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Leccin 1 La Comunidad internacional Contempornea

1. Sociedad Internacional y Comunidad Internacional MARIO: La Sociedad internacional es la formacin social concreta en que se estructura la convivencia de pueblos, personas y entidades polticas en el seno de la humanidad. o Es la base social de la Comunidad Internacional. La Comunidad Internacional es una entidad conformada por el conjunto de entes colectivos, primordialmente los Estados, que se relacionan entre s mediante las normas del Derecho Internacional Pblico.

La CI no posee una subjetividad jurdica propia, pero posee una entidad unitaria, propia y separadaaunque no tenga subjetividad jurdica su existencia se ha plasmado en normas y principios de DIG _ La CI es titular de determinados intereses esenciales que deben ser jurdicamente protegidos, y que suponen la formulacin de valores fundamentales: o Paz y seguridad internacionales, dignidad de la persona, etc.

Presupuestos de la CI o Presupuesto poltico estructural: existencia de un nmero de sociedades, organizadas como entidades polticas territoriales, cuyos dirigentes gobiernan un grupo humano propio, que coexisten, independientemente unas de otras y sin poder exterior (esto es la existencia de la SI) o Presupuesto normativo psicolgico: es necesario que coexistan admitiendo que son jurdicamente iguales y que sus relaciones se rigen por normas que son aplicadas entre ellas de modo recproco y general. - Estas normas distribuyen sus mbitos territoriales y personales. - Regulan las relaciones entre las entidades. 2. Formacin histrica de la Sociedad Internacional contempornea. Paz de Westfalia (1648): consagra la ruptura definitiva de los Estados europeos de los lazos de una entidad superior (Imperio o Papado). Dio lugar al sistema de Estados nacionales, el que se denomin sistema europeo de Estados (principios fundamentales: igualdad jurdica entre Estados, abstencin de injerencia en asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados y reconocimiento del principio de soberana). A partir de aqu es posible distinguir en el proceso de evolucin de la sociedad Internacional: sociedad internacional tradicional o clsica y a la SI contempornea. Sociedad internacional clsica o tradicional: llega hasta la Primera Guerra Mundial y se caracterizaba por las notas de reduccin y homogeneidad. - Reducida: en cuanto sus componentes se cifraban en poco ms de 40 Estados. Liszt revelaba en su momento que a principios del s. XX, concretamente el 1 de agosto de 1914, la comunidad internacional estaba compuesta por 43 Estados: Los 21 Estados europeos: 6 grandes potencias (Alemania, Austria-Hungra, Francia, Inglaterra, Italia y Rusia) 15 Estados menores (Blgica, Pases Bajos, Luxemburgo, Dinamarca, Noruega, Suecia, Espaa, Portugal, Suiza, Bulgaria, Rumania, Serbia, Montenegro, Grecia y Turqua). Los 21 Estados americanos: USA, Mxico, los 6 continentales de Amrica Central (Guatemala, El Salvador, Honduras, Nicaragua, Costa Rica, Panam), 10

sudamericanos (Venezuela, Colombia, Ecuador, Per, Chile, Argentina, Bolivia, Uruguay, Paraguay, Brasil) y finalmente las repblicas insulares de Cuba, Hait y Rep. Dominicana. De Asia, Japn es el nico que se ha adherido a la com. Internacional; China, Persia y Siam no se han adherido an completamente a ella, y fuera estn todava Afganistn, los Estados independientes de Himalaya, Butn y Nepal y los pequeos Estados rabes. Los africanos de Liberia y Etiopa pueden considerarse como muy prximos a la comunidad internacional pero no estn an completamente unidos a ella. - Homognea: por la aplastante mayora de sus componentes que eran Estados europeos o Estados, como las repblicas iberoamericanas, de origen europeo, esto es, con un mismo fondo cultural, creyentes de la misma fe, y participando de unas mismas concepciones econmico-sociales y polticas, el capitalismo y el absolutismo, prontamente sucedido por sistemas de corte presidencialista o parlamentario. Homognea tambin porque pese a las diferencias existentes entre ellos, no era visible la divisin tajante entre ricos y pobres, tal y como se da en nuestros das. Pero homognea slo bajo la mscara que encubre una heterogeneidad y una diversidad que harn eclosin ms tarde: Otra raza y cultura (Japn), otra manera de entender las relaciones humanas e internacionales (la URSS). Si bien existan otras colectividades en Asia y en frica, ni la doctrina ni la prctica las consideraron relevantes. Al ser la SI homognea, el DIP era un sistema sin contradicciones internas, firme y claro con unas caractersticas determinadas: - El DIP estaba integrado por normas negativas o de delimitacin de la esfera de la soberana por el Estado (contenido y alcance de la soberana, reconocimiento de los Estados). - Estaban ausentes las normas positivas destinadas a promover y regular la cooperacin interestatal. Solo las relativas a las relaciones diplomticas y consulares pueden revelar un cierto grado de cooperacin. - El uso de la fuerza armada no se considera un hecho internacionalmente ilcito. La guerra era uno de los procedimientos que los Estados podan utilizar en defensa de sus derechos, slo se requera- y ya a finales del XIX- que respetara algunas normas de ius in bello. - Era un ordenamiento jurdico que regulaba y consideraba legtima la colonizacin por los Estados de las colectividades no civilizadas. Uno de sus textos clave fue el Acta general de Berln de 1885 que supuso el reparto colonial de frica entre 13 Estados. 3. El carcter no integrado de la Sociedad Internacional contempornea. La SIC es universal y heterognea: -UNIVERSAL: - Porque, como final de un proceso, forman parte de la misma la prctica totalidad de las colectividades polticas existentes. - El fin de la IGM marca el inicio del camino hacia la mundializacin de la SI, ya que se incorporaron a la vida internacional algunos Estados centroeuropeos. - El Pacto de la Sociedad de Naciones (1919) sienta las bases, por medio del sistema de mandatos, para que determinados colectivos humanos pudieran quemar etapas en su camino hacia la independencia plena como Estados. As, las colonias de los Estados que perdieron la guerra (Siria, Palestina y Mesopotamia) se confiaron a una tutela por la SN. - La Carta de UN (1945) adoptada tras la IIGM refuerza la filosofa del sistema de mandatos al admitir, respecto de las colonias de los Estados vencidos, territorios que seguan bajo el rgimen de los mandatos del tipo A (reconocidos como naciones

independientes) y en relacin a las colonias que se sometieran al rgimen de administracin fiduciaria (nunca ocurri). Pero lo ms destacable es que desde UN se apoy la descolonizacin, a travs de la labor de la Asamblea General (Res. 1514 y 1541(XV)) - La descolonizacin es el proceso que impone la universalizacin de la sociedad internacional, de 43 Estados en 1914, se pasa a casi 200 (ms de 180 miembros de UN, lo que supone el 98% de la poblacin mundial). - HETEROGNEA: _ Porque sus componentes son diversos y diferentes entre s, tanto por lo que respecta a sus componentes bsicos (los Estados), como los nuevos sujetos (las Organizaciones Internacionales) _ Dos grandes fracturas: Este/Oeste y Norte/Sur Escisin ideolgico-poltica: origen en 1917 con la revolucin bolchevique. Alcanz por primera vez en la historia el poder un gobierno marxista leninista cuyas concepciones econmico-polticas eran contrarias a los dems Estados de la poca. Centralismo poltico (partido nico, democracia real) frente a democracia formal, parlamentaria o presidencialista. Econmico-social: colectivismo y planificacin frente a sistema liberal capitalista. Este nuevo rgimen se traslad al DIP, con lo que nace la concepcin socialista frente a la concepcin burguesa. Hoy no existe esta divisin, pero no han dejado los Estados de mantener posturas poltico-ideolgicas contrapuestas: USA- Rusia, Israel Irn. Divisin econmica: es la principal divisin actual. Su origen surge de la descolonizacin, ya que el mundo se puebla de nuevos Estados que nacen subdesarrollados econmicamente. Su actitud ante el DIP es hostil en la medida en que no han participado en su elaboracin, por lo que lo consideran un ordenamiento jurdico contrario a sus intereses y necesidades. As, pretenden sustituir las normas existentes por otras amoldadas a ellos cuyo punto de referente es el NOEI (Nuevo Orden Econmico Internacional) 4. La Organizacin Internacional como fenmeno de solidaridad y de integracin parcial: _ La progresiva interdependencia ha dado lugar a la necesidad de gestionar los intereses comunes de los Estados a travs de la cooperacin _ Inicio: comisiones fluviales (cooperacin institucionalizada por parte de los Estados ribereos para gestionar los intereses que se derivan del paso de un ro, ejemplos: Rin, Danubio)/ Concierto europeo _ Unin Telegrfica Internacional: 1865 _ Sociedad de Naciones 1919 _ Actualmente: diferentes formas, intereses _ OI de integracin: UE: cesin de competencias soberanas a una entidad supranacional.

Leccin 3: La organizacin bsica del ordenamiento jurdico internacional


Introduccin: _ En la CI no existe un poder constituyente capaz de dotar de una Constitucin al orden jurdico internacional. _ Han sido los Estados soberanos los que se han relacionado en pie de igualdad formal y de respeto de las soberanas nacionales. _ La CI carece de un poder legislativo, en tanto que quienes crean, modifican y derogan las normas son los destinatarios de las mismas: los propios Estados.

_ Tampoco existe un poder judicial autnomola aplicacin judicial de las normas se realiza nicamente cuando los Estados lo consienten. 2. Los principios fundamentales del orden internacional. No es sencillo dotar la SI de un ordenamiento que sea estable y coherente, por lo que es preciso sentar unas bases mnimas sobre las que desarrollar dicho ordenamiento a travs de un consensus entre los miembros que la conforman. El origen de este marco son los principios formulados en el art. 2 de la Carta de las Naciones Unidas que establece las obligaciones principales a que se somete la conducta de los rganos y de los miembros de las Naciones Unidas. Estos principios sirven a unos propsitos (art. 1): Art. 1: Los propsitos de las Naciones Unidas son: 1. Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresin u otros quebrantamientos de la paz; y lograr por medios pacficos, y de conformidad con los principios de la justicia y del derecho internacional, el ajuste o arreglo de controversias o situaciones internacionales susceptibles de conducir a quebrantamientos de la paz; 2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos y tomar otras medidas adecuadas para fortalecer la paz universal; 3. Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin; y 4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos propsitos comunes. Principios: Art. 2: Para la realizacin de los Propsitos consignados en el Artculo 1, la Organizacin y sus Miembros procedern de acuerdo con los siguientes principios: 1. La Organizacin est basada en el principio de igualdad soberana de todos sus Miembros. 2. Los Miembros de la Organizacin, a fin de asegurarse los derechos y beneficios inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con esta Carta. 3. Los Miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. 4. Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los Propsitos de las Naciones Unidas. 5. Los Miembros de la Organizacin prestarn a sta toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de conformidad con esta Carta, y se abstendrn de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva. 6. La Organizacin har que los Estados que no son Miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales. 7. Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar a los Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta; pero este principio no se

opone a la aplicacin de las medidas coercitivas prescritas en el Captulo VII. El contexto poltico posterior a la promulgacin de la Carta la guerra fra- impidi el desarrollo de estos principios hasta que el 24 de octubre de 1970 se aprueba en el marco de la Asamblea General de las Naciones Unidas la Res. 2625 (XXV) sobre los Principios referentes a las relaciones de amistad y cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. La relevancia internacional de este instrumento es de mxima importancia, ya que los principios que en ella se enuncian se han consolidado gracias a la jurisprudencia del TIJ. PRINCIPIOS DE LA RES. 2625 _ Principio de igualdad soberana _ Principio de no intervencin en los asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados _ Principio que prohbe la amenaza o el recurso a la fuerza contra la integridad o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de Naciones Unidas _ Principio que obliga a los Estados a resolver sus controversias de forma pacfica _ Principio de igualdad de derechos y libre determinacin de los pueblos _ Principio de cooperacin pacfica entre Estados de conformidad con la Carta de NU _ Principio que obliga a los Estados a cumplir de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con la Carta de UN. Todos estos principios se consideran principios estructurales o fundamentales del actual orden internacional, sin embargo, esta lista no es exhaustiva, sino que encontramos otros principios que la prctica ha venido confirmando como estructurales aunque no se encuentren enumerados en la relacin de principios de la Res. 2625 (XXV). _ el principio de proteccin de los derechos humanos, _ el principio de proteccin del medio ambiente _ y, aunque se hace referencia al derecho al libre desarrollo social y econmico de los pueblos, no se incluye, en contrapartida, el deber de solidaridad mediante la ayuda a los Estados menos desarrollados. _La Res. 2625 (XXV) se ha limitado a las relaciones pacficas entre Estados, lgicamente se han excluido, pese a su carcter estructural respecto a los conflictos armados internacionales, los principios del derecho humanitario blico, pese a que sean fundamentales para el respeto de las personas y constituyan principios elementales de la humanidad.
- El deber de cooperar para la salvaguardia del medio humano. - Deber de cooperar de buena fe para lograr soluciones de equidad para utilizar o explotar los recursos naturales que comparten todos o varios Estados. - Deber de cooperar para el desarme nuclear. - Deber de cooperar para acabar con el subdesarrollo. - Deber de cooperar para combatir el terrorismo.

Doble funcin de estos principios en el orden internacional 1. Expresan los valores generalmente aceptados por la sociedad internacional en su conjunto tales principios informan las distintas estructuras jurdicas que hoy integran el derecho internacional. En ellos se encuentra el ncleo de las normas de ius cogens del ordenamiento internacional, como ha declarado el TIJ (Asunto actividades militares y paramilitares en Nicaragua y contra sta, 1986). 2. Constituyen verdaderos principios de organizacin de la sociedad internacional en cuanto son imprescindibles para unas relaciones pacficas y de cooperacin en este grupo social, y, de este modo, no slo vinculan a los nuevos

Estados desde su independencia sino que han de ser respetados, adems, frente a stos, por todos los Estados. Todos estos principios apuntan a realizar la coexistencia y la cooperacin entre los miembros de la comunidad internacional. Algunos pertenecen al modelo ms puramente coexistencial (igualdad soberana y no intervencin), otros al modelo cooperacional (accin concertada para determinados objetivos) y otros se vinculan a la construccin de una comunidad internacional plenamente solidaria y organizada como comunidad de derecho. 3. Las normas imperativas de Derecho internacional general (ius cogens). Dentro de la Comunidad Internacional podemos constatar la existencia de una serie de intereses colectivos esenciales de toda la Comunidad en su conjunto que pretenden la realizacin solidaria de un cierto orden pblico internacional basado en la adhesin a un mismo cdigo de valores mnimos. Estas normas, dado que protegen intereses que podemos calificar como superiores, nos conducen a que distingamos dos tipos de normas: _las normas dispositivas: su aplicacin se puede excluir o modificar mediante un acuerdo entre sus receptores. Los intereses que protegen son individuales o comunes de varios Estados. _las normas imperativas: que no admiten en ningn caso exclusin o modificacin en la aplicacin de su contenido y que convierten en nulo cualquier acto que sean contrario a ellas. Los intereses que protegen son COLECTIVOS Y ESENCIALES, LO QUE LAS HACE SUPERIORES EN EL ORDENAMIENTO JURDICO. Norma de referencia sobre ius cogens Art. 53 CV69 dispone que es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. Dado que los intereses que protegen estas normas pueden ser calificados como superiores, las obligaciones que las normas establecen son especiales, ya que afectan a todos los Estados TODOS LOS ESTADOS DEBEN CUMPLIR ESTAS OBLIGACIONES RESPECTO A LA COMUNIDAD INTERNACIONAL. Estas obligaciones son erga omnes, tal y como afirm el TIJ en el asunto de la Barcelona Traction: (Rec. CIJ. 1970): _debe establecerse, en particular, una distincin esencial entre las obligaciones de los Estados hacia la comunidad internacional en su conjunto y las que nacen respecto de otro Estado []. Por su propia naturaleza, las primeras conciernen a todos los Estados. Dada la importancia de los derechos en cuestin, puede considerarse que todos los Estados tienen un inters jurdico en que tales derechos sean protegidos; las obligaciones de que se trata son obligaciones erga omnes. 4. El ncleo de las normas generales que constituyen el orden pblico de la Comunidad internacional. Las normas de DIG imponen obligaciones y atribuyen derechos a todos los sujetos del ordenamiento internacional. Por la violacin de una obligacin impuesta por estas normas, slo puede reclamar, en principio, el sujeto individualmente lesionado.

Pero algunas normas de DIG imponen obligaciones cuyo cumplimiento es exigible por cualquier sujeto de DI porque la norma protege un inters colectivo y cada uno de los Estados es titular del derecho a invocar la correspondiente responsabilidad del que la haya violado. Las normas generales que imponen obligaciones erga omnes se relacionan con la creciente relevancia de intereses esenciales y comunes relacin entre las normas imperativas y las normas que imponen obligaciones de cumplimiento universalmente exigible: todas las normas imperativas forman parte de las normas de cumplimiento universalmente exigible. Las normas de ius cogens tienen una autoridad doblemente reforzada: - La violacin grave de las obligaciones es un hecho ilcito internacional de especial gravedad (crimen internacional). - El contenido de la responsabilidad del sujeto que ha cometido la violacin se agrava en tanto que pueden adoptarse contra l medidas internacionales de coercin, tambin por sujetos no lesionados. Ejemplos: agresin, mantenimiento por la fuerza de una dominacin colonial, esclavitud, genocidio, apartheid y contaminar masivamente la atmsfera y los mares. Las normas internacionales que prohben hechos ilcitos graves constituyen el ncleo del orden pblico de la CI. No obstante, no existen avances institucionales para prevenir y reprimir estas actuaciones. 5. Hechos y actos jurdicos. Situaciones jurdicas subjetivas internacionales. Hechos jurdicos: acontecimientos a cuyo advenimiento una norma jurdica internacional vincula la produccin de efectos jurdicos determinados. _ Naturales: sin intervencin del hombre (isla en mar territorial) _ Conducta humana Actos jurdicos: consisten en conductas atribuidas a uno o ms sujetos del ordenamiento internacional que producen efectos jurdicos segn su contenido. Los efectos pueden venir establecidos de antemano en normas (P. ej. Aceptacin de la jurisdiccin del TIJ). Otros actos son creadores de normas jurdicas: ACTOS NORMATIVOS (Tratados internacionales)Sus efectos jurdicos se determinan por la voluntad creadora y modifican el rgimen jurdico aplicable. Situaciones jurdicas subjetivas internacionales: - Derecho subjetivo: posibilidad jurdica que tiene el sujeto titular de exigir una conducta determinada positiva o negativa (protege un inters). - Obligacin: Prestacin que tiene que realizar el sujeto al que se le exige, en virtud de una norma (situacin pasiva) comportamiento/resultado.

Leccin 4: La subjetividad internacional


1. La subjetividad internacional: cuestiones generales No hay codificacin de normas sobre la subjetividad internacional. En un origen (asunto Lotus (TPJI)) el Derecho Internacional era el ordenamiento jurdico que regulaba las relaciones entre Estados. Hoy no es as, ya que hoy encontramos una realidad ms plural y compleja. En la medida en que la subjetividad internacional ha ido dejando de ser considerada como una pertenencia de la soberana para ser concebida como un procedimiento de atribucin de derechos y obligaciones dentro de un ordenamiento jurdico determinado, la sociedad internacional se ha abierto a otros sujetos que, como seal el Tribunal de Justicia en el asunto Reparaciones de los daos

sufridos al servicio de las UN (1949), no son necesariamente idnticos en cuanto a su naturaleza y estatuto. _ Dentro de estos nuevos sujetos encontramos las organizaciones internacionales: son sujetos secundarios por contraposicin a los Estados (primarios)- y su naturaleza es funcional (los Estados se agrupan para conseguir objetivos determinados). 2. La condicin jurdica del Estado en el Derecho Internacional: condicin jurdica general. La perspectiva del Estado como fenmeno poltico y social La definicin del Estado se vincula con la existencia de unos elementos constitutivos sin los cuales no puede existir: territorio, poblacin y organizacin poltica del poder estatal. Art. 1 de la Convencin panamericana de los derechos y deberes de los Estados firmada en Montevideo el 22 de diciembre de 1933: El Estado como persona internacional debe reunir las condiciones siguientes :1 poblacin permanente; 2 territorio determinado, 3 gobierno, 4 capacidad de entrar en relaciones con otros Estados. _ El TERRITORIO se configura como una superficie geogrfica en cuyos lmites se manifiesta la autoridad estatal o, segn Kelsen, el marco fsico en que opera el ordenamiento jurdico de un Estado. _ La POBLACIN equivale a la comunidad nacional, esto es, el conjunto de personas unidas al Estado por el vnculo jurdico y poltico de la nacionalidad, el grupo humano diferenciado que se agrupa en cada sociedad estatal. _ En cuanto a la ORGANIZACIN DEL PODER es un dato comn a todos los Estados la existencia de una forma organizada del poder poltico. No existe entidad estatal alguna formada exclusivamente por una poblacin que habite un territorio, sino que es preciso un aparato de gobierno, una institucionalizacin de poderes que representan a la comunidad organizada y ejercen sus poderes sobre ella. La concepcin del Estado como fenmeno jurdico Presupone la existencia de una colectividad humana, organizada polticamente sobre un territorio. Lo que caracteriza al estado como entidad singular es que no est sometido a ningn poder ni autoridad extraa: ENTIDAD SOBERANA - ad extra: la soberana se manifiesta en el ejercicio de relaciones con otros Estados y dems sujetos internacionales, as como la posibilidad de participar en el proceso de formacin de normas. - ad intra: en el ejercicio pleno y exclusivo de los poderes estatales dentro de cada territorio, con exclusin de cualquier otro Estado. El concepto de Estado en el Derecho Internacional: entidad dotada de un territorio, de una poblacin y de un gobierno, que es soberana e independiente, en el sentido de que no est subordinada a ningn otro Estado ni entidad, dependiendo directamente del derecho internacional. Territorio _La base territorial constituye uno de los elementos caractersticos del Estado, por referencia a otros sujetos internacionales que carecen de territorio, como las OOII. _El concepto de territorio se vincula con los espacios fsicos bajo la soberana del Estado, pues tal expresin comprende el espacio territorial, el espacio areo y los espacios martimos salvo en el caso de los Estados sin litoral-. Territorios no autnomos o sometidos a dominacin colonial El territorio de una colonia no forma parte del territorio metropolitano de la potencia colonial que lo administra, POSEE una naturaleza jurdica distinta y separada. Estos territorios constituyen la base fsica de los nuevos Estados nacidos a la

independencia una vez que su poblacin ha ejercido el derecho de libre determinacin (en el caso del Sahara, la insistencia del Frente POLISARIO de controlar efectivamente el territorio sirve de base para el reconocimiento como Estado de una entidad que no est dotada de una base territorial concreta) Dimensin econmica del territorio Res. 1803 (XVII) de la AG se afirm el derecho inalienable de todo Estado a disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales; se ha consolidado el principio de soberana permanente del Estado sobre sus recursos naturales o el contenido econmico de la soberana estatal. Art. 2.1 de la Carta de derechos y deberes econmicos de los Estados que afirma que todo Estado tiene y ejerce libremente soberana plena y permanente, incluso posesin, uso y disposicin, sobre toda riqueza, recursos naturales y actividades econmicas. El territorio del Estado se configura como el espacio donde tiene lugar su actividad econmica principal y cuyos recursos naturales le corresponden por entero, con exclusin de los dems Estados; todo ello, sin perjuicio de que la reglamentacin estatal de los recursos naturales se vea acompaada por la accin normativa del ordenamiento internacional en este mismo campo (tratados de garanta de las inversiones). La organizacin del poder estatal Existencia de un gobierno, una organizacin institucional y efectiva a travs de la cual puedan llevarse a cabo las funciones de autoridad pblica en su territorio sobre la poblacin estatal. El gobierno debe garantizar los mecanismos orgnicos necesarios para entrar en relacin con otros Estados y con los dems sujetos del ordenamiento internacional. La organizacin del poder poltico no se reduce a lo que se conoce como poder ejecutivo, sino a la pluralidad de rganos, autoridades y poderes que expresan el poder soberano en el orden poltico jurdico. Una de las caractersticas fundamentales de este poder poltico es la exigencia de efectividad, ya que cuando se dice que un Estado necesita para existir un gobierno, se est aludiendo al ejercicio de autoridad en ese momento y al derecho o ttulo para ejercer dicha autoridad (Somalia): Efectos jurdicos: Punto de vista negativo: la falta de una forma organizada de gobierno en un territorio, va en contra de que ese territorio pertenezca a un Estado. De este modo, las tribus o grupos nmadas que no posean un gobierno tal como ha sido descrito, pueden tener cierta personalidad jurdica, pero no son Estados. As lo seal el TIJ en el asunto del Sahara: los territorios habitados por tribus o pueblos dotados de una organizacin social o poltica, no eran considerados terra nullius, pero tampoco Estados en el sentido estricto. Punto de vista positivo: la existencia de una forma de gobierno sobre un territorio dado y su continuidad en el tiempo, constituyen una presuncin de la existencia de un Estado en ese territorio y es un requisito indispensable para participar en las relaciones internacionales. No es necesario el control de la totalidad del territorio para poder hablar de Estado, el Gobierno puede controlar slo ciertas zonas (Afganistn) Art. 4 de la Carta de las Naciones Unidas exige a todos los miembros que estn capacitados para cumplir las obligaciones recogidas en virtud de dicho texto, por lo que cualquier Estado debe ser capaz de cumplir con las funciones estatales en su esfera interna y de cumplir sus compromisos exteriores, esto es, asumir las obligaciones internacionales derivadas de sus relaciones con otros Estados.

