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Antecedentes
Tiene importancia el Estado dentro de la economa de un pas ?
El Estado es uno de los principales agentes econmicos, independiente del sistema econmico que se aplique en la prctica. El sistema econmico y las polticas econmicas que un Gobierno aplique tiene una importante influencia en las normas jurdicas que regulan una economa
El desarrollo de cualquier sistema econmico en un pas requiere de un marco jurdico mnimo En la actualidad, este marco jurdico se establece en la Constitucin
Por qu?
Necesidad de estabilidad y certeza de las reglas bsicas en materia econmica Normalmente, se le denomina Derecho Constitucional Econmico: Conjunto de Normas y principios que recogidos en la Constitucin, tienen efecto patrimonial sea para el Estado, para los individuos o para ambos
En un principio la idea del constitucionalismo naci desligada de los fenmenos econmicos. La idea de esta relacin estrecha entre la constitucin y la economa surge en el Derecho Alemn, en la denomina escuela de Friburgo a fines de la dcada de los cuarenta:
Las decisiones estatales deban provenir de y estar limitadas por los principios establecidos en la Constitucin Economica. La Constitucin econmica constituye el establecimiento de un marco de principios e ideales, y la poltica gubernamental es la implementacin de dichos principios y el lograr dichos ideales
2. Definicin de la Relacin Estado - Individuo: 3. Definicin de las Garantas Constitucionales en materia econmica:
( Qu garantas se consagran y en que extensin)
Un sistema de economa liberal de mercado, con una fuerte preeminencia de la iniciativa privada por sobre la actividad estatal
Concepto de O.P.E.
Concepciones del O.P.E.
Concepcin funcional Concepcin material
Concepcin Funcional:
Esta concepcin nace como necesidad de justificar la intervencin del estado en la Economa Aramayo seala que el O.P.E. es un complejo deregulaciones legales y reglamentarias mediante las cuales el Estado preserva el bien econmico de la nacin Definicin Material de OPE: Prof. Cea Conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la sociedad nacional formulados en la Constitucin.
Principio de La Subsidiariedad
Este principio no esta consagrado de manera explcita en ninguna norma de la Constitucin. Se puede extraer de manera general del Art.1 inc.3, y en forma especifica del Art.19 N21. Qu significa el principio de subsidiariedad en materia econmica?
El Estado asegura a los agentes econmicos un mbito en el cual van a desarrollar libremente actividades econmicas, y el Estado interviene cuando los privados no quieran, no puedan o no deban intervenir
Conforme a A. Fernandois, para que sea factible la intervencin del Estado va principio de subsidiariedad, se deben cumplir los siguientes requisitos copulativos:
1. Que se trate de actividades, fines o bienes claramente convenientes para el bien comn general. 2. Que los particulares no estn logrando en un nivel adecuado dichos fines o bienes particulares, o no exista en dicha rea presencia alguna de particulares que se hayan propuesto alcanzar dichos fines. 3. Que el Estado haya agotado lealmente todo su esfuerzo para que los particulares asuman tales actividades. En principio el estado siempre debe tratar que sean los privados los que asuman las actividades que se pretende subsidiar.
Una vez producida la intervencin, nacen dos obligaciones esenciales que deben cumplirse:
a) El estado debe desempear las tareas subsidiarias estimulando siempre a los particulares a que suplan el vaco social cuanto antes y en la mayor medida posible. Luego la accin estatal subsidiaria deber ejercerse de la manera ms descentralizada posible b) El Estado debe retirarse y cesar su intervencin en el momento mismo en que los particulares asuman las actividades subsidiarias en un nivel compatible y aceptable para el bien comn general.
Libertad Econmica
Esta consagrada en el Art.19 N21 inc.1 En general existe consenso en doctrina que el sentido y alcance de esta garanta debe ser interpretado de una manera amplia.
(hay un sector de la doctrina que pretende acotar el concepto de actividad econmica a aquellas que persiguen fines de lucro, vale decir, actividades econmicas desarrolladas por entidades que no persiguen fines de lucro estaran fuera del mbito de proteccin de esta garanta) Es este un derecho absoluto?
