas pueden disponer del objeto que desean regular, quedara descartada cualquier posibilidad de que la Administracin pueda transar en el juicio expropiatorio. La doctrina niega la posibilidad de aplicar la transaccin en el juicio expropiatorio, pues sta slo puede versar sobre aquellas materias respecto de las cuales las partes tienen poder de disposicin, supuesto que dista mucho del sometido a nuestra consideracin, en el que el ejercicio del poder pblico se encuentra estrictamente sujeto al principio de legalidad y al inters pblico que por definicin son intransables. En ese sentido, podemos concluir que la transaccin slo es aplicable en el derecho administrativo en aquellas zonas donde no est inmerso el inters pblico que la Administracin est llamada a tutelar, por lo que, desde ningn punto de vista puede aceptarse, que la Administracin pueda transar en un juicio de expropiacin, dado que, el fin primordial del instituto expropiatorio es la satisfaccin del inters pblico, el cual no puede ser dispuesto por el Estado bajo ningn concepto. Se ha sealado que "En el campo de la Administracin, y como nos lo recuerda el profesor Ruan Santos, la generalidad de los autores coinciden en afirmar que el mbito de aplicacin de la transaccin a la actividad pblica es limitado, porque el poder de disposicin de los rganos de sta sobre las materias regidas por el derecho pblico es sumamente restringido, en tanto el ejercicio del poder pblico se encuentra encauzado rigurosamente por el principio de la legalidad y condicionado por el inters pblico, que constituye la finalidad primordial del ejercicio de ese poder en sus diversas manifestaciones". Es con base a ello que ha afirmado Ruan Santos que el instituto de la transaccin, as como todos aquellos que presuponen la existencia del poder de disposicin en la materia, es por principio inaplicable en el campo de la actividad pblica regida por el derecho pblico. La transaccin en materia expropiatoria no es posible ni respecto de la ejercicio de la potestad ni respecto de la indemnizacin. En este sentido, el particular puede aceptar el acto expropiatorio, lo cual hace cuando se abstiene de impugnar su legalidad, pero ello en modo alguno significa, como es evidente, transaccin. Por lo que se refiere a la indemnizacin, la Administracin no puede hacer concesin, porque ello ira en contra del inters pblico que impone que se pague lo que es justo y no ms de ello, pero adems ira en contra de una garanta

constitucional que en proteccin del expropiado impone que ste reciba, igualmente, lo que es justo, y no menos que ello. Al expropiado le corresponde una suma equivalente a la prdida sufrida, por concepto de reparacin, de modo que sta no traiga como resultado el empobrecimiento del expropiado, como tampoco su enriquecimiento. En este orden de ideas, es importante precisar que aceptar que en el juicio expropiatorio le pueda estar dado a las partes transar en cuanto al precio, implicara desnaturalizar la expropiacin, pues pactar el precio es una caracterstica de la compra-venta en la que las partes a travs de un proceso de negociacin llegan a un acuerdo en cuanto al mismo, pero resulta incompatible con la expropiacin, dado que en ella no se trata de establecer un precio, sino de determinar una justa indemnizacin, configurada por la conversin econmica del derecho de propiedad del que se priva al particular afectado. Por ello, la determinacin del monto a pagar en la expropiacin se hace mediante peritos, a manera de garantizar que se establezca una justa indemnizacin, con la cual ni se enriquezca ni se empobrezca al administrado expropiado. En este sentido, si bien dentro del procedimiento de expropiacin existen las figuras del arreglo amigable y el avenimiento, ellas en modo alguno se asemejan a la institucin de la transaccin como mecanismo de autocomposicin procesal, pues las caractersticas antes apuntadas lo impiden, antes bien, permiten establecer claras diferencias entre ellas. Respecto del arreglo amigable, la Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de Justicia en sentencia de fecha 15 de Agosto de 1988, seal lo siguiente: [...] el arreglo amigable es una etapa administrativa previa a la fase judicial, que tiene como consecuencia lgica e inmediata, en caso de realizarse satisfactoriamente, el de evitar precisamente el procedimiento jurisdiccional y lograr en sede administrativa el avenimiento a la expropiacin [...]