Las caractersticas fundamentales del poder poltico organizado como elemento constitutivo del Estado: -Facultad de dominacin que afecta a todas las personas y que no es delegada -Poder de autoorganizacin que corresponde exclusivamente al Estado y que traduce su voluntad, ejerciendo la totalidad de sus funciones dentro de su territorio. -Poder definitivo y originario, en el sentido de que su autoridad no deriva de ningn otro grupo estatal y se constituye conforme al derecho internacional. Poblacin El Estado ejerce una competencia de base personal, que hace referencia a la vinculacin existente entre el Estado y una serie de personas: los nacionales, personas fsicas y jurdicas, y determinados objetos como buques o aeronaves. La competencia personal se caracteriza por su exclusividad, ya que en su ejercicio no puede inmiscuirse ningn otro Estado. Cada Estado determina libremente las condiciones que debe reunir el ejercicio de esta competencia y tambin las condiciones de adquisicin y prdida de la nacionalidad de los individuos, personas jurdicas y objetos sometidos a su autoridad. Regulacin de los DDHH; art. 15 de la DUDH: 1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. 2. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar su nacionalidad. LA NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS FSICAS supone un vnculo entre stas y el Estado. Segn el TIJ en la ST Nottebohm: la nacionalidad es un vnculo jurdico basado en un hecho social de conexin, en una efectividad solidaria de existencia de intereses y de sentimientos, unido a una reciprocidad de derechos y deberes. LA COMPETENCIA PERSONAL SOBRE LAS PERSONAS JURDICAS: El ordenamiento interno fija los criterios de atribucin de la nacionalidad de las personas jurdicas, ya sea en funcin del acto de constitucin, la personalidad de los asociados o el origen del capital, o el domicilio social. OBJETOS QUE EL DERECHO INTERNACIONAL VINCULA A LOS ESTADOS: Buques, aeronaves y objetos lanzados al espacio ultraterrestre. La nacionalidad de los buques ha sido la del pabelln, aunque la laxitud en la regulacin de la atribucin de pabellones ha dado lugar a los pabellones de conveniencia (el Prestige tena bandera de Bahamas) con fines fraudulentos a pesar que el art. 5 del Convenio de 1958 sobre el Alta Mar establece que ha de existir una relacin autntica entre el Estado y el buque. Por otro lado, en determinadas ocasiones, el Estado puede ejercer su autoridad sobre nacionales fuera de sus fronteras, ya sea en reas que no forman parte del territorio de otros Estados (Alta mar) como en el territorio de otros Estados. Competencia extraterritorialse manifiesta en materia penal, en servicio militar o en servicios pblicos (fundamentalmente servicios diplomticos y consulares). Competencia del Estado sobre los no-nacionales que residen en su territorio. El Derecho de extranjera pertenece a la esfera interna del Estado, pero ha venido sufriendo un proceso de internacionalizacin a travs de: _reglamentacin internacional en materias de entrada, salida, expulsin, antes reservadas al legislador interno. _tensin entre las competencias del Estado y la normativa internacional de derechos humanos, por lo que el derecho de extranjera contiene normas que obligan al Estado a conceder cierto trato a los extranjeros que se encuentran en su territorio.

Consideracin especial de la soberana. Los principios de igualdad soberana y de no intervencin como marco fundamental de la condicin jurdica general de los Estados. Como ya hemos sealado el Estado soberano depende exclusivamente del Derecho Internacional, por lo que estamos ante un ente independiente que no est sujeto a la autoridad de ningn Estado, de este modo, el Estado ostenta el calificativo de soberano. Podemos aludir a dos principios fundamentales del DIP al hablar de soberana: Principio de igualdad soberana: Se recoge en el art. 2.1 de la Carta de Naciones Unidas y en la Res. 2625 que establece que todos los Estados tienen iguales derechos e iguales deberes y son por igual miembros de la Comunidad Internacional, pese a las diferencias de orden poltico, econmico, social o de otra ndole. Igualdad jurdica, formal, lo que en derecho interno se conoce como igualdad ante la ley, en este caso de igualdad ante el DI, que garantiza el respeto de la integridad territorial y la independencia poltica de cada Estado, as como su derecho a establecer un sistema poltico y socioeconmico. Este principio no impide que encontremos manifestaciones de desigualdad de los Estados. Desigualdad que existe entre los miembros permanentes y los no permanentes del Consejo de Seguridad, lo que provoca que en una competencia tan importante como es el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales la postura de 5 Estados sea ms importante que la del resto de los Estados de la Comunidad Internacional. Diferencias de desarrollo entre los Estados que forman parte de la Comunidad Internacional. Las diferencias de desarrollo dan lugar al establecimiento de 3-4 categoras de Estados: pases desarrollados, pases en desarrollo y los pases menos avanzados. Principio de no intervencin Res. 2625 establece que ningn Estado o grupo de Estados tiene derecho a intervenir directa o indirectamente en los asuntos internos o externos de cualquier otro, lo cual no slo afecta a la intervencin armada, sino tambin a otras formas de injerencia como aquellas de carcter poltico o econmico. Adems, en la Res. 2625, dentro de este principio se reconoce el derecho inalienable de todo Estado a elegir sus sistemas poltico, econmico, social y cultural sin injerencia de ninguna clase por parte de ningn Estado, por lo que estamos ante la encarnacin de principio de libre determinacin, ya que la soberana tambin es el derecho de los pueblos en su estadio de realizacin. Recogido tambin en art. 2.7 de la Carta, que extiende este deber de no intervencin a las OI.

Leccin 5: Las inmunidades de los Estados extranjeros en el Derecho Internacional


Cuestiones generales y concepto de inmunidad Como consecuencia de las actividades realizadas por los representantes diplomticos y consulares de los denominados Estados extranjeros en los Estados territoriales pueden surgir litigios en los que pueden acudir a los tribunales de otro Estado como demandante o demandado y ganar o perder pleitos. Ahora bien tanto el Estado extranjero como el que denominamos territorial son dos entes dotados de independencia y de soberana. Es evidente que se produce una situacin en la que se enfrentan la entidad soberana (el Estado territorial) y otra que tambin es soberana que es el Estado extranjero.

Para armonizar ambos intereses y mantener la soberana en las relaciones entre Estados se ha desarrollado en el DI la regla general o principio de inmunidad. La inmunidad es un derecho que tienen los Estados extranjeros frente a los Estados territoriales que no pueden ejercer en determinados supuestos- su poder. Con la inmunidad los Estados extranjeros en determinados supuestos no se someten a los tribunales o los rganos administrativos de otro Estado. El origen histrico de la inmunidad de los Estados est en los privilegios de los soberanos extranjeros y de sus representantes diplomticos. Fuentes de la inmunidad: - Costumbre internacional - Algunos Convenios parciales sobre derecho martimo. - mbito regional Convencin Europea sobre las inmunidades jurisdiccionales de los Estados. Basilea 1972. - El convenio preparado por la CDI (Comisin Derecho Internacional) Hay que distinguir entre: Inmunidad de jurisdiccin: en virtud de la cual un Estado no puede ser demandado o sometido a juicio ante los tribunales de otro Estado. Inmunidad de ejecucin: en virtud de la cual un Estado extranjero y sus bienes no pueden ser objeto de medidas de ejecucin o de aplicacin de las decisiones judiciales y administrativas por los rganos del Estado territorial. Inmunidad de jurisdiccin Alcance de la inmunidad de jurisdiccin: Doctrina de la inmunidad absoluta: Los Estados extranjeros no pueden ser demandados ni sometidos a la jurisdiccin de los tribunales de un determinado pas, incluso si se trata de asuntos civiles o mercantiles. Doctrina de la inmunidad restringida: se reconoce la inmunidad a las actuaciones pblicas de los Estados pero se niega en los casos en que dichos Estados acten como podra hacerlo un particular. La razn de esta limitacin se encuentra en la proteccin de los intereses de los nacionales que realizan operaciones comerciales o de naturaleza privada con Estados extranjeros. Los actos jure imperii y los actos jure gestionis (esquema dualista propio de la doctrina de la inmunidad restringida) Iure imperii: aquellos actos pblicos en el ejercicio de su soberana, p.e. agentes diplomticos (gozan de inmunidad). Iure gestionis: aquellos actos de gestin, administracin o comerciales (naturaleza privada). El problema est en que no hay un criterio vlido universalmente aplicable para determinar si cierto acto o actividad es una actividad pblica o privada del Estado. En ocasiones los tribunales de distintos pases no se guan por un mismo criterio en un mismo caso. Por ejemplo, el Estado espaol: Cuando ha sido demandado ante un tribunal extranjero ha intentado ampararse en una concepcin absoluta de la inmunidad de jurisdiccin, pero cuando un Estado extranjero ha sido demandado en los tribunales espaoles estos se han inspirado en una concepcin ms restringida de la inmunidad. rganos a los que se extiende la inmunidad - Al Estado en cuanto persona jurdica.

- Al Gobierno. - A los rganos superiores de la Administracin estatal. - No est claro en la prctica internacional si la inmunidad estatal se extiende a los estados federados o las Comunidades autnomas. Excepciones a la inmunidad de jurisdiccin (Convencin de Basilea, 1972): La sumisin voluntaria del Estado a la jurisdiccin de los tribunales de otro (artculo 1), las actividades de naturaleza comercial o mercantil (artculo 7) y los asuntos de naturaleza civil, laboral o referentes a inmuebles (artculos 4-11). Inmunidad de ejecucin La inmunidad del Estado extranjero se extiende a las medidas de ejecucin (procedimientos de apremio, aprehensin o embargo de bienes, realizacin de cosas y derechos) sobre los bienes del propio Estado que se encuentren en el territorio de otro Estado. En ocasiones se renuncia a la inmunidad de jurisdiccin pero se mantiene la de ejecucin. No se puede desposeer a otro de sus bienes pero tampoco la inmunidad es absoluta. Si los bienes que se van a ejecutar son utilizados en funciones pblicas de carcter no comercial jams se podrn ejecutar (representaciones diplomticas, oficinas consulares, buques de guerra). Problemas con las cuentas corrientes bancarias que en ocasiones se utilizan para funciones pblicas y en otras para operaciones comerciales de carcter privado. La jurisprudencia espaola referente a la inmunidad de ejecucin de bienes de Estados extranjeros reitera la doble distincin: Son absolutamente inmunes a la ejecucin los bienes de los Estrados extranjeros que estn destinados a actividades iure imperii, pero no los bienes destinados a actividades iure gestionis (STC 107/1992 y 18/1997).

Leccin 6: Situaciones especficas y condiciones jurdicointernacionales particulares de los Estados


Cuestiones generales Algunos Estados presentan en el Derecho Internacional una cierta especificidad jurdica, una serie de rasgos especficos relevantes. Por eso hablamos de las situaciones especficas y las condiciones particulares jurdicas internacionales de los Estados. Tipos de situaciones jurdicas internacionales especficas 1. Hablamos de las situaciones en que se encuentran pluralidades de Estados 2. Situaciones formalizadas de dependencia y neutralidad en las relaciones interestatales. 3. La cualidad de miembro de una Organizacin Internacional. 1.1 Situaciones de aceptacin del hecho especfico, construyendo alrededor de ellas un rgimen especfico de relaciones jurdicas: A). En lo que se refiere al poder-militar Destaca el dato de hecho de si se posee o no armas nucleares. Un sector de normas especficas en el Derecho internacional se ocupa de esa cuestin. El instrumento que regula todo ello es el Tratado de No Proliferacin de armas nucleares (TNP).

Cuando entr en vigor slo USA, URSS, Francia, Reino Unido y China posean armas nucleares (ganadores IIGM, miembros permanentes del Consejo de Seguridad). Hoy en da nos encontramos con las siguientes situaciones: I) Estados que poseen armas nucleares: -Miembros permanentes del Consejo de Seguridad, todos ellos parte del TNP y formalmente poseedores de armas nucleares. -No partes en el TNP que no integran ninguna alianza militar: Israel, India o Pakistn (Corea del Norte?). II) Estados parte en el TNP no poseedores de armas nucleares en cuyo territorio se encuentran armas nucleares bajo el control de un tercer Estado o de una organizacin internacional: OTAN (Italia, Alemania, Holanda, Blgica, Grecia, Turqua). III) Estados parte en el TNP no poseedores de armas nucleares que no admiten la introduccin de armas nucleares. Algunos miembros de la OTAN (Espaa) IV) Estados neutralizados (Austria y Suiza). V) Estados parte en el TNP y que forman parte a su vez de una Zona Libre armas nucleares (Amrica, Pacfico o frica). B). En lo que se refiere a elementos de carcter geogrfico: B1) Categoras especficas, normas jurdicas especficas en relacin con los espacios marinos. Convencin Montego Bay, 1982 (Derecho del mar, compensar a los Estados sin litoral o con situacin geogrfica desventajosa, p.e. Alemania). B2) Microestados (poca relevancia internacional lo que ha generado en ocasiones situaciones de dependencia, p.e. Andorra, Mnaco, San Marino). 1.2. Situaciones de desigualdad que el Derecho internacional considera injustas. Adems de los Estados sin litoral En general los Estados subdesarrollados (Normas favorecedoras para los pases en vas de desarrollo, NOEI) Derecho internacional del Desarrollo Derecho Internacional del Comercio 2. Situaciones formalizadas de dependencia y neutralidad en las relaciones interestatales. 2.1 Estados dependientes Protectorado: situacin jurdica especfica. Tratado internacional entre un Estado protegido y un Estado protector (en raras ocasiones varios Estados protectores). El protegido se obligaba internacionalmente a permitir la injerencia del protector en sus relaciones internacionales en mayor o menor grado: Francia o Espaa sobre Marruecos, Reino Unido sobre Brunei. Hoy en da hay ejemplos de Estados en situacin dependiente (ya no protectorados) Bhutn (miembro de Naciones Unidas, depende de India); Mnaco (Francia), Andorra (Espaa o Francia). 2.2 Estados neutralizados permanentemente. La situacin deriva de normas de DI y por ello es irrelevante que el Estado de modo unilateral adopte como lnea o programa la neutralidad. Tiene que ser aceptada por terceros va tratado o va consuetudinaria

No participan en conflictos armados, no constituyen parte de una alianza militar, ni admiten la instalacin de bases militares: Austria, Suiza, Vaticano.

3. Por ltimo la cualidad de miembro de una organizacin internacional


Miembro de pleno derecho (adquiere una nueva condicin jurdica, ratifica el tratado constitutivo, destinatario de normas especficas por ser miembro de la organizacin) Estado originario (negocian el tratado internacional que da lugar a la organizacin internacional) Admitido (adhesin posterior a la entrada en vigor del tratado constitutivo) Miembro asociado (intereses prximos a los de la OI, tienen voz pero no voto, se encuentran en el estadio inferior a la adhesin) Miembro observador (ONGs, movimientos de liberacin).

Leccin 7 Rgimen jurdico internacional de las transformaciones de los Estados y de sus gobiernos
1. La creacin de nuevos Estados. A) Eficacia y lmites jurdicos de la efectividad de un nuevo Estado. Existe jurdicamente un Estado cuando existe de hecho? O depende la eficacia del DI? Un Estado nace para el DI cuando un ente rene los elementos. Uso de la fuerza Manchukuo (Agresin japonesa a imperio chino 1932. Problema de soberana por dependencia de Japn) Se destierran de la prctica los fenmenos de creacin de Estados por medio del uso de la fuerza. Libre determinacin Derecho de los pueblos sometidos a dominacin colonial a autodeterminarse, pudiendo optar por la creacin de un Estado (Repblica rabe Saharaui Democrtica) B) Relevancia de la actitud de terceros ante la creacin de un nuevo Estado No se puede reconocer como Estado a un ente que no reclama tal condicin (Taiwan) En DI existe la teora de que no se deben reconocer como Estados los entes cuya estatalidad de hecho ha sido reconocida en violacin de los principios de prohibicin del uso de la fuerza y del derecho a la libre determinacin de los pueblos. Reconocimiento de Estados Cuando un Estado rene los elementos necesarios, existe como sujeto de DI, momento en el cual los dems Estados pueden dar constancia de la existencia de este nuevo Estado, lo que da lugar al fenmeno del reconocimiento de Estados que constata la existencia del nuevo Estado, dando comienzo las relaciones con l cuando la existencia del mismo est asegurada. Qu valor tiene el reconocimiento de un Estado? Constitutivo o declarativo? El reconocimiento de Estados slo tiene un valor declarativo Definicin: acto libre por el cual uno o varios Estados constatan la existencia sobre un territorio determinado de una sociedad humana polticamente organizada, independiente de cualquier otro Estado existente, capaz de observar las prescripciones del Derecho Internacional. PERO en la prctica es posible reconocer un cierto aspecto constitutivo, ya que si bien el nuevo Estado es sujeto de DI desde que nace, no puede ejercer plenamente ciertos derechos hasta que haya sido reconocido, por lo que el acto del reconocimiento tiene una importante relevancia prctica.

No existe un deber jurdico de reconocer: - la negativa al reconocimiento a pesar de existir un Estado con todos sus elementos (por ejemplo aqu constatamos al ausencia de reconocimiento por Israel de los pases rabes y viceversa) - el reconocimiento tardo que se manifiesta en supuestos de sucesin de Estados en los cuales el Estado matriz se niega al reconocimiento (hasta hace poco Serbia con Croacia). - el reconocimiento prematuro consistente en el reconocimiento de un Estado cuando an no existe tal Estado (reconocimiento de Eslovenia por parte de los Estados miembros de la CE cuando an estaba vinculada a Yugoslavia). Algunos autores dicen que constituye una intervencin en los asuntos internos de los Estados y que obedece al intento de consolidar realidades ficticias. Cuestiones a destacar - Por lo que respecta al reconocimiento de los Estados surgidos del proceso de autodeterminacin da lugar a situaciones en que los Estados no reaccionan de una forma uniforme (reconocimiento prematuro a pueblos en lucha de liberacin nacional: Frente POLISARIO o OLP) o negando su reconocimiento, no ya como Estados, sino como tales movimientos de liberacin nacional (En un principio USA se negaba a reconocer a la OLP). - La doctrina del no reconocimiento supone el progresivo establecimiento de un deber jurdico-internacional de no reconocer aquellos casos en los que se establece una contradiccin con una regla jurdica como: - La prohibicin del uso de la fuerza (ejemplo: no reconocimiento de la Manchukuo creado por la intervencin de Japn en China, o la anexin italiana de Etiopa). - El principio de no intervencin y la prohibicin de no poner en peligro la integridad territorial o la independencia poltica del Estado (actitud de la ONU contra la secesin de Katanga o Biafra). - El derecho de autodeterminacin de los pueblos (ocupacin sudafricana de Namibia). Formas de reconocimiento: Podemos distinguir entre el reconocimiento individual y el colectivo y el expreso o tcito. La forma ms frecuente es el individual expreso que normalmente se hace a travs de un acto unilateral (declaracin o nota diplomtica), o por medio de un tratado bilateral. 2. Rgimen aplicable en cada caso de cambios de gobierno producidos al margen de la legalidad interna del Estado Las alteraciones que se producen en la organizacin poltica interna de un Estado no tienen, en principio, relevancia internacional, salvo cuando desaparece un gobierno, lo que conlleva la desaparicin del Estado, ya que desaparece un elemento del mismo. Tres situaciones en las que el reconocimiento de gobiernos tiene relevancia Reconocimiento de gobiernos locales gobiernos que no ejercen el control sobre todo el territorio del Estado, slo sobre parte de lEl reconocimiento de este tipo de gobierno est basado en consideraciones de carcter poltico afinidad ideolgica- , aunque desde el DI este reconocimiento slo puede hacerse cuando la adquisicin de control sobre el territorio sea tal que pueda preverse en un futuro un control total del territorio. Si la ausencia de control se extiende en el tiempo, cabe un reconocimiento limitado, como rgimen de facto.

Reconocimiento de gobiernos en el exilio: reconocimiento de gobiernos que reclaman la suprema autoridad de un Estado que o bien est bajo en control efectivo de otras autoridades, o bien se proyecta crear en el territorio de otro u otros Estados existentes. Estamos tambin ante un acto de carcter poltico y discrecional: - Tal reconocimiento es de gran importancia porque as, el gobierno en el exilio puede desarrollar atributos internacionales (celebracin de tratados, establecimiento de relaciones diplomticas) con los Estados que lo hayan reconocido. - En la prctica los gobiernos en el exilio han desaparecido y han surgido en su lugar, los movimientos de liberacin nacional (OLP, que lleg a establecer relaciones diplomticas) - Por lo dems, no se puede reconocer a un gobierno en el exilio y a la vez al gobierno que ostenta la efectividad del control sobre el territorio. Cuando el cambio de gobierno tiene lugar contraviniendo la legalidad interna (golpe de Estado o revolucin), se habla de la doctrina del gobierno de facto frente al gobierno de iure. Para el DIP es irrelevante la forma de gobierno de un Estado, ya que los principios de igualdad soberana, no intervencin y libre determinacin imperan sobre la legalidad interna (Asunto actividades militares y paramilitares en y en contra Nicaragua). Sin embargo, en la prctica, los Estados ha intentado controlar el reconocimiento de Estados surgidos a travs de estos procesos. Doctrina Tobar (ecuatoriano 1907): preconizaba el no reconocimiento de gobiernos transitorios nacidos de revoluciones hasta que quede demostrado que gozan del apoyo de su poblacin. Doctrina Estrada (mejicano 1930): la prctica del reconocimiento es denigrante por herir la soberana de otras naciones, por lo que el Gobierno de Mxico se limitara a mantener o retirar sus agentes diplomticos del pas en cuestin (reconocimiento implcito).

Leccin 8. Las Organizaciones Internacionales como sujetos del Derecho Internacional.