No, la actividad econmica para ser sujeto del amparo de esta libertad debe cumplir con la normativa que regula el ejercicio de la respectiva actividad. En doctrina, los lmites al ejercicio de esta libertad se pueden agrupar de la siguiente forma: 1. Lmites Intrnsicos: Son aquellos inmanentes al ejercicio de la libertad econmica por otros agentes. Se encuentran amparados por este lmite la intervencin pblica en la economa y la legislacin antimonopolio. 2. Limites Extrnsecos: Que son aquellos definidos previa y concretamente por la Carta fundamental. En nuestra Constitucin encontramos los siguientes:
a) Aquellos fundados en la moral, el orden pblico y la seguridad Nacional; (tambin denominados prohibiciones, por cuanto el derecho a la libertad se encuentra vedado en estos casos bajo todo respecto); y b) Aquellas regulaciones de la actividad econmica que tienen su fuente limitativa en la ltima parte de la frase primera del inc.1 del art.19 N21.
Es una empresa del Estado cuando sta se somete ntegramente a las normas del derecho privado?
En el caso de la Asoc. Nacional de Prensa vs. Metro S.A. se estableci que s una S.A. Es controlada por el Estado, es organismo del Estado La Contralora General de la Repblica tambin ha concordado con esta interpretacin (Gaceta Jurdica N167, p.130)
Requisitos para que los organismos del Estado pueda participar o desarrollar una actividad econmica (Art.19 N21 inc.2):
1. Ley de Qurum Calificado 2. Especialidad de la ley autorizatoria: Este exigencia prohbe autorizaciones de carcter genricas para que el Estado pueda desarrollar cualquier tipo de actividad empresarial 3. Especialidad del Giro empresarial del Estado: Esto quiere decir que el giro empresarial autorizado a la por que la ley de qurum calificado debe estar definido especfica y detalladamente respecto de la actividad empresarial a desarrollar por la respectiva empresa Estatal
5. Tribunal competente: La Corte de Apelaciones respectivas (donde se materializ la infraccin). 6. Principio Formativo del Procedimiento: Se aplica el principio inquisitivo: El tribunal debe investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo. 7. Responsabilidad Civil: S la sentencia establece fundadamente que la denuncia carece de toda base el actor puede ser responsable de los daos y perjuicios.
Bien Jurdico Protegido: En una primera etapa, se estimaba que el bien jurdico protegido era slo la garanta del Art.19 N21 inc.2. En la actualidad existe consenso de que procede por las garantas de ambos incisos del Art.19 N21
Normas de Procedimiento:
No existen requerimientos especiales para interponerlo, se aplican las reglas del procedimiento de amparo Se aplican las normas del recurso de amparo, salvo que el plazo para apelar de la sentencia es de 5 das, y en caso de que no haya apelacin procede el trmite de consulta. Exclusividad del recurso e improcedencia si han iniciado otras acciones: Un fallo estableci que se debe declarar inadmisible el R.A.E. si interpuso un recurso de proteccin previo ya fallado desfavorablemente.
Se ha fallado que el R.A.E. debe ser rechazado si existen otras vas jurisdiccionales (caso Enrique Llano vs. SEREMI Transporte Santiago, 1991) El R.A.E. no es aplicable cuando se trata de materia de lato conocimiento. Ej. Determinacin de una indemnizacin (Pullinque vs. ENDESA, 1992) ; obtener el cumplimiento de obligaciones contractuales
(Merza S.A. vs. Subsecretario de Pesca, 1993)
Se ha fallado tambin que en el R.A.E. La infraccin debe fundarse en hechos reales, efectivos concretos y determinados y no en mera amenazas de perturbacin
(ASIMET vs. CODELCO, 1993)
En fallo de la C. Apelaciones de Stgo., confirmado por la C. Suprema (2001), se estableci que el R.A.E. slo tiene un carcter declarativo:
S el tribunal comprueba la infraccin slo se debe limitar a declararlo, sin que se pueda adoptar ninguna medida al respecto, pues se seala que la ley no lo autoriza y conforme al Art.7 de la Constitucin ninguna autoridad se puede atribuir otra autoridad que la que expresamente la Constitucin le confiere
Actualmente, existe uniformidad en el sentido de permitir que este recurso se pueda interponer contra un privado (Ej. Pullinque con ENDESA, 1991; ENTEL S.A. con Compaa de Telfonos de Chile, 1992): Argumentos:
Este recurso procede contra infracciones de las garantas de ambos incisos del Art.19 N21 El legislador (Ley 18.971) no establece ninguna limitacin, en el sentido de que slo pueda ser sujeto activo un rgano del Estado
Se aplican estos requisitos si la discrimacin no arbitraria no queda cubierta en el inc.2 del Art.19 N22?