. De la definicin anterior, puede colegirse que el arreglo amigable tiene por objeto precaver un litigio eventual al igual que la transaccin extrajudicial, pero, aun cuando la Administracin y el administrado pueden llegar a un acuerdo en cuanto al objeto de la expropiacin, ello no implica, como antes se indic transaccin alguna y en todo caso no les est dado hacerlo en cuanto al precio del bien, lo que desvirta el principio de la autonoma de la voluntad que es caracterstica fundamental de la transaccin. Ello es as desde que por mandato expreso de la Ley de Expropiacin para el arreglo amigable tambin debe realizarse un avalo a los fines de la determinacin del justiprecio, el cual ser determinado por peritos y ser el precio que arroje la experticia y no otro el que la Administracin deber pagar y el particular aceptar, sin que les est dado a las partes negociar y hacer recprocas concesiones en cuanto al monto de la indemnizacin, lo que es determinante en la

distincin de ambas figuras. La Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, estableci, con perfecta precisin y claridad, la naturaleza jurdica del arreglo amigable, en sentencia del 22 de mayo de 1997, al sealar: El arrego amigable, est regido principalmente por normas de Derecho Pblico, por estar inmerso en el procedimiento expropiatorio...No obstante, el arreglo amigable participa de la naturaleza de la Transaccin, la cual es un convenio que tiene por objeto, mediante recprocas concesiones, terminar un litigio pendiente, o precaver un litigio eventual...El arreglo amigable se diferencia de la transaccin de Derecho Privado, entre otras caractersticas, en que no tiene su causa en recprocas concesiones, pues las partes no discuten en igualdad de condiciones, sino en cumplimiento del fin pblico, y la garanta de la justa indemnizacin... Se asemeja el arreglo amigable con la transaccin extrajudicial, por la necesidad de solicitar su cumplimiento ante el Juez competente, el cual no es otro que aqul que debi conocer de la expropiacin de no haberse logrado el arreglo amigable [...] As pues, el arreglo amigable puede definirse como aquel acto del proceso expropiatorio sometido a la voluntad de las partes, y mediante el cual el sujeto pasivo acepta los trminos del decreto expropiatorio, esto es, que implica una renuncia a la facultad de oponerse al mencionado acto administrativo, pero en el que deben someterse a las normas legales para la determinacin de la justa indemnizacin que la Administracin ha de pagar al expropiado. De ah que tal figura encuentre su justificacin en la celeridad del procedimiento expropiatorio, pues si el sujeto expropiado no pretende formular oposicin alguna, no tendra sentido entonces acudir a la fase judicial. Conforme a la norma que da sustento al arreglo amigable, la realizacin del avalo a los fines de determinar el justiprecio es absolutamente necesaria, y en todo caso se ajustar a las normas previstas en la Ley. Este avalo constituye una verdadera experticia extrajudicial estimatoria, mediante la cual se llega a establecer el monto que por indemnizacin deber pagar el ente expropiante al propietario que ha consentido en aceptar la transferencia del dominio del bien. De cualquier manera, la forma como deber justipreciarse el bien es aquella a la que se refieren las normas que regulan el avalo en la Ley de Expropiacin, con lo que se descarta, en cualquier caso, el que las partes conforme a su arbitrio fijen la suma de dinero a ser pagada. As entonces, los artculos 33, 34 y 35 de la Ley de Expropiacin son las normas rectoras del avalo que arrojar el monto a pagar en virtud del arreglo amigable. Cuestin distinta es la relativa a la posibilidad de que una de las partes sea la que realice el avalo y la otra simplemente se avenga. En forma negativa a considerar que las partes puedan realizar el avalo, se pronunci la Sala Federal de la antigua Corte Federal y de Casacin, en sentencia del 14 de marzo de 1952,

