REPBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PBLICO TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA

Popayn, septiembre treinta de dos mil diez.

MAGISTRADA PONENTE: HILDA CALVACHE ROJAS

EXPEDIENTE: ACTOR: ACCIONADO: ACCIN:

2003 01439 - 01 LIBIA MARIA MOSQUERA VALENCIA Y OTROS. INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO Y CARCELARIO -INPECREPARACIN DIRECTA.

Decide la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte actora contra la Sentencia No.139 de 3 de mayo de 2010, proferida por el Juzgado Octavo Administrativo del Circuito de Popayn, mediante la cual se negaron las pretensiones de la demanda.

I. ANTECEDENTES.

1. La demanda. La seora LIBIA MARIA MOSQUERA VALENCIA Y OTROS, a travs de apoderada judicial, en ejercicio de la accin de reparacin directa en contra del INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO Y CARCELARIO -INPEC-, solicita se le declare civil y administrativamente responsable por los perjuicios morales sufridos, con ocasin de los hechos sucedidos el 22 de octubre de 2001, en los cuales result lesionado el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA cuando se encontraba privado de la libertad en la Penitenciaria Nacional de San Isidro en la ciudad de Popayn.

Los hechos relatados en la demanda refieren que en el mes de octubre de 2001, el interno ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA, fue atacado por varios encapuchados que se le abalanzaron, tratando de quitarle la vida con diferentes armas cortopunzantes, causndole graves heridas en el rostro. Como consecuencia de estas

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heridas fue atendido en la enfermera del Centro Carcelario, donde se le practicaron las curaciones del caso.

2. La sentencia recurrida. El Juzgado Octavo Administrativo del Circuito de Popayn, despach desfavorablemente las pretensiones de la demanda, en sntesis, por considerar que del material probatorio que obra en el proceso no aparece demostrado el dao que se pretende resarcir, cuya carga probatoria le corresponde a la parte actora y en el presente asunto ni siquiera se demostr la existencia de un dao cierto, que en este caso consistira en la presunta lesin padecida por el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA, cuando se encontraba recluido en la Penitenciaria Nacional San Isidro de Popayn.

3. El recurso de alzada. Inconforme con la anterior providencia, la parte actora apel la Sentencia en tiempo oportuno (fl.132), sustentando el recurso debidamente el da 18 de junio de 2010, tal y como obra a folio 141 y siguientes del cuaderno principal, considerando que en la demanda se enuncio de manera muy clara cuando y en que fecha fueron los hechos, se manifest que haba una demanda en curso instaurada por el afectado principal, demanda que culmin con Sentencia condenatorio al INPEC en el ao 2007, cuando se comprob de manera fehaciente el dao antijurdico que se le provoco al afectado principal ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA.

II. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL.

Lo primero que ha de destacar la Sala es lo referente al rgimen que gobierna los casos para las lesiones que sufren los internos en Establecimientos Penitenciarios y Carcelarios, pues ser a la luz de el como debe examinarse el material probatorio que obra en el proceso. Para ello se entrar a analizar el precedente jurisprudencial actual del Honorable Consejo de Estado que ha establecido como rgimen la falla del servicio, segn el cual, corresponde al demandante no slo el dao y nexo de causalidad, como en alguna poca se consider, sino que, adems, debe acreditar la falla en el servicio.

1. El hecho generador de la responsabilidad.

Se pretende derivar responsabilidad al INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO Y CARCELARIO INPEC-, por las lesiones sufridas por el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA, en presuntos hechos ocurridos el 22 de octubre de 2001 al interior del Centro Penitenciario San Isidro de Popayn.

2. Rgimen de Responsabilidad del Estado para las lesiones que sufren los internos en establecimientos penitenciarios y carcelarios.

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En principio la jurisprudencia del H. Consejo de Estado consider que el rgimen bajo el cual deba hacerse el anlisis de la responsabilidad del Estado era el objetivo, rgimen que se acogi con el argumento de que las entidades penitenciarias y carcelarias del pas asuman frente a los reclusos una obligacin de resultado, en virtud de la cual deban reintegrarlo a la sociedad en iguales o mejores condiciones fsicas y mentales de las que se encontraba al ser privado de la libertad. Sin embargo, al evidenciar la Corporacin que lo que se presenta en estos casos es el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardo de los deberes de custodia y vigilancia inherente al servicio carcelario, concluy que el rgimen de responsabilidad que debe aplicarse es el de la falla en la prestacin del servicio.

