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Resolucin por la que se da cumplimiento a la sentencia del 29 de enero de 2008 emitida por la Segunda Seccin de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa en el juicio contencioso administrativo federal 16032/04-1706-2/972/07-S2-06-01, promovido por Petroflex Industria e Comercio, S.A. Al margen un sello con el Escudo Nacional, que dice: Estados Unidos Mexicanos.Secretara de Economa. RESOLUCION POR LA QUE SE DA CUMPLIMIENTO A LA SENTENCIA DEL 29 DE ENERO DE 2008 EMITIDA POR LA SEGUNDA SECCION DE LA SALA SUPERIOR DEL TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA EN EL JUICIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL 16032/04-17-06-2/972/07-S2-06-01, PROMOVIDO POR PETROFLEX INDUSTRIA E COMERCIO, S.A. En cumplimiento a la sentencia dictada el 29 de enero de 2008 por la Segunda Seccin de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa en el juicio de contencioso administrativo federal 16032/04-17-06-2/972/07-S2-06-01 promovido por Petroflex Industria e Comercio, S.A. (Petroflex o la Recurrente), la Secretara de Economa, en adelante la Secretara, emite la presente Resolucin con base en los siguientes: RESULTANDOS Resolucin final antidumping 1. El 27 de mayo de 1996 la Secretara public en el Diario Oficial de la Federacin (DOF) la resolucin final de la investigacin antidumping sobre las importaciones de hule sinttico polibutadieno estireno en emulsin (SBR) originarias de Brasil, independientemente del pas de procedencia. Esta mercanca se clasifica en la fraccin arancelaria 4002.19.02 de la Tarifa de la Ley de los Impuestos Generales de Importacin y de Exportacin (TIGIE). Monto de la cuota compensatoria 2. En la resolucin a que se refiere el punto anterior, la Secretara impuso las siguientes cuotas compensatorias a las importaciones de hule sinttico SBR en las series cuyos dos primeros dgitos son 15 o 17: A. de 71.47 para las importaciones provenientes de la empresa Petroflex y B. de 96.38 por ciento a las dems exportadoras de Brasil. Resolucin final del primer examen quinquenal 3. El 23 de julio de 2003 se public en el DOF la resolucin final del examen de vigencia de cuotas compensatorias. Se determin mantenerlas por cinco aos ms contados a partir del 28 de mayo de 2001. Resolucin final del segundo examen quinquenal 4. El 21 de febrero de 2007 se public en el DOF la resolucin final del examen de vigencia de cuotas compensatorias. Se determin mantenerlas por cinco aos ms contados a partir del 28 de mayo de 2006. Recurso de revocacin 5. El 25 de septiembre de 2003 Petroflex interpuso el recurso administrativo de revocacin en contra de la resolucin a que se refiere el punto 3 de la presente y formul los agravios que a continuacin se resumen: Primero.- El procedimiento de examen para determinar las consecuencias de la supresin de las cuotas compensatorias a las importaciones de PVC (sic) es ilegal. La

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Secretara carece de facultades expresas para tramitar y resolver un procedimiento de examen para determinar las consecuencias de la supresin de la cuota compensatoria, en virtud de que ni en la Ley de Comercio Exterior (LCE) ni en el Reglamento de la Ley de Comercio Exterior (RLCE) se encuentra previsto o regulado dicho procedimiento. Si bien es cierto que el artculo 11.3 del Acuerdo relativo a la Aplicacin del Artculo VI del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo Antidumping) contempla la posibilidad de que las autoridades mediante un examen determinen si la supresin del derecho dara lugar a la continuacin o a la repeticin del dao y del dumping, no menos cierto es que dicha norma no puede servir de fundamento legal de la autoridad investigadora para fundar el procedimiento de examen porque, aun reconociendo la supremaca del Acuerdo Antidumping, ste requiere de la existencia de la legislacin ordinaria en la que se establezca y se cree el procedimiento que deber desahogar la autoridad investigadora para realizar el llamado procedimiento de examen. Segundo.