sealando que las gestiones amigables [...] se limitan, en sntesis, a entenderse respecto al perito o peritos que han de fijar el precio, pues no permite la citada disposicin (pargrafo nico del artculo 3 de la Ley de Expropiacin) que las partes lo fijen directamente [...]. Pero de manera afirmativa lo han hecho algunos autores, entre ellos, Enrique Lagrange, quien estima que dado que con ocasin del avenimiento una de las partes puede elaborar el avalo sujeto a la aprobacin de la otra, no se encuentra razn alguna para que ello no pueda realizarse igualmente en el caso del arreglo amigable, lo cual dice- no ha encontrado oposicin por parte de la Corte Suprema de Justicia. De igual opinin es el maestro Lares Martnez, para quien [...] la disposicin de la ley no es suficientemente clara y dada la circunstancia de que en la fase judicial la ley permite el avenimiento de las partes en cuanto al precio, a nuestro entender podran las partes en el arreglo amigable acordarse en cuanto a la determinacin de la indemnizacin, o en fin, convenir en que sta sea fijada por uno o tres expertos que en el propio acto designen [...]. Pero en todo caso, se insiste, no puede obviarse el justiprecio, de manera que la determinacin de la indemnizacin no podra ser arbitraria, ni sera aceptable el otorgamiento de recprocas concesiones una vez que sta indemnizacin haya sido, mediante avalo, previamente establecida. La otra figura que debe tambin diferenciarse de la transaccin es el avenimiento, el cual, a diferencia del arreglo amigable, ocurre dentro del proceso judicial expropiatorio. En este sentido, una vez declarada en forma definitiva por la autoridad judicial la expropiacin, esto es la necesidad de adquirir el todo o parte de la propiedad o algn otro derecho, de conformidad con el artculo 32 de la Ley de Expropiacin, el Tribunal indicar el da y la hora para que las partes concurran con el objeto de lograr que el particular expropiado acepte el precio que la experticia previa arroje del bien. Ahora bien, no puede confundirse el avenimiento consagrado en el artculo 32 de la Ley de Expropiacin con una transaccin que tenga por objeto dar fin al juicio expropiatorio, dado que en la expropiacin, en cuanto al precio, no le est dado a las partes negociar y hacer recprocas concesiones, pues el mismo se deriva de un avalo realizado por peritos, siendo el precio que arroje el peritaje y no otro, el que la Administracin expropiante debe pagar al particular afectado. El particular con el avenimiento simplemente conviene en la expropiacin y en el justiprecio que arroje el peritaje, pero en ningn momento negocia con la Administracin el monto de la indemnizacin. Debemos recordar que la transaccin supone la realizacin de recprocas concesiones entre las partes, lo que necesariamente implicara, en la expropiacin, disponer del inters pblico, que por definicin es indisponible. En la expropiacin la Administracin y el particular no pueden negociar el precio

de la expropiacin, pues no se trata de una compra-venta regida por normas de derecho privado, en la que las partes pueden negociar y acordar un precio para traspasar la propiedad del bien, sino por el contrario, como ya lo hemos sealado, la expropiacin es un instituto de derecho pblico, regido por normas de derecho pblico, que tiene por finalidad la transmisin coactiva de la propiedad, a travs del pago de un justiprecio arrojado por el avalo de rigor, en aras de tutelar el inters colectivo que el ente expropiante est llamado a salvaguardar y el derecho a la justa indemnizacin del particular afectado. 5. Importancia de la transaccin Algunos autores critican el contrato de transaccin alegando que el mismo constituye una inmoralidad, ya que los hombres sin escrpulos se aprovechan del miedo que generalmente se tiene a los procesos judiciales para lograr, transacciones ventajosas. Por tratar de mantener la paz social dicen se sacrifica la justicia. Se sostiene tambin que la parte econmicamente ms poderosa le impone a la ms dbil, a la que carece de recursos suficientes para costear los gastos que demanda un largo proceso, las condiciones de la transaccin. No cabe duda de que tales crticas son exageradas. Prueba de que la transaccin no constituye una inmoralidad es que todas las legislaciones, a excepcin de la Suiza, conservan esta institucin, que tiene gran aplicacin principalmente en los pases anglosajones. En primer lugar, porque mediante este contrato se arreglan asuntos de inters particular, que no afectan el orden pblico. Adems, es evidente que en virtud de ella las partes evitan las molestias, las preocupaciones, los disgustos y los gastos que los juicios, generalmente largos y costosos, suelen ocasionar. Asimismo, se evita o se le pone trmino a una controversia, que ninguna de las partes tiene la seguridad de que ser fallada a su favor, mediante concesiones recprocas, elemento que es de la esencia de la transaccin. Cada parte tiene, pues, que sacrificar algo de su pretendido derecho, aun cuando la ley no exige que dicho sacrifico sea de la misma magnitud. Por las razones anteriores estimamos con Maseaud y la doctrina dominante, que su utilidad es innegable. 