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NOCIONES GENERALES DEL MERCADO DE TELECOMUNICACIONES

Rafael Torres Morales


SUMARIO 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Introduccin. Marco Normativo de Telecomunicaciones. Clasificacin de los Servicios de Telecomunicaciones. Rgimen de Concesiones, Autorizaciones, Registros y Autorizaciones. Instituciones y Organismos Pblicos Competentes en el Mercado de Telecomunicaciones. Solucin de Controversias entre Operaciones. Aspectos Finales.

I. INTRODUCCIN. 1.1.- Antecedentes Hasta inicios del ao 1994 la prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones de telefona fija y de portadores de larga distancia en el Per se encontraban nicamente a cargo del Estado (prestacin que se realizaba a travs de empresas pblicas sin contar con la participacin activa del capital privado). No obstante ello, como consecuencia de la promulgacin de la Ley No. 26285 (12.1.94), se instaur en el Per un Proceso de

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Desmonopolizacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones posibilitando, que dichos servicios pudiesen ser prestados en el mercado por agentes particulares (previa suscripcin de los contratos de concesin respectivos). Del mismo modo fue creado el Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones (OSIPTEL) entidad que asumi el encargo de supervisar el adecuado cumplimiento de los servicios pblicos ofrecidos por las empresas a las que se les otorgase las respectivas concesiones. Es as que Telefnica de Espaa a travs de su filial Telefnica del Per, en el ao 1994 logr adquirir la empresa de telefona fija: CPT y de larga distancia ENTEL, acordndose con el Estado Peruano un perodo de 5 aos de competencia restringida a favor de dicha empresa (perodo que venca el 27 de junio de 1999), quedando por tanto totalmente restringido el ingreso de nuevas empresas en el mercado de telefona fija local, del servicio de portador de larga distancia nacional y de larga distancia internacional durante dicho lapso. A pesar que para el perodo de competencia restringida se haba acordado como fecha de vencimiento el ao 1999, El Estado Peruano y la Empresa Telefnica del Per vieron a bien concluir con el mismo a mediados de 1998, hecho que se vio expresado con la dacin del D.S. 020-98-MTC, lineamientos de poltica de apertura del mercado de telecomunicaciones del Per dispositivo a travs del cual se establecieron las pautas necesarias para permitir un adecuado ingreso de los nuevos operadores en el mercado. Tomando en cuenta el vertiginoso desarrollo que ha venido sufriendo el mercado de Telecomunicaciones desde su total apertura en el ao 1998, constituyendo el mismo uno de los sectores de mayor crecimiento en los ltimos aos, es que hemos visto a bien elaborar el presente artculo cuya finalidad radica en presentar al lector los aspectos legales generales y relevantes que giran en torno a este Mercado, ya sea desde una perspectiva empresarial o como usuario de los servicios ofertados. En tal sentido, mediante el presente artculo trataremos de manera general algunos aspectos bsicos vinculados con este sector (tales como, el marco normativo general y especfico, la clasificacin de los servicios de
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Poltica de desmonopolizacin referida a los servicios pblicos de telefona fija y de portadores de larga distancia cuya prestacin hasta principios de 1994 se encontraba a cargo de empresas estatales.

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telecomunicaciones as como la relacin existente entre los diferentes agentes que participan en este mercado). II. MARCO NORMATIVO DE TELECOMUNICACIONES. En la actualidad podemos advertir que el mercado de telecomunicaciones se encuentra regulado por normas de carcter general y dispositivos de carcter especfico. Dentro de la normatividad general podemos precisar las siguientes: La Ley General de Telecomunicaciones: dispositivo encargado de establecer los parmetros legales generales aplicables al sector de telecomunicaciones. El Reglamento de la Ley General de Telecomunicaciones: encargado de reglamentar diversas aspectos trascendentales aplicables al sector de Telecomunicaciones tales como: clasificacin general de servicios, rgimen de concesiones, licencias, autorizaciones y permisos para el sector, derechos y tasas a favor del Estado, desarrollo del mercado de servicios, entre otros.