En Sentencia del 23 de abril de 2008. M.P, Doctora Ruth Stella Correa Palacios, indico:

El Estado asume la obligacin de brindarles la proteccin que requieran, para lo cual deben cumplir, a la vez, con las obligaciones de custodia y vigilancia, que permiten garantizar la seguridad de los internos. Cuando el Estado falta a esos deberes, incumple tambin el deber de seguridad de los retenidos y, por ello, es responsable a ttulo de falla del servicio de los daos que aquellos puedan sufrir, como sucede en los eventos en que concurran acciones u omisiones de las autoridades carcelarias que permitan a un tercero, que tambin se encuentre dentro de la misma institucin en calidad de recluso, inferir daos a sus compaeros.

Sobre la proteccin de los derechos de los reclusos, el H. Consejo de Estado ha dicho que, aunque los derechos de las personas privadas de la libertad se encuentran restringidos, eso no obsta para que se los trate con falta a su Dignidad; de tal modo que el Estado deber cumplir una doble funcin: ejecutar la condena impuesta, junto con las funciones propias de la pena, y, proteger la humanidad de los condenados, de tal forma que pueda devolverlos a la sociedad en las mismas condiciones en que los recibi al momento de perder la libertad. Los argumentos del Consejo se resumen as:
() Desde el punto de vista jurdico del deber de la Autoridad Carcelaria la tarea protectora tiene como objeto mantener al recluido en las mismas condiciones psicofsicas que presentaba al momento de la privacin de la libertad. El deber de esa proteccin se ampla en el artculo 44 literal c de la Ley 1260 de 1992, a la custodia y vigilancia constante de los internos. Como se ve del contenido obligacional de esas normas es doble: De un lado los siguientes deberes: la custodia entendida como el deber de cuidado, la asistencia y conservacin de las personas que se encuentran en los centros penitenciarios y carcelarios. De otro lado, la vigilancia, que conlleva el deber de atencin exacta en las conductas de las personas a su cargo, es decir, que las personas recluidas en los centros penitenciarios, no realicen conductas atentatorias contra sus propios compaeros, y la comunidad en general. La conducta desplegada por el agente criminal, quebranta el deber de vigilancia impuesta al Estado, por cuanto el dao producido, fue efecto de una persona que se encontraba sometida a la vigilancia especial que se ha aludido. Por consiguiente se infiere: que el INPEC no cumpli con sus deberes de custodia de los presos y de vigilancia del centro carcelario (conducta irregular por

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omisin), que infringe el ordenamiento jurdico legal visto, y el constitucional (art. 2 sobre el deber de proteger la vida). () Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Consejero Ponente: Mara Elena Giraldo Gmez. Proceso No. 12814. Sentencia del 23 de marzo de 2000.

Como consecuencia de los planteamientos anteriores, esta Sala observa que el deber de custodia de los reclusos es permanente y no puede ser descuidado bajo ninguna circunstancia, salvo en los casos en que se este en presencia de una causa extraa que impida ejercer el control efectivo de las autoridades carcelarias. En este orden, habr responsabilidad del Estado a travs del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, cuando un recluso resulte lesionado dentro de las instalaciones de los centros de reclusin por una falla en el ejercicio de la funcin de proteccin y vigilancia de esta autoridad; pues, compete a esta instancia velar porque los reclusos se encuentren en condiciones de dignidad, a pesar que sus derechos se encuentren restringidos de manera legal.

3. Caso concreto

Analizado el material probatorio obrante, observa la Sala que el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA, sufri lesiones el da 22 de octubre de 2001. Que el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA, al momento de los hechos se encontraba recluido en el Centro Penitenciario y Carcelario San Isidro en la ciudad de Popayn, como consta a folio 79 del cuaderno de principal. Que el da 22 de octubre de 2001, presuntamente compaeros de reclusin encapuchados, agredieron con arma corto punzante al interno ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA. (fl.79 vto.)