6. Clases de transaccin En atencin a sus efectos, la transaccin puede ser declarativa o translativa, clasificacin de la que nos ocupemos ms adelante cuando consideremos su naturaleza jurdica. Se clasifica, adems, en extrajudicial y judicial, y en simple o pura y compleja. A continuacin se explica las dos ltimas clasificaciones. 1. Transaccin extrajudicial y transaccin judicial Es importante comenzar por advertir que en ambos casos la transaccin

constituye un contrato. A este respecto nos dice Manresa. El Cdigo llama igualmente transaccin, puesto que iguales son sus efectos, tanto a la que judicial o extrajudicialmente se produce para poner trmino a un pleito comenzado, como a la que tiene por objeto evitar la provocacin de alguno resolviendo una diferencia sobre la existencia de un derecho, su nacimiento, su extensin o extincin. En este segundo caso de transaccin preventiva bastar. para la validez del contrato que el derecho sea dudoso en opinin de las partes de transiguen, aun cuando no lo parezca a un tercero desinteresado y competente. En otros trminos; la cuestin de saber si el derecho objeto de la transaccin es o no dudoso debe apreciarse subjetivamente". La transaccin extrajudicial slo presta mrito ejecutivo cuando conste en escritura pblica (art. 1166, ord. 1); en cambio, la judicial, lo presta, adems, conforme al ord. 6 del mismo artculo, cuando en la actuacin judicial relativa a la transaccin "aparezca claramente que una persona ha contrado la obligacin de pagar una cantidad, o de entregar, hacer o dejar de hacer alguna cosa", siempre, en ambos casos, que "de ellos resulte obligacin clara y de plazo cumplido, de pagar alguna cantidad lquida o de entregar, hacer o dejar de hacer alguna cosa determinada (art. 1169 del C. judicial). Por otra parte, en la transaccin judicial, procede la va de apremio, esto es, su ejecucin, en el ltimo de los dos supuestos que vimos, en la extrajudical, en cambio, no procede. Ahora bien, hay que considerar conveniente extenderse un poco ms sobre la transaccin judicial, ya que no ha sido muy estudiada en nuestro pas, adems de que no ha sido reglamentada ni por el cdigo civil ni por el cdigo. judicial. El cdigo civil espaol en el art. 1816 se refiere a ella al disponer que "no proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial", norma que nuestro legislador no incorpor al art. 1506 de nuestro cdigo. civil, que es el correspondiente al 1816 antes citado. El cdigo judicial hace una leve alusin a este tipo de transaccin en el art. 433, al dispone que "para terminar el pleito por transaccin necesita el apoderado facultad especial". La carencia de reglamentacin naturalmente da lugar a que importantes aspectos de la misma resulten controvertidos. Su concepto, su naturaleza jurdica, las normas que le son aplicables, sus requisitos, etc. Qu se entiende por transaccin judicial?. Algunos autores sostienen que "Si el litigio est pendiente (se ha traducido ya en un proceso judicial), la transaccin se llama "judicial" y se caracteriza porque pone fin al pleito". Este criterio es expuesto por Aguilar Gorrondona (op. cit., p. 435), quien agrega que si el litigio es eventual no se ha traducido aun en proceso judicial) la transaccin se denomina "Extrajudicial" y se caracteriza por precaver el litigio" (p, 436). Segn este criterio la transaccin extrajudicial tiene por objeto evitar el pleito y la judicial ponerle fin o trminos. Como se advierten se trata de un concepto