Dentro del Marco Regulatorio Especfico: Dicho Marco Regulatorio se encuentra constituido particularmente por Resoluciones expedidas por OSIPTEL, las mismas que regulan aspectos vinculados a tarifas, prestacin de servicios, relacin entre operadores, relacin entre operadores y usuarios, procedimientos de solucin de conflictos, sanciones e infracciones, entre otros, as como normas expedidas por el MTC vinculadas al uso del espectro radioelctrico, poltica de concesiones, autorizaciones, licencias y permisos. III. CLASIFICACIN DE LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES. De acuerdo a la Ley General de Telecomunicaciones y su Reglamento se entiende por servicios de telecomunicaciones a aquella actividad empresarial realizada por una persona natural o jurdica que contando con infraestructura propia o compartida, ofrece una modalidad especfica de telecomunicaciones, pudiendo ser ste clasificado ya sea por su

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modalidad (tipo de servicio prestado) o por su naturaleza (a quien va dirigido: pblica o privada). 3.1. Clasificacin de los servicios de telecomunicaciones por su modalidad.Conforme a lo sealado por el Art. 8 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones (D.S. No. 013-93-TCC), los servicios de telecomunicaciones se clasifican, por su modalidad en : Servicios Portadores Servicios de telecomunicaciones que proporcionan la capacidad necesaria para el transporte de seales que permiten la prestacin de servicios finales, de difusin y de valor aadido. Como es el caso de: los servicios de portador local y el servicio portador de larga distancia nacional e internacional (redes fsicas o inalmbricas que permiten el transporte de seales de comunicacin, ya sea a nivel local, nacional o internacional). Constituyen en s la infraestructura bsica para la prestacin de cualquier tipo de servicio de telecomunicacin. Servicios Finales o Teleservicios Servicios de telecomunicaciones que proporcionan capacidad completa para hacer posible la comunicacin entre usuarios (telefona fija o mvil, servicio tlex, servicio telegrfico, servicios de radiocomunicacin). Servicios de Difusin Servicios de Telecomunicaciones en el que la comunicacin se realiza en un solo sentido (comunicacin asimtrica) hacia varios puntos de recepcin (servicios de radiodifusin sonora, de radiodifusin de televisin, de distribucin de radiodifusin por cable, circuito cerrado de televisin).

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Servicios de Valor Aadido Servicios de telecomunicaciones que utilizando como soporte los servicios finales o de difusin aaden alguna caracterstica o facilidad al servicio que les sirve de base (facsmil, teletexto, teleaccin, telealarma, servicios de acceso a internet; etc).

3.2. Clasificacin de los servicios de telecomunicaciones por su Naturaleza.Al igual que en el caso anterior el Art. 8 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones (D.S. No. 013-93-TCC), del mismo modo clasifica los servicios de telecomunicaciones, segn su naturaleza (es decir, a quin van dirigidos) en : Pblicos Servicios de telecomunicaciones cuyo uso est a disposicin del pblico en general a cambio de una contraprestacin tarifaria. Privados Servicios de telecomunicaciones realizados por una persona natural o jurdica a fin de satisfacer sus propias necesidades de comunicacin dentro del territorio nacional (por ejemplo: redes privadas de comunicacin). De radiodifusin: Privados de Inters Pblico Aquellos servicios en los que sus emisiones (asimtricas) estn destinadas a ser recibidas directamente por el pblico en general. Puede ser sonoro o por televisin y por la modalidad de operacin de la estacin, transmisora o retransmisora (por ejemplo: TV, Radio).

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IV. RGIMEN DE CONCESIONES, AUTORIZACIONES, REGISTROS Y AUTORIZACIONES. El Ministerio de Transportes y Comunicaciones es la entidad pblica encargada de aprobar y/o suscribir (a nombre del Estado) las solicitudes de concesiones, autorizaciones, permisos y registros que ante ella se tramiten para la prestacin de servicios de telecomunicaciones e instalacin de sus redes. Cada uno de estos actos administrativos tienen finalidades y caractersticas diferentes que a continuacin y de manera general mencionamos. 4.1.- Concesiones.De conformidad con lo dispuesto por el Art. 122 del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones (D.S. No. 06-94-TCC) la prestacin de los servicios portadores, finales y de difusin de carcter pblico requiere de la previa suscripcin del contrato de concesin respectivo, contrato que 2 deber ser obligatoriamente por escrito . Conforme con el Art. 127 del Reglamento una misma concesin puede comprender la facultad de prestar ms de un servicio de telecomunicaciones; por otro lado, los contratos de concesin de los servicios de telecomunicaciones pueden otorgarse va solicitud de parte o por concurso pblico de ofertas3. Las concesiones se otorgan por un plazo de 20 aos (renovables).