El Derecho de Propiedad
Esta Consagrado en Art.19 N23, 24 y 25 de nuestra Carta Fundamental.
19 N23 Derecho a la Propiedad 19 N24 Derecho de Propiedad 19 N25 Propiedad Intelectual
La regulacin de este derecho es la piedra angular para determinar el sistema econmico que inspira a un ordenamiento constitucional. Este derecho en la carta de 1980 fue reforzado notablemente, en comparacin a la Constitucin de 1925 El Derecho a la Propiedad (Art.19 N23) Regla General:
Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes Se puede limitar el ejercicio de este derecho?
SI: una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes
Excepciones:
Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. Ej. Aire (ver art.585) Bienes que pertenecen a la Nacin toda y la ley lo declara as. Ej. bienes nacionales de uso pblico Bienes sealados en otros preceptos de la Constitucin. Ej. 19 N24, inc.6 (minas) y inc.7 (hidrocarburos lquidos y gaseosos)
La Expropiacin
Concepto:
Es un acto de derecho pblico, mediante el cual la Administracin, o un particular subrogados en sus derechos, adquiere la propiedad de un bien ajeno, mediante la indemnizacin correspondiente.
Fundamento:
La funcin social de la propiedad
Elementos de la Expropiacin
1. 2. 3. 4. 5. 6. Un Sujeto Activo o Expropiante Un Sujeto Pasivo o Expropiado Un bien objeto de expropiacin Una causal Un procedimiento Una Indemnizacin
Anteriormente, se hablaba de necesidad pblica en vez de utilidad pblica. Este reemplazo obedece a la idea de ampliar el mbito de aplicacin de la expropiacin.
Conforme al Art.19 N24 la calificacin de utilidad pblica debe hacerse por ley. Aqu se debe distinguir entre:
Las leyes de expropiacin (una ley que ordena expropiar directamente un bien, en ese caso la misma ley efectuar la declaracin de utilidad publica); y Las leyes de expropiabilidad que autoriza a una entidad para que expropie. En ese caso la ley efectuar una declaracin de utilidad pblica y puede agregar causales especficas que debern concurrir para que la entidad encargada de expropiar pueda hacerlo.
Se sostiene que no basta la mera declaracin de utilidad pblica, sino que se requiere que esa utilidad se precise.
Por qu?
Esto tiene especial importancia para conferir al expropiado la posibilidad de reclamacin.
La precisin de la utilidad que justifica la expropiacin esta estrechamente con el objeto expropiado.
El bien debe ser utilizado para el fin que fue expropiado La causa que justifica la expropiacin debe existir no solo al momento de decretarse el acto expropiatorio, sino que tambin despus, hasta su cumplimiento.
Qu pasa si no se cumple el fin para el cual fue expropiado? Problema de la retrocesin: Es la restitucin del bien expropiado a su primitivo dueo, por incumplimiento o desviacin del fin que justificaba la expropiacin.