Que en la Historia Clnica que obra de fl.14 a 18 del cuaderno de pruebas, concretamente a fl.18vto., se lee:
Octubre 22 de 2001. 4:00p.m. Ingresa paciente del patio con el pabellonero y se observa heridas en cara a nivel de pmulo derecho e izquierdo se sutura con 8 puntos el pmulo derecho y con 4 puntos el pmulo izquierdo, pte. refiere dolor. Se deja cubierto con microporo y asistir a curaciones diarias. Se administra Diclocilina #20 e Ibuprofeno #10.

Se puede inferir que el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario- INPEC- falt a los deberes de cuidado y proteccin que se le impone respecto a los reclusos, obligacin esta que se traduce en el deber de las autoridades penitenciarias de abstenerse e impedir el ejercicio de acciones que puedan poner en peligro los derechos de los sometidos al poder punitivo del Estado. Si bien es cierto el dao no fue ocasionado directamente por funcionarios de la Institucin Carcelaria, para efecto de establecer la responsabilidad del Estado por falla del servicio a travs de una accin; tambin es claro que la presencia de actos de violencia que se susciten entre los internos debern ser conjurados por el personal de dicha Institucin, es decir que corresponde a esta implementar todos los mecanismos de proteccin para los internos, pues si bien, se encuentran cumpliendo una sancin legalmente impuesta, ello no implica que hayan perdido la dignidad inherente a

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todo ser humano; por esta razn, es atribuible la responsabilidad a cargo del INPEC a titulo de falla del servicio, por incumplimiento de sus funciones de proteccin de las personas a su cargo. De esta forma, puede observarse que, un interno, que se encuentra bajo la custodia de la autoridad Carcelaria y Penitenciaria no puede resultar herido en actos que, perfectamente, son previsibles. Las capuchas a los internos por ejemplo no deben permitrseles, ni menos an el ingreso de armas u objetos que pueden ser utilizados para atentar contra los mismos internos o los guardias de la Institucin, conducta que tradicionalmente el Consejo de Estado ha demostrado como indicativa de una falla en el servicio, como en seguida se destaca:
En consecuencia, observa la Sala que el slo hecho de que un interno haya tenido en su poder un arma cortopunzante, con la cual hiri de muerte a uno de sus compaeros, denota un mal funcionamiento del servicio carcelario, pues las autoridades penitenciarias incurrieron en una omisin respecto de su deber de controlar el interior del penal y a los reclusos, impidiendo la entrada o fabricacin de armas que puedan ser utilizadas por stos para atentar contra sus compaeros o, contra los mismos guardias de la institucin. Consejo de Estado, S.C.A., Seccin Tercera, sentencia de noviembre 27 de 2006, Exp.14670, C.P. Ramiro Saavedra.

Vistas as las cosas, la Sala encuentra que la falla del servicio est acreditada en el proceso debido a que el actor fue herido con un arma cortopunzante, la cual no debera haber ingresado al penal, sin que se encuentre demostrada una causal exonerativa de responsabilidad, pues no se encuentra demostrado que la conducta del actor hubiera contribuido a la causacin del dao al participar voluntariamente en una ria al interior del penal, razones que llevan al tribunal a considerar que hay lugar a declarar la responsabilidad de la Institucin Carcelaria.

4. Liquidacin del perjuicio.

4.1.

Perjuicios morales.

Solicitan los accionantes el reconocimiento de indemnizacin por los perjuicios morales debido a la angustia e intranquilidad que les caus las heridas sufridas por su hijo y hermano ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA. Para tasar el monto de la indemnizacin a reconocer, la Sala tendr en cuenta la Historia Clnica de Sanidad del Centro de Reclusin de San Isidro, en la cual se aprecia que el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA fue atendido el 22 de octubre de 2001, por presentar heridas en cara a nivel de pmulos derecho e izquierdo, documento que da certeza de las lesiones, las cuales produjeron dolor moral y al ser imputables a la Entidad demandada hay lugar a indemnizar. Al igual que en los alegatos de conclusin que presenta la apoderada del INPEC, donde dan cuenta de las lesiones sufridas por el seor MOSQUERA MOSQUERA. Al considerar que las lesiones se encuentran probadas, la Corporacin acoge el criterio expuesto por el H. Consejo de Estado, en Sentencia de 15 de octubre de 2008, siendo Magistrado Ponente la Dra. Ruth Stella Correa Palacio, en donde se ha manifestado que la prueba de la lesin es suficiente para deducir el impacto moral en la vctima directa e indirectas, todo lo cual permite aceptar que efectivamente la madre y los hermanos de ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA,