1. Cuestiones generales. Hoy nadie pone en duda la personalidad jurdica internacional de la OI, pero la consolidacin de sta es tarda, ya que debemos esperar hasta 1949 cuando el TIJ consider que Naciones Unidas tena personalidad jurdica basndose en que esa personalidad era consustancial para el ejercicio de las funciones que los Estados miembros atribuyeron a la organizacin en sus tratados constitutivos. En 1948 el mediador de la ONU en Palestina (von Bernadotte) es asesinado en Israel junto con otros agentes de Naciones Unidas. La Secretara general de la ONU indemniz a los heridos y a otras personas. Sobre esta cuestin la Asamblea General solicit al TIJ la emisin de un dictamen sobre si tena Naciones Unidas, como OI, capacidad para presentar una reclamacin internacional contra el gobierno responsable para obtener la reparacin de los daos causados a las Naciones Unidas, a la vctima o a sus herederos El TIJ se pronunci afirmativamente. 2. Principales manifestaciones de la personalidad internacional de las OIs Definicin: Las OI son unas asociaciones voluntarias de Estados establecidas por acuerdo internacional, dotadas de rganos permanentes, propios e independientes,

encargados de gestionar unos intereses colectivos y capaces de expresar una voluntad jurdicamente distinta de la de sus miembros. 4 elementos: - Composicin esencialmente interestatal - Base jurdica convencional - Estructura orgnica permanente e independiente. - Autonoma jurdica. I) Composicin esencialmente interestatal: Las OI estn compuestas principalmente por Estados soberanos, lo que permite distinguirlas de otras entidades internacionales como las federaciones de Estados o las uniones entre la metrpoli y sus colonias. Existen OI que permiten que sean miembros otras OI, por ejemplo la Comunidad Europea es miembro de la OMC. II) Base jurdica convencional: Las OI son sujetos de derecho secundarios, ya que deben su existencia a un acto jurdico previo y exterior a la Organizacin. Este acto jurdico suele ser un convenio multilateral negociado en una conferencia internacional. El establecimiento de una OI a travs de tratados internacionales es un rasgo que permite distinguirlas de otras estructuras institucionales, como de organismos subsidiarios autnomos fruto de resoluciones de rganos de OI UNCTAD en 1964-. Adems, tambin sirve para distinguirlas de las OI no gubernamentales (ONG) por ejemplo la Cruz Roja Internacional- en las que la base jurdica est constituida por un acto de derecho interno. *UNCTAD=Es el rgano principal de la Asamblea General en la esfera del comercio y el desarrollo. Fue establecido en 1964, con el mandato de acelerar el desarrollo comercial y econmico, haciendo especial nfasis en los pases en desarrollo.. III) Estructura orgnica permanente e independiente: Toda OI posee una estructura institucional conformada por diversos rganos permanentes, que aparecen en el propio tratado constitutivo. Estos rganos son distintos e independientes de los que poseen los Estados miembros, y estn encargados de gestionar los intereses colectivos, para los que se les dotar de medios necesarios. - Asamblea plenaria en la que participan todos los Estados miembros, - una institucin de composicin restringida que asegura el gobierno de la organizacin - Un secretariado encargado de la administracin. Los dos primeros se componen por representantes de los gobiernos, mientras que le tercero est integrado por funcionarios internacionales. IV) Autonoma jurdica: Las OI poseen una personalidad jurdica distinta de la de sus Estados miembros, necesaria para el cumplimiento de los fines para los que fueron creadas. Por ello, las OI son capaces de elaborar y manifestar una voluntad autnoma en los mbitos de los que gozan de competencias, por lo que cualquiera que sea el rgano que adopte la decisin, sta se imputar a la OI y no a sus Estados Miembros. Por lo tanto son titulares de derechos y obligaciones en las relaciones con otros sujetos internacionales. Para determinar el alcance de su personalidad jurdica es preciso examinar las reglas de la OI de que se trate, esto es, su instrumento constitutivo, sus decisiones y resoluciones adoptadas y la prctica. Hay OIs de cooperacin (los miembros mantienen la independencia) y de integracin (los Estados ceden competencias a la OI que va a ser la que establezca

las normas en esas competencias). La OI de integracin puede integrarse en otras OIs para cooperar en el marco de los intereses comunes con otros Estados. ORGANIZACIN INTERNACIONAL: asociacin voluntaria de Estados creada por acuerdo internacional para realizar fines de inters comn por medio de la accin de rganos permanentes y propios capaces de expresar una voluntad jurdica distinta de la de los Estados miembros. 3. Nacimiento, extincin y modificacin de las Organizaciones Internacionales NACIMIENTO: Las OI son sujetos de derecho que nacen de un acto jurdico multilateral, anterior y exterior a las mismas, que suele adoptar la forma de un acuerdo internacional entre Estados que suele negociarse en el marco de una conferencia internacional. La entrada en vigor del acuerdo internacional que instituye la OI constituye su nacimiento. La entrada en vigor generalmente va a estar condicionada por la exigencia de que un nmero determinado de Estados ratifiquen el acuerdo constitutivo. Este nmero de Estados vara si la OI es universal o regional, o si es necesario que los miembros en su seno asuman responsabilidades especiales (por ejemplo la Carta de UN recoga en su art. 110.3 que era necesaria la ratificacin de la mayora de los Estados firmantes, entre los cuales deban estar los 5 miembros permanentes del CS). Una vez que entra en vigor el tratado constitutivo, los Estados parte en l pasan a ser miembros de la OI, por lo que el acuerdo tiene una doble dimensin: - convencional - constitucional. Territorio en el que se establecen: puede ser de uno o de varios Estados miembros o no de ella con los que se celebra el Acuerdo de sede entre la organizacin y el Estado husped. El nacimiento de una OI da lugar a su nombre expresado generalmente por siglasuna bandera, un himno, que gozan de la debida proteccin contra su comercializacin abusiva. MODIFICACIN: En un momento de la vida de la OI, sta puede transferir a otra alguna de sus funciones, o que una nueva organizacin sustituya a la originaria en el ejercicio de sus funciones, competencias y disfrute de su patrimonio, fenmeno denominado sucesin de OI. La sustitucin de una OI por otra exige que los Estados miembros den su conformidad a travs de un nuevo acuerdo celebrado entre todos sus miembros, a travs de una resolucin de la organizacin que desaparece, o por medio de una asociacin de las resoluciones unilaterales y de los acuerdos internacionales. Como consecuencia de la sucesin se transfieren a la nueva OI las funciones, competencias y patrimonio de la OI que desaparece, lo que genera dificultades, sobre todo cuando la composicin de ambas no coincide, o cuando las competencias no son absolutamente similares. Por lo que respecta a los agentes, debemos distinguir los casos de sucesin de los de transformacin. - En transformacin, se transfiere la totalidad de los agentes a la nueva OI - En sucesin, se deja libertad a la nueva OI. La situacin de los miembros de la organizacin: stos pasan a ser considerados como miembros originarios de la OI que sucede (GATT, Acuerdo general sobre comercio y aranceles, precursora de la OMC)

DISOLUCIN Las OI pueden desaparecer sin que ninguna OI retome sus funciones. Puede deberse a distintas causas: - el propio estatuto establece un perodo de tiempo limitado (CECA), - consecuencia de un cambio de circunstancias que conduce a la desaparicin de los intereses comunes que motiv su creacin (Pacto de Varsovia) - consecuencia de las dificultades financieras de la OI (consejo internacional del estao disuelto en 1990) - la propia OI lo decide Los acuerdos constitutivos no suelen prever la disolucin, por lo que la decisin la toma la institucin en que estn representados todos los miembros Asamblea General- o los estados a travs de un acuerdo especfico adoptado por unanimidad OI restringidas- o mayora OI universales-.

Leccin 9. Otras entidades destinatarias de normas jurdicas internacionales


1. La persona fsica Principio que establece la obligacin de respetar los derechos humanos y las libertades fundamentales que es un principio fundamental del DIP. Toda persona humana goza de un estatuto jurdico del DI en tanto que es titular de ciertos derechos, por lo que es sujeto del DI. Estos derechos deben ser respetados por todos los Estados al margen de los convenios de los que sean parte. El ncleo duro lo conforman: - derecho a la vida - la integridad fsica y moral - la prohibicin de la esclavitud y servidumbre - el derecho a la personalidad jurdica propia - el derecho a un juicio imparcial y a ser odo. Todos estos derechos estn protegidos en mltiples instrumentos de carcter universal o regional. Capacidad de obrar de la persona en DI No reconocida en Derecho Internacional general: no pueden celebrar acuerdos ni reclamar nada ante otros sujetos internacionales, ni puede tampoco reclamar sus propios derechos. Derecho Internacional Particular: s reconocida en determinados supuestos. Se han creado por ejemplo acuerdos sobre distintas materias donde se reconoce cierta capacidad de obrar a los individuos. Mecanismos convencionales: En el mbito concreto de los derechos humanos, varios mecanismos regionales y tambin universales les reconocen la capacidad de presentar quejas. Aparte de derechos, se ha ido progresivamente conformando un principio de universalidad del DIG segn el cual todo Estado es competente para la represin de ciertos hechos criminales calificados de delitos contra el derecho de gentes (piratera, trfico de personas, etc.) El colofn de la responsabilidad internacional del individuo tiene lugar con la entrada en vigor del Estatuto del TPI. TPI: Este Tribunal, con personalidad jurdica propia, tiene su sede en La Haya y es competente para juzgar crmenes de genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra y agresin internacional, con carcter complementario a las jurisdicciones domsticas de los Estados.

Genocidio: Remite su definicin al Convenio sobre la prevencin y castigo del Genocidio de 1948 que define el delito en su art. II como cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como tal: - Matanza de miembros del grupo. - Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo. - Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin total o parcial. - Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo. - Traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo. lesa humanidad Debe haberse cometido en forma de un ataque generalizado o sistemtico llevado a cabo de forma planificada tanto en guerra como en paz. Los crmenes de lesa humanidad estn constituidos por los delitos de: - asesinato - exterminio - esclavitud - deportacin o traslado forzoso - privacin arbitraria y grave de la libertad - tortura - la violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual que constituya una violacin grave de los Convenios de Ginebra (crimen cuya exclusin del Estatuto fue arduamente defendida por la Santa Sede y por los pases de la Liga rabe) - la persecucin fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional - desaparicin forzada de personas - apartheid - otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos a la salud mental o fsica. Este apartado ha suscitado una enorme polmica dado que parece implicar una invitacin a la analoga, fenmeno absolutamente prohibido por el Derecho Penal. Crmenes de guerra Se recogen en el estatuto, aluden tanto a los crmenes que se cometan en conflictos internacionales como en conflictos internos, y se centran en las disposiciones que se establecen en los derechos de La Haya (referido a la conduccin de las hostilidades en los Convenios de 1899 para la guerra terrestre y 1907 para la guerra martima) y de Ginebra (de Derecho Internacional Humanitario en los Convenios de 1949 y en los Protocolos de 1977). Agresin (por desarrollar por el TIJ) 2. Los pueblos Los pueblos son sujetos de DI contemporneo porque se les atribuye el ejercicio de derechos, bsicamente de uno: el derecho a su libre determinacin Origen El principio de libre determinacin de los pueblos se manifiesta en el plano internacional a principios del s. XX como una idea con doble carcter: universal y poltico.

- universal: estamos ante un principio que se predica de los pueblos en general: todo pueblo, toda nacin, tiene derecho a determinar libremente su destino. Estamos ante un derecho defendido desde las dos grandes potencias hegemnicas del s. XX. Desde la URSS, el derecho sovitico sobre la paz consideraba que toda nacionalidad, pequea o dbil, tiene el derecho a expresar con claridad plenamente sus deseos ya de independencia ya de continuacin en el seno de un Estado. Desde EEUU, el presidente Wilson incluy entre los 14 puntos bsicos de las relaciones internacionales tras la primera guerra mundial, el principio de autodeterminacin de los pueblos. Por tanto, el derecho de los pueblos a la libre determinacin se predica a principios de s. XX a las colonias y a las minoras nacionales europeas integradas en los Imperios Austro-Hngaro u Otomano. - La idea de la libre determinacin de los pueblos surge como una idea poltica. En el asunto de las islas Aaland que queran dejar de ser finlandesas para ser suecasuna comisin de juristas de la SN dijo que aunque el principio de libre determinacin de los pueblos ocupa un lugar importante en el pensamiento poltico moderno [] conviene destacar que no figura recogido en el Pacto de la SN, y su consagracin en Tratados internacionales no basta para considerarlo como una regla positiva del D de gentes. El Derecho internacional positivo no reconoce a colectivos nacionales el derecho a separarse por un simple acto de voluntad del Estado de que forman parte. Tras IIGM Si bien la CNU recoge en su art. 1.2 el fomento de las relaciones de amistad entre los Estados con base en el respeto de la libre determinacin de los pueblos, este objetivo no fue desarrollado por la Carta. De hecho, el rgimen colonial es mantenido a travs del rgimen de administracin fiduciaria o los territorios no autnomos (colonias de los Estados vencedores de la IIGM y de los Estados no enemigos sobre los cuales la Carta no establece un control sobre la administracin del territorio por parte de la potencia, salvo la remisin de un informe econmico peridico). Res. 1514 (XV) que incorpora la Declaracin sobre la concesin de la independencia a los pases y pueblos coloniales. En este instrumento se condena el colonialismo y se establece que todos los pueblos coloniales tienen derecho a su libre determinacin. Res. 2625 (XXV) Se explicita al desarrollar el principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los pueblos que el territorio de una colonia tiene en virtud de la Carta de las Naciones Unidas, una condicin jurdica distinta y separada de la del territorio del Estado que lo administra, y esa condicin jurdica distinta y separada conforme a la Carta existir hasta que el pueblo de la colonia haya ejercido su derecho de libre determinacin Esto quiere decir: - que la presencia de la metrpoli en el territorio colonial es ilegal - que el pueblo colonial tiene derecho a luchar y a pedir y recibir ayuda de terceros por su autodeterminacin, sin que estos terceros puedan verse acusados de intervenir en el Estado metropolitano. El principio de libre determinacin 1. Pueblos coloniales Res. 1541 (XV): se entiende por pueblo colonial los que habitan un territorio geogrficamente separado del pas que lo administra y distinto de ste tnica o culturalmente. La identificacin de un pueblo como tal tiene que ser realizada por el Comit de

Descolonizacin, que es un rgano subsidiario de la ONU cuya funcin consiste en identificar las situaciones de dominacin colonial y poner en marcha la maquinaria de la descolonizacin. Forma de ejercicio del derecho a la libre determinacin: Se reconoce el derecho de los pueblos coloniales a ser consultados a travs de medios democrticos y fiables garantizados internacionalmente (referndum) Estamos ante una norma consuetudinaria sustentada por la doctrina y por la jurisprudencia (Asunto del Sahara Occidental o de Namibia por el TIJ) Norma de ius cogens, llegando la CDI a decir que la violacin grave de la norma que prohbe impedir por la fuerza el derecho a la libre determinacin de los pueblos coloniales es una violacin grave del DIP, lo que constituye la violacin de normas que la comunidad internacional en su conjunto considera de inters fundamental. Esto tiene su relevancia en el asunto del Sahara, porque seran nulos los acuerdos entre Marruecos-Espaa-Mauritania y el desconocimiento del derecho de los pueblos coloniales a su libre determinacin provoca la responsabilidad internacional del Estado infractor. 2. Supuestos no coloniales Res. 1514 (XV): El principio de libre determinacin se aplica al caso de los pueblos coloniales, pero fuera de stos, el principio NO puede utilizarse para quebrantar total o parcialmente la unidad nacional o la integridad territorial de los Estados. Pero, entonces en qu consiste el derecho a la libre determinacin de estos pueblos? Segn la Res. aneja a la Res. 2625(XXV), los pueblos dentro del Estado tienen derecho, en virtud del principio de autodeterminacin a participar en igualdad de condiciones con los dems pueblos del Estado en la gestin de ste, sin discriminacin por raza, creencias o color de la piel. As pues, desde el DI nunca se obliga a los Estados soberanos a descentralizarse o a conceder a sus pueblos un estatuto de autonoma, si bien los Estados, en su fuero interno pueden establecer mecanismos de secesin. A lo que NUNCA estn obligados. 3 MLN Son entidades polticas que dicen representar a un pueblo colonial en su lucha por conseguir lo que se presupone que se le niega por la potencia administradora- su libre determinacin. Tienen personalidad jurdica, ya que en una vez reconocidos como tales, los movimientos de liberacin nacional participan en los trabajos de las OI intergubernamentales en la ONU-, conciertan acuerdos con Estados, envan y reciben representantes, se les reconoce la legitimidad de su lucha, y se las aplican las reglas del DI humanitario. Son grupos alzados en armas para conseguir un objetivo: adquirir la independencia de su pueblo. Su enemigo es la potencia colonial, racista. El MLN debe representar realmente la voluntad mayoritaria del pueblo colonial. Asimismo debemos sealar que se ampla el espectro colonial a los supuestos de dominacin extranjera (Israel sobre Palestina) o racista (Sudfrica). Manifestaciones de su subjetividad internacional 1. Derecho al uso de la fuerza: A pesar de la prohibicin contenida en el art.2.4 de la Carta de Naciones Unidas, la prctica de los Estados ha ido dando entrada a esta posibilidad a travs de la siguiente formulacin: si un pueblo colonial tiene derecho a su libre determinacin, la negativa de la Potencia administradora a hacerlo posible, legitima a ese pueblo a luchar, por cualquier medio, para conseguirlo y a pedir y recibir ayuda de Estados amigos en ese propsito. Pero esta intervencin de terceros no puede consistir en ningn caso en la intervencin militar directa contra el Estado metropolitano.

2. Aplicacin de las normas relativas al ius in bello (Derecho humanitario blico): El Protocolo I a los Acuerdos de Ginebra de 1977 en su art. 1.4 establece que los conflictos armados en que los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin extranjera y contra los regmenes racistas en ejercicio del derecho de los pueblos a la libre determinacin se equiparan a los conflictos internacionales. 3. Conclusin de tratados: los MLN que han culminado con xito su lucha conciertan acuerdos con las potencias coloniales poniendo fin al conflicto y declarando la independencia (Acuerdos de Evian entre Francia y el FLN argelino). Tambin con otros objetivos, como el Acuerdo entre Mauritania y el Frente POLISARIO por el cual Mauritania renunciaba a toda reivindicacin territorial sobre el Sahara. 4. Derecho de legacin activa y pasiva: Los MLN cuentan con representantes en los Estados extranjeros (Organizacin Liberacin Palestina) con rango de misin diplomtica 5. Participacin en OI intergubernamentales: En la ONU tienen estatuto de observadores permanentes y tambin en regionales, como la Organizacin Unidad Africana, a los MLN que reconoce como tales. 4. Entidades colectivas sin base territorial 1. ONG: Son asociaciones de origen privado y no lucrativo que desarrollan actividades trasnacionales. Se fundan en virtud del derecho interno del lugar donde establecen su sede. Su importancia internacional se deriva de su influencia en la opinin pblica y de su capacidad como grupo de presin internacional. Algunas tienen estatuto consultivo en algunas OI, como en la ONU, de acuerdo con el art. 71 de la Carta. 2. Empresas transnacionales Son las propietarias de instalaciones de produccin o de servicios que operan en otros Estados diferentes de donde tienen su empresa matriz y se sujetan a la jurisdiccin de cada uno de los Estados donde estn sitas, por lo que no existe una jurisdiccin comn sobre estas empresas. Estas empresas crean normas que regulan sus operaciones pero que quedan al margen del DI, y, aunque ha habido intentos por el DI de crear cdigos de conducta ticos sobre las multinacionales a nivel universal, tal proyecto ha quedado paralizado en 1981 por la falta de consenso entre sus miembros, aunque s es cierto que existen instrumentos internacionales con mucha efectividad. En la OCDE participan junto con los Estados en la elaboracin de directrices y reglas sobre el establecimiento y control.

Lecciones 10 y 11. La creacin del Derecho Internacional


1. Cuestiones generales sobre la creacin del Derecho Internacional El art. 38.1 ETIJ dice que las fuentes del DIP son: - las convenciones internacionales que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados - la costumbre internacional, como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho - los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas - las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho. Las 2 primeras estn en pie de igualdad 2. La costumbre internacional. A)Cuestiones introductorias. B) Nocin

Aunque el Tratado Internacional reina hoy sin discusin en el sistema de fuentes del DI contemporneo, la costumbre no ha muerto como procedimiento de creacin de derechos y obligaciones jurdicas. Desde esta perspectiva debemos considerar que mediante tratado internacional se han codificado y regulado importantes sectores del DIP que con anterioridad se nutran de normas no escritas (por ejemplo, el derecho del mar), y adems, en otros mbitos, el DIP sigue siendo un derecho no escrito, reglamentado en gran medida por costumbres. Las normas escritas vinculan a los Estados parte en l, pero las relaciones entre stos y los que por no haber prestado su consentimiento quedaron al margen del convenio se regulan por la costumbre. La costumbre es una fuente de gran importancia en el DIP, ya que podemos decir que prcticamente todo el DI general que rige la SI est formado por normas consuetudinarias y principios generales del derecho, ya que por lo que respecta a los tratados, salvo la Carta de Naciones Unidas no existe ningn instrumento que haya sido aceptado por la gran mayora de los Estados, y, adems, las normas de carcter universal contenidas en los tratados son costumbres que han sido recogidas en stos. Por costumbre internacional entendemos una prctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por stos como derecho. De esta definicin extraemos los 2 elementos que forman la costumbre: - elemento material o de repeticin de actos, prctica constante y uniforme - elemento espiritual u opinio iuris sive necessitatis: la conviccin por parte de los sujetos de DI de que se trata de una prctica que obliga jurdicamente. Ambos elementos no aparecen juntos desde el principio, y es que por lo comn, primero aparece la prctica o elemento material, aunque es posible que una opinio iuris comn precede a la puesta en prctica de ese convencimiento, con todo, lo normal, es que primero aparezca la prctica. Por ejemplo, varios Estados con el fin de persuadir a la sociedad internacional, adoptan una determinada actitud o posicin que tendr una motivacin econmica, poltica, militar, que, en ausencia de oposicin firme o reiterada de otros sujetos se consolida gradualmente, afirmndose poco a poco la opinin de que esa prctica es la ms conveniente. En un momento dado, cuando la generalidad de los Estados piensen que tal prctica no responde ya nicamente a razones econmicas, polticas o militares, sino que es necesaria socialmente, y, por ello, el derecho internacional debe acogerla y regularla, por lo que ha cristalizado o nacido una norma consuetudinaria. La costumbre es un instrumento de evolucin. C) Los elementos constitutivos y sus interrelaciones. a) El elemento material. El elemento material de una costumbre, como norma de DIG, se conforma cuando respecto de un tema o situacin dados aparecen comportamientos de los Estados y otros sujetos de DI que se repiten a lo largo del tiempo y que son llevados a cabo por una generalidad de ellos. Estamos ante la repeticin de comportamientos de los sujetos de DI llevada a cabo de manera general, constante, uniforme y duradera en el tiempo. Es necesario que se produzca una repeticin de comportamientos, esto es, ante situaciones similares los sujetos de DI adoptan una postura idntica, tanto respecto a quienes toman la iniciativa como de las reacciones que las mismas suscitan en los dems, sobre todo aquellos que se encuentran especialmente interesados. Estos comportamientos pueden venir constituidos por acciones costumbres positivas y omisiones costumbre negativasEsta repeticin debe ser: general, constante y uniforme, duradera en el tiempo.

General: Seguida por la generalidad de los Estados, lo que no significa unanimidad, sino ms bien, consenso. Lo esencial es que la prctica incluya a los Estados interesados, esto es, a aquellos que han tenido ocasin de comportarse en el sentido de la norma que se invoca. El cumplimiento de este requisito debe apreciarse en cada caso concreto. El que la prctica de los Estados deba ser general, implica que un Estado no puede, con su ausencia de participacin en la formacin de una norma de vocacin universal impedir su nacimiento. La costumbre surge y es obligatoria en principio para todos, hayan o no participado con sus propios actos en su formacin. La nica forma de sustraerse a la aplicacin de una costumbre general, siempre y cuando no revista carcter de ius cogens, es la de haber llevado a cabo una objecin persistente y una oposicin inequvoca a la formacin de sta. Constante y uniforme Las respuestas o actuaciones de los Estados ante sucesivas situaciones similares no han de ser contradictorias, debiendo existir una identidad sustancial en el contenido de la conducta de los Estados interesados. Ahora bien, la existencia de algunas contradicciones no va a impedir el nacimiento y existencia de la norma. Duradera en el tiempo La formacin de la costumbre reclama el transcurso de un cierto lapso temporal, pero no se establece un tiempo determinado en el que tras la repeticin de la prctica podamos constatar la existencia de una costumbre, ya que el elemento material reclama un perodo de gestacin cuya duracin es relativa, segn las circunstancias del caso y la naturaleza de la regla. Si bien durante muchos aos se consider que la costumbre era el resultado de una prctica continuada desde tiempo inmemorial, hoy esta afirmacin no puede realizarse, por lo que la duracin de la prctica no es un fin en s misma, sino un medio para probar la generalidad y la continuidad de aqulla. Algunos autores hablan del proceso de aceleracin en el proceso de formacin de las normas consuetudinarias, incluso se puede hablar de costumbres instantneas, lo que es exagerado, ya que el tiempo no puede ser eliminado. La estimulacin de la aceleracin en la formacin de normas consuetudinarias es consecuencia de la necesidad social de regular reas nuevas abiertas a la actividad humana por el avance tecnolgico. Podemos afirmar que estas costumbres nacen rpidamente porque la cooperacin internacional no ha sido posible o no lo ha sido con la intensidad necesaria, adems hemos acontecido a la multiplicacin de las vas a travs de las cuales los Estados pueden reflejar actitudes y convicciones. b) El elemento formal OPINIO IURIS SIVE NECESSITATISEstamos ante el elemento espiritual que es la conviccin de que los sujetos internacionales se encuentran ante una norma obligatoria jurdicamente consistente en la conviccin del sujeto internacional al considerar que esa norma es obligatoria. Las formas en las que se manifiesta la opinio iuris son importantes, dada la necesidad de probarla. Esta prueba se manifiesta a travs de la prctica de los Estados y de otros sujetos, ya sea a travs de las notas diplomticas dirigidas a otros Estados, en una Conferencia diplomtica por medio de sus delegados o al adoptar una resolucin en el seno de una OI, entre otras posibles manifestaciones. En la prueba de la opinio iuris tiene especial relevancia la tarea de la AG a travs de sus resoluciones.