En el caso de Chile, no existe norma expresa que la consagre y esta doctrina se comenz a plantear propsito de los casos de expropiacin por la Reforma Agraria. El Prof. Caldera seala que no es necesario la existencia de un texto expreso ya que la retrocesin sera una consecuencia natural de la nulidad del acto expropiatorio. Nuestra jurisprudencia no ha sido uniforme respecto a este punto (vase: Peailillo Arevalo, Daniel:
La expropiacin ante el Derecho Civil, Ed. Jurdica, 1995, p.32 a 49)
Bienes Expropiables
Qu bienes pueden ser expropiados?
Son expropiables todos los bienes que son susceptibles de dominio privado, y estn efectivamente en manos particulares: No slo los bienes corporales muebles o inmuebles, sino que tambin los derechos incorporales
Derecho de propiedad intelectual Las concesiones
No son expropiables los bienes nacionales de uso pblico, como tampoco los bienes fiscales (an cuando esto se discute en el derecho comparado) Tambin es discutible que se pueda incluir como bienes expropiables derechos extrapatrimoniales. Ej. Derecho al nombre
La expropiacin impropia
En que consiste?
En este caso no se priva al propietario de un bien de su derecho de propiedad, sino que se introducen limitaciones al ejercicio de su derecho que en el fondo son equivalentes a privar el dominio
La regla general, es que normalmente se puede limitar el ejercicio del derecho de propiedad, en vista de la denominada funcin social de la propiedad.
En este caso, no se genera un derecho para el titular del dominio a ser indemnizado
La propiedad se limita por funcin social, pero se priva por expropiacin. En este caso, el destino pblico es incompatible con el privado En nuestra Constitucin claramente distingue las causales de limitacin y de privacin del dominio. Existen dos formas de privacin:
Privar del derecho es despojar (al dueo) de la titularidad; Privar al derecho de su esencia es, en cambio, dejar aparente o nominalmente la titularidad, quitando su contenido
Son aplicables en Chile las reglas de la expropiacin cuando se priva a un derecho en su esencia?
En Chile no existe un texto expreso que as lo disponga. Indirectamente se han citado el Art.19 N26 y el Art.41 N8 (actual Art.45 inc. final) a contrario sensu, para apoyar la tesis de que esas normas si son aplicables. En todo caso existe consenso en que una mera limitacin que no afecta la esencia del derecho de dominio, no da lugar a indemnizacin, queda cubierta por la funcin social.
Similar conclusin alcanz la Corte en Garca Sabugal con Ministro de Agricultura Posteriormente, un fallo de la Corte de Concepcin, caratulado Cerda Medina, Carlos con Municipalidad de Concepcin y otros , confirmado por la Corte Suprema, se entendi que no puede prohibirse la corta sin afectar un atributo o facultad esencial del dominio
Indemnizacin
El expropiado tendra siempre derecho a una indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado Qu daos son cubiertos por esta indemnizacin?
Dao Material:
Lucro cesante y dao emergente
No son indemnizables:
Dao Moral Dao indirecto o imprevisto
Determinacin de la Indemnizacin
Dos Formas:
De comn acuerdo: (negociacin entre expropiado y expropiante) A falta de acuerdo: El expropiado debe reclamar ante los Tribunales Ordinarios de Justicia, conforme al procedimiento establecido en el DL 2186 u otra ley especial, cuando sea el caso.
El pago de la indemnizacin debe ser de contado La toma de posesin se puede hacer slo previo pago total de la indemnizacin o de la que sea determinada provisionalmente conforme a la ley
Procedimiento de Expropiacin
Qu normas son aplicables en esta materia?
Regla General: Las normas de procedimiento del D.L. 2.186 (Art.1 del D.L. 2.186) Excepcin: Procedimiento indicado expresamente en alguna ley especial
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas (se consagra sistema patrimonial o regalista)
El constituyente precisa este concepto: al sealar que comprende: las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales
Esta propiedad no afecta la propiedad de las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas.
Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de dichas minas.