amplio de transaccin judicial, y restringido de la extrajudicial. Este criterio ha sido acogido por un sector de la doctrina y por el Tribunal Supremo de Espaa, quien en Sent. de 22 de abril de 1911, sostuvo que debe entenderse por transicin judicial aquella que recae en un asunto puesto ya en litigio y pendiente de la resolucin de los Tribunales, criterio que acoge CASTAN (op.cit, p. 384). En el mismo sentido Gullon (Curso de Derecho civil, p. 295) dice que "es la que recae sobre una controversia llevada ante los rganos jurisdiccionales". De Pina (op. cit., voL IV, p. 310) luego de indicar que se dice "que es la concertada durante un proceso", o la que se concluye ante un juzgado, o bien, la que se lleva a efecto despus de iniciado un proceso judicial y que versa sobre la cuestin que es objeto de ste", concluye definindola "como aquella que tiene objeto terminar un juicio pendiente, mediante el acuerdo privado de las partes". Con relacin a este punto Prez y Alguer (op. cit., p. 506) sostienen en cambio lo siguiente: "Creemos que se ha de entender por transaccin judicial aquella que se concluye ante un Juzgado o Tribuna, pues no bastara para caracterizar la transaccin judicial el que fuera para terminar un pleito comenzado porque segn el art. 1.809, es indiferente para el concepto de la transaccin en general, el que tienda a evitar la provocacin de un pleito o poner trmino al que habla comenzado". Puig Brutau (ob. ct., p. 570 y ss.) comparte la tesis expuesta por Prez y Alguer. A este respecto dice: "Cabe, pues que la transaccin tenga carcter preventivo o que ponga termino en un estado litigioso. Pero esta doble posibilidad no basta para sealar la diferencia entre transaccin extrajudicial y judicial. Para advertirlo claramente hay que tener en cuenta, adems, los arts. 1.816 y 1.817, prrafo segundo, del mismo Cdigo Civil". Y concluye que nicamente tiene el carcter de la transaccin judicial "la que forma el contenido de una acto procesal" (p. 571 y 572). Eduardo Pallares (Diccionario de Der. Procesal. 2. Transaccin pura y compleja Se entiende por transaccin pura la que slo comprende cosas que son motivo de la controversia, y, por transaccin compleja, la que comprende, adems, cosas que no son motivo de la controversia surgida entre las partes. La distincin tiene importancia, entre otras cosas, para lo relativo a la naturaleza jurdica y los efectos de la transaccin, como en su oportunidad se ver. Sin embargo, esta clasificacin no es aceptada por un sector de la doctrina, que no admite la llamada transaccin compleja. As, para algunos autores, como Potihiler, Dargentre, Peirano, Facio, Gullo Ballesteros, etc., lo que no est comprendido en la controversia, es objeto de otro negocio jurdico (venta, donacin, etc.), pero no de transaccin que slo tiene por Objeto lo que es materia de la controversia surgida entre las partes. Empero, para otros autores, esto no le hace perder al contrato el carcter declarativo indicado no excluye que la transaccin sea traslativa o constitutiva de derechos sobre los

cuales no versaba el litigio, ni que las partes pacten saneamiento o novacin" (op. cit., o. 400). Tambin a Espin Conovas (op. cit., p. 533) , quien se pronuncia as: "Sin embargo, junto a la transaccin pura a que hasta ahora nos hemos referido, la doctrina sita la transaccin compleja, en que adems de los recprocos reconocimientos de derechos de una parte a otra, como por ejemplo, si una de las partes renuncia a un derecho, en la cosa discutida cedindolo a la otra, a cambio de una compensacin pecuniaria. En este sentido Puig Pea considera que en la transaccin compleja se produce un doble efecto declarativo, por lo que se refiere al reciproco reconocimiento de derechos, y traslativo, por lo que atae a la atribucin dc derechos dc una parte a la otra en materia que no era objeto de controversia". 7. La transaccin es un contrato El hecho de que la transaccin sea una institucin que se encuentre colocada en el limite del Derecho civil, y del Derecho procesal, ha dado lugar a que surjan en ocasiones serios problemas al analizar algunos ngulos de la misma. As, no faltan autores como Carnelutti que le nieguen el carcter de contrato, alegando que en ella hay dos negocios coligados, pero no fundidos, que son heterogneos. Existen dice actos jurdicos unilaterales: uno de renuncia y otro de reconocimiento de derechos. Por su parte, Colmo estima que constituye una "convencin liberatoria, no un contrato, pues extingue obligaciones, en vez de hacerlas contraer que es, hasta en la palabra, lo propio de un contrato. Ello, naturalmente con base en el cdigo civil argentino, ya extingue obligaciones. En efecto, el art. 724 incluye la transaccin entre los modos de extinguir obligaciones, y el c. civil la regula entre los contratos. No obstante, lo cierto es que nuestra legislacin, al igual que la generalidad de los civiles, incluyendo el francs, el alemn y el italiano, la califica de manera de contrato en el art. 1500. 