Ejemplo: Dictamen sobre la legalidad de la amenaza o el uso de las armas nucleares: las resoluciones de la AG, aunque no son vinculantes, pueden a veces tener valor normativo. En ciertas circunstancias pueden proporcionar pruebas importantes para determinar la existencia de una norma o la aparicin de una opinio iuris. Para saber si una determinada resolucin de la AG cumple este recaudo, hay que examinar su contenido y las condiciones en que se aprob; tambin hay que ver si existe una opinio iuris en cuanto a su carcter normativo. Puede ocurrir asimismo que una serie de resoluciones muestre la evolucin gradual de la opinio iuris necesaria para el establecimiento de una nueva norma. Distinguir entre opinio iuris precedente: estamos ante el caso en que la norma consuetudinaria tiene su fundamento en la prctica de los Estados, que debe servir para determinar la existencia de la opinio iuris. opinio iuris de consenso: la formacin de la norma consuetudinaria se encuentra facilitada y acelerada por la existencia de un tratado o una resolucin de una OI. Finalmente existen normas en las que la opinio iuris tiene un carcter cualificado: estamos ante las normas de ius cogens cuya opinio iuris es de especial valor, ya que nadie duda que respecto a ellas existe una conciencia de que gozan de un carcter imperativo. D) Observancia de las diferentes clases de costumbres internacionales. E) Prueba de la costumbre en un caso concreto. Las costumbres generales o universales tienen mbito universal y obligan a todos los Estados, salvo a los que se hayan opuesto a sta en su perodo de formacin de manera inequvoca y expresa (objetor persistente), por lo tanto, el litigante que se oponga a que le sea aplicada una costumbre general habr de probar que la ha rechazado en el perodo de formacin, recayendo sobre l la carga de la prueba (Caso de las pesqueras anglo-noruegas, en el que se discuta si la regla del lmite de las 10 millas de anchura era la mxima permitida para la boca de una baha en funcin de una costumbre internacional. Esta regla no se pudo aplicar a Noruega ya que se haba opuesto a su aplicacin en sus costas). Las costumbres regionales son aquellas que han nacido entre un grupo de Estados con caractersticas propias. Por ejemplo, en el mbito de la UE o de Latinoamrica. La existencia de estas costumbres debe ser probada por la parte que las alega. Las costumbres locales tienen un mbito de aplicacin reducido que puede llegar a afectar solamente a 2 Estados, donde estaramos ante la costumbre bilateral.

Leccin 12-16. Los tratados internacionales


Leccin 12: Consideraciones generales.
El art. 2.1.a) del CV69 define tratado como un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el DI, ya conste en un instrumento nico o en 2 ms instrumentos y cualquiera que sea su denominacin particular. Supuestos: 1. Acuerdo entre un Estado y un particular 2. Estados de estructura compleja Acuerdo entre un Estado y un particular Qu ocurre cuando estamos ante un acuerdo concluido entre un Estado y un particular?

Esta cuestin es analizada por el TIJ en el asunto Anglo- Iranian Oil Co. (1952): Para establecer la competencia del TIJ, Gran Bretaa invoc la declaracin por la que Irn aceptaba la competencia para todas las controversias relativas a la aplicacin de tratados o convenciones posteriores a 1932 (art. 38.2 ETIJ). A tales fines, Gran Bretaa adujo el contrato de concesin entre Irn y la sociedad empresarial Anglo-Iranian de 1933 y que segn GB tena un doble carcter: - por un lado el de contrato de concesin entre Irn y la Sociedad y, - de otro lado, un tratado entre 2 gobiernos. El TIJ no lo consider as, ya que constat que estbamos ante un contrato de concesin ente un gobierno y una sociedad extranjera, por lo que GB no era parte del contrato y el TIJ se declar incompetente un acuerdo entre un gobierno y un particular extranjero no es un TI. Estados de estructura compleja Qu ocurre con los Estados de estructura compleja? El DI se remite a los ordenamientos constitucionales internos. En Espaa slo el Estado espaol tiene ius ad tractatum porque el art. 149.1.3 CE establece que las relaciones internacionales son competencia exclusiva del Estado. Las CCAA tienen capacidad de iniciativa, derecho a ser informadas y capacidad de ejecucin. Slo los Tratados regidos por el DI son considerados TI, por lo que se excluyen los acuerdos entre Estados regulados por el derecho interno (compra de un edificio para embajada). Adems tambin se excluyen las declaraciones de principios, comunicados o acuerdos entre caballeros (gentlemens agreements), pero la determinacin de los efectos jurdicos de estos acuerdos debe ser estudiada caso por caso.

Leccin 13. Rgimen jurdico de los tratados internacionales


Celebracin y entrada en vigor de los tratados (esquema) 1. Celebracin. A) Plenos poderes. B) Fases de celebracin de los Tratados. a) Fase inicial. b) Fase final. C) Perfeccin del consentimiento. D) Obligacin de no frustrar el objeto y fin del Tratado. Aplicacin provisional de los Tratados. E) Publicacin y Registro de los Tratados. 2. Entrada en vigor de los Tratados. 1. Celebracin Un tratado es el resultado de una serie de actos sucesivos cuya realizacin compone las cuentas de un procedimiento denominado formacin o celebracin de los tratados sometido a reglas internacionales, de carcter generalmente dispositivo, y reglas internas. La celebracin desemboca en su entrada en vigor, momento a partir del cual se convierte en obligatorio para las partes. A. Plenos poderes Se denomina plenos poderes a un documento formal, emanado de la autoridad competente de un Estado o del rgano competente de una organizacin internacional, por el que se designa individualizadamente a una o varias personas para representar al Estado o a la organizacin en la ejecucin de cualquier acto con relacin a un tratado, en especial los actos realizados durante el proceso de su celebracin (incluidos en su caso la negociacin y la expresin del consentimiento en obligarse, art. 2.1, c del CV 69 y de CV 86)

Por lo tanto para ver en cada caso hasta dnde llegan los poderes del representante habr que ver el contenido de ese documento formal. En la actualidad, los plenos poderes se caracterizan respecto al pasado por: - su mayor concrecin - menor formalismo y solemnidad, de acuerdo con el ritmo y exigencias de las actuales relaciones internacionales - prdida relativa de su operatividad, al no ser tan importante su presentacin. La importancia de tal documento es menor actualmente debido a la aparicin de los regmenes parlamentarios, las mayores facilidades de comunicacin para recibir instrucciones y la simplificacin de las formas para concluir acuerdos internacionales As, los artculos 7.1. b) de la CV del 69 y de CV 86 y 7.3 de CV 86, admiten que una persona represente a un Estado o a una organizacin sin necesidad de presentar plenos poderes, si sa es la intencin de los Estados interesados y de las organizaciones de que se trate, deducida de prctica o de otras circunstancias. De hecho esta es la prctica generalizada en las O.I., donde lo realmente excepcional es la presentacin de plenos poderes (debido a las dificultades para determinar el rgano competente para otorgarlo) Ciertos rganos del Estado no lo necesitan debido a sus funciones: Jefe del Estado, Jefe del Gobierno y el Ministro de Asuntos Exteriores (art. 72 de los dos CV), que tienen plenos poderes para la ejecucin de todos los actos de celebracin del tratado, incluida la manifestacin del consentimiento. Para la negociacin y adopcin del texto del tratado: Jefes de Misin Diplomtica y de Misiones Especiales, y los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional, o ante una organizacin internacional o uno de sus rganos. Tambin los Jefes de Misiones Permanentes ante O.I.. Todos en el mbito de sus atribuciones y en el medio ante el que estn acreditados. La regulacin espaola en materia de plenos poderes se adecua a la Convencin de Viena, y se encuentra en el Real Decreto 801/72. Lo normal es que los problemas de plenos poderes se presenten cuando ms de un gobierno pretende acreditar sus representantes en nombre de un mismo Estado o de un Estado cuya existencia es discutida. Si los actos son realizados por quien no puede considerarse representante (art. 8 de las CV 69 y 86) no son imputables a Estados u O.I., careciendo de efectos jurdicos. Distinto es el caso de que uno de los rganos citados realice un acto ultra vires (ms all de sus poderes) segn el Derecho interno del Estado (aunque s tenga poderes segn el Derecho Internacional) o segn los poderes que tenga segn arts 46 de los dos Convenios, el Estado u organizacin pueden reclamar la anulacin, o de acuerdo con el artculo 8 de los dos, pueden confirmar posteriormente el acto, expresa o implcitamente. Por lo tanto en este segundo supuesto, los actos s son imputables al Estado u O.I., aunque puedan anularlos luego. B. Fases de celebracin de los Tratados a) Fase inicial: negociacin, adopcin y autenticacin del texto Negociacin: Salvo pacto in contrahendo, no existe obligacin de negociar. Tampoco lo negociado tiene valor jurdico salvo que se consiente en fase final a travs del consentimiento. Aunque cabe que se realice la iniciativa a travs de va diplomtica, lo normal en lo relativo a tratados multilaterales, es que la negociacin y adopcin se haga en el seno de Conferencias internacionales, conforme a un determinado reglamento, o en el seno de OI. En el segundo caso, suelen existir rganos que se dedican precisamente a la elaboracin de proyectos. A veces, en el propio tratado creador se prev la capacidad de elaborar textos (Org. Internac. Trabajo y Consejo de Europa)

No existen normas en relacin a la FORMA de la negociacin, aunque ha de llevarse de acuerdo con el principio de la buena fe, siendo causas de nulidad el dolo o la corrupcin de representante de un Estado (arts. 49 y 50 CV) Adopcin del texto: Acto por medio del cual quedan fijados contenido y forma del tratado. Art. 9.1 de CV 69 y 86: el texto se adoptar por el consentimiento de todos los Estados participantes y/o todas las organizaciones internacionales participantes en la elaboracin. Cuando estemos en el seno de una conferencia internacional, se exige, por CV 69 mayora de 2/3 de los Estados presentes y votantes (no se cuentan abstenciones y ausencias) a menos que esos Estados decidan por igual mayora una regla distinta). Para el caso CV 86: la adopcin se har con arreglo al procedimiento que acuerden los participantes en la conferencia. Si no hay acuerdo sobre el procedimiento, la adopcin se har por mayora de 2/3 participantes presentes y votantes, salvo que esos participantes decidan por igual mayora otra regla. En el seno de O.I. se estar a las normas de la organizacin, siendo normalmente aprobados los textos por resoluciones. Autenticacin Segn artculo 10 de las dos CV, la autenticacin es el acto por el cual el texto de un tratado queda establecido como que hace fe pblica y es definitivo. Los negociadores lo que hacen mediante este acto jurdico formal y solemne es certificar que "el texto es correcto y autntico y lo hacen de forma definitiva". Una vez autenticado, el texto del tratado slo podr ser modificado mediante la enmienda o la modificacin, o mediante el procedimiento de correccin de errores establecido por el tratado o el DI (recogidas en art. 79 CV 69 y art. 80 CV 86). La fecha y lugar de autenticacin sern los normalmente atribuidos para denominarlo. Este efecto (fijar la fecha del tratado y el desprendimiento de obligaciones concretas para los signatarios) slo lo tiene el tratado autenticado mediante firma. Se fija el momento a partir del cual se dan la correccin de errores o la falta de concordancias entre distintas lenguas. Las partes tienen absoluta libertad para establecer la forma de autenticar y lo normal es que se prevea la forma en el mismo tratado. En su defecto, la Convencin de Viena enumera en su art. 10.2 las tres formas ms frecuentes: firma, firma ad referndum y rbrica, ya sea del texto del tratado o del Acta Final de la Conferencia en la que se consigne el texto. En el caso de OI suelen existir procedimientos particulares de autenticacin (como la incorporacin del texto, a ttulo anejo, de una resolucin orgnica de aprobacin, o la firma del presidente del rgano adoptante y del ms alto funcionario de la Organizacin, que no son nombrados en la CV 86, aunque son aceptados en la prctica internacional). Firma, firma ad referendum y rbrica La rbrica (firma abreviada reducida a las iniciales del otorgante) y la firma ad referndum (firma sujeta a confirmacin) suelen ser lo empleado cuando el representante carece de poder suficiente para firmar o de la autorizacin requerida para ello. La rbrica es la forma usual y sirve adems a veces para la adopcin de un texto que los negociadores se disponen a someter a la consideracin de sus gobiernos, interrumpiendo la negociacin en tanto en cuanto se evacuan consultas. La firma propiamente dicha (firma simple) es la forma tradicional de autenticacin del texto de un tratado y puede darse: - en el momento mismo de cerrarse la negociacin y adoptarse el texto del tratado; - ulteriomente, en una fecha fijada al efecto

- dejando el tratado abierto a la firma en un lugar determinado, ya sea indefinidamente o hasta una fecha lmite, variante sta que se ha generalizado en relacin con los tratados multilaterales gracias a su flexibilidad: - los representantes en la Conferencia de adopcin podran carecer de poder suficiente para la firma o de instrucciones precisas; - los participantes agradecen un perodo adicional de reflexin, teniendo en cuenta que, a pesar del idntico efecto autenticador de todos los procedimientos, la firma tiene mayor peso histrico, poltico y psicolgico. - Significa a este nivel un compromiso ms fuerte de terminar obligndose por el tratado. Estructura formal usual de los textos 1. Denominacin que normalmente se refiere al objeto 2. Prembulo 3. Articulado (puede empezar por explicar algunos de los trminos usados) 4. Clusulas finales de carcter procedimental: momento y forma de manifestacin del consentimiento; entrada en vigor; rgimen de depsito y depositarios; formalidades de denuncia; retiro u otras formas de terminacin, reservas, etc. Y en qu lenguas sern las versiones autnticas.

b) Fase intermedia: Derecho interno


La separacin en fases viene justificada por las normas de Derecho interno. En esto caso, no se pueden utilizar formas simplificadas de consentimiento. En el caso de las OI la fase intermedia se produce siempre que la conclusin de un tratado deba contar con la aprobacin de un rgano distinto al que adopt y autentic el texto. En cuanto al Derecho espaol, salvo lo delegado a competencias comunitarias, la iniciativa para la negociacin, la negociacin misma y la adopcin y autenticacin de textos corresponden al Gobierno, quien dirige la poltica interior y exterior conforme al artculo 97 de la Constitucin. Regulacin en Real Decreto 801/72, aunque hay que tener en cuenta que la libertad del gobierno no es absoluta, estableciendo ya la propia Constitucin que la celebracin de un tratado internacional con estipulaciones contrarias a la misma exige previa reforma constitucional (art. 95.1) Luego puede darse intervencin de CCAA por ejemplo a travs del derecho de instar y recibir informacin (slo uno de los dos, o los dos) o guardar silencio). Para prestar consentimiento, intervencin del Parlamento.

c) Fase final: consentimiento y constancia del mismo


Cuando un sujeto realiza los actos de manifestacin y perfeccionamiento del consentimiento, pasa a ser parte contratante, esto es, una parte contratante es la que ha consentido en obligarse por el tratado, haya ste entrado o no en vigor. La fase final es la de estipulacin definitiva o de conclusin de un tratado, que implica la expresin del consentimiento por los sujetos y la constancia del mismo en el orden internacional y conduce, como consecuencia a la entrada en vigor y la obligatoriedad del tratado. Manifestacin del consentimiento Art. 11 de las dos CV. Igualdad y libertad en todas las formas de consentimiento, segn convengan las partes, siendo admisibles la forma oral e implcita. Cabe admitir acto jurdico unilateral de carcter autnomo (se estar vinculado sin ser parte). De esta forma el art. 11 establece que el consentimiento en obligarse por un tratado podr manifestarse mediante: - la firma - el canje de instrumentos que constituyan un tratado

- la ratificacin en el caso de los Estados o confirmacin formal respecto de las O.I. - aceptacin - aprobacin - adhesin - cualquier otra forma que se hubiera convenido. Ratificacin La ratificacin consiste formalmente en un acto que realiza por escrito el ms alto rgano del Estado al firmar el correspondiente documento y que debe notificarse a las otras partes o al depositario de acuerdo con el procedimiento fijado en el tratado. Este acto no es obligado para el Estado negociado o firmante. Normalmente se usa cuando el documento ha sido previamente firmado. Es por lo tanto una forma utilizada fundamentalmente por los Estados negociadores, que se convierten en Estados contratantes (si el Estado no est en vigor) y en Estado parte (si ya est en vigor). Puede ocurrir que un tratado est abierto a la firma de no negociadores, los cuales, pueden a su vez, ratificar. Aceptacin o Aprobacin Mismo rgimen. Esta denominacin ha tenido la doble finalidad de eludir la referencia a la ratificacin (y por lo tanto la referencia ni siquiera implcita a la exigencia de intervencin parlamentaria), y de reservarse el Estado el reexamen del tratado antes de obligarse definitivamente. De ah la prctica de firma bajo reserva de aceptacin. En relacin con lo que establezca cada ordenamiento interno, no ser necesario que el acto interno de aprobacin o aceptacin provenga del Jefe de Estado, bastando con que emane del Jefe de Gobierno o Ministro de Asuntos Exteriores. Adhesin y accesin Forma de manifestacin del consentimiento que permite devenir en contratante de un tratado a sujetos no signatarios del mismo, antes o despus de la entrada en vigor. Aunque debera, por claridad terminolgica, referirse slo al caso de consentimiento para Estados u OI no negociadores y por lo tanto que no lo hubiesen firmado previamente, el lenguaje de los tratados no es riguroso. No existe el derecho a adherirse a un tratado si el mismo no lo prev o si todos los sujetos negociadores o (posteriormente) todas las partes no convienen expresamente en que un sujeto concreto pueda adherirse. A veces la posibilidad de invitar a terceros adherirse se establece expresamente. El acto de adhesin se realiza por medio del instrumento escrito de adhesin firmado por el rgano competente del Estado, que podr ser o no el Jefe de Estado y, en su caso, de la organizacin de que se trate. No es un acto obligatorio y no puede ir acompaado de condiciones o lmites que el propio tratado no contemple. Formas simplificadas: firma, rbrica, firma ad referendum, y canje de instrumentos La firma de un tratado cuando no se realiza a reserva de ratificacin, o aceptacin o aprobacin es una forma simplificada de manifestar el consentimiento en obligarse definitivamente por un tratado internacional para la que en principio no se exigen plenos poderes. Puede presentar dificultades por su doble funcin de autenticar el tratado y manifestar el consentimiento. A ella equivalen bien la rbrica, si as lo han convenido los Estados u O.I. negociadores, bien la firma ad referendum si el sujeto confirma tal acto de su representante (art. 12.2.a y b. de ambas convenciones)

Por lo tanto la firma puede cumplir funciones de simple autenticacin o de manifestacin del consentimiento. El canje de instrumentos tambin puede ser una forma simplificada de manifestacin del consentimiento, y tambin perfeccionamiento, pues supone el conocimiento del tratado a las dems partes interesadas, no debiendo confundirse con el canje que se hace en ocasiones para poner en marcha la aplicacin provisional de ciertos compromisos incluidos en un tratado que requiere la previa autorizacin parlamentaria, ni con el canje de instrumentos, donde consta, no el tratado, sino slo la manifestacin del consentimiento (ratificacin, adhesin, aceptacin, aprobacin) con el nico propsito de perfeccionarlo. C) Perfeccin del consentimiento Consiste en hacer constar en el plano internacional que el mismo se haya dado La perfeccin del consentimiento puede realizarse por: - Canje de instrumentos en donde consta la manifestacin del consentimiento - Depsito: procedimiento comn en el caso de tratados multilaterales, que consiste en la entrega del instrumento que contiene la manifestacin del consentimiento a un rgano o persona que recibe el nombre de depositario, siendo la fecha del depsito determinante del nexo jurdico entre el depositante y los dems contratantes y no de la recepcin por stos de la notificacin del depositario. - Notificacin a los Estados contratantes o al depositario. Especial relevancia del depsito: es depositario quienes as lo hayan decidido los negociadores de los Estados: uno o ms Estados, una OI el principal funcionario administrativo de una OI, como es el caso del Secretario General. El depositario que recibe y custodia los plenos poderes as como el texto original, extendiendo copias certificadas y preparando todos los textos del tratado que puedan requerirse en distintos idiomas y transmitindolos a las partes y sujetos facultados que para llegar a ser partes, debe actuar de forma imparcial. Sus funciones son internacionales (acta como un "notario"). Recibe las firmas del tratado y recibe y custodia los instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativos a ste, examinando todos ellos para ver si estn en buena y debida forma, y de ser necesario, seala a la atencin del Estado u OI las incidencias que sea. De lo que recibe informa a las dems partes, nmero de firmas, ratificaciones, etc. Al depositario le corresponde registrar el tratado en la Secretara de las UN Dez de Velasco (funciones del depositario) - de archivero y notariales, custodiar el texto del Tratado y otros instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativas al Tratado y registrarlo en Secretara NU - de recepcin, informacin y transmisin. - recibir las firmas del Tratado y otros instrumentos, - notificaciones y comunicaciones relativas al mismo; - informar a las Partes y otros Estados facultados para serlo de los actos, notificaciones y comunicaciones relativas a los mismos Estados anteriores de que se ha recibido el nmero de firmas e instrumentos de ratificacin, etc. necesarios para la entrada en vigor; - transmitir a los Estados y dems instrumentos relativos al Tratado - sealar ante los Estados o el rgano competente de la Organizacin si ha surgido alguna discrepancia entre l y los Estados por el desempeo de sus funciones. No resuelve discrepancias. En el caso de conflicto sobre sus funciones informa a los signatarios y contratantes o al rgano competente de la O.I. si es el caso. Por lo tanto no puede pronunciarse sobre la regularidad de reservas o de denuncias de un tratado determinado.

D) Obligacin de no frustrar el objeto y fin del Tratado. Aplicacin provisional de los Tratados Art. 18 de los dos Convenios. Esta obligacin existe para todo signatario hasta que haya prestado consentimiento final mientras que no haya manifestado su intencin de no llegar a ser parte, y para todo el que haya consentido, hasta que entre en vigor. Art. 25 de los dos Convenios. Regulacin de la aplicacin provisional que puede estar prevista expresamente en el tratado, pero tambin puede acordarse de otro modo por los negociadores. Dejar de tener lugar la aplicacin provisional cuando un sujeto notifique la intencin de no ser parte, o cuando el tratado entre en vigor. E) Publicacin y Registro de los Tratados El registro es obligatorio para todos los miembros NU y para las O.I segn los CV 69 y 86. La publicacin, cuyo fundamento es siempre la seguridad jurdica, previene de la existencia de tratados secretos. Desde la Sociedad de Naciones se centraliza esa publicidad a travs del registro en la Secretara (ahora de NU) Quin El depositario tiene la funcin del registro. Segn el Reglamente aprobado por la AG en 1946, el Secretario General puede directamente realizar el registro, cuando los tratados prevean formalmente su registro, y cuando las NU sean parte o depositaria del tratado. Qu tratados: Art. 102 de la Carta: 1. Todo tratado y todo acuerdo internacional concertados por cualesquiera miembros de las UN despus de entrar en vigor esta Carta sern registrados en la Secretara y publicados por sta a la mayor brevedad posible. 2. Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado conforme a las disposiciones del prrafo 1 de este artculo, podr invocar dicho tratado o acuerdo ante rgano alguno de las NU. El artculo 25 de los CV extienden tal obligacin a todos los Estados partes de estos CV, aunque estas CV no prevn sancin. El registro internacional ha prosperado, existiendo junto al registro central y general de la ONU registros particulares de organismos especializados como la OACI (Organizacin Aviacin Civil Internacional) y organizaciones regionales (OEA, Organizacin Estados Americanos) para tratados con ellas relacionadas. El registro condiciona la publicidad posterior. Normalmente se registra a peticin de las partes. En ocasiones se han permitido registros separados (Egipto e Israel, tratado de paz de 26 de marzo de 1977). Efectos: Un tratado no registrado tiene efecto entre las partes y es vlido pero no puede ser alegado ante los rganos de NU, especialmente el TIJ. 2. Entrada en vigor de los Tratados. Se entiende entrada en vigor como el momento en que el tratado deviene obligatorio y es susceptible de aplicacin, en los trminos previstos por sus disposiciones, entre unos contratantes que, a partir de entonces tambin cabe llamar partes. Es usual que ciertas clusulas entren en vigor desde la adopcin del texto, destinadas a regular cuestiones procedimentales necesarias antes de la entrada en vigor, como la autenticacin, consentimiento, vigor, reservas, funciones de depositario, etc. Regla general: voluntad de los negociadores, aunque se establece como clusula residual en CV el momento en que haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.