A los particulares slo le corresponde concesiones de exploracin y explotacin (privado slo son dueos de estas concesiones)
La concesin minera obliga al dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su otorgamiento (19 N24 inc.8)
En materia econmica, esta norma contribuye a dar estabilidad a los agentes econmicos internos o externos, en cuanto a la extensin y lmites de la actividad reguladora de los organismos del Estado en un momento dado
Unos de los objetivos centrales de la estrategia de desarrollo econmico del rgimen militar fue establecer un Banco Central autnomo y tcnico Desde el PV jurdico existi consenso en que deba consagrarse a nivel constitucional La actual legislacin se inspir en la estructura del Bundesbank Alemn y la Reserva Federal Americana
Antecedentes
Qu es el Banco Central ?
PV constitucional PV legal
PV Legal (Art.1)
El banco Central de Chile es un organismo autnomo, de rango constitucional, de carcter tcnico, con personalidad jurdica, patrimonio propio y duracin indefinida. Su domicilio: Santiago
Puede abrir o cerrar agencias, oficinas o sucursales dentro y fuera de Chile
El B.C. No puede adoptar ningn acuerdo que de manera directa o indirecta establezca normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas o entidades que realicen operaciones de una misma naturaleza.
4. Asesorar al Presidente de la Repblica, cuando ste lo solicite, en todas aquellas materias que digan relacin con sus funciones.
Banco
Tipo de sesiones:
Ordinarias: 1 vez a la semana Extraordinarias: cuando las cite especialmente el Presidente, por s o a requerimiento escrito de 2 o ms consejeros. En caso de requerimiento, el Presidente no podr negarse a realizar la citacin indicada, en cuyo caso la respectiva sesin tendr lugar dentro de los 3 das hbiles bancarios siguientes al requerimiento
Pedir suspender, en la misma sesin a que asista, la aplicacin de cualquier acuerdo o resolucin que en ella adopte el Consejo por un plazo no superior a 15 das, contado desde la fecha de la correspondiente sesin
Excepcin: que la totalidad de los consejeros insista en su aplicacin, en cuyo caso no regir la suspensin del mismo.
En caso de producirse alguna de las inhabilidades, el consejero implicado no ser considerado para los efectos de determinar el qurum respectivo.
Todo empleo o servicio retribuido con fondos fiscales o municipales Funciones, remuneradas o no, de consejero, director o trabajador de instituciones fiscales, semifiscales, organismos autnomos, empresas del Estado y, en general, de todo servicio pblico creado por ley, como, asimismo, de empresas, sociedades o
entidades pblicas o privadas en que el Estado, sus empresas, sociedades o instituciones centralizadas o descentralizadas, tengan aportes de capital mayoritario o en igual proporcin o, en las mismas condiciones, representacin o participacin. Participacin en la propiedad de empresas bancarias y sociedades financieras.
Para los efectos de esta incompatibilidad, se aplica tambin a: Cnyuge casado bajo el rgimen de sociedad conyugal, se considerarn tambin las participaciones del cnyuge, salvo las que adquiera en el marco de su patrimonio reservado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil; Hijos menores bajo patria potestad de tales personas, y Las de sociedades en que cualquiera de ellos tenga participacin en carcter de controlador. Si el consejero, su cnyuge o sus hijos menores bajo patria potestad de alguno de ellos, adquiriesen tales participaciones por sucesin por causa de muerte o por otro modo de adquirir a ttulo gratuito, debern enajenarse esas acciones dentro del plazo de 30 das contado desde que pueda disponerse de ellas.
Excepcin:
Labores docentes o acadmicas. Cuando las leyes dispongan que un miembro del Consejo deba integrar un determinado consejo o directorio, en cuyo caso no percibirn remuneracin por estas otras funciones.
Declaracin de intereses
Antes de asumir cargo debern declarar, bajo juramento y mediante instrumento protocolizado en una notara del domicilio del Banco, su estado de situacin patrimonial; las actividades profesionales y econmicas en que participen, y la circunstancia de no afectarles las incompatibilidades sealadas precedentemente. Al dejar el cargo se debe realizar la misma declaracin.
No podr ser consejero el que tuviere dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento mdico. (Art. 14 bis)
Para asumir el cargo, el interesado deber prestar una declaracin jurada que acredite que no se encuentra afecto a esta causal de inhabilidad.