1. Es un contrato consensual Existen legislaciones, como la uruguaya (art. 2147) que le dan carcter solemne. La misma exige para su validez, cualquiera que sea la entidad del objeto sobre que verse, "que conste por acto judicial, o por escritura pblica o privada". El cdigo civil mexicano (art. 2945) requiere que conste por escrito cuando previene controversias por un valor de mayor de 200 pesos. Nuestra legislacin, si bien supone que lo normal es que el contrato conste por escrito (art. 1505), lo cierto es que, por regla general, para que se perfeccione basta el mero consentimiento ya que no existe ninguna disposicin que exija que sea solemne. Y decimos por regla general, pues cuando versa sobre bienes inmuebles es solemne. La solemnidad consiste en que conste por escrito, si bien para que sea posible su inscripcin en el Registro Pblico es necesario que conste

por escritura pblica, conforme a las reglas generales (V. Arts 1109 inc. 2, 1129, 1130, inc. 2 y 1131, ord. lo). No es necesaria, en cambio, la inscripcin para que el contrato se perfeccione, como se sostuvo errneamente en un fallo de 23 de julio de 1924 (Jur. De Herrera, T. III, N01082). Tambin deber constar por escrito la transaccin judicial, si bien no es una solemnidad del contrato, sino algo necesario para la incorporacin de la misma al proceso. Deber constar por escrito, adems, en el caso del art. 1103, o sea, cuando el contrato verse sobre obligaciones que valgan ms de quinientos balboas. Pero en este supuesto se trata de una mera formalidad adprobationem. Nos parece que como la transaccin tiene por propsito evitar o poner fin a controversias o litios surgidos o que puedan surgir entre las panes, no resulta conveniente, en la prctica, atribuirle como lo hace nuestro. Cdigo, carcter consensual, ya que si no costa al menos por escrito surgirn problemas en la interpretacin del contrato cuando existan divergencias entre las partes. Por ello consideramos ms acertado el cdigo civil francs, que exige que conste por escrito en todo caso, aun cuando esta exigencia tenga el carcter de una mera formalidad adprobationem. Como todo contrato, el de transaccin debe estar exento de vicios y puede celebrarse personalmente o por medio de representantes (arts. 1507 y 1508. 2. Es un contrato accesorio Debemos advertir que no lo es en el sentido de que constituya un contrato de los llamados accesorios y de garanta, v. gr. La fianza, la prenda, la hipoteca, etc., que requieren para subsistir la existencia de una obligacin principal vlida, a la cual acceden y garantizan. Como dice Manresa. "Es accesorio, en el concepto especial que en el orden jurdico tiene dicho trmino, en cuanto supone una cuestin, litigiosa o no anterior sobre una relacin de derecho determinada, a cuya cuestin pone trmino". As lo ha reconocido el Tribunal supremo de Espaa al sostener en s. De 17 octubre de 1942 que "la transaccin requiere una cuestin anterior que le d vida". Lo es porque supone, como sostuvo Correa Garca, "la existencia anterior de derechos discutidos o que puedan discutirse". 3. Es un contrato bilateral o plurilateral La doctrina dominante considera que es un contrato bilateral porque le impone obligaciones reciprocas a las partes, que pueden ser dos o ms (Manresa, op cit., p. Los Manzeaud (op. cit., p. 619) observan que cada una de las partes se obliga no emprender o a no seguir un procedimiento, o sea, contrae una obligacin de no hacer. No obstante, algunos autores, como Carnelutti, que consideran que la accin no es un contrato, niegan que sea bilateral. En el contrato bilateral dice promesa de una parte tiene que ser aceptada por la otra. Pero esto no ocurre en la transaccin, pues la renuncia de quien pretende, como

el reconocimiento de la otra parte, operan sin necesidad de aceptacin. Segn Peirano Facio (op.cit., p.169) Su carcter bilateral es discutible. Cuando es declarativa no crea obligaciones, pero s cuando es constitutiva. Por consiguiente, la transaccin por si no es unilateral ni bilateral. Ello depende dice de su naturaleza jurdica. Gullon, conforme a la doctrina dominante, estima que es bilateral porque una parte renuncia a la pretensin total o parcialmente a cambio del reconocimiento parcial que de ella hace la otra parte, o de la entrega de otro objeto o una suma de dinero". Curso de Der. Civil, p. 385). As lo ha admitido tambin el Tribunal Supremo de Espaa en S. de 7 de diciembre de 1929 y de 15 de junio de 1957. El cdigo civil argentino, en el art. 832, expresamente reconoce que tiene naturaleza bilateral, criterio que compartimos. Y es que si fuera unilateral se tratara de una renuncia o reconocimiento y no de una transaccin. 