Esta no es la prctica normal en caso de tratados multilaterales, para los que la entrada en vigor suele hacerse depender de la recepcin de un determinado nmero de ratificaciones o adhesiones y del transcurso de un plazo tras su recepcin. Bilateral: nica fecha de entrada en vigor; Multilateral: si un Estado se obliga con posterioridad a la entrada en vigor, normalmente entra en vigor para dicho Estado u OI en la fecha del consentimiento o indicada, salvo que el tratado establezca otra cosa (normalmente no retroactividad). Art. 28 de CV. Como excepciones a la irretroactividad: - Que las partes as lo hayan convenido; - Si la retroactividad se deduce del propio Tratado.

Leccin 14. Reservas a tratados internacionales. Derecho espaol en materia de elaboracin de tratados internacionales
3. Rgimen jurdico de las reservas a los tratados internacionales. Declaracin de voluntad de un Estado que es o va a ser parte en un tratado en el momento de la firma, en el de ratificacin o en el de adhesin, y que una vez ha sido autorizada expresa o tcitamente por los dems contratantes forma parte integrante del tratado Art. 2.1.d) del CV69 que dice se entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a l con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado. Las reservas slo tienen sentido en los tratados multilaterales. Reserva vs Declaracin interpretativa Declaraciones interpretativas: En la prctica tienen naturaleza anloga a las reservas y en la prctica, producen efectos jurdicos similares. Pero no son verdaderas reservas por no tener como objeto excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones. Declaraciones interpretativas atribuyen a una disposicin una interpretacin determinada entre las varias posibles. Como diferencia, un Estado u organizacin internacional que presente una declaracin como simplemente interpretativa no podr alegar luego que su intencin era excluir o modificar las disposiciones del tratado. Y, en todo caso, la simple interpretacin no vincula a terceros, aunque stos no se pronuncien, salvo que el tratado indique otra cosa o la intencin. Pero, por lo dems, en la prctica las declaraciones interpretativas han recibido a veces mismo trato formulndose a ellas objeciones. Las reservas generan discusin entre dos principios relativos a la regulacin de los tratados internacionales: la integridad del tratado o la universalidad del mismo. La integridad del tratado postula una poltica muy restrictiva en materia de reservas, que se traduce en la necesidad de que la reserva sea aceptada por la unanimidad de los Estados interesados. La universalidad del tratado propicia una poltica ms liberal en el problema de las reservas, dentro de la cual cada Estado negociador puede por separado aceptar o rechazar las reservas. Las reservas slo tienen sentido en los tratados multilaterales (obviamente) El CV69 ha adoptado una posicin liberal sobre las reservas en su art. 19: Un Estado podr formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse al mismo, a menos; - que la reserva est prohibida por el tratado;

- que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas reservas entre las cuales no figure la reserva de que se trate o, - que en los casos no previstos en los apartados a) y b) la reserva sea incompatible con el objeto y fin del tratado. Las posibilidades de un tratado en cuanto a su poltica de reservas son 4: - prohibir todas las reservas; - prohibir las reservas a ciertas disposiciones, en cuyo caso se entienden autorizadas implcitamente las no prohibidas - autorizar nicamente determinadas reservas, en cuyo supuesto hay que considerar prohibidas las reservas no autorizadas; -guardar silencio sobre la cuestin pudiendo formularse entonces las reservas compatibles con el objeto y fin del tratado. El art. 20 CV69 establece un rgimen muy detallado para que una reserva surta efectos. Si la reserva est expresamente autorizada por el tratado, no exige aceptacin ulterior de los dems Estados a no ser que el tratado as lo disponga. En otros casos para que la reserva sea efectiva es necesaria la aceptacin que puede ser expresa o tcita. Art. 20.5: se considerar que una reserva ha sido aceptada por un Estado cuando ste no haya formulado ninguna objecin a la reserva dentro de los 12 meses siguientes a la fecha en que haya recibido la notificacin de la reserva o a la fecha en que haya manifestado su consentimiento en obligarse por el Tratado, si sta es posterior. La aceptacin de una reserva por otro Estado constituir al Estado autor de la reserva en parte en el tratado en relacin con ese Estado si el tratado ya est en vigor o cuando entre en vigor para esos Estados (20.4.a)). Pero si lo que hace el otro Estado en vez de aceptar la reserva es objetarla, ello no impedir la entrada en vigor del tratado entre el Estado que haya hecho la objecin y el Estado autor de la reserva, a menos que el Estado autor de la objecin manifieste inequvocamente la intencin contraria (20.4.b)). En todo caso un acto por el que un Estado manifieste su consentimiento en obligarse por un tratado y que contenga una reserva surtir efecto cuando acepte la reserva al menos otro Estado contratante (20.4.c). La objecin ha de ser expresa y debe formularse en un plazo de tiempo definido; la objecin ha de ser inequvoca en cuanto a la intencin de no considerar parte en el tratado al Estado autor de la reserva. Adems basta que un solo Estado acepte la reserva para que el Estado que la hace sea parte en el tratado. Efectos jurdicos de las reservas Art. 21 CV69: Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado (de conformidad con los arts. 19, 20 y 23): - modificar, con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte, las disposiciones del tratado a que se refiere la reserva en la medida determinada por la misma, y - modificar en la misma medida esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva La reserva no modificar las disposiciones del tratado en lo que respecta a los otras partes en el tratado en sus relaciones inter se. Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no se oponga a la entrada en vigor del tratado entre l y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se refiere sta no se aplicarn entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.

Lmites de las reservas Debido a que en los Convenios de Viena dejan en gran parte sin resolver cundo es admisible o no una reserva, cada sujeto contratante es el que decide. As, en la prctica, los efectos jurdicos de una objecin (reforzada o no), justificada por ser la reserva incompatible con el objeto y fin del tratado, son asimilables a los de una objecin simple (reforzada o no), no justificada de ese modo. Como dice Daz Barrado: Parece comnmente aceptado el principio segn el cual un Estado puede formular reservas que no estn previstas por el tratado, siempre que tales reservas no sean incompatibles con el objeto y el fin de ste. Principio recogido en el CV y cuyos orgenes se remontan (...) a la opinin consultiva del TIJ en relacin con las reservas formuladas al Convenio para la prevencin y sancin del delito de genocidio. (...) A esta conclusin se llega teniendo en cuenta la indefinicin del criterio de la compatibilidad con el objeto y el fin del tratado (tambin en el caso del CV) y sobre la base de la prctica internacional en materia de reservas y en particular, respecto a este Convenio, Daz Barrado se basa para ello en: - la ambigedad de la expresin objeto y fin, de forma que el criterio de la compatibilidad de las reservas, codificado en el CV, nicamente es relevante si se interpreta en el marco de la dinmica relativa a la formulacin y aceptacin o no de las reservas. - La compatibilidad o no de una reserva con el objeto y fin del tratado se fija subjetivamente por los Estados partes (o aquellos que pueden llegar a serlo) en sus relaciones con el Estado autor de la reserva. - El Estado eventualmente autor de la reserva deber sopesar si su reserva ser objeto o no de objeciones reforzadas lo que le impedir mantener relaciones convencionales con los eventuales Estados objetantes, mientras que stos podrn utilizar el criterio de la compatibilidad para presentar dichas objeciones. - En la prctica el criterio de la compatibilidad con el objeto y el fin del tratado, adquiere eficacia en el marco del mecanismo general de formulacin-aceptacinobjecin de reservas, destacando dos actitudes: - por un lado, los depositarios en la prctica registran sin ms, esto es, dan el mismo trato a todas las reservas; y - por otra parte, el comportamiento de los Estados frente a las reservas que califican de incompatibles con el objeto y fin del tratado demuestran que la actitud es la misma ya sea admitida por el tratado o sea incompatible con su objeto y fin. Esto es, segn la lgica, el Estado que objeta sobre esta base, deberan hacerlo de forma reforzada o bien entenderla como no formulada siendo mera declaracin pero ello no siempre es as como se ve en las reservas del PIDCP (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos) Por lo tanto tampoco este criterio de compatibilidad con el objeto y fin limita la facultad de formular reservas. Lmites temporales: a falta de otra disposicin, slo al firmar, ratificar o aceptar el tratado se pueden emitir reservas. No hay lmite para las objeciones. nico caso de reserva no permitida: Slo las que fuesen contrarias por normas de ius cogens. Pero no por la reserva en s misma, sino porque la relacin bilateral que se establecera cedera bajo la regla que hace nulos los acuerdos contrarios al Derecho Imperativo. El contenido no obliga de igual manera a todos los Estados que forman parte de un tratado internacional, formulan reservas que modifican o excluyen las obligaciones que se derivan de un tratado. 4. Derecho espaol en materia de elaboracin de tratados internacionales. Decreto 801/1972 de 24 de marzo que regula la actividad de la Administracin del Estado en materia de tratados internacionales, en la medida en que (como norma preconstitucional) no se oponga a la Constitucin espaola

Se tendr en cuenta la CE Negociacin: Representacin El Decreto de 1972 contiene prcticamente las mismas provisiones que el artculo 7 de la Convencin de Viena: Jefe de estado, el Presidente del Gobierno, el Ministro de Asuntos Exteriores, los Jefes de Misiones diplomticas y de las Misiones Permanentes ante los organismos internacionales, aadiendo la categora de Jefes de Misiones Especiales. Para otros: se necesitan plenos poderes que en Espaa son extendidos por el Ministro de Asuntos Exteriores en nombre del Rey. Mediante ese documento se designan a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, adopcin, u otras fases de la celebracin de los tratados. Competencia exclusiva del gobierno y participacin de las Comunidades Autnomas Corresponde de acuerdo con el artculo 97 y 149.1.3 de la Constitucin al gobierno la iniciativa exclusiva para la celebracin de tratados. La negociacin es competencia del Ministerio de Asuntos Exteriores, previa autorizacin del Consejo de Ministros. De acuerdo con el artculo 149.1.3 de la Constitucin se reserva al Estado la competencia exclusiva sobre las relaciones internacionales. La iniciativa para la negociacin, la negociacin misma y la adopcin y autenticacin de textos, esto es, la fase inicial en la formacin de un tratado, corresponden al Gobierno (97CE) - corresponde al Consejo de Ministros autorizar la negociacin de los tratados internacionales a solicitud del Ministerio de Asuntos Exteriores - Segn art. 149.1.3, art. 97 y Decreto 801/1972 de 24 de marzo (referido a Tratados especialmente) el Gobierno espaol tiene la competencia exclusiva para iniciar el proceso de elaboracin de tratados internacionales, impulsar la negociacin y dar, en su caso, los ltimos pasos para que el Estado espaol manifieste el consentimiento en obligarse internacionalmente Derecho de propuesta No cabe por Constitucin ni por lo dispuesto en los Estatutos que una Comunidad pueda obligar al Gobierno a tramitar su solicitud de negociacin y celebracin de un tratado. Pero s debe recibir el Gobierno la propuesta, y en caso de no tramitarla, responder de forma motivada. Es lo que se denomina derecho de solicitud o instancia y que es previsto por algunos Estatutos de Autonoma para determinados tratados internacionales. (NO NECESARIO APRENDER LAS CCAA) - Tratados que permitan el establecimiento de relaciones culturales con Estados con los que determinadas CCAA presentan particulares vnculos culturales, lingsticos o histricos: Pas Vasco, Catalua, Galicia y Andaluca; - Tratados con Estados donde residan ciudadanos de una Comunidad Autnoma para la adecuada proteccin de su identidad social y cultural: Galicia, Castilla-La Mancha, Cantabria, Asturias, Extremadura, Baleares y Castilla y Len. - Tratados con los Estados de recepcin de emigrantes para una especial asistencia a los mismos: Andaluca y Castilla y Len. - De forma muy amplia el Estatuto de Aragn dispone que esa solicitud al Gobierno de la Nacin pueda ser en relacin con materias de inters para esa regin y, en especial, en cuestiones derivadas de su situacin geogrfica como regin fronteriza. Derecho a ser informadas Las normas de un tratado internacional (internacionalmente obligatorio para Espaa y publicado) prevalecen (si hubiera contradiccin) sobre las normas dictadas por las Comunidades Autnomas en ejercicio de sus competencias normativas. Ese efecto de primaca se acenta potencialmente en caso de normas convencionales autoejecutivas, que son directamente aplicables por las

autoridades y tribunales internos sin necesidad de normas internas (estatales o autonmicas) que las desarrollen o completen. Los problemas pblicos internos que puedan surgir si el Estado (en ejercicio de su competencia exclusiva establecida por el art. 149.1, 3 CE) regula autoejecutoriamente por va de tratado internacional materias de competencia normativa autonmica exclusiva, pueden aconsejarle obrar (por va de reserva u otra) de modo que las Comunidades Autonmicas queden en situacin de ejercer en plenitud sus competencias de ejecucin de normas internacionales. Contestacin Aunque ningn Estatuto ha previsto un derecho de audiencia ni aun menos a estar representado en los rganos y procesos de celebracin de un tratado, s se ha previsto la recepcin de informacin cuando tengan inters particular para la Comunidad: Andaluca, Aragn, Cantabria, Catalua, Euskadi, Madrid, Murcia y Navarra. En general, distintas posibilidades: - a veces no se establece nada: Rioja, Valencia; - derecho a solicitar informacin sin derecho a recibirla (Asturias, Baleares, Cantabria, Castilla-La Mancha, Castilla y Len, Extremadura y Galicia) - derecho a recibir informacin sin derecho a solicitarla (Canarias, Madrid, Murcia y Navarra) - ambos (Andaluca, Catalua y Euskadi) Adopcin y autenticacin de tratados Tambin es competencia del gobierno. De acuerdo con el artculo 5.d) de la Ley del Gobierno (Ley 50/1997, de 27 de noviembre), las formas que ha previsto la regulacin espaola para la autenticacin se reducen a la rbrica o a la firma, aunque cabe firma ad referendum. Manifestacin del consentimiento La prestacin del consentimiento para obligar a Espaa mediante Tratado corresponde al rey de acuerdo con el artculo 63.2 de la Constitucin ya que el la ms alta representacin del Estado en las relaciones internacionales (art. 56.1). Es una facultad condicionada que precisa de la autorizacin de las Cortes para los tratados previstos en los artculos 63.3 (tratados de paz), 93 y 94.1 y del refrendo del Ministro de Asuntos Exteriores (art. 64.1) para todos los Tratados. En cualquier caso, salvo que se haya decidido la forma de ratificacin o la adhesin del Rey, cabe que sea el Ministro de Asuntos Exteriores o un representante autorizado por el Ministro el que manifieste el consentimiento en obligarse por el tratado. Intervencin de las Cmaras Legislativas Funcin de autorizacin previa. Art. 93: Mediante Ley orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin. Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, segn los casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de las resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin. Artculo 94: 1. La prestacin del consentimiento del Estado para obligarse por medio de tratados o convenios requerir la previa autorizacin de las Cortes Generales, en los siguientes casos: - Tratados de carcter poltico - Tratados o convenios de carcter militar - Tratados o convenios que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el Ttulo I

- Tratados o convenios que supongan modificacin o derogacin de alguna ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin 2. El Congreso y el Senado sern inmediatamente informados de la conclusin de los restantes tratados o convenios. La autorizacin parlamentaria, cuando es necesaria, es un elemento constitutivo del consentimiento del Estado y un elemento integrante del acto nico por el que se expresa vlidamente la voluntad en obligarse por medio de un Tratado. Salvo que entremos en el supuesto del artculo 46 del CV69, esto no impedir comprometer la responsabilidad internacional del Estado. De acuerdo con tal artculo 46. Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados: El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno. Funcin del Consejo de Estado ante el trmite de la autorizacin parlamentaria. El dictamen es preceptivo para todos los tratados, para establecer si estamos ante un tratado del 94.1 o del 94.2. Es una mnima cautela jurdica para evitar la discrecionalidad. Procedimiento de tramitacin parlamentaria de la autorizacin de las Cmaras Regulado en los Reglamentos del Congreso y el Senado, tras el dictamen del Consejo de Estado. Por acuerdo del Consejo de Ministros se puede estimar cambiar el sentido del dictamen. Procedimiento en el Congreso: El procedimiento se inicia siempre en el Congreso, al cual el Gobierno (el 87.3 CE excluye iniciativa popular) enva en 90 das (180 si lo notifica justificndolo documentalmente) el acuerdo del Consejo de Ministros, solicitando la autorizacin (uniendo el texto del tratado, la Memoria que justifica la solicitud y, cuando corresponda reservas y declaraciones que se quieran formular). Sobre todo se pronuncia el Pleno del Congreso, por mayora simple en 60 das. - (en casos del art. 93, se debe tramitar como LO; en los dems casos como ley ordinaria con las particularidades reguladas en Reglamento en su cap. 1, Ttulo VII). - Como particularidades ms relevantes se establece que las propuestas presentadas por los Diputados y por los Grupos Parlamentarios tendrn la consideracin de enmiendas a la totalidad cuando pretendan la denegacin o aplazamiento de la autorizacin y/o cuando propusieran reservas o declaraciones y stas no estuvieran previstas por el Tratado. - Tendrn la consideracin de enmiendas al articulado cuando propusieran la supresin, adicin o modificacin a las reservas o declaraciones que el Gobierno pretendiese formular, y/o cuando formulasen reservas o declaraciones previstas por el tratado. Denuncia de un tratado: se seguir igual procedimiento que el previsto para la prestacin del consentimiento para obligarse Procedimiento en el Senado Ante el Senado pueden presentarse propuestas de no ratificacin, de reserva o de aplazamiento de los tratados que requieran la autorizacin de las Cortes Generales. La presentacin de la no ratificacin se sujetar a lo dispuesto para las propuestas de veto.

Las de reserva o aplazamiento slo podrn ser formuladas a los tratados que prevean esa posibilidad o cuyo contenido as lo admita: las propuestas de reserva y de aplazamiento seguirn el rgimen establecido para las enmiendas en el procedimiento legislativo ordinario. El Pleno del Senado, por mayora simple, acordar en su caso autorizar la conclusin del tratado. Discrepancias entre el Congreso y Senado sobre la concesin de autorizacin de los tratados previstos en el 94.1. Segn el art. 158 del Reglamento del Congreso ...intentarn resolverse por medio de una Comisin mixta constituida conforme a lo dispuesto en el art. 74.2 de la Constitucin, la cual presentar un texto que ser sometido a votacin en ambas Cmaras. Si no se aprueba en la forma establecida; decidir el Congreso por mayora absoluta. Una vez obtenida la autorizacin de las Cortes, el Ministro de Asuntos Exteriores (art. 18.2 del Decreto de 1972) extender el correspondiente instrumento de ratificacin que ser firmado por el Jefe de Estado y refrendado por el Ministro de Asuntos Exteriores. (Despus queda el papel del rey manifestando el consentimiento a ttulo simblico) Publicacin Constitucin: Art. 96: 1. Los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional 2. Para la denuncia de los tratados y convenios internacionales se utilizar el mismo procedimiento previsto para su aprobacin en el artculo 94. Cdigo Civil: Art. 1.5: Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicacin ntegra en el BOE. Ambos artculos establecen lo mismo, aunque el artculo 96 no concreta la forma de la publicacin, cosa que s hace el art. 1.5 Cc El artculo 29 del Decreto 801/1972 de 24 de marzo especifica que se har mediante la insercin del texto ntegro del tratado en el BOE incluido: - Reservas, declaraciones y cualquier documento anejo o complementario; - el instrumento de consentimiento si ste est separado del tratado (ratificacin y adhesin) - se seala en encabezamiento si se produjo la autorizacin de las Cortes y por qu va (93 o 94.1).

Leccin 15. Observancia, aplicacin e interpretacin de los tratados. Enmienda y modificacin de los tratados.
1. Observancia de los tratados. El principio bsico que rige la observancia de los tratados se enuncia en el art. 26 CV 69 y se formula bajo la rbrica de pacta sunt servanda: todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. El deber de cumplir de buena fe permanece al margen de los cambios revolucionarios o transformaciones dentro de un Estado. Ningn Estado puede invocar disposiciones de derecho interno para justificar el incumplimiento de un tratado (art. 27CV)

El cese de la obligatoriedad slo tendr lugar de acuerdo con las normas del derecho internacional aplicables (96.1CE) 2. Aplicacin de los tratados. Aplicacin temporal El art. 28 CV establece la regla de la irretroactividad de los tratados. Este principio no se viola cuando el tratado se aplica a cuestiones que siguen existiendo en la fecha de su entrada en vigor, y aun cuando se hubiesen originado antes de tal momento Se trata de los tratados facta pendentia. La regla de la irretroactividad puede ser excluida por los Estados partes Aplicacin territorial Los tratados se aplican a la totalidad del territorio de cada Estado parte (art. 29 CV69), salvo que una intencin en contrario se desprenda de l o conste de otro modo, por lo que lo esencial es la voluntad de las partes. Si sta no consta, hay que presumir que el tratado se aplica a la totalidad del territorio de los Estados parte. Tratados sucesivos sobre la misma materia (art. 30 CV) Se reconoce la primaca de la CNU (art. 103 CNU) que establece que las obligaciones contradas por los Estados en virtud de ella prevalecen sobre otras obligaciones en caso de incompatibilidad entre unas y otras. Cuando un tratado especifique que est subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado prevalecern las disposiciones de este ltimo. Si la relacin entre 2 tratados sucesivos concernientes a la misma materia no ha sido regulada por ellos y el tratado anterior contina vigente por no haber terminado, ste slo se aplicar en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con el tratado posterior. Pero si las disposiciones del tratado ulterior son hasta tal punto incompatibles con las del anterior que los 2 no pueden ser aplicados simultneamente, hay que considerar terminado el tratado anterior (59 CV69)derogacin tcita. Es posible que existan 2 tratados sucesivos sobre la misma materia y que no todos los Estados parte en el primero lo sean en el segundo: (art. 30.4) en las relaciones entre los Estados parte en ambos tratados, el anterior slo se aplicar en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con el tratado posterior y en las relaciones entre un Estado que sea parte en un tratado y otro que lo sea en ambos, los derechos y obligaciones recprocos se regirn por el tratado en que los 2 Estados sean partes. 3. Interpretacin de los tratados Surgen multitud de controversias en relacin a la interpretacin de los tratados internacionales; el TIJ ha resuelto mltiples diferencias sobre esta cuestin. Vamos a ver: Clases de interpretacin y Reglas de interpretacin Clases de interpretacin 1. Por el rgano que la realiza: 1. interpretacin autntica: llevada a cabo por las partes del Tratado en el Tratado o en un acto posterior 2. Interpretacin doctrinal: llevada a cabo por juristas 3. Interpretacin judicial: realizada por rganos judiciales internacionales y tribunales internos 4. Interpretacin diplomtica: realizada por los Ministros de Asuntos Exteriores de los Estados interesados. 2. Por el mtodo empleado: 1. Literal o gramatical: anlisis de las palabras 2. Teleolgica: fines perseguidos por las normas

3. Histrica: si se tiene en cuenta el momento de la celebracin del tratado y el significado de los trminos en ese momento. 4. Sistemtica: si se tienen en cuenta las normas ligadas a la norma a interpretar 3. Por los resultados: segn conduzcan a la ampliacin de las obligaciones dimanantes del Tratado o a una restriccin 1. Extensiva 2. Restrictiva Reglas de interpretacin Regla general de interpretacin: art. 31 CV: Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin. 3 principios que deben conjugarse entre s - Buena fe - Primaca del texto - Objeto y fin del Tratado Primaca del texto El texto constituye la expresin ms acabada de la voluntad de las partes Sentido corriente de los trminos: no est permitido interpretar aquello que no necesite interpretacin, por tanto las palabras deber ser interpretadas segn el sentido que tengan normalmente en su contexto, a menos que la interpretacin as dada conduzca a resultados irrazonables o absurdos La determinacin del sentido de los trminos debe realizarse teniendo en cuenta el texto y el contexto Contexto (31.2CV) 2. Para los efectos de la interpretacin de un tratado el contexto comprender, adems del texto, incluidos su prembulo y anexos: a) todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebracin del tratado, b) todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y aceptado por las dems como instrumento referente al tratado Objeto y fin del tratado Dictamen del TIJ sobre las Reservas a la Convencin del Genocidio (1951). Reuter: no es una derogacin al principio de autonoma de la voluntad, sino, por el contrario, [] el objeto y fin de un Tratado son los elementos esenciales que han sido tenidos en cuenta por la voluntad de las partes en el sentido de que stas rehusaran admitir todas las libertades que pondran en peligro este objeto y este fin que ellas libremente han escogido como bien comn Adems de los principios y el contexto, de acuerdo con el 31.3: 3. Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta: a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones: b) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado: c) Toda forma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes. Medios complementarios de interpretacin: art. 32 32. Medios de interpretacin complementarios. Se podrn acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para confirmar el sentido resultante

de la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la interpretacin dada de conformidad con el artculo 31: a) deje ambiguo u oscuro el sentido; o b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable. Trabajos preparatorios: permiten determinar la intencin de las partes en un Tratado; se citan en litigios internacionales Circunstancias de celebracin: hacen referencia a la interpretacin histrica. Ahora bien, en caso de llegar a resultados contradictorios segn apliquemos la regla general o nos fijemos en los medios complementarios, deber primar la interpretacin de la regla general si es precisa, clara y su resultado es razonable. Tratados autenticados en varias lenguas (33CV) 33. Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas. 1. Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecer uno de los textos. 2. Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto ser considerada como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes as lo convienen. 3. Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido. 4. Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el prrafo 1, cuando la comparacin de los textos autenticas revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los artculos 31 y 39, se adoptar el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado. 4. Enmienda y modificacin de los tratados. Enmienda (carcter general, afecta a todas las partes del tratado internacional) Regla general: art. 39CV: prev la posibilidad de enmienda de todos los Tratados, siempre que sea por acuerdo entre las partes. El procedimiento ser el mismo que se ha empleado para la celebracin y su entrada en vigor, salvo que el tratado disponga lo contrario. Modificacin Dos o ms Estados partes del Tratado modifican sus obligaciones. Art. 41 CV: Acuerdos para modificar tratados multilaterales entre algunas de las partes nicamente. 1. Dos o ms partes en un tratado multilateral podrn celebrar un acuerdo que tenga por objeto modificar el tratado nicamente en sus relaciones mutuas: a) si la posibilidad de tal modificacin esta prevista por el tratado: o b) si tal modificacin no est prohibida por el tratado, a condicin de que: i) no afecte al disfrute de los derechos que a las dems partes correspondan en virtud del tratado ni al cumplimiento de sus obligaciones: y ii) no se refiera a ninguna disposicin cuya modificacin sea incompatible con la consecucin efectiva del objeto y del fin del tratado en su conjunto. 2. Salvo que en el caso previsto en el apartado a) del prrafo 1 el tratado disponga otra cosa, las partes interesadas debern notificar a las dems partes su intencin de celebrar el acuerdo y la modificacin del tratado que en ese acuerdo se disponga. La distincin entre los dos conceptos tiene sentido al hablar de tratados multilaterales.