Remocin de algunos o todos los consejeros por decisin del Presidente de la Repblica (art.17)
Debe contar con el consentimiento del Senado Causal: Circunstancia de que el consejero afectado hubiere votado favorablemente acuerdos del Banco que impliquen un grave y manifiesto incumplimiento de su objeto, (art.3 inc.1) y siempre que dicho acuerdo haya sido la causa principal y directa de un dao significativo a la economa del pas.
Remocin del Presidente del consejo por decisin del Presidente de la Repblica (art.16)
Requisito de procedencia: Peticin fundada de, a lo menos, tres de sus miembros, en razn de incumplimiento de las polticas adoptadas o de las normas impartidas por el Consejo.
Autonoma Patrimonial
Estas normas tienen el carcter obligatoria desde que se publica en el Diario Oficial
No estn sometidos a control legalidad y constitucional preventivo (por la Contralora u otro rgano)
Autonoma Financiera
El B. Central tiene patrimonio propio y la potestad de aprobar su propio patrimonio y capitalizar las utilidades que tenga (art.5) Ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos directos o indirectos del Banco. (salvo en caso de guerra exterior o de peligro de ella) (art.27 inc.2 y 3)
Limites a la Autonoma del Banco Central El objeto del B. Central: velar por la estabilidad de la moneda y el normal funcionamiento de los pagos internos y externos. (art.3)
Otras limitaciones:
El Banco Central slo podr efectuar operaciones con instituciones financieras, sean pblicas o privadas.
De manera alguna podr otorgar a ellas su garanta, ni adquirir documentos emitidos por el Estado, sus organismos o empresas. (art.109 inc.1 C.P.R.) Ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos directos o indirectos del Banco. (salvo en caso de guerra exterior o de peligro de ella) (art.27 inc.2 y 3 y 109 inc.2 C.P.R.)
Banco no podrn ejercerse de modo que, directa o indirectamente, signifiquen establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza (art.2 inc.2 y 109 inc. final C.P.R.)
o El B: central es el rgano encargado de orientar la actividad del mercado financiero, en la forma que estime pertinente para cumplir con los objetivos de la poltica monetaria y financiera o Los acuerdos que adopte el Banco en virtud de esta funcin requerirn informe previo de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, evacuado en el plazo que seale el Consejo (si no se evacua informe en el plazo indicado, el consejo puede prescindir del mismo)
o 1.- Dictar las normas y condiciones a que se sujetarn las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito en la captacin de fondos del pblico, ya sea como depsito, mutuo, participacin, cesin o transferencia de efectos de comercio o en cualquiera otra forma;
o 2.- Autorizar a las empresas bancarias para pagar intereses en las cuentas corrientes bancarias, en las condiciones que seale el Consejo; o 3.- Autorizar a las empresas bancarias para otorgar crditos en relacin con las cuentas corrientes bancarias y para consentir sobregiros en las mismas; o 4.- Fijar los intereses mximos que puedan pagar las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito sobre depsitos a la vista;
o 5.- Dictar las normas y limitaciones a que se sujetarn las empresas bancarias y sociedades financieras en materia de avales y fianzas, ambos en moneda extranjera; o 6.- Dictar las normas y limitaciones referentes a las relaciones que deben existir entre las operaciones activas y pasivas de las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito; o 7.- Dictar las normas a que debern sujetarse las empresas cuyo giro consista en la emisin u operacin de tarjetas de crdito o de cualquier otro sistema similar y que se encuentren bajo la fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras; o 8.- Autorizar la creacin y reglamentar el funcionamiento de las cmaras compensadoras de cheques y de otros valores a que concurran empresas bancarias y sociedades financieras, y o 9.- Autorizar los sistemas de reajuste que utilicen en sus operaciones de crdito de dinero en moneda nacional las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito.