- El procedimiento administrativo se tramit por autoridades incompetentes. En el Reglamento Interior de la Secretara (RI) no existe la facultad otorgada al Jefe de la Unidad de Prcticas Comerciales Internacionales ni al Director General Adjunto Tcnico Jurdico para actuar, ordenar, tramitar y emitir actos de autoridad en relacin con el procedimiento de examen para determinar las consecuencias de la supresin de cuotas compensatorias. Tercero.- La resolucin que se impugna es ilegal porque la Secretara no tom en cuenta que, al no haber exportaciones y, por ende, precio de exportacin, no poda haber margen de discriminacin de precios ni dao a la produccin nacional. En consecuencia, la Secretara debi eliminar la cuota compensatoria impuesta a las importaciones de hule polibutadieno SBR. Cuarto.- La resolucin final es ilegal porque la Secretara no funda ni motiva las razones por las cuales considera que las pruebas presentadas por Petroflex no son idneas para demostrar su dicho. Tampoco valor debidamente las probanzas ofrecidas porque, de haberlo hecho, hubiera llegado a la conviccin de que las pruebas, la informacin y los argumentos presentados demostraban que, de eliminarse la cuota compensatoria, no se dara lugar a la continuacin o repeticin del dao a la produccin nacional. Quinto.- El procedimiento de examen se resolvi extemporneamente lo cual provoca la ilegalidad de la resolucin final. Sexto.- La resolucin final del procedimiento de examen es ilegal porque no contiene el resumen de la opinin de la Comisin de Comercio Exterior (COCEX o Comisin) sobre la conveniencia de imponer o determinar cuotas compensatorias definitivas. No se aprecia que la COCEX se haya basado en un anlisis econmico de los costos y beneficios que se deriven de la aplicacin de la medida; si la sesin se llev a nivel de subsecretarios o a nivel de directores generales; si fue ordinaria o extraordinaria, o si asisti por lo menos un representante de la Secretara y de la mayora de las dependencias y organismos a que se refiere el artculo 6 del RLCE. 6. Petroflex present los siguientes medios de prueba: A. Copia de la resolucin final del examen para determinar las consecuencias de la supresin de las cuotas compensatorias definitivas impuestas a las importaciones de hule SBR originarias de Brasil, publicada en el DOF del 23 de julio de 2003. B. Copia del oficio UPCI.310.03.2188 del 23 de julio de 2003, a travs del cual se notifica a la Recurrente la resolucin sealada en el inciso anterior.

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C. Instrumental de actuaciones consistente en todo lo actuado en el expediente administrativo E.C. 09/01 que culmin con la resolucin final del 23 de julio de 2003. D. La presuncional, considerada en su doble aspecto, legal y humano en todo lo que favorezca a la Recurrente. 7. El 25 de marzo de 2004 la Secretara public en el DOF la resolucin que desecha el recurso de revocacin interpuesto por Petroflex. Juicio contencioso administrativo federal 16032/04-17-06-2/972/07-S2-06-01 8. El 28 de mayo de 2004 Petroflex demand ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa (TFJFA) la nulidad de la resolucin sealada en el punto anterior de esta Resolucin. 9. El 29 de enero de 2008 la Segunda Seccin de la Sala Superior del TFJFA declar la nulidad de la resolucin impugnada (punto 7 de esta Resolucin), para el efecto de que la autoridad demandada emita una nueva en la que admita y resuelva el recurso de revocacin intentado por Petroflex. Recurso de revisin fiscal 10. El 4 de junio de 2008 la Secretara promovi el recurso de revisin fiscal en contra de la sentencia mencionada en el punto anterior. 11. El 28 de agosto de 2008 el Quinto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito desech el recurso de revisin, ya que ste procede nicamente respecto de las sentencias emitidas por el TFJFA en ejercicio de la facultad de atraccin, y la sentencia en cuestin fue emitida en ejercicio de las facultades originarias de la Sala Superior. CONSIDERANDOS Competencia 12. La Secretara de Economa es competente para emitir la presente Resolucin con fundamento en los artculos 16 y 34 fracciones V y XXXI de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal; 1, 2, 3, 4, 6 y 16 fracciones I y VII del RI; 132, 133 fraccin I y 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF); Cuarto Transitorio del Decreto por el que se expide la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo; y 94 y 95 de la LCE. Cumplimiento de la ejecutoria 13. En estricto cumplimiento a la sentencia emitida por la Segunda Seccin de la Sala Superior del TFJFA el 29 de enero de 2008, la Secretara admite el recurso de revocacin a que se refiere el punto 5 de esta Resolucin. 