Entendemos por contrato de Concesin aquel acto jurdico por medio del cual el Estado cede a una persona natural o jurdica la facultad de realizar determinadas actividades, en este caso, de prestar los servicios de portadores, finales y de difusin de carcter pblico. Por lo general, la concesin implica el pago (por parte del concesionario) de un monto inicial as como de un canon (participacin a favor del Estado de un porcentaje de los ingresos obtenidos por la explotacin de la Concesin otorgada). 3 Ser obligatorio el otorgamiento de concesin del servicio va concurso pblico de ofertas cuando: En una determinada localidad o rea de servicio, exista restriccin en la disponibilidad de frecuencias o banda de frecuencias disponible, para la prestacin de un determinado servicio pblico de telecomunicaciones. Se seale en el Plan de Atribucin de Frecuencias . Cuando se restrinja el nmero de concesionarios mediante decreto supremo, en virtud a restricciones tcnicas basadas en recursos escasos.

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4.2.- Autorizaciones.De conformidad con lo dispuesto por el Art. 144 del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones (D.S. No. 06-94-TCC) los servicios de Radiodifusin: Privados de Inters Pblico, Servicios Finales Privados y de Difusin Privados se prestarn previa autorizacin del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin mediante 4 resolucin del Viceministro de Comunicaciones. La autorizacin se concede por un plazo: Mximo de diez (10) aos en caso de servicios de radio difusin Mximo de cinco (5) aos para el caso de servicios finales y de difusin privados. Ejemplo: Autorizacin para el establecimiento de un servicio de radiodifusin sonora y por televisin. (de conformidad con el Texto Unico de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Transportes y Comunicaciones). 4.3- Permisos.Los permisos son aquellas autorizaciones que otorga el Estado, a travs del Ministerio de Transportes y Comunicaciones con el fin de facultar a las personas naturales o jurdicas para que puedan, entre otros, instalar en un lugar determinado equipos de radiocomunicacin. De conformidad con el Art. 167 del Reglamento, los autorizados para prestar servicios de radiocomunicacin, tienen derecho a los permisos necesarios a fin de instalar cada estacin autorizada. Dicho Permiso podr incluirse en la resolucin que otorga la autorizacin respectiva, caso contrario los permisos se expedirn dentro de los quince (15) das calendario posteriores a la vigencia de la autorizacin. Ejemplo: Permiso para la instalacin de equipos y aparatos de telecomunicaciones. (de conformidad con el Texto Unico de
La Autorizacin es un Acto Administrativo en virtud del cual el Estado faculta a las personas naturales o jurdicas que as lo soliciten a la instalacin y operacin de equipos de radiocomunicaciones, a fin de prestar un servicio de telecomunicaciones.
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Procedimientos Administrativos Comunicaciones). 4.4.- Licencias.-

del

Ministerio

de

Transportes

Implica la facultad que otorga el Estado a personas naturales o jurdicas para operar un servicio de radiocomunicacin autorizado. La vigencia de estas licencias se encuentra sujeta a la vigencia de la autorizacin respectiva y a la satisfactoria instalacin de equipos y de las pruebas de funcionamiento respectivas. Las licencias se expiden en los formatos aprobados para cada clase de servicio de telecomunicaciones. Ejemplo: Licencia para instalar y/u operar estaciones de radioaficionado. (de conformidad con el Texto Unico de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Transportes y Comunicaciones, D.S. 008-2002-MTC). V. INSTITUCIONES Y ORGANISMOS PBLICOS COMPETENTES EN EL MERCADO DE TELECOMUNICACIONES. Tal y conforme lo sealamos lneas arriba, el mercado de Telecomunicaciones se encuentra regulado, tanto por dispositivos de carcter general como otros tantos de carcter especfico, ya sean expedidos por el OSIPTEL (dentro de su marco de competencia) como por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones. 5.1.- El OSIPTEL y su competencia.El Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones OSIPTEL es un organismo pblico encargado de fomentar la libre competencia y de supervisar la prestacin de los servicios de telecomunicaciones otorgados por concesin (Ley No. 26285). En efecto, mediante Ley 26285, fue creado el OSIPTEL, organismo cuyo objetivo se centr, particularmente, en propiciar el crecimiento de la inversin privada en el sector de las telecomunicaciones, mantener y promover la competencia eficaz y equitativa y promover la calidad y eficiencia de los servicios pblicos de telecomunicaciones brindados al usuario, precisndose como funciones a cargo de la misma las siguientes:

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Fijar los sistemas de tarifas de los servicios pblicos de telecomunicaciones y establecer las reglas para su correcta aplicacin. Supervisar la calidad del servicio y la ejecucin de los contratos de concesin, imponiendo las sanciones y/o medidas correctivas establecidas por la normatividad de la materia. Dar resoluciones regulatorias respetando los lmites establecidos por las normas del sector y por los contratos de concesin celebrados. Expedir directivas procesales a fin de solucionar y resolver los reclamos presentados por los usuarios de los servicios. Resolver por la va administrativa los conflictos que pudieran surgir entre las empresas operadoras de servicios pblicos de telecomunicaciones (prestadoras de los servicios portadores, finales, de difusin y de valor aadido) o entre stas y sus usuarios. Organizar los arbitrajes instaurados, pactados por las empresas prestadoras de los servicios, para la resolucin de los conflictos que pudieran surgir entre ellas (establecimiento de los rbitros independientes a los que se sometern las empresas prestadoras de los servicios que hayan pactado la clusula arbitral en el contrato de concesin). 5.6. EL MTC y su competencia.Por su parte, El MTC a diferencia del OSIPTEL, posee, funciones de ndole administrativa, relacionados particularmente con la atribucin de otorgar y revocar concesiones, autorizaciones, permisos y licencias as como de controlar su correcta utilizacin (Art. 75 del TUO de la Ley de Telecomunicaciones D.S. No. 013-93-TCC) conforme lo sealamos en el punto IV del presente artculo. En tal sentido, el MTC de oficio o a solicitud de parte, vela por el debido cumplimiento de las obligaciones derivadas de las concesiones, autorizaciones, licencias y permisos otorgados a las empresas operadoras de los servicios de telecomunicaciones, dentro de este campo de accin. Ntese pues que, la regulacin del Mercado de Telecomunicaciones (en cuanto a la fijacin de tarifas, relacin entre operadores o entre stos y sus usuarios, supervisin de la calidad de los servicios ofrecidos, entre otros)

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recae en manos del OSIPTEL y no del MTC cuyas facultades y atribuciones se limitan a aspectos relacionados con la suscripcin de contratos de concesin, otorgamiento de autorizaciones y permisos as como a la regulacin de aspectos de ndole estrictamente tcnicos (como atribucin de bandas, uso del espectro radioelctrico, etc). VI. SOLUCIN DE CONTROVERSIAS ENTRE OPERADORES. 6.1.1.- Solucin de Controversias entre Empresas Operadoras de Servicios de Telecomunicaciones.Conforme al Art. 53 del Reglamento General del OSIPTEL Norma Reglamentaria de las Leyes No. 27332 y No. 27336 (D.S. 008-2001-PCM), el OSIPTEL es competente para resolver como va administrativa, las siguientes controversias entre empresas operadoras: a. Las relacionadas con la vulneracin de las obligaciones de Leal y Libre Competencia En una economa social de mercado, uno de los principales objetivos del Estado es el de velar por el desenvolvimiento de los agentes econmicos dentro de un rgimen de libre competencia. En este aspecto el OSIPTEL es el rgano encargado de velar por el cumplimiento de las reglas de libre y leal competencia en el mercado de telecomunicaciones por parte de las empresas operadoras, con el objeto final de dar mayores beneficios a los usuarios o consumidores. En este sentido, conforme a lo dispuesto por el inciso a) del Art. 53 del Reglamento, OSIPTEL deber (antes de resolver en primera instancia) tomar en cuenta los criterios de interpretacin y de aplicacin general de las normas sobre libre y leal competencia (Lineamientos Generales), adoptados por el INDECOPI para la aplicacin de las Normas de Libre Competencia en el mbito de telecomunicaciones Resolucin de Consejo Directivo No. 003-2000-CD/OSIPTEL. En consecuencia, OSIPTEL posee la facultad de: 1.- Prevenir la configuracin de prcticas anticompetitivas en el mercado de telecomunicaciones en perjuicio de los consumidores. Ejemplo: control de tarifas, de estndares de calidad, obligaciones de interconexin, etc.

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2.- Sancionar las conductas anticompetitivas ejecutadas en el mercado de telecomunicaciones, como: concertaciones entre competidores, negativas injustificadas de contratar, clusulas de atadura; etc.. b. Las relacionadas con la interconexin en sus aspectos tcnicos, econmicos y jurdicos. La interconexin es el conjunto de reglas y acuerdos tcnicos, econmicos y legales adoptados por las empresas operadoras, con el objeto de unificar o integrar la red pblica de telecomunicaciones en una sola gran red, es decir, hecho que permite que los usuarios de los servicios de telecomunicaciones prestados por distintos operadores puedan comunicarse entre ellos mismos (Art. 41 del Reglamento de Interconexin Resolucin de Presidencia No. 001-98-CD/OSIPTEL). Por tanto, el OSIPTEL tiene la facultad de resolver por la va administrativa, las controversias entre las empresas operadoras sujetas 5 a estos tipos de reglas y acuerdos . La competencia exclusiva del OSIPTEL, como va administrativa previa para la solucin de estas controversias, es obligatoria. Es decir antes de poder recurrir al Poder Judicial, las partes debern someter el conflicto surgido entre ellas a la competencia administrativa, exclusiva del OSIPTEL (Art. 55 del Reglamento General). Cabe precisar que, el Ministerio de Transportes y Comunicaciones no es competente para resolver los conflictos generados entre las empresas operadoras, en el sentido a que dicha facultad recae exclusivamente en el OSIPTEL.