o La estipulacin de un sistema de reajuste no autorizado se tendr por no escrita. o Las modificaciones a un sistema de reajuste autorizado por el Banco o lasupresin del mismo, no afectarn a las operaciones de crdito de dinero en que sea parte una de las referidas instituciones, las cuales continuarn rigindose por el sistema de reajuste estipulado, en las mismas condiciones que estaban vigentes con anterioridad a su modificacin o supresin. o Sin perjuicio de lo anterior, las partes podrn, en este caso, convenir en la sustitucin del sistema de reajuste que rega la operacin por otro que se encuentre autorizado por el Banco.
o 2.- Conceder crditos o adquirir activos a las empresas bancarias y sociedades financieras, en el contexto de un estado de insolvencia o quiebra de un banco, y o 3.- Participar en las proposiciones de convenio que se generen en el estado de insolvencia de una institucin financiera, conforme a la Ley
General de Bancos y suscribir, con amplias facultades las estipulaciones del convenio, estando habilitada, incluso, para remitir parte de las deudas.
o Otras funciones:
o Compilar y publicar, oportunamente, las principales estadsticas macroeconmicas nacionales, incluyendo aqullas de carcter monetario y cambiario, de balanza de pagos y las cuentas nacionales u otros sistemas globales de contabilidad econmica y social (art.53) o Adquirir, a cualquier ttulo, bienes races o muebles, como, asimismo, mantenerlos, administrarlos y enajenarlos (art.57 inc.1). o Realizar todos los actos, contratos y operaciones bancarias y comerciales que sean necesarios para el cumplimiento de su objeto, ajustndose a las facultades y atribuciones que esta ley le otorga (art.57 inc.2).
Procedimiento de Publicidad
De conformidad al art.67 el B. Central est obligado a publicar en el Diario Oficial determinadas acuerdos o resoluciones:
Acuerdos o resoluciones relativos a la fijacin de tasas de encaje a empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito Acuerdos o resoluciones que digan relacin con la regulacin del sistema financiero y el mercado de capitales Acuerdos y resoluciones que impongan limitaciones o restricciones a las operaciones de cambios internacionales que deban realizarse en el Mercado Cambiario Formal (MCF) Acuerdos y resoluciones de carcter general
Para todos los efectos legales, la fecha de vigencia del respectivo acuerdo o resolucin ser la de su publicacin salvo que el acuerdo disponga expresamente una fecha diferente
Recurso de Legalidad
C. Apelaciones de Santiago
Este recurso se regula en los art.69 a 74 de la LOC. Tribunal competente: Este recurso permite realizar el control de la legalidad ex post de las normas que dicta el Banco Central Objeto del Recurso:
Reclamar la ilegalidad De los acuerdos, reglamentos, resoluciones,
Al interponerse el recurso, deber acompaarse boleta de consignacin, a la orden del tribunal, por el equivalente al 1% del monto total de la operacin o del perjuicio que se reclama.
Para el clculo de este porcentaje, se emplear el valor que resulte mayor. Monto mximo consignacin: 600 U.T.M. Si se desecha el recurso se pierde el monto consignado
Si se acoge la reclamacin:
El tribunal adoptar las medidas necesarias para poner pronto y eficaz remedio al hecho o acto que motiv la reclamacin y se devolver al reclamante la suma de dinero consignada. El que hubiere obtenido sentencia favorable en la reclamacin, una vez ejecutoriada aqulla, podr presentarse ante los tribunales ordinarios de justicia para demandar, conforme a las reglas generales, la indemnizacin por los perjuicios que hubiere sufrido y la aplicacin de las sanciones penales que pudieren ser procedentes.
Poltica Monetaria: es el conjunto de acciones llevadas a cabo por el Banco Central, cuyo fin es influir en el crecimiento econmico mediante el manejo de variables monetaria de la economa
Ejemplos de variables incluidas en la Poltica monetaria: Inflacin, emisin monetaria, operaciones del banco central, regulacin de los bancos comerciales, tasa de inters, manejo de las reservas de oro y monedas duras (ej. dlar, euro)
El dinero
Qu es el dinero ?
Es un bien indirecto ampliamente aceptado para el intercambio de bienes y el cumplimiento de obligaciones.