14. El recurso de revocacin se resuelve conforme a la legislacin vigente al momento en que se tramit el procedimiento de examen y que concluy con la resolucin final a que se refiere el punto 3 de esta Resolucin, de conformidad con el artculo transitorio tercero del Decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la LCE publicado en el DOF el 13 de marzo de 2003. Anlisis de los agravios 15. Esta autoridad considera infundados e improcedentes los agravios de la Recurrente, por las siguientes razones. Primer agravio

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16. El procedimiento de examen para determinar las consecuencias de la supresin de las cuotas compensatorias, adems de estar previsto en el Acuerdo Antidumping, est regulado en la LCE. 17. El artculo 5 fraccin VII de la LCE otorga a la Secretara la facultad de tramitar y resolver las investigaciones en materia de prcticas desleales de comercio internacional. 18. El examen es un procedimiento en materia de prcticas desleales de comercio internacional que, de conformidad con el artculo 11.3 del Acuerdo Antidumping, tiene por objeto analizar si la supresin de la cuota compensatoria definitiva provocara la repeticin o continuacin de la prctica desleal; es decir, si se repetira o continuara el dumping y el dao a la rama de produccin nacional. 19. Los artculos 11.3 del Acuerdo Antidumping y 70 de la LCE prevn que las cuotas compensatorias definitivas se eliminarn en un plazo de cinco aos contados a partir de su entrada en vigor, salvo que alguna de las partes interesadas haya solicitado su revisin o que la Secretara la haya iniciado oficiosamente. En este caso, el productor nacional (Industrias Negromex, S.A. de C.V.) solicit el inicio del examen antes del vencimiento de las cuotas compensatorias, por lo que fue procedente iniciar el procedimiento de examen. 20. Se precisa que en el sistema jurdico mexicano los tratados internacionales son Ley Suprema de la Unin de conformidad con el artculo 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. El Acuerdo de Marrakech por el que se establece la Organizacin Mundial del Comercio, del cual forma parte el Acuerdo Antidumping segn dispone el Artculo II numeral 2 de aqul, fue suscrito en la ciudad de Marrakech el 15 de abril de 1994; el Senado de la Repblica lo aprob el 13 de julio de 1994, de acuerdo con la publicacin del Decreto respectivo en el DOF el 4 de agosto del mismo ao; publicado en el DOF el 30 de diciembre de 1994; y entr en vigor el 1 de enero de 1995. Su cumplimiento es obligatorio. 21. Por otra parte, en la misma resolucin recurrida (punto 49) se seal que Petroflex reconoce expresamente en su escrito de comparecencia del 10 de mayo de 2002 la aplicabilidad del Acuerdo Antidumping, al haber fundamentado el mismo en diversas fracciones del artculo 6 de dicho Acuerdo. 22. La resolucin final del examen se fundament tanto en la LCE como en el Acuerdo Antidumping (punto 33). En consecuencia, el argumento de Petroflex en cuanto a la falta de regulacin del procedimiento de examen es improcedente. Segundo agravio 23. Como ya se seal en el anlisis del agravio anterior, el examen es un procedimiento en materia de prcticas desleales de comercio internacional cuyo objeto es analizar las consecuencias de la supresin de las cuotas compensatorias definitivas determinadas en un procedimiento antidumping. 24. El artculo 5 fraccin VII de la LCE otorga a la Secretara la facultad de tramitar y resolver las investigaciones en materia de prcticas desleales de comercio internacional. 25. Por su parte, el artculo 16 del RI seala como atribuciones de la Unidad de Prcticas Comerciales Internacionales (UPCI) la de conocer, tramitar y resolver los procedimientos administrativos de investigacin en lo referente a prcticas desleales de comercio internacional y a medidas de salvaguarda. El ltimo prrafo del mismo artculo prev que la UPCI est a cargo de un Jefe de Unidad que estar auxiliado en el ejercicio de sus facultades -entre otros- por el Director General Adjunto Tcnico Jurdico. Ello es congruente con el artculo 19 del Acuerdo Delegatorio de Facultades de la Secretara de Comercio y Fomento Industrial, actualmente Secretara de Economa, conforme al Decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley

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Orgnica de la Administracin Pblica Federal; de la Ley Federal de Radio y Televisin, de la Ley General que establece las Bases de Coordinacin del Sistema Nacional de Seguridad Pblica, de la Ley de la Polica Federal Preventiva y de la Ley de Pesca, publicado en el DOF el 30 de noviembre de 2000. 26. En consecuencia y contrariamente a lo que seala la Recurrente, tanto el Secretario, como el Jefe de la UPCI y el Director General Adjunto Tcnico Jurdico s tenan facultades expresas para tramitar el procedimiento de examen. Tercer agravio 27. De conformidad con el artculo 11.3 del Acuerdo Antidumping y el punto 47 de la resolucin recurrida el objetivo de un procedimiento de examen es determinar si ante la eliminacin de un derecho o cuota compensatoria definitiva se dara lugar a una continuacin o repeticin de la conducta o prctica de dumping por parte de los exportadores del pas de origen. Cuando existen registros de importaciones del producto objeto de examen, la Secretara los toma en cuenta para efectos de determinar si contina la prctica de discriminacin de precios. Cuando no existen registros de importaciones a Mxico (lo cual, en vista de la existencia de una cuota compensatoria, es absolutamente factible) la autoridad investigadora analiza otros elementos, entre ellos la conducta de los sujetos en cuestin en otros mercados. Ello le permite establecer si, de revocarse la cuota compensatoria definitiva, la prctica de dumping y el dao consecuente se repetiran. 28. La Recurrente no efectu exportaciones a Mxico durante el periodo sujeto a examen, comprendido entre el 1 de enero al 31 de diciembre de 2000. Por tal motivo, la Secretara evalu la informacin que la propia Recurrente le proporcion en relacin con los valores y volmenes de venta del producto sujeto a examen durante el periodo examinado tanto en el mercado interno como en terceros mercados de exportacin. Al comparar el precio del producto examinado en el mercado interno con el precio de exportacin de ese producto a cada uno de los terceros mercados de exportacin, la Secretara encontr que Petroflex realiza exportaciones del producto sujeto a examen a precios inferiores al precio de venta en su mercado interno. El anlisis de esta informacin qued descrito en los puntos del 60 al 64 de la resolucin recurrida. 29. A partir del anlisis de la conducta de la Recurrente, en especfico de la comparacin entre su precio de venta en el mercado interno y los precios de sus exportaciones a terceros mercados de exportacin, la Secretara puede establecer si continuara o, en este caso, repetira la prctica desleal. El hecho de que los precios de exportacin de Petroflex en otros mercados sean ms bajos que el precio de venta del producto en su mercado interno, permite a la Secretara establecer que la penetracin de sus productos en los mercados de exportacin se realiza mediante una estrategia de maximizacin de ganancias basada en la discriminacin de precios o dumping. 30. La Secretara concluy en el punto 65 de la resolucin recurrida que, de suprimirse la cuota compensatoria definitiva, la Recurrente repetira su prctica de dumping en sus exportaciones al mercado mexicano, de conformidad con lo previsto en el artculo 11.3 del Acuerdo Antidumping, y por lo tanto, la resolucin no puede ser considerada ilegal. Cuarto agravio 31. La Secretara dio a las partes interesadas amplia oportunidad para presentar toda clase de excepciones, defensas y pruebas a favor de su causa, mismas que fueron analizadas y valoradas con sujecin a las formalidades esenciales del procedimiento administrativo. 32. La Secretara valor cada argumento y prueba que Petroflex hizo valer, fund y motiv cada determinacin a la que lleg, tal como se puede corroborar a lo largo de toda la resolucin (vase en particular los puntos 21, y 37 al 157 de la resolucin recurrida).