Leccin 16. Nulidad, terminacin y suspensin de la aplicacin de los tratados. Procedimiento de arreglo de controversias.
1. Cuestiones generales. Nulidad, terminacin y suspensin (cese de las obligaciones incluidas en el tratado) suponen una anttesis de la norma pacta sunt servanda (cumplir lo pactado conforme a la buena fe) se han establecido unas trabas para disminuir los efectos de la nulidad, terminacin y suspensin: - La validez de un Tratado o el consentimiento slo pueden ser impugnados de acuerdo con la CV 69 - La terminacin, denuncia, retirada o suspensin slo puede hacerse de acuerdo con las normas del Tratado o de CV69 - Nulidad, terminacin, retirada o suspensin no pueden menoscabar el deber del Estado de cumplir las obligaciones a las que est sometido. - El derecho a denunciar, retirarse o suspender un Tratado tiene que ejercerse sobre todo el tratado, no sobre nicamente una parte, salvo que las partes pacten lo contrario. - Las causas de anulabilidad no pueden ser alegadas ms que en relacin a tratado concreto en su conjunto, y no en relacin a una serie de causas, salvo que las clusulas sean separables del tratado en relacin a la aplicacin, o que conste as en el Tratado, o que la aceptacin por las partes de dichas clusulas no ha sido la base esencial para que prestaran el consentimiento. - Se pierde el derecho a alegar la causa de anulabilidad, terminacin, retirada o suspensin cuando una vez que el Estado ha conocido los hechos, ha convenido en su continuacin, o su comportamiento implique aquiescencia a la validez, continuacin en vigor o aplicacin del Tratado. Terminacin: el tratado deja de estar en vigor. Suspensin: tratado en vigor aunque los Estados paralizan el cumplimiento de las obligaciones. Nulidad: el tratado deja de ser vlido. Art. 69CV: regula estos tres casos que tienen las mismas consecuencias jurdicascese de obligaciones. 2. Causas de nulidad de los tratados Causas de nulidad absoluta: no cabe la confirmacin o convalidacin del tratado nulo. 1. Consentimiento en obligarse ha sido conseguido por coaccin sobre el representante del Estado a travs de actos o amenazas (art. 51) 2. La celebracin del tratado se ha conseguido por amenaza o uso de la fuerza (art. 52) 3. Cuando el tratado en el momento de su celebracin est en oposicin a una norma de ius cogens (art. 53) Causas de nulidad relativa o anulabilidad Existe una causa de nulidad, pero es posible que se convalide por un acuerdo entre las partes o por un comportamiento que equivalga a aquiescencia Art. 45: Un Estado no podr ya alegar una causa para anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de l o suspender su aplicacin con arreglo a lo dispuesto un los artculos 46 a 50 o en los artculos 60 y 62, si, despus de haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado: a) ha convenido expresamente en que el tratado es vlido, permanece en vigor o contina en aplicacin, segn el caso; o b) se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o a su continuacin en vigor o en aplicacin, segn el caso.

Causas de nulidad relativa: Manifestacin del consentimiento en violacin manifiesta de una norma de importancia fundamental del derecho interno relativa a la competencia para celebrar tratados (art. 46) Representante adolezca de una restriccin especfica y notificada a los dems en sus poderes para manifestar el consentimiento del Estado (art. 47) Error sobre una situacin que sea esencial para el consentimiento, siempre que el Estado alegante no contribuya con su conducta al error o fuera tan evidente, que fuera consciente de l. El error debe ser de hecho, no de derecho, ni relativo a la redaccin del texto (art. 48) Dolo: conducta fraudulenta de otro Estado negociador (art. 49) Corrupcin del representante de un Estado realizada por otro Estado negociador (art. 50) 3. Causas de terminacin de los tratados y de suspensin de su aplicacin. Suspensin: La suspensin es temporal y supone que el Tratado durante un tiempo deja de producir efectos jurdicos, aunque permanezca en vigor. Suspensin como alternativa a la terminacin: - Se ha producido una violacin grave por una de las partesse puede solicitar la suspensin total o parcial (art. 60) - Imposibilidad temporal de cumplimiento (art. 61) - Ha sobrevenido un cambio fundamental en las circunstancias (art. 62.3) Suspensin simple: - Cuando el Tratado lo prevea (art. 57.a)) - Cuando todas las partes lo consientan, previa consulta con los dems Estados contratantes (art. 57.b)) - Por medio de acuerdo entre dos o ms partes, siempre que se prevea en el tratado o no se prohba Si no lo prohbe, es posible el acuerdo de suspensin siempre que no afecte a los derechos y obligaciones de las dems partes y no sea incompatible con el objeto y fin del tratado. - Acuerdo posterior sobre la misma materia (art. 59) - Conflicto armado entre las partes (es un cambio fundamental de las circunstancias o imposibilidad temporal de cumplimiento) - Estado de necesidad Terminacin Causas de terminacin de la CV69 - De acuerdo con las disposiciones contenidas en el Tratado (art. 54.a)) - Consentimiento de todas las partes (art. 54.b)) - Denuncia, siempre que conste la intencin de las partes en autorizarla o se deduzca de ese tratado (art. 56) - Abrogacin tcita: todas las partes celebran posteriormente un tratado sobre la misma materia, y consta explcitamente o se puede deducir la voluntad de las partes de regir sus relaciones por el nuevo tratado. Tambin estamos ante este supuesto cuando los tratados sean incompatibles o no aplicables simultneamente. - Violacin grave del tratado: si un Estado la comete, se faculta a la otra parte (tratado bilateral) y a las dems (multilaterales) para darlo por terminado (art. 60) - Imposibilidad de subsiguiente cumplimiento, debido a la desaparicin o destruccin definitivas de un objeto indispensable (art. 61) - Cambio fundamental de las circunstancias existentes en el momento de la celebracin del Tratado, siempre que: - La existencia de dichas circunstancias constituya la base esencial del consentimiento.

- Dicho cambio tenga por efecto modificar radicalmente las obligaciones que an tienen que cumplirse. - El Tratado no establezca una frontera - El cambio de circunstancias no resulte de una violacin de la parte que lo alega (art. 62) (Doctrina rebus sic stantibu estando as las cosas) - Aparicin de una nueva norma imperativa de DIG (art. 64) Causas excluidas de la CV69 como causas de terminacin Reduccin del nmero de partes hasta un nmero inferior al necesario para la entrada en vigor (art. 55) Ruptura de las relaciones diplomticas o consulares (art. 63) Otras que se han planteado en la prctica pero no estn previstas en CV69 - Trmino previsto en el Tratado - Guerra: no se considera causa extintiva de todos los tratados. Subsumible en cambio de circunstancias e imposibilidad de cumplimiento. - Extincin del sujeto internacional. 4. Retirada de las partes en los tratados La retirada da lugar a la extincin de las obligaciones dimanantes del Tratado para la parte que se retira. La retirada puede darse si: - Lo prev el Tratado - Con el consentimiento de las partes - Cuando conste que las partes admiten la retirada - Cuando el derecho a retirarse se pueda deducir de la naturaleza del tratado - Por imposibilidad de cumplimiento del tratado de acuerdo con condiciones en art. 61 (desaparicin o destruccin definitivas de un objeto indispensable) - Cambio fundamental de las circunstancias en las condiciones previstas en art. 62

Leccin 17. Conductas estatales unilaterales


1. Los actos unilaterales autnomos de los Estados En sentido amplio un acto jurdico unilateral es la manifestacin unilateral de voluntad atribuible al Estado que produce efectos jurdicos de Derecho Internacional. La voluntad debe ser: - libre y no viciada de error, dolo, corrupcin o coaccin; - manifestada por el rgano competente para actuar en nombre del Estado - respetuosa con el Derecho Internacional general (cualquier acto contrario, unilateral o no, es nulo de pleno Derecho) El acto jurdico unilateral autnomo o acto unilateral en sentido estricto es una manifestacin autnoma y pblica de voluntad atribuible a un Estado por la cual ste acepta una obligacin o renuncia a un derecho y que produce efectos de acuerdo con su contenido. Su fundamento se halla en el Derecho Internacional General y en el principio de buena fe. Su realizacin est autorizada o impuesta por normas de este carcter, por lo que no es necesaria la aceptacin de terceros para la produccin de efectos. Crea obligaciones nuevas para el sujeto que la realiza. Forma: Siempre debe ser un acto expreso (no cabe acto unilateral autnomo tcitos) La denominacin no importa aunque puede ayudar a deducir la voluntad Realizados por rganos competentes del Estado, que en este caso es ms limitado que para otros supuestos de actos unilaterales, ya que normalmente slo pueden

quedar vinculados por este tipo de actos los realizados por Jefe de Estado o de Gobierno y en su caso, el Ministro de Asuntos Exteriores En el mbito de sus competencias se puede pensar en representantes diplomticos o agentes de gobiernos que actan en procedimientos judiciales o arbitrales internacionales. Clases principales - reconocimiento: es el acto unilateral ms usado por la prctica. Se entiende por reconocimiento una declaracin de voluntad unilateral por la cual un sujeto de DI constata la existencia de un hecho y expresa su voluntad de considerarla como legtima. - renuncia: es la manifestacin de voluntad de un sujeto dirigida a abandonar un derecho o poder propios con la finalidad de provocar su extincin. Por ejemplo: desistimiento empleado en procesos internacionales. - notificacin: acto por el que se pone en conocimiento de un tercero un hecho, una situacin, una accin o un documento del que se pueden derivar efectos jurdicos. - promesa: manifestacin de voluntad de un Estado destinada a asumir una determinada conducta de hacer o de no hacer en las relaciones con otros Estados respecto de una situacin concreta. 2. Relevancia jurdica internacional de otras conductas unilaterales de los Estados. - El estoppel: "cuando una parte, por sus declaraciones, sus actos o sus comportamientos, ha llevado otra parte a creer en la existencia de un cierto estado de cosas en base a cuya creencia le ha incitado a actuar o a abstenerse de actuar, de tal modo que de ello ha resultado una modificacin de sus posiciones relativas (en perjuicio de la segunda o en beneficio de la primera, o ambas cosas a la vez) la primera no podr, por estoppel, establecer frente a la segunda un estado de cosas diferente del que ha representado anteriormente como existente" Efectos jurdicos del estoppel: - Son bilaterales: en el contexto de la prueba de una costumbre el efecto o argumento del estoppel no se refiere directamente a probar la existencia de la norma, sino que es un argumento de naturaleza procesal que si se admite, prohbe que un Estado contradiga tal existencia si con sus actos dio a entender al tercero, de buena fe, que se consideraba vinculado por ella. Lo anterior vale tambin para los "actos propios" consistentes en el silencio. - La prueba del estoppel recae en el sujeto que afirma que su confianza (en la conducta del que ahora va en contra de su comportamiento anterior) resultara traicionada y ello porque l mismo, en perjuicio propio o en beneficio del otro, haba cambiado su posicin sobre la base de la aparente aceptacin por la otra parte de un determinado estado de cosas, y un nuevo cambio de su posicin le ocasionara nuevos perjuicios.

Leccin 18. Las resoluciones de las Organizaciones Internacionales.


1. Cuestiones generales El sistema tradicional de fuentes que se recoge en el art. 38.1 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia no alude a las Resoluciones de las OOII como fuente Segn el art. 10 de la Carta de NU, las Resoluciones de la Asamblea General (resoluciones sobre cualquier asunto o cuestin dentro de los lmites de la Carta) cuentan tan slo con un valor recomendatorio. Sin embargo, las resoluciones son tambin la manifestacin formal de una opinin colectiva, de tal modo que son un instrumento adecuado para atender a las

finalidades que se proponen las organizaciones internacionales al expresar la voluntad mayoritaria de los miembros que la componen. 2. Efectos jurdicos de las resoluciones normativas de alcance general adoptadas por la Asamblea General No puede pasar desapercibido que la mayora de los Estados que conforma la base estatal de la Comunidad Internacional vote a favor de un texto y ste quede sin efecto alguno. Resoluciones vinculantes y no vinculantes - Vinculantes slo en casos ad intra (que afecten al rgimen interno). Ejemplos: presupuestaria, instrucciones al Secretario General, modificar el reglamento de la ONU, Estatuto de personal. - No vinculantes: recomendatorias Contenido - Resoluciones declarativas: Resoluciones que se limitan a expresar una regla consuetudinaria o convencional ya aceptada por los Estados, por lo que la obligatoriedad est fundada en el propio derecho (Resolucin 2625, XXV). - Resoluciones generadoras: Resoluciones que vinculan a los Estados en la medida en que enuncian reglas nuevas o un derecho en formacin que no est acogido por el derecho positivo. (Declaracin Derechos Humanos, 1948) -Para que sean obligatorias deben darse dos condiciones: La resolucin debe enunciarse en trminos normativos, utilizando verbos como decidir, exigir, reclamar en presente o futuro de indicativo. La resolucin debe ser aceptada por los Estados, ya que un Estado est ligado a la resolucin en la medida en que consiente, ya sea a travs del procedimiento del consenso, o, si por el contrario se someti a voto, no vot en contra. - Resoluciones cristalizadoras: adopcin de una resolucin o una serie de stas que daran lugar al efecto cristalizador de una norma consuetudinaria in status nascendi. Cuando una regla de derecho se encuentra en vas de formacin, o existen dudas sobre su existencia, una resolucin adoptada sin votos negativos o abstenciones puede consolidar la costumbre o disipar las dudas que se ciernan sobre ella. Resolucin 1962 (XVIII) -Resoluciones especiales: normas de conducta generales y abstractas dirigidas a los Estados. Proclaman principios y reglas de Derecho y se adoptan solemnemente. Se les denomina Declaraciones (DDHH, 1948). Forma Una resolucin podr adoptarse por mayora, por consenso y por unanimidad. Evidentemente, cuanto mayor apoyo tenga, ms fcil resultar probar la vinculatoriedad de la resolucin. Resoluciones del Consejo de Seguridad del 93 y 94 creacin de Tribunales para Ruanda y la antigua Yugoslavia.

Leccin 19. Otras fuentes


1. Los principios generales del Derecho El art. 38.1 del ETIJ menciona como tercera fuente los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Estamos ante los principios generales del derecho generalmente reconocidos en los ordenamientos jurdicos internos Su utilizacin debe considerarse supletoria, actuando slo cuando el juez o el rbitro no encuentren tratado o costumbre aplicable al caso

PGD comunes a los ordenamientos internos Estamos ante principios comunes a los ordenamientos internos, aplicables en los ordenamientos internos y, tras un proceso de abstraccin y universalizacin, tambin en el orden jurdico internacional, esto es, en las relaciones entre sujetos internacionales. Es necesario que exista una analoga entre la situacin en la que se aplica en el mbito interno y la situacin internacional. Caractersticas (en funcin de su utilizacin jurisdiccional): El mbito interno de aplicacin de un principio no tiene que ser universal, ya que la representacin de los diversos sistemas jurdicos en el TIJ garantiza la correspondencia de los principios extrados de los ordenamientos internos a la realidad internacional Principales funciones de los PGD: - colmadora de lagunas - sirve para interpretar normas - Funcin normativa (tribunales de arbitraje) Principios generales del Derecho Internacional Dos sentidos: 1- Principios entendidos como normas generales y abstractas que pueden ser deducidos de las normas consuetudinarias y convencionales (principio de trato desigual) 2- Mario presenta la posibilidad de que determinados PGDI sirvan de fundamento para la formulacin y aplicacin judicial de normas, sin necesidad de probar que se han aplicado, por ejemplo la Res. 2625 (XXV) 2. Jurisprudencia internacional y doctrina internacionalista Art. 38.1.d) ETIJ: el TIJ deber aplicar las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de Derecho La jurisprudencia y la doctrina tienen una funcin subsidiaria que se cumple una vez que se hayan considerado las normas de DI positivo Jurisprudencia Una sentencia es un hecho jurdico normativo que soluciona una controversia internacional a travs de la creacin de normas slo obligatorias para los sujetos de DI partes en el litigio y en relacin al objeto de litigio Pero si el litigio reviste especial importancia, as como la claridad y la altura de la sentencia, y de los juristas que componen el tribunal, la ST tendr relevancialas STIJ gozan de autoridad Doctrina La doctrina sirve para dos propsitos: - Mostrar el punto de vista que prevalece en un pas concreto para interpretar la prctica de ese pas. - Apoyar la opinin de que una norma alegada es norma de DI El TIJ se apoya en doctrina. La doctrina elabora los marcos conceptuales adecuados para la argumentacin jurdica - CDI: Comisin Derecho Internacional, organismo creado por la Asamblea General de UN en 1947 cuyo objetivo es codificar y promocionar (informes) el Derecho Internacional. Su labor es fundamental en la adopcin de diversos tratados u otros instrumentos internacionales, los informes que elabora la CDI sirven como medios auxiliares en el desarrollo progresivo del DI, cruciales para la interpretacin de normas.

3. La equidad en el Derecho Internacional Art. 38.2 ETIJ: jurisdiccin ex aequo et bono: creacin de jurisdiccin de equidad siempre que las partes consientan. Adems, la Corte considera que el juez debe llegar a una solucin justa y equitativa. Esto ha conducido a hacer uso de: - la equidad infra legem o secundum legemEste tipo de equidad utilizado por la Corte supone un mtodo de atenuacin del derecho positivo. La confluencia de diversas circunstancias que afectan a la conclusin del asunto va a ser tenida en cuenta por el Juez. Entre estas circunstancias, la Corte ha aludido a las circunstancias geogrficas y otras. - Equidad praeter legem: colmadora de lagunas - Equidad contra legem: contra la norma jurdica. Nunca se ha utilizado.

Leccin 20. Las relaciones entre las normas internacionales. Las lagunas del Derecho Internacional
1. Las relaciones entre las normas internacionales. A) La jerarqua entre las normas internacionales El art. 38.1 ETIJ no establece una jerarqua de fuentes. Las reglas para resolver contradicciones entre normas internacionales son idnticas a las de los ordenamientos internos3 principios clsicos: - Lex superior derogat inferiori - Lex posterior derogat priori, a excepcin de normas de ius cogens (est subordinado a la tcnica anterior) - Lex specialis derogat generali TIJ: Caso del derecho de paso por el territorio de la India (1960): Si, por consiguiente, la Corte descubre una prctica claramente establecida entre dos Estados que es aceptada por las partes como reguladora de sus relaciones, la Corte debe atribuir un efecto decisivo a esa prctica con el fin de determinar sus derechos y obligaciones especficos. Tal prctica particular debe prevalecer sobre cualquier regla general B) Las relaciones entre costumbre y tratados internacionales Contradicciones entre tratados y costumbre: A. Formacin de una costumbre contraria y posterior a una norma convencional en materia idntica B. Coexistencia de una norma convencional y una consuetudinaria con contenido anlogo. A. Formacin de una costumbre contraria y posterior a una norma convencional en materia idntica 1. Se forma una costumbre universal incompatible con una norma convencional anterior prevalece la costumbre 2. La costumbre se forma nicamente entre los Estados partes en un tratado determinado y modifica una o varias normas del tratado (ms complejo) Supuesto 2: La costumbre se forma nicamente entre los Estados partes en un tratado determinado y modifica una o varias normas del tratado - No se ha previsto nada en CV69 - Slo en caso de participacin activa de todas las partes en la prctica modificativa puede hablarse de costumbre modificativa. - En otro caso, acuerdo tcito, se tratara de un nuevo acuerdo que sustituira al anterior en cuyo caso habra que recurrir al 31.3 CV69: recurso para interpretar

un tratado a toda la prctica ulteriormente seguida para aplicar un tratado, por el cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado B. Coexistencia de una norma convencional y una consuetudinaria con contenido anlogo Codificacin y desarrollo progresivo: codificacin y desarrollo en convenios multilaterales de alcance general: 1. Sigue existiendo el derecho consuetudinario una vez codificado? Debe apreciarse caso por caso. La actitud de los Estados ante la norma convencional sirve para probar su postura ante la norma consuetudinaria (ratificacin o no ratificacin, reservas) De todas formas, con carcter general, el tratado estabiliza la costumbre y la prueba TIJ: actividades militares y paramilitares en y en contra Nicaragua: Lejos de haberse distanciado de un Derecho Internacional consuetudinario que subsista como tal, la Carta ha consagrado en este campo principios que se encontraban ya en el Derecho Internacional consuetudinario 2. Generacin a partir de reglas convencionales escritas de nuevo derecho consuetudinario de contenido correspondiente al convencional TIJ asunto mar del Norte: No hay duda de que este proceso es plenamente posible y ocurre de vez en cuando; constituye ciertamente uno de los mtodos por los cuales pueden formarse nuevas reglas consuetudinarias 2. La cuestin de las lagunas en el Derecho Internacional La aplicacin de normas en un caso concreto est vinculada con la actuacin de los jueces porque la existencia de normas aplicables a un caso se plantea cuando un rgano arbitral/judicial debe decidir un litigio con base en DI Los TI prcticamente deciden siempre las cuestiones litigiosas Salvo Haya de la Torre: no existan normas relativas al modo de poner fin al asilo que Colombia le haba concedido en su embajada en Lima el TIJ no decidi. No obstante, suelen reconocerse los propios tribunales la capacidad para colmar lagunas. Para colmarlas el TIJ debe utilizar los principios generales del derecho comunes a los ordenamientos internos as como la observancia de la equidad.