4. Es un contrato oneroso Aunque no han faltado autores, como Carresi (Cit. Por Gullon, La Transaccin, p. 48) que lo nieguen, lo cierto es que la doctrina dominante y la jurisprudencia le han reconocido dicho carcter, y es oneroso, porque es de la esencia del contrato que las partes se hagan reciprocas concesiones, nota que nuestro cdigo exige cuando establece, en el art. 1.500, que cada una d, promete o retenga alguna cosa. As lo ha reconocido el Tribunal supremo de Espaa en 5. de 9 de marzo de 1948. Y es que si el contrato es gratuito faltara la reciprocidad de concesiones que exige la ley para que haya transaccin. 5. Generalmente es un contrato conmutativo Porque normalmente las prestaciones de las partes quedan definitivamente determinadas al perfeccionarse el contrato y son ms o menos equivalentes. Sin embargo, como antes vimos, la ley no exige que las concesiones de las partes sean de la misma magnitud. Pero excepcionalmente puede ser aleatorio. Por ej., si dos personas que se disputan la propiedad de una finca conviene (transan) en que una se quede con ella, pero obligndose a darle a la otra una renta vitalicia. El contrato es aleatorio porque dicha renta va a depender de los aos que viva dicha persona, o sea, de un acontecimiento incierto. 6. Es un contrato obligatorio Hemos visto que nuestro Derecho sigue la teora del titulo y el modo (art. 980 del cdigo civil) y que, en consecuencia, del contrato (titulo) por lo general slo emanan obligaciones, derechos personales y derechos reales. Para que stos se constituyan o se traspasen es preciso que opere un modo de adquirir (la tradicin). Tampoco aparece configurada la transaccin en nuestro Derecho como un contrato real, o sea, que requiera necesariamente la entrega de la cosa perfeccionarse. Cuando el cdigo civil dice en el art. 1.500 que "La transaccin

es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa" hay que entender, por lo anteriormente dicho, que no es indispensable que la cosa se d para que el contrato se perfeccione, sino que basta con que las panes se obliguen a dar; con que prometan hacerlo, como dice este precepto. As lo ha admitido el Tribunal Supremo de Espaa en S. de 14 de marzo de 1955. 7. Es la transaccin un contrato intuito personae? Existen legislaciones, como la chilena (art. 2456), que parten del supuesto de que la transaccin es un contrato que se celebra intuito personae. "La transaccin dice esta disposicin se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige. Si se cree, pues, transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin". En este caso, y conforme a las reglas generales, el error en la persona vieja el consentimiento. La doctrina, no obstante, se encuentra dividida. Algunos autores sostienen que, daba la naturaleza de set contrato, no cabe duda de que la consideracin de la persona desempea en l un papel de importancia. Empero, la doctrina dominante (Manresa, Baijdry Lacantinerie, etc.) estima que la consideracin de la persona es accidental, ya que en la transaccin prevalece el elemento patrimonial, ya sea el temor a los pleitos, la inseguridad en el triunfo, el afn de obtener ms rpidamente la prestacin debida, etc. A nosotros nos parece mejor fundada esta ltima tesis, aunque esto es algo que no puede resolverse a priori, sino en atencin a cada caso concreto. Del examen del contrato podr sacarse en claro si ste fue celebrado en el carcter de intuito personae o no, aunque lo normal, en nuestro concepto, es que carezca de l, mxime cuando por regla general los contratos no se celebran intuito personae (V. art. 1117). Por ello advierten Colin y Capitn que aun "cuando el art. 2.053 (del C.C. francs) nos dice que la transaccin puede ser anulada por causa de error en cuanto a la persona, todos estn de acuerdo en decidir que este articulo se debe combinar con el 1110 y que, por consiguiente, el error slo es una causa de nulidad cuando "la consideracin de la persona ha sido causa principal de la convencin" y cuando el error ha versado sobre la calidad de la persona que se tena en el animo al estipular el contrato" (Ob. cit., p. 722 y 723). 8. Es la transaccin un modo de extinguir derechos? El Derecho antiguo consider la transaccin como un modo de extinguir obligaciones, criterio que fue seguido por algunos cdigos, como el chileno (art. 1567), el colombiano (art. 1.625), el argentino (arts. 724, 832, 850), etc. Empero, despus, prevaleci el criterio contrario, cuya influencia se hizo evidente en el cdigo civil. francs, que siguiendo a Pothier, no la incluy entre los modos de