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sufrieron un dao moral como consecuencia de las heridas y el riesgo de secuelas en la humanidad de este, por lo que dicho dao deber ser resarcido, a pesar de que si bien es cierto el interno no fue valorado por la Junta de Calificacin de Invalidez, dado que la apoderada renunci a la misma, existe en el plenario prueba del dao sufrido por el interno en mencin. Por lo que el Tribunal acceder al pedimento indemnizatorio de los actores, dado que las relaciones de parentesco y la afectacin moral se encuentran demostradas con copia autntica de los Registros Civiles de Nacimiento de: ALFONSO LAIZAR MOSQUERA MOSQUERA (fl.4 del cuaderno principal); JHON ADERMO MOSQUERA VALENCIA (fl.7 del cuaderno principal); ROSA EMILIA MOSQUERA MOSQUERA (fl.8 del cuaderno principal); DIGNA MARA MOSQUERA MOSQUERA (fl.5 del cuaderno principal) y YENFAT JENNY MOSQUERA MOSQUERA (fl.6 del cuaderno principal) y con la declaracin de la seora OLGA URREA IDROBO, en la que relata la afectacin moral de los actores por unas heridas que sufri en el penal el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA, con afectacin de la madre y los hermanos, con quien tienen buenas relaciones, prueba de ello son las visitas constantes al lugar de reclusin. (fl.5 y 6 del cuaderno de pruebas).

En mrito de lo expuesto, el Tribunal Contencioso Administrativo del Cauca, administrando justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la Ley,

RESUELVE:

PRIMERO: REVOCAR, la Sentencia No.139 de 3 de mayo de 2010, proferida por el Juzgado Octavo Administrativo del Circuito de Popayn, por las precisas razones expuestas en este provedo.

SEGUNDO: En su lugar, DECLARAR administrativamente responsable al INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO Y CARCELARIO INPEC-, por las lesiones sufridas por el seor ALFONSO MOSQUERA MOSQUERA, segn hechos ocurridos el da 22 de octubre de 2001, en el Establecimiento Penitenciario y Carcelario de Alta y Mediana Seguridad de Popayn, por lo expuesto.

TERCERO: Como consecuencia, CONDENAR al INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO Y CARCELARIO- INPEC- a pagar las siguientes sumas de dinero a ttulo de perjuicios morales: - Para LIBIA MARA MOSQUERA MOSQUERA, la suma de SEIS (6) SMMLV. - Para DIGNA MAR MOSQUERA MOSQUERA, la suma de TRES (3) SMMLV. - Para YENFAT JENNY MOSQUERA MOSQUERA, la suma de TRES (3) SMMLV.

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- Para JHON ADERMO MOSQUERA VALENCIA, la suma de TRES (3) SMMLV. - Para ROSA EMILIA MOSQUERA MOSQUERA, la suma de TRES (3) SMMLV.

CUARTO: La Sentencia se cumplir en los trminos de los artculos 176 a 178 del C.C.A. QUINTO: REMITIR, copia de esta providencia con constancia de notificacin y ejecutoria al INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO Y CARCELARIO- INPEC-. Igualmente hgase entrega de una copia de la Sentencia a los interesados.

SEXTO: Sin costas.

SPTIMO: REMITIR, el proceso al Despacho de origen.

NOTIFQUESE Y CMPLASE, Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado por el Tribunal en sesin de la fecha segn Acta No. 151.

Los Magistrados,

HILDA CALVACHE ROJAS Presidente

NAUN MIRAWAL MUOZ MUOZ

CARLOS H. JARAMILLO DELGADO.

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