Leccin 21. El control internacional


1. Nocin de control internacional - El control internacional se refiere al conjunto de procedimientos y tcnicas destinados a verificar si el comportamiento de los Estados se adecua o no a lo exigido por normas de conducta internacionales, que son por lo general normas jurdicamente obligatorias establecidas por tratados internacionales. Por medio de determinados tratados internacionales, los Estados partes se comprometen a someterse a verificaciones puramente interestatales - En su aplicacin no intervienen rganos internacionales propiamente dichos estamos ante los medios no institucionalizados cuya finalidad reside en que los Estados partes se supervisen recprocamente y comprueben si la conducta del otro se adecua a la norma convencional. - Se realiza bsicamente a travs de OOII - Las tcnicas de control en sentido estricto son de naturaleza administrativa y se distinguen de las tcnicas jurisdiccionales. - La funcin jurisdiccional se ejerce en las controversias en que las partes someten a jueces independientes de todo poder estatal. - Los procedimientos de control propiamente dichos son realizados a instancia de parte o de motu propio, por rganos internacionales, con la finalidad de verificar si una conducta estatal se adecua a una norma internacional.

- No se realizan para conocer de controversias internacionales que ya existieran antes de iniciarse el procedimiento, ni tampoco con la finalidad de condenar a un hipottico violador de la norma. Elementos y caractersticas del control - El control implica, la existencia de al menos dos actores: - el sujeto que debe sujetarse a determinado comportamiento. - el sujeto encargado de verificar la correccin de ese comportamiento controlado. Vamos a ver el control como categora autnoma de estructura compleja: El control no est implcito en las obligaciones. No deriva de las mismas. El que exista una obligacin, no implica deber de ser sometido a control. Ni el que no exista la obligacin, implica que no existir control. La prctica demuestra que existe control sobre prcticas no obligatorias. A la vez su estructura es compleja, ya que para que se pueda hablar de control internacional deben darse distintas fases: - Informacin que debe tener la autoridad encargada del control sobre el sujeto controlado. - La posible interpretacin del sujeto que ejerce el control de la norma que debe aplicarse al controlado - Apreciacin, por parte de la autoridad de control sobre la conformidad de la regla a la conducta del sujeto. 2. Diferentes procedimientos y tcnicas de control internacional Todo procedimiento de control internacional se basa en el conocimiento e interpretacin de los comportamientos estatales de que se trate. Su conformidad o no con la norma que sirve de referencia, se verifica por el Estado u rgano competente. No institucionalizado: en general, el que se desarrolla fuera del mbito de O.I. Este tipo de control no es considerado por una parte de la doctrina, como una verdadera tcnica de control. Son los propios Estados los que se comprometen a supervisarse recprocamente. Ejemplo: el sistema de inspecciones previsto en el artculo 7 del Tratado Antrtico de 1 de febrero de 1959 (las Partes contratantes tendrn derecho a designar observadores para llevar a cabo las inspecciones previstas que gozarn de entera libertad de acceso, Todas las regiones de la Antrtida y todas las estaciones, instalaciones y equipos que all se encuentren [] estarn abiertos en todo momento a la inspeccin por parte de cualquier observador) Institucionalizado: Por medio de O.I, es especialmente importante para verificar si los Estados adecuan su conducta a las propias normas dictadas por la O.I. o su deber de cooperar con y por medio de la O.I. Especialmente importantes son los controles desarrollados en el seno de Naciones Unidas. - Su ventaja radica en que es ms objetivo y se garantiza la igualdad soberana. - El poder de control es autnomo y distinto de los poderes de debatir, de decidir y de actuar. Evidentemente, cuanto ms general es la norma, existir mayor discrecionalidad en el control. Otras divisiones Dependiendo de la composicin del rgano de control: intergubernamentales o expertos independientes. Puede ser otro Estado (reciprocidad; reciprocidad institucionalizada conferencias diplomticas con revisin como OSCE, Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa, por ejemplo), un rgano ad hoc (Comit de Derechos Humanos) o una organizacin internacional. Segn las normas sobre las que se ejerce el control: Normas obligatorias y no obligatorias.

- Cuando estemos ante normas obligatorias, la funcin es principalmente preventiva o paso previo al establecimiento de responsabilidad internacional. - Cuando estemos ante normas no obligatorias, la funcin ser principalmente de promocin del Derecho. Este es el caso por ejemplo del control de normas en formacin, o de acuerdos que no son tratados (normal para acuerdos de paz). Segn su duracin en el tiempo: permanentes u ocasionales. A posteriori o a priori (en referencia con la conducta controlada). Realmente slo en el caso extremo de que el controlador deba "autorizar", el control es estrictamente a priori, ya que se produce realmente antes del comportamiento. En las otras formas posibles, aunque tenga una funcin preventiva, el control se ejerce sobre un comportamiento ya realizado. A veces el control slo tiene sentido de forma permanente, como ocurre para el caso de normas no obligatorias o programticas o si su violacin pueden tener consecuencias gravsimas y debe darse control continuo (desarme nuclear, no contaminacin o estupefacientes). Una modalidad especial sera la del control a priori que en su modalidad ms intensa implica autorizacin (en especial GATT. Acuerdo general sobre comercio y aranceles, precursor de la OMC). Normalmente los procedimientos ocasionales se darn dentro de procedimientos contenciosos, desencadenados por una reclamacin internacional dndose a posteriori. Por la forma de iniciar el control: - Va de reclamacin: Como hemos sealado esto formar parte a su vez de controles ocasionales en los que determinados entes (dependiendo de la base jurdica, tratados, etc.) estn legitimados a reclamar. Dependiendo del sistema en el que nos encontremos estarn legitimados para iniciar la actividad de control Estados, O.I. o particulares (normalmente siempre hay consentimiento expreso del Estado que va a ser controlado aunque est el caso de la CDH o Comisin Derechos Humanos) - De oficio por el ente controlador Podemos tambin distinguir entre procedimientos permanentes de control, que se ejercen de modo sistemtico y constante, y procedimientos ocasionales, ejercitables en casos determinados tras un impulso especfico. Los permanentes son la modalidad fundamental del ejercicio del control por las OI 3. Medios de control Los medios que permiten al rgano controlador conocer el comportamiento real del Estado son fundamentalmente de tres tipos: - informes presentados por los gobiernos en tiempo acordado de antemano. Por ejemplo, los informes previstos en el art. 16 del Pacto de derechos econmicos, sociales y culturales. El rgano de control deber verificar la exactitud de tales informes. Para hacerlo no podr salvo en casos excepcionales- recurrir al testimonio de particulares. - Inspecciones a realizar en un lugar determinado. Pueden variar: puede ser, por ejemplo, ocasional, o consistir en una vigilancia continua (misiones de observacin del cumplimiento de alto el fuego o de treguas). Como es una tcnica que implica penetrar en el territorio de uno o varios Estados, no puede utilizarse sin el consentimiento especfico de stos, cuya cooperacin es imprescindible para llevar a cabo in loco la operacin. - Pruebas aportadas por las partes durante el desarrollo de un procedimiento de control.

4. Resultado del control Un procedimiento de control internacional en sentido estricto no se desarrolla para establecer la responsabilidad por violacin del DI ni siquiera para condenar a un sujeto cuya conducta se estima contraria a una norma internacional. De lo que se trata es de prevenir un incumplimiento, promocionar el cumplimiento y, en todo caso, obtener (del modo ms eficaz y discreto posible) que el controlado corrija su conducta y la adecue al patrn normativo que se estima aplicable. La simple constatacin formal de la violacin, en la medida en que es difundida, sirve en muchos casos para que la opinin pblica sancione al incumplidor. Pero por lo general los procedimientos de control terminan de forma que se haga algn tipo adicional de presin sobre el Estado incumplidor. Las modalidades de terminacin son muy diferentes y no pueden ser reducidas a una nica figura. En los casos ms respetuosos con la libertad del Estado, simplemente se le solicita que deje de comportarse de la forma en que lo hace. En otros casos, se le dirigen recomendaciones que pueden estar destinadas a vincular al destinatario que en un futuro explique las razones de su incumplimiento. Las recomendaciones sirven para que el destinatario concrete la forma en que debe cumplir. Finalmente, la verificacin de una violacin puede constituir un hecho jurdico que otras normas del propio convenio consideren como la condicin necesaria y suficiente para que al controlado se le apliquen ciertas medidas de sancin. En ese caso las tcnicas de control son vinculadas jurdicamente a tcnicas de responsabilidad internacional y coercin: Sudfrica. 5. Referencia especial a algunos sistemas de control. OMC: MEPC (Mecanismo de Examen de las Polticas Comerciales) OIT (Organizacin Internacional Trabajo): informes ONU (CDH, Comisin Derechos Humanos)

Leccin 22. La responsabilidad internacional


1. Cuestiones generales El comportamiento de los sujetos de DI puede valorarse de acuerdo con su conformidad o no con el ordenamiento jurdico internacional En caso de no estar en conformidad, se habla del hecho ilcito internacional, que genera responsabilidad internacional Proyecto de la CDI de 2001: - El artculo 1 del proyecto de la CDI establece el principio fundamental de que la responsabilidad se deriva del hecho internacionalmente ilcito cometido por un Estado - Tradicionalmente estas relaciones eran bilaterales, pero la CDI ha aceptado la existencia de hechos que conllevan responsabilidad respecto de la comunidad internacional por violacin de obligaciones erga omnes. Artculo 1.- Responsabilidad del Estado por sus hechos internacionalmente ilcitos. Todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su responsabilidad internacional 2. Responsabilidad internacional del Estado por hechos internacionalmente ilcitos. A) El hecho internacionalmente ilcito Un hecho ilcito internacional consiste en un comportamiento atribuible, segn el DI, a un Estado y que constituye la violacin de una obligacin internacional de ese Estado. Distinguimos dos elementos:

elemento subjetivo, constituido por un comportamiento imputable a un Estado en calidad de sujeto de DI elemento objetivo, consistente en que dicho comportamiento implica la infraccin de una obligacin internacional.

Artculo 2. Elementos del hecho internacionalmente ilcito del Estado Hay hecho internacionalmente ilcito del Estado cuando un comportamiento consistente en una accin u omisin: a) Es atribuible al Estado segn el derecho internacional; y b) Constituye una violacin de una obligacin internacional del Estado. Elemento subjetivo Atribucin al Estado de la violacin de una obligacin internacional Es un principio universalmente aceptado que los Estados son internacionalmente responsables slo por sus propios actos o hechos ilcitos, es decir, por aqullos que se le pueden atribuir. De esta manera, el aplicador del derecho que tenga que enjuiciar un caso de responsabilidad internacional habr de realizar una operacin de atribucin o de imputacin a un Estado de conductas lesivas de obligaciones internacionales, constatando finalmente que estamos en presencia de hechos ilcitos de dicho Estado. Artculo 4.- Comportamiento de los rganos del Estado. 1. Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de todo rgano del Estado, ya sea que ejerza funciones legislativas, ejecutivas, judiciales o de otra ndole, cualquiera que sea su posicin en la organizacin del Estado y tanto si pertenece al gobierno central como a una divisin territorial del Estado. 2. Se entender que rgano incluye toda persona o entidad que tenga esa condicin segn el derecho interno del Estado. Artculo 5. Comportamiento de una persona o entidad que ejerce atribuciones del poder pblico: Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una persona o entidad que no sea rgano del Estado segn el artculo 4 pero est facultada por el derecho de ese Estado para ejercer tribuciones del poder pblico, siempre que, en el caso de que se trate, la persona o entidad acte en esa capacidad. Artculo 6. Comportamiento de un rgano puesto a disposicin de un Estado por otro Estado Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de un rgano puesto a su disposicin por otro Estado, siempre que ese rgano acte en el ejercicio de atribuciones del poder pblico del Estado a cuya disposicin se encuentra. Artculo 7. Extralimitacin en la competencia o contravencin de instrucciones El comportamiento de un rgano del Estado o de una persona o entidad facultada para ejercer atribuciones del poder pblico se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional si tal rgano, persona o entidad acta en esa condicin, aunque se exceda en su competencia o contravenga sus instrucciones. Artculo 8. Comportamiento bajo la direccin o control del Estado Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o ese grupo de personas acta de hecho por instrucciones o bajo la direccin o el control de ese Estado al observar ese comportamiento. Artculo 9. Comportamiento en caso de ausencia o defecto de las autoridades oficiales Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o ese grupo de personas ejerce de hecho atribuciones del poder pblico en ausencia o en defecto de las

autoridades oficiales y en circunstancias tales que requieren el ejercicio de esas atribuciones. Artculo 10. Comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra ndole 1. Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de un movimiento insurreccional que se convierta en el nuevo gobierno del Estado. 2. El comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra ndole que logre establecer un nuevo Estado en parte del territorio de un Estado preexistente o en un territorio sujeto a su administracin se considerar hecho del nuevo Estado segn el derecho internacional. 3. El presente artculo se entender sin perjuicio de la atribucin al Estado de todo comportamiento, cualquiera que sea su relacin con el del movimiento de que se trate, que deba considerarse hecho de ese Estado en virtud de los artculos 4 a 9. Artculo 11. Comportamiento que el Estado reconoce y adopta como propio El comportamiento que no sea atribuible al Estado en virtud de los artculos precedentes se considerar, no obstante, hecho de ese Estado segn el derecho internacional en el caso y en la medida en que el Estado reconozca y adopte ese comportamiento como propio. Atribucin al Estado: 1. Hechos de rganos del Estado: cualquiera que sea la naturaleza de los poderes pblicos (legislativo, ejecutivos, adm, constit, judiciales) 2. El Estado no responde internacionalmente de conductas realizadas por rganos de otros sujetos del orden internacional que acten en su capacidad de tales, incluso dentro de su territorio. En cambio, si un movimiento insurreccional triunfa y deviene en gobierno del Estado o crea un nuevo Estado, sus actos son tambin atribuibles al Estado. 3. Tampoco un Estado responde internacionalmente de actos realizados por particulares o por personas que actan como tales, 1. pero s se le atribuyen los comportamientos de personas o grupos de personas que sin pertenecer formalmente a su aparato orgnico, de hecho obedecen instrucciones y actan por su cuenta o bajo su direccin o control, o ejercen prerrogativas del poder pblico (contras en Nicaragua) 2. El principio de no responsabilidad del Estado por actos de individuos no excluye que con ocasin de comportamientos de simples particulares el Estado viole el DI por no haber adoptado las medidas necesarias en el caso para prevenir o impedir los actos de los particulares, o bien para sancionarlos adecuadamente una vez causado el dao. En tales supuestos se tratar de imputaciones al Estado por conductas de sus propios rganos (Ejemplo: personal diplomtico Embajada USA en Tehern: las autoridades iranes no impidieron que militares invadieran embajada) Elemento objetivo Estamos ante un comportamiento de un Estado que constituye una violacin de una obligacin internacional. Un hecho determinado es calificable de ilcito si contraviene una obligacin internacional cuyo cumplimiento le corresponde al Estado al que el hecho se le atribuye y que, por tanto, est en vigor para ese Estado. Encontramos una distincin de categoras de hechos ilcitos internacionales sobre la base de la relevancia dada al contenido de la obligacin violada y a la gravedad de la violacin: - Distinguimos entre violaciones y violaciones graves. - Violaciones graves: violaciones de normas de ius cogens Artculo 12. Existencia de violacin de una obligacin internacional

Hay violacin de una obligacin internacional por un Estado cuando un hecho de ese Estado no est en conformidad con lo que de l exige esa obligacin, sea cual fuere el origen o la naturaleza de esa obligacin. Artculo 13. Obligacin internacional en vigencia respecto del Estado Un hecho del Estado no constituye violacin de una obligacin internacional a menos que el Estado se halle vinculado por dicha obligacin en el momento en que se produce el hecho. Artculo 14. Extensin en el tiempo de la violacin de una obligacin internacional 1. La violacin de una obligacin internacional mediante un hecho del Estado que no tenga carcter continuo tiene lugar en el momento en que se produce el hecho, aunque sus efectos perduren. 2. La violacin de una obligacin internacional mediante un hecho del Estado que tiene carcter continuo se extiende durante todo el perodo en el cual el hecho contina y se mantiene su falta de conformidad con la obligacin internacional. 3. La violacin de una obligacin internacional en virtud de la cual el Estado debe prevenir un acontecimiento determinado tiene lugar cuando se produce el acontecimiento y se extiende durante todo el perodo en el cual ese acontecimiento contina y se mantiene su falta de conformidad con esa obligacin. Artculo 15. Violacin consistente en un hecho compuesto 1. La violacin por el Estado de una obligacin internacional mediante una serie de acciones u omisiones, definida en su conjunto como ilcita, tiene lugar cuando se produce la accin u omisin que, tomada con las dems acciones u omisiones, es suficiente para constituir el hecho ilcito. 2. En tal caso, la violacin se extiende durante todo el perodo que comienza con la primera de las acciones u omisiones de la serie y se prolonga mientras esas acciones u omisiones se repiten y se mantiene su falta de conformidad con la obligacin internacional. c) Circunstancias excluyentes de la ilicitud. En caso de que concurran una serie de circunstancias, stas pueden excluir la ilicitud del hecho, por lo que no nacera la responsabilidad internacional: Consentimiento Contramedidas Fuerza mayor y caso fortuito Peligro extremo Estado de necesidad Legtima defensa Consentimiento El consentimiento de un sujeto que tiene derecho a la observancia de una obligacin internacional especfica excluye la ilicitud del hecho que en ausencia de consentimiento constituira una violacin. Existe un lmite: no podr invocarse el consentimiento de un Estado lesionado cuando se trate de una violacin de una norma de ius cogens. (Ej: consentimiento o peticin del gobierno del Estado, cuya soberana se habra violado en otro caso, cuando se ha intentado justificar el envo de tropas para ayudar a reprimir disturbios internos, una rebelin o una insurreccin. Consentimiento ha de ser vlido - no pudiendo concurrir en ella alguna de las causas que vician el consentimiento, sealadas en la Convencin de Viena sobre Tratados.) Artculo 20.- Consentimiento El consentimiento vlido de un Estado a la comisin por otro Estado de un hecho determinado excluye la ilicitud de tal hecho en relacin con el primer Estado en la medida en que el hecho permanece dentro de los lmites de dicho consentimiento.

Contramedidas La ilicitud de un hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin de ese Estado para con otro quedar excluida si el hecho constituye una medida legtima segn el DI contra ese otro Estado, a consecuencia de un hecho internacionalmente ilcito de ese otro Estado. Ej: interrupcin por un Estado de las relaciones econmicas con otro, a las que est obligado por un tratado de cooperacin comercial, en cumplimiento de la decisin adoptada por una OI como las NNUU. Artculo 22. Contramedidas en razn de un hecho internacionalmente ilcito La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional suya para con otro Estado queda excluida en el caso y en la medida en que ese hecho constituya una contramedida tomada contra ese otro Estado de acuerdo con lo dispuesto en el captulo II de la tercera parte Fuerza mayor y caso fortuito La ilicitud de un hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado quedar excluida si el hecho se debi a una fuerza irresistible o un acontecimiento exterior imprevisible ajenos a su control que hicieron materialmente imposible que ese Estado procediera en conformidad con tal obligacin o que se percatara que su comportamiento no era conforme a esa obligacin. El principio precedentemente citado no es aplicable si el Estado de que se trate ha contribuido a que se produzca la situacin de imposibilidad material. Fuerza mayor y caso fortuito Fuerza mayor: Viene producida por una fuerza o coercin irresistible INEVITABLEimposibilidad material del Estado de comportarse de otro modo que contraviniendo una obligacin internacional. Ej.: navo que penetre sin autorizacin como consecuencia de la rotura de un aparejo en aguas en las que la navegacin est prohibida por el Estado ribereo. Caso fortuito Se debe a un acontecimiento IMPREVISIBLE el Estado podr no darse cuenta de que su comportamiento infringe una obligacin internacional. Ej.: barco que como consecuencia de un huracn entra en aguas para las que necesitaba autorizacin. Artculo 23. Fuerza mayor 1. La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado queda excluida si ese hecho se debe a una fuerza mayor, es decir, a una fuerza irresistible o un acontecimiento imprevisto, ajenos al control del Estado, que hacen materialmente imposible, en las circunstancias del caso, cumplir con la obligacin. 2. El prrafo 1 no es aplicable si: a) La situacin de fuerza mayor se debe, nicamente o en combinacin con otros factores, al comportamiento del Estado que la invoca; o b) El Estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situacin. Peligro extremo Un Estado se encuentra en peligro extremo cuando el rgano que adopta un comportamiento determinado no tiene en ese momento otro medio de salvarse o de salvar a las personas confiadas a su cargo. Se aplica solo cuando el autor del comportamiento no tena razonablemente otro modo de salvar su vida o las de las perdonas a su cargo Ej: traslado desde la Polinesia a Pars sin permiso de N. Zelanda de un oficial francs gravemente enfermo. Artculo 24. Peligro extremo

1. La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado queda excluida si el autor de ese hecho no tiene razonablemente otro modo, en una situacin de peligro extremo, de salvar su vida o la vida de otras personas confiadas a su cuidado. 2. El prrafo 1 no es aplicable si: a) La situacin de peligro extremo se debe, nicamente o en combinacin con otros factores, al comportamiento del Estado que la invoca; o b) Es probable que el hecho en cuestin cree un peligro comparable o mayor. Estado de necesidad Estamos ante un comportamiento libre y voluntariamente adoptado por un rgano del Estado que viola los derechos de otro con la finalidad de salvar un inters esencial del primero amenazado por un peligro grave e inminente. El Estado que lo alega, no debe haber contribuido a su existencia. Ej: Suspensin del pago de la deuda externa si el Estado est en bancarrota Artculo 25. Estado de necesidad 1. Ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud de un hecho que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado a menos que ese hecho: a) Sea el nico modo para el Estado de salvaguardar un inters esencial contra un peligro grave e inminente; y b) No afecte gravemente a un inters esencial del Estado o de los Estados con relacin a los cuales existe la obligacin, o de la comunidad internacional en su conjunto. 2. En todo caso, ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud si: a) La obligacin internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el estado de necesidad; o b) El Estado ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad. La legtima defensa Art. 51: Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho inmanente de legtima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un miembro de las Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los Miembros en ejercicio del derecho de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al Consejo de Seguridad, y no afectarn en manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta para ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin de mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales La legtima defensa: respuesta frente a un ataque armado Artculo 51, norma declarativa de un derecho ya existente. Legtima defensa contra un ataque armado. Problemas de conceptualizacin de ataque armado: No se puede afirmar que todo uso de la fuerza es un ataque armado. Art. 2 de la Res. 3314 (XXIX): El primer uso de la fuerza armada por un Estado en contravencin de la Carta constituir prueba prima facie de un acto de agresin, aunque el Consejo de Seguridad pueda concluir, de conformidad con la Carta, que la determinacin de que se ha cometido un acto de agresin no estara justificada a la luz de otras circunstancias pertinentes, incluido el hecho de que los actos de que se trata o sus consecuencias no son de suficiente gravedad. Requisitos consuetudinarios: inmediata, necesaria, proporcional Requisitos convencionales:

- Informar al Consejo de Seguridad de las medidas tomadas ejerciendo el derecho de legtima defensa. - Recurso a la legtima defensa de forma provisional y subsidiaria a la accin del Consejo de Seguridad. No impide que el CS tome medidas Necesidad: implica que el recurso a la fuerza debe ser el ltimo medio del que se dispone, la ltima alternativa posible Inmediatez: el lapso temporal entre el ataque y la respuesta debe ser mnimo. Es vital a la hora de calificar la respuesta como legtima defensa o como represalia (Afganistn?) Proporcionalidad Proporcionalidad en los medios Proporcionalidad en los fines: el objetivo del uso de la fuerza en legtima defensa no puede ser otro que repeler el ataque armado que la ha justificado. Una vez alcanzado dicho resultado, el uso de la fuerza debe cesar, de lo contrario, a partir de ese momento no se tratara ya de un uso en legtima defensa, sino de un nuevo ataque armado, al deber considerar que se toma la iniciativa en un nuevo episodio de uso de la fuerza (Afganistn?) Artculo 21. Legtima defensa La ilicitud del hecho de un Estado queda excluida si ese hecho constituye una medida lcita de legtima defensa tomada de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. Clusulas de cierre Artculo 26. Cumplimiento de normas imperativas Ninguna disposicin del presente captulo excluir la ilicitud de cualquier hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin que emana de una norma imperativa de derecho internacional general. Artculo 27. Consecuencias de la invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud La invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud en virtud del presente captulo se entender sin perjuicio de: a) El cumplimiento de la obligacin de que se trate, en el caso y en la medida en que la circunstancia que excluye la ilicitud haya dejado de existir; b) La cuestin de la indemnizacin de cualquier prdida efectiva causada por el hecho en cuestin.