Dentro de las controversias usualmente originadas producto de un proceso de interconexin tenemos las siguientes: a) Las relacionadas con el derecho de acceso a la red, incluyendo aspectos tcnicos, jurdicos y econmicos. b) Las relacionadas con tarifas y cargos, diferentes a los referidos a interconexin . c) Las relacionadas con aspectos tcnicos de los servicios pblicos de telecomunicaciones.

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6.1.2 Solucin de Controversias entre Empresas Operadoras y usuarios.Mediante Resolucin de Consejo Directivo N 015-99-CD/OSIPTEL, vigente desde el 23 de octubre de 1999, fue aprobada la Directiva que establece las normas aplicables a los procedimientos de atencin de reclamos de usuarios de servicios pblicos de telecomunicaciones y de aplicacin obligatoria para todas las empresas operadoras que presten servicios pblicos de telecomunicaciones. De acuerdo a la normatividad que rige a este Sector, y para el caso de 6 reclamos de servicios pblicos de telecomunicaciones se precisa que corresponde a las empresas operadoras y no al OSIPTEL la responsabilidad de atender los reclamos de sus usuarios (en primera instancia) toda vez que las mencionadas empresas se encuentran en mejores condiciones de hacerlo al poseer informacin relevante al respecto. En tal sentido, la participacin de OSIPTEL en la solucin de conflictos entre empresas operadoras y sus usuarios, se encuentra supeditada exclusivamente para aquellos casos en que el reclamo no hubiese sido solucionado de forma favorable al usuario y ste, no de acuerdo con lo resuelto, lo haga de conocimiento del OSIPTEL. Como vemos, OSIPTEL para estos casos acta a travs del TRASU7 como un rgano de resolucin de conflictos en segunda instancia.

De acuerdo a la Res. del Consejo Directivo, constituyen causales de reclamos los siguientes casos: facturacin, cobro del servicio, instalacin o activacin del servicio, traslado del servicio, suspensin o corte del servicio, calidad e idoneidad en la prestacin del servicio, Falta de entrega del recibo, Incumplimiento por parte de la empresa operadora en efectuar las devoluciones ordenadas por el Consejo Directivo o por la Gerencia General de OSIPTEL a favor de los usuarios y/o abonados. 7 El TRASU es el rgano del OSIPTEL encargado de resolver, por la va administrativa y en segunda instancia, los reclamos presentados por los usuarios respecto a la prestacin de los servicios por parte de las empresas operadoras. Si en primera instancia la empresa operadora dentro del plazo sealado no se pronunciase respecto al objeto del reclamo, el usuario deber considerar como aceptado su reclamo (Silencio Administrativo Positivo). El usuario en este caso tendr un plazo de 22 meses contados desde la fecha en que se le debi notificar sobre la resolucin de su reclamo para interponer recurso de queja, solicitando se defina si era de aplicacin el silencio administrativo o no, sin perjuicio del derecho que tiene de recurrir al Poder judicial.

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VII. ASPECTOS FINALES. El Mercado de Telecomunicaciones se sustenta en el desarrollo de nuevas tecnologas, prestacin de nuevos servicios, convergencia tecnolgica, entre otros aspectos que hacen que el mismo evolucione y se consolide econmicamente con gran rapidez. Para un mejor y adecuado desarrollo de este mercado se requiere de un apropiado esquema regulatorio que permita contribuir con dicho desarrollo sin crear con ello barreras legales o burocrticas que puedan limitar su acceso o la permanencia de los operadores en este mercado. La tendencia debe ser justamente esa, es decir, fomentar el libre desarrollo del mercado mediante un marco regulatorio que se limite slo a ciertos aspectos trascendentales que permitan una adecuada competencia entre los operadores y un cierto grado de control de sus acciones a fin de evitar perjuicios a los usuarios de sus servicios.

Si transcurrido el plazo sin que el recurso de apelacin presentado sea resuelto por el TRASU, ser considerada fundada la apelacin, en consecuencia amparado su reclamo. (Silencio Administrativo Positivo).

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