extinguir obligaciones. Dicho cdigo fue imitado por la generalidad de los cdigos modernos en este punto, entre ellos, el espaol y el nuestro que la regulan como contrato. Actualmente la doctrina considera que la transaccin en si no es un modo de extinguir obligaciones. Primero, por el carcter declarativo de derechos que generalmente se le atribuyen; y en segundo lugar, porque si bien en virtud de ellas pueden resultar extinguir obligaciones, como la renuncia o remisin, la compensacin, el pago, la novacin, etc. Como no es la transaccin la que directamente origina la extincin, no puede considerarse como un modo autnomo de extinguir obligaciones. 9. Naturaleza jurdica de la transaccin Es la transaccin declarativa, traslativa o constitutiva de derechos? Se trata de un asunto que ha sido sumamente debatido por la doctrina. Con relacin a l se han expuesto varios criterios: a) que tiene carcter traslativo; b) que es declarativa; c) que es de naturaleza constitutiva; y d) que puede ser declarativa y traslativa o constitutiva al mismo tiempo, segn las circunstancias. Primero prevaleci el criterio de que la transaccin era traslativa de derechos. Se sostuvo as que transigir era enajenar, principio que todava se mantienen algunos cdigos. Pero luego este criterio fue abandonado, considerndose que tena carcter declarativo. Aunque el cdigo civil. francs guard silencio con relacin a este asunto, no obstante que Pothier le atribua carcter declarativo, las legislaciones que se inspiran en l, por lo general acogieron este criterio, e incluso algunas lo formularon de manera expresa y terminante. As, el cdigo civil del Uruguay (art. 2160), inspirado en el argentino (art. 836) establece que "Por la transaccin no se trasmiten sino que se declaran o reconocen los derechos que hacen el objeto de las diferencias sobre que ellas recae". En igual sentido se pronuncia el cdigo civil mexicano (art. 2961). Este criterio es el que actualmente predomina en la doctrina y el que impera en casi todas las legislaciones. 10. Conclusiones 1. La transaccin es un contrato en el que las partes disponen de sus legtimos derechos e intereses, dado que se producen recprocas concesiones para las cuales, es necesario poseer la facultad de disponer de los derechos que se pretendan transigir.

2. La expropiacin se caracteriza por ser una institucin jurdica esencial para el cumplimiento de los fines del Estado, cuyo ejercicio es absolutamente irrenunciable. 3. Dado que la expropiacin es una potestad que se dirige a dar cumplimiento a los fines pblicos del Estado, la Administracin no posee facultades de disposicin, y por ser la caracterstica fundamental de la transaccin, precisamente, la realizacin de recprocas concesiones entre las partes, concesiones que implican necesariamente la disposicin de los derechos e intereses de que se trate, queda descartada cualquier posibilidad de que la Administracin pueda transar en el juicio expropiatorio. 4.Dado que la justa indemnizacin es una garanta constitucional que protege el derecho a la conversin econmica de la propiedad de que se priva a los particulares mediante la institucin expropiatoria, y dada la ausencia de una norma que lo permita, la transaccin no debe ser admitida. 5.Conforme a la ley, en la expropiacin el monto de la indemnizacin debe necesariamente derivar de un avalo realizado por peritos, sin que le est dado a las partes negociar la suma indemnizatoria. 11. Bibliografa CABANELLAS, de Torres, Diccionario Jurdico Elemental. Buenos Aires, Editorial Heliasta, S.R.L. 1993. ECHONDIA, Devis, Hernando. Compendio de Derecho Procesal, Teora General del Proceso. Tomo 1, 13 edicin biblioteca Jurdica, Dike, 1994. FABREGA, Jorge. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Panam, Editora Jurdica Panamea. 1998. GONZLEZ RAMREZ, Augusto. Introduccin al derecho. Colombia Ediciones Librera del Profesional. 1995. MORENO PUJOL, Jos Martn. Cdigo Civil y Cdigo de la Familia. Editorial Miazrachi & Pujol, S.A. 1996.