Leccin 23. Contenido de la responsabilidad del Estado por hechos internacionalmente ilcitos:
Consideraciones generales Tradicionalmente se ha considerado que el Estado autor del hecho ilcito tiene la obligacin de reparar al Estado lesionado. TPJI fbrica Chorzow: principio esencial de reparacin : borrar las consecuencias del ilcito y restablecer el estado de cosas que hubiera existido si dicho acto no se hubiera cometido. Conductas exigibles al Estado responsable de un hecho ilcito de cualquier naturalezaCESACIN Y REPARACIN Cesacin El Estado que lleva a cabo un ilcito est obligado a desistir de l. Esta obligacin surge en relacin a los ilcitos de carcter continuado, que se prolonguen en el tiempo (i.e.: ocupacin israel de los Altos del Goln sirios desde 1967) La cesacin del ilcito es una obligacin vinculada a la obligacin primaria incumplida con el Estado infractor

Ahora bien, la cesacin del ilcito no afecta a otras consecuencias sustantivas derivadas de su comisin: la reparacin La cesacin elimina el hecho ilcito, pero no las consecuencias jurdicas derivadas de lla obligacin de reparar seguir su curso a pesar de que haya concluido el comportamiento lesivo del DI PERO: Cuando la reparacin consiste en restitucin en especie, sta y la cesacin son difciles de distinguir: i.e.: ilcitos que consisten en la detencin de personas: personal diplomtico y consular de EEUU en Irn: el TIJ dijo que lo ms relevante era la cesacin del ilcito al exigir a Irn la inmediata liberacin de los detenidos y no aluda a la reparacin o restitucin. Reparacin La reparacin consiste en las medidas que toma el Estado autor del ilcito para cancelar sus consecuencias: CPJI: en qu consiste la obligacin de reparar?: Principio esencial: debe restablecer el estado de las cosas que verosmilmente hubiera existido en caso de no haberse producido el hecho ilcito. El Estado se acoger a: Restitucin natural restituto in integrum-. Y si sta no es posible, subsidiariamente deber pagar una suma correspondiente al valor que tendra la restitucin natural restitucin equivalente o compensacin-, ms el abono de los daos y perjuicios. Adems de la frmula Chorzow, tenemos que hablar de la satisfaccin. Restituto in integrum Supone la forma ms perfecta de reparacin: realizacin por el Estado infractor de un comportamiento tendente a recuperar el statu quo anterior: - Bien adoptando la accin en que consista la obligacin violada - Bien siguiendo otra accin que restablezca el estado de dichas cosas, si la obligacin violada era una abstencin La restitucin puede ser de personas, naves, documentos, derechos Asunto del Templo Prah Vihar (1962): TIJ decidi que Tailandia estaba obligada a devolver a Camboya ciertos objetos que las autoridades tailandesas haban retirado del templo. A pesar de todo, no es la reparacin natural la modalidad que prima en la prctica internacional, por varias razones: - Imposibilidad material: la situacin creada por un hecho internacionalmente ilcito es irreversible - Imposibilidad jurdica - Oposicin del Estado responsable o desinters del Estado lesionado - Falta de jurisdiccin de los tribunales internacionales que resuelven las controversias entre ambos Estados. Restitucin equivalente Es la forma ms frecuente. Suele consistir en una indemnizacin pecuniaria, aunque tambin se puede realizar en especie (entrega a Espaa por Portugal de obras de arte para sustituir a las que desparecieron de la Embajada espaola en Lisboa durante incidentes en 1975) Lo ms normal es la pecuniaria: pago de una suma de dinero en compensacin por el perjuicio causado Tiene carcter sustitutivo de la restitucin natural y, a veces, alternativo, cuando la restitucin natural no es suficiente. Qu daos son indemnizables? A. Todos los daos causados por el hecho internacionalmente ilcito

B. Los causados directamente al Estado o a sus nacionales A. Todos los daos causados por el hecho internacionalmente ilcito Estos daos deben presentar un nexo de causalidad con el hecho ilcito que existir si el dao es consecuencia lgica del acto realizado, siempre que el autor del ilcito pueda haberlo previsto. Incidente de Naulilaa (1928): el tribunal arbitral atribuy a Alemania los daos causados a Portugal por la rebelin de la poblacin indgena de sus colonias porque esa rebelin fue supuestamente provocada por la invasin alemana. No obstante, le atribuy slo los daos que poda haber previsto. En el momento de las reparaciones indemnizatorias por los daos causados por los ilcitos tienen relevancia las circunstancias en que el Estado lesionado ha contribuido a causar el dao o a agravarlo En caso de conducta negligente o poco diligente del Estado lesionado, se reducir la indemnizacin. B. Los causados directamente al Estado o a sus nacionales Pueden ser daos patrimoniales y morales. En relacin a los patrimoniales, la compensacin abarca la prdida material causada por el ilcito (dao emergente) y, algunos autores defienden que tambin el lucro cesante (la ganancia que se hubiera podido obtener) Satisfaccin Es el remedio jurdico normal del dao moral, inmaterial y no pecuniario causado directamente a un Estado. La satisfaccin es una forma de reparacin cuasi retributiva, ms que compensatoria: Asunto Rainbow Warrior (barco de Greenpeace de pabelln neozeolands): SG consider que Francia presentara disculpas a N Zelanda y que pagara 7 millones de $, que exceda de los daos materiales causados. La satisfaccin tiene diversas modalidades: - Disculpas presentadas por el Estado infractor al lesionado - Castigo de personas responsables (conde Bernadotte en Palestina) - Constatacin de la ilicitud del acto realizado por un Estado pronunciada por un organismo internacional - Garantas contra la repeticin del ilcito - Indemnizacin punitiva Qu debe hacer un Estado? En primer lugar el primer medio es la restitucin en especie. Llegado el momento, el Estado lesionado manifestara sus preferencias. Si el Estado infractor discrepa, puede originarse una controversia. Si un tribunal est conociendo de la primera controversia, conocer de la que se cree como consecuencia de la reparacin Las consecuencias jurdicas de la realizacin de un hecho ilcito que viola gravemente una obligacin impuesta por una norma imperativa general. Artculo 40.- Aplicacin de este captulo 1. El presente captulo se aplicar a la responsabilidad internacional generada por una violacin grave por el Estado de una obligacin que emane de una norma imperativa de derecho internacional general. 2. La violacin de tal obligacin es grave si implica el incumplimiento flagrante o sistemtico de la obligacin por el Estado responsable. Artculo 41.- Consecuencias particulares de la violacin grave de una obligacin en virtud del presente captulo 1. Los Estados deben cooperar para poner fin, por medios lcitos, a toda violacin grave en el sentido del artculo 40.

2. Ningn Estado reconocer como lcita una situacin creada por una violacin grave en el sentido del artculo 40, ni prestar ayuda o asistencia para mantener esa situacin. 3. El presente artculo se entender sin perjuicio de las dems consecuencias enunciadas en esta parte y de toda otra consecuencia que una violacin a la que se aplique el presente captulo pueda generar segn el derecho internacional. Frente a la realizacin de un ilcito de esta naturaleza, a todos los dems Estados se les imponen nuevas obligaciones: - Un acto de este tipo es nulo, carece de cualquier efecto jurdico (i.e.: obligacin de no reconocer anexiones territoriales realizadas por la fuerza) - Obligacin de no prestar ayuda o asistencia para mantener la situacin creada - Obligacin de cooperar para poner fin por medios lcitos a toda violacin grave Ejemplo: Dictamen de la CIJ sobre las consecuencias jurdicas de la construccin de un muro en territorio palestino ocupado: Habida cuenta del carcter y la importancia de los derechos y obligaciones involucrados, la Corte opina que todos los Estados tienen la obligacin de no reconocer la situacin ilegal resultante de la construccin del mismo. Asimismo, tienen la obligacin de no prestar ayuda o asistencia para el mantenimiento de la situacin creada por tal construccin. Incumbe tambin a todos los Estados, dentro del respeto por la CNU y el derecho internacional, velar por que se ponga fina cualquier impedimento, resultante de la construccin del muro, para el ejercicio por el pueblo palestino de su derecho a la libre determinacin.

Leccin 24. El ejercicio del derecho de proteccin diplomtica como medio para hacer efectiva la responsabilidad internacional.
Definicin, siguiendo a Snchez Rodrguez, es: La accin que realiza un Estado frente a otro para reclamar respecto de sus nacionales la debida aplicacin del DI en caso de su violacin pudiendo tener como consecuencia el reconocimiento de una violacin en favor del Estado reclamante o, en su caso, la reparacin del hecho internacionalmente ilcito. La proteccin diplomtica, concebida como un Derecho del Estado, y que ste ejerce discrecionalmente, teniendo en cuenta razones de oportunidad poltica, ofrece una garanta precaria a los derechos de los particulares. INTRODUCCIN: Si un Estado comete un hecho ilcito internacional en perjuicio de un particular extranjero, persona fsica o jurdica, la presente regulacin del DI no permite al perjudicado entablar una reclamacin que no sea un recurso en el plano interno del Estado infractor, y si en l no obtiene satisfaccin, lo nico que puede hacer es acudir al Estado de su nacionalidad para que sea ste el que reclame en el plano internacional. Si tal Estado lo hace, ejercita lo que se llama la proteccin diplomtica. FINALIDAD TRIPLE: - Prevenir la violacin de normas internacionales relativas a extranjeros - Obtener el cese de una actividad de consideracin ilcita - Obtener reparacin CARACTERSTICAS: Derecho del Estado no del individuo: la proteccin diplomtica es una accin de Estado a Estado, no siendo el particular - persona fsica o jurdica -que ha sido vctima del hecho internacionalmente ilcito titular de ningn derecho

internacionalmente reconocido (casos Nottebohm (1955) y Barcelona Traction (1970)). Discrecional: no teniendo, por tanto, el Estado obligacin alguna de ejercer la proteccin diplomtica de sus nacionales (caso Barcelona Traction), si bien el TIJ aade que el derecho interno s puede imponer tal obligacin al Estado y que incluso puede asegurarla mediante las correspondientes sanciones. TS Sentencia 16 de noviembre de 1974: la proteccin diplomtica es una relacin de Estado a Estado dentro de un marco de oportunidad. No ejercicio puede engendrar responsabilidad en el plano interno, dando lugar al otorgamiento de un resarcimiento patrimonial en aquellos casos en los que la inactividad de la Administracin contribuya a la consolidacin definitiva de la lesin, al privar de la nica va til para obtener una satisfaccin (Sentencias de 1974 y 1986 relativas al apresamiento de dos buques espaoles por las autoridades mauritanas). TC sentencia de 28 septiembre 1995: si no se ejerce la proteccin diplomtica solicitada por el particular, siendo la misma procedente, siempre se podr ejercitar una accin indemnizatoria ante los juzgados y tribunales espaoles por la lesin sufrida en sus bienes y derechos. Disponibilidad por parte de Estado de reparacin obtenida: pudiendo el Estado renunciar a ella, transigir sobre la misma, e incluso beneficiarse directamente de ella. En Derecho espaol ninguna norma establece la obligatoriedad de la Proteccin jurisdiccional y la jurisprudencia ha puesto de relieve la nota de la discrecionalidad. LA RENUNCIA A LA PROTECCIN DIPLOMTICA: LA CLUSULA CALVO: A principios de siglo, el fenmeno de la inversin de capital por parte de los Estados industrializados europeos en Amrica, dio origen a un amplio nmero de reclamaciones internacionales. Un medio para evitar dichas reclamaciones fue la llamada clusula Calvo: estipulacin contenida en un contrato celebrado entre un Estado y un nacional de otro pas, con motivo de una concesin administrativa en el territorio del primero, por la cual el particular aceptaba no acudir al Estado del cual era nacional para que le proteja frente al Estado con el que haba contratado, en el supuesto de una controversia derivada de dicho contrato. Doctrina: se ha sealado que la renuncia por parte del particular es irrelevante, ya que el titular del derecho es el Estado y no el particular. Jurisprudencia: se ha sealado un lmite claro a la validez de la clusula: sta nicamente opera respecto a las reclamaciones derivadas de las relaciones contractuales, no para otras violaciones del DI. REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LA PROTECCIN DIPLOMTICA 1) Vnculo de nacionalidad: entre el individuo y el Estado, es necesario en ausencia de acuerdos particulares. TIJ: en ausencia de acuerdos particulares slo el vnculo de la nacionalidad entre el Estado y el individuo le da a aqul el Derecho a la proteccin diplomtica. Salvo acuerdo particular UE: el TUE 1992 incorpora al entramado comunitario una disposicin relativa a la ciudadana europea - de iniciativa espaola - que contempla la posibilidad de ejercicio de la proteccin diplomtica - y tambin consular - de un nacional de alguno de los Estados de la UE por un Estado miembro distinto al de su nacionalidad si el Estado del que es ciudadano no posee representacin diplomtica y oficina consular en el tercer Estado en cuestin. Continuidad de nacionalidad exigida: por exigencias de seguridad jurdica. A tal efecto se requiere tener dicha nacionalidad en el momento de producirse el dao, debiendo continuar en el momento que se ejercite la proteccin y, si la cuestin se somete ante una jurisdiccin internacional, hasta el momento que se dicte sentencia. Tiene que ser oponible: Supuestos de doble nacionalidad: dos supuestos:

1) Perjudicado tiene a la vez nacionalidad del Estado reclamante y la nacionalidad del Estado causante: en tal caso, la prctica internacional ha establecido que la reclamacin es inadmisible y puede ser rechazada por el Estado causante del dao (caso Canevaro - italiano en Per nacionalizado peruano. 1912, Tribunal Permanente de Arbitraje). 2) Tiene adems de la del pas que ejerce la proteccin, la de un tercer Estado. En estos casos, la jurisprudencia (caso Nottebohm 1955) considera que debe primar el criterio de la nacionalidad efectiva, criterio que prevalece asimismo en supuestos de adquisicin de la nacionalidad por naturalizacin. Principio de efectividad (alemn en Guatemala que a principios de SGM consigue la de Liechtenstein). Requiere efectividad: Nottebohm - para evitar forum shopping igual que regla de nacionalidad. 2) Previo agotamiento de los recursos en el orden interno: En virtud de lo dispuesto por el TIJ en el caso Interhandel (1959), la proteccin no puede llevarse a cabo en favor de un nacional mientras el particular no haya agotado las vas de recursos que contra el hecho ilcito existen en el orden jurdico interno del Estado causante del dao. Se ha discutido por la doctrina si la regla es de carcter sustantivo o procesal. Esto es, si el no agotamiento de los recursos internos impide que aparezca el hecho ilcito - tesis sustantiva- o si, por el contrario, se limitar a la no admisibilidad de la proteccin - tesis procesal -. La Comisin de Derecho Internacional en su informe de 1980 toma partido por la tesis sustantiva. Sin embargo, la regla del agotamiento no tiene alcance absoluto. No estamos ante una norma de ius cogens internacional, ya que en virtud de acuerdos entre Estados se puede renunciar a esta va preliminar. Regida por dos principios fundamentales: - El particular debe utilizar todas las vas posibles de recurso contra el acto lesivo que existan en el ordenamiento del Estado causante del dao y no slo algunas de ellas (TPJI, asunto de la Compaa de electricidad de Sofa). - Pero slo est obligado a recurrir si cabe obtener un resultado til, esto es, susceptible de modificar la situacin creada por el hecho ilcito. En definitiva, como sealara el rbitro Bagge en el asunto de los Buques Finalndeses, la obligacin slo existe si el recurso es adecuado y til. - Excepciones a la regla del agotamiento: - Clusula expresa de un compromiso arbitral: el Estado al que se reclama renuncia a agotar todos los recursos. - Cuando no se prevea en la legislacin interna todos los recursos oportunos. - Tribunales interiores incompetentes - Si se trata de la decisin de una autoridad contra la que no caben recursos - Por retrasos injustificados de la Administracin de Justicia Conducta correcta Para parte de doctrina, una conducta incorrecta del reclamante motivara la inadmisibilidad de la proteccin diplomtica. Objeto de controversia doctrinal En este sentido, se ha dicho que en virtud de la nocin de la conducta correcta del reclamante o clean hands nadie puede aprovecharse de su propia culpa. De manera que si el dao causado al particular deriva de la propia conducta de ste, no procede el ejercicio de la proteccin diplomtica. En general, se considera que la excepcin de manos limpias debe ser acogida con reservas, pues constituye una limitacin de un derecho atribuido al Estado por el ordenamiento internacional: el de la proteccin de sus nacionales en el extranjero. La jurisprudencia del TIJ (caso Nottebohm) no ha sido insensible a la conducta fraudulenta del presunto perjudicado.

Sin embargo, la conducta incorrecta del particular tendra en cambio incidencia sobre el fondo de la reclamacin porque un acto presuntamente ilcito (detencin, encarcelamiento) podra estar justificado por el comportamiento ilegal o fraudulento del particular. FORMAS DE EJERCICIO Determinada por Derecho interno: la proteccin diplomtica la ejerce, como hemos visto anteriormente, el Estado de la nacionalidad pero es el Derecho interno de ste el que determina que rgano de dicho Estado la lleva a cabo. Normalmente, tal rgano es el MAE (Ministro Asuntos Exteriores) Presentacin: se hace ante: MAE o Misin diplomtica acreditada en el Estado reclamante Procedimientos de ejercicio: pueden ser muy variados, los normales son: - Gestiones diplomticas oficiosas - Gestiones diplomticas oficiales: dentro de estas ltimas, la principal es la presentacin de una reclamacin formal. Si esta no tiene una respuesta satisfactoria por medio de un arreglo directo, se puede recurrir a los diferentes medios de arreglo de controversias, incluido el judicial (esto sera as, si las partes lo convinieren o hubieren aceptado la competencia de algn rgano judicial). Espaa: segn el Real Decreto 1881/1996 de 2 de agosto, de estructura orgnica del MAE, es dicho Ministerio el competente, correspondiendo su propuesta y aplicacin a la DG de Asuntos Jurdicos y Consulares tal y como se desprende del art.17 del citado Real Decreto. RD 1485/1985: corresponde al MAE decidir el ejercicio de la proteccin diplomtica, pero la reclamacin la puede llevar a cabo la misin diplomtica acreditada en el Estado autor del acto ilcito. Responsabilidad internacional del Estado por consecuencias de actos no prohibidos por el DI El progreso cientfico y tecnolgico conduce que se realicen actividades que suponen riesgos para las personas, los bienes y el medio ambiente. Estas actividades (i.e. las espaciales), no estn prohibidas por el DI se respondera por los daos causados por ellas? Quin respondera? Los Estados tienen la obligacin de no permitir que sus territorios sean utilizados para la realizacin de actos contrarios a los derechos de otros Estados, esto es, tienen una obligacin general de prevencin, que, en caso de ser violada, generara RESPONSABILIDAD. Responsabilidad internacional de las OOII No se les aplican automticamente las reglas de responsabilidad de los Estados La CDI slo habla de la responsabilidad de los Estados. No obstante muchas de las reglas que hemos visto se aplican a las OOII, por ser de aplicacin a cualquier sujeto de DI (i. e.: determinacin del ilcito internacional, obligacin de reparar) Atribucin del ilcito Consiste en una operacin similar a la de los Estados. Acto de la OI: cualquier comportamiento de un rgano de la OI, actuando como rgano de la OI, que cometa una infraccin de una obligacin internacional asumida con otro sujeto de DI. La responsabilidad de los Estados de un rgano de composicin intergubernamental no cede, salvo que hagan constar su oposicin al ilcito puede que la responsabilidad sea conjunta, concurrente o alternativa. Limitacin de competencias La limitacin competencial supone una restriccin inicial del mbito de sus ilcitos:

- Podr reclamar frente a un ilcito cometido por otro sujeto mientras afecte a sus derechos subjetivos, a los derechos de la OI, como sujeto diferenciado de los miembros. - Los actos de los que responda debern guardar relacin con el mbito competencial de la OI. Responsabilidad relativa a las relaciones de la OI con el Estado husped La accin de los rganos de las OOII se ejerce en el territorio de un Estado (acuerdos de sede): Estos acuerdos proclaman el principio por el que se excluye la atribucin al Estado del comportamiento ilcito cometido en su territorio por los rganos de una OI. Pero estos acuerdos no obligan a terceros Estados, por lo que nada impide que en caso de sufrir un ilcito internacional por parte de la OI en el territorio del Estado husped, se presenten contra ste las reclamaciones. Esto lleva a que en los acuerdos de sede se inserten clusulas en las que se explicita el derecho que asiste al Estado husped de recurrir frente a la OI si un tercer Estado ha cuestionado su responsabilidad internacional por el ilcito acaecido en su territorio.

Leccin 25. La aplicacin coercitiva del Derecho Internacional


1. Cuestiones introductorias Corresponde a cada Estado apreciar si sus derechos son lesionados por los comportamientos ilcitos de otros Estados, pero qu ocurre cuando el Estado infractor no reconoce el ilcito o arguye alguna causa excluyente de la ilicitud? Qu puede hacer el Estado que se considera vctima de un ilcito para obtener su cesacin, revocar sus efectos y obtener una reparacin? En primer lugar debe formular una reclamacin internacional y dirigirla al Estado por conductos diplomticos que apreciar la cuestin. Para hacer valer su pretensin el DI se dota de mecanismos coactivos 2. Medidas de retorsin Una retorsin es una medida legal, pero inamistosa, adoptada por un sujeto como reaccin ante el ilcito cometido por otro, que ha violado sus derechos. Tambin puede recurrirse a las retorsiones como respuesta a un acto inamistoso de otro Estado. Pero en este caso no se tratara de un supuesto de aplicacin coactiva del DI, ya que falta el requisito previo: el ilcito. El problema estriba en las dificultades de calificacin de los actos de los Estados como ilcitos. Adems, si aadimos a esto que la facultad de calificar un acto como lcito o ilcito -en defecto de sometimiento a un medio jurdico de arreglo de controversias- corresponde tanto al Estado que adopta la retorsin como al que la sufre, debe deducirse que a salvo de las medidas ms tpicas como la ruptura de relaciones diplomticas o la expulsin de los miembros de las misiones diplomticas- estaremos ante una situacin de incertidumbre. Aunque la retorsin sea una medida lcita est sujeto su empleo a limitaciones jurdicas generales? Por ejemplo, las adoptadas por Estados terceros, pases que no han sufrido un ilcito internacional, pero que movidos por solidaridad con el lesionado o actuando bajo presiones de ste, adoptan medidas de retorsin contra el presunto infractor. 3. Contramedidas Estamos ante cualquier medida unilateral de respuesta, adoptada por el lesionado contra un hecho ilcito, cuando esta medida suspenda la aplicacin, y por ello signifique la violacin, de una obligacin internacional. Estamos ante la situacin consistente en que un Estado que se considera ilcitamente lesionado, adopta una medida frente al que considera responsable de su

lesin para mantener entre ambos el equilibrio de intereses: se basan, por tanto, en la reciprocidad. Requisitos de legalidad (contramedidas que constituyen represalias): - la respuesta debe ser proporcional a la violacin cometida - no se admiten las que impliquen la violacin de normas imperativas de DI, en especial la que prohbe el uso de la fuerza - Solo son lcitas si se han agotado todos los medios conducentes a la solucin pacfica de la controversia. 4. Sanciones Estamos ante un concepto ms amplio que el anterior, ya que consideramos sancin como un procedimiento social destinado a asegurar la aplicacin de una norma jurdica, reprimiendo las violaciones de la misma. En el DI actual slo pueden ser consideradas como verdaderas sanciones internacionales las medidas de carcter colectivo que se adoptan en el seno de las OI frente al incumplimiento de una obligacin internacional grave por uno o ms Estados. Clasificacin de las sanciones: - El primero incluye las que se derivan del incumplimiento reiterado de sus obligaciones con la OI por parte de un Estado miembro (puede entraar prdida del status, o una limitacin temporal de sus derechos) son sanciones internas - El segundo grupo es el de las sanciones frente a una violacin del DI con graves consecuencias para la comunidad internacional. En funcin de la CNU (arts. 41 y 42): Podemos encontrar aqu sanciones polticas, ruptura de las relaciones diplomticas, de las comunicaciones, sanciones econmicas, y, finalmente, militares (generalmente no estamos ante una nica sancin, sino que estamos ante un conjunto de medidas, de distinto contenido, y su aplicacin suele ser gradual).