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33. La Secretara analiz y valor las pruebas presentadas por todas las partes interesadas y concluy que existen elementos suficientes para presumir que, de revocarse la cuota compensatoria definitiva, los exportadores brasileos repetiran la prctica de discriminacin de precios en sus exportaciones a Mxico de hule sinttico (SBR). El hecho de no haber emitido una resolucin en el sentido que pretenda la Recurrente, es decir, eliminando las cuotas compensatorias, no significa que no se valoraron los argumentos que hizo valer ni las pruebas que present. Quinto agravio 34. El artculo 11.4 del Acuerdo Antidumping prev que el procedimiento se deber resolver normalmente dentro de los 12 meses siguientes a la fecha en que se inici el procedimiento. Es decir, el plazo no es rgido y prev que se emita una resolucin antes o despus de ese plazo, sin que se prevea una consecuencia por ello. 35. El mismo artculo 5.10 del Acuerdo Antidumping para el supuesto de las investigaciones antidumping dispone un plazo mximo de 18 meses en casos excepcionales debido a la naturaleza y complejidad de la investigacin, as como el otorgamiento de prrrogas a las partes interesadas para presentar argumentos y pruebas. 36. En el procedimiento de examen se realizaron diversos requerimientos de informacin y se otorgaron prrrogas a las partes interesadas, incluso a la propia Recurrente, para que presentara los argumentos y las pruebas en su defensa, tal como se seala en los puntos 18 y 19 de la resolucin recurrida. Se le otorgaron 15 y 5 das para presentar argumentos y pruebas, correspondientes al primer y segundo periodos probatorios, respectivamente. Tambin se le otorgaron prrrogas, primero de 3 y luego de 5 das, para que diera respuesta a un requerimiento de informacin. 37. Tambin es importante aclarar que las resoluciones que emite la Secretara en esta materia tienen por objeto contrarrestar la prctica desleal de comercio internacional realizada por los exportadores en perjuicio de la produccin nacional. El no emitir la resolucin en el plazo previsto, no afecta el fondo, el sentido ni la finalidad de la resolucin. La Secretara est obligada a pronunciar la resolucin conducente, incluso si fuese extemporneamente. Sexto agravio 38. La Secretara s cumpli con lo establecido en el artculo 83 fraccin I inciso I del RLCE, en virtud de que s incluy en la resolucin final un resumen de la opinin de la Comisin sobre el sentido de la misma (puntos 29 al 32 de la resolucin recurrida). 39. En cumplimiento al artculo 58 de la LCE, la UPCI turn a la COCEX el proyecto de resolucin final del examen para su anlisis y opinin. Como se desprende del punto 32 de la resolucin recurrida, los miembros de la Comisin no tuvieron observaciones del proyecto y emitieron su opinin a favor del mismo. El que los miembros de la Comisin no hayan tenido observaciones o emitido comentarios al respecto, no significa que no hayan ejercido sus facultades. 40. La sesin de la COCEX del 3 de julio de 2003 se celebr de conformidad con el artculo 6 del RLCE. En el punto 29 de la resolucin recurrida, se evidencia que el Secretario Tcnico de la COCEX constat la existencia del qurum para proceder a celebrar la sesin de conformidad con la orden del da. 41. Los dems detalles de la sesin sealados por la Recurrente se encuentran en el Acta que se levanta al respecto; sin embargo, no existe la obligacin de transcribir esos detalles en la resolucin y su omisin no hace ilegal la resolucin recurrida. 42. De acuerdo con lo sealado en los puntos anteriores, se constata que esta autoridad investigadora fund y motiv de manera debida y suficiente la resolucin

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impugnada y cumpli con las formalidades esenciales del procedimiento y con la legislacin vigente en materia de prcticas desleales de comercio internacional. En especfico, cumpli con los requisitos de valoracin de las pruebas, de legalidad, congruencia, motivacin y exhaustividad. Por tanto, de conformidad con los artculos 95 de la LCE y 130, 131, 132 y 133 fraccin II del CFF, es procedente emitir la siguiente: RESOLUCION 43. Se confirma la resolucin final del examen para determinar las consecuencias de la supresin de las cuotas compensatorias definitivas impuestas a las importaciones de hule sinttico polibutadieno estireno en emulsin (SBR) originarias de Brasil, publicada en el DOF del 23 de julio de 2003. 44. Comunquese esta Resolucin a la Administracin General de Aduanas del Servicio de Administracin Tributaria, para los efectos legales correspondientes. 45. Notifquese personalmente esta Resolucin a Petroflex. 46. Archvese como caso total y definitivamente concluido. 47. La presente Resolucin entrar en vigor al da siguiente de su publicacin en el DOF. Mxico, D.F., a 17 de marzo de 2009.- El Secretario de Economa, Gerardo Ruiz Mateos.- Rbrica.