El dinero para que pueda cumplir con su fin debe reunir dos condiciones:
Ser Estable Ser Suficiente
Evolucin
I. Trueque II. Moneda concreta (Uso de metales)
I. Dinero mercanca II. Intervencin del Estado para certificar la ley de los metales
Moneda Legal
Existe cuando el estado define legalmente una cierta moneda y declarar que ser recibida para el pago de los impuestos y que tendr eficacia legal para el cumplimiento de obligaciones. La ley define el procedimiento para su emisin
Dinero giral: Dinero creado por los bancos comerciales mediante el prstamo de los depsitos recibidos:
Limites del dinero Giral: Encaje Margen de colocaciones (Cantidad de veces que un banco puede prestar su capital)
Cuasi dinero: son instrumentos representativos de dinero que pueden usarse como medios de pago o servir de base para realizar negocios
Ej. Pagars emitidos por el Banco Central Depsitos a plazo Depsitos de ahorro Bonos debentures
Sustitutos del dinero: (dinero plstico) permiten realizar operaciones comerciales sin disponer del dinero. Ej. Tarjetas de crdito y debito.
El valor del dinero es la cantidad de bienes que se pueden adquirir con el mismo. El valor del dinero depende:
1. Cantidad de dinero y bienes existentes 2. De la confianza de las personas acerca del dinero
Reajuste: correccin que se le hace al dinero con el fin de restituirle su poder adquisitivo inicial. Qu lo produce la perdida de su poder adquisitivo?
Inflacin
Tasa de Inters
Inters: es el precio que se paga por el uso del dinero ajeno. (se expresa en forma de porcentaje aplicado sobre el monto adeudado por un periodo de tiempo) Formas de definir el inters
Nominal: es una cantidad que no toma en cuenta la variacin del valor del dinero Real: es el inters nominal menos la variacin de la inflacin
Clases de Inters
Inters convencional: son los intereses que determinan mediante el acuerdo entre las partes Intereses legales: Son aquellos determinados por la ley para ciertas operaciones. Inters corriente: Inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones
Inters mximo convencional: No puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable. (art.6 inc.4 ley 18.010)
De acuerdo al Art. 32.- El Banco retirar de la circulacin los billetes o monedas en mal estado.
Los billetes mutilados que conserven claramente ms de la mitad de su texto original podrn ser canjeados en el Banco por su valor nominal; si conservaren un porcentaje menor, podrn ser canjeados por su valor nominal cuando, a juicio exclusivo del Banco, se pruebe que la porcin faltante ha Sido totalmente destruida. Si no se cumplen las condiciones antes indicadas el Banco no estar obligado a canjear los billetes mutilados.
La cantidad de dinero que tericamente se puede emitir es infinita en un rgimen de papel moneda
a) Operaciones de redescuento: son operaciones en que el B.C. recibe por endoso letras de cambio descontadas por los bancos comerciales a los privados. El B.C. entrega al banco comercial el valor representativo de la letra (se aumenta el circulante) b) Operaciones de mercado abierto: El B.C. compra o vende valores mobiliarios o efectos de comercio con lo cual puede aumentar o disminuir el circulante. c) Operaciones de refinanciamiento: Son crditos que otorga el B.C. a lo bancos comerciales en base al financiamientosque estos han concedido a los privados. (aumenta el circulante: los bancos comerciales recuperan el dinero prestado y pueden volver a prestar)
El descuento: es un prstamo respaldado por documentos de crdito, como letras de cambio y pagars.
Los bancos comerciales de un dcto. de crdito apreciado en su valor actual (se le deduce el inters que devengara el dinero que representa por el tiempo que falta para recibir su pago efectivo
En estas operaciones rige una tasa inters denominada tasa de descuento y tasa de redescuento.
Estas tasas son fijadas por el B. Central y son determinantes para la tasas de inters que los bancos comerciales cobren a los privados. Operaciones de Mercado abierto (art.34 N3 y 6)
N3.- Ceder documentos de su cartera de colocaciones o de inversiones a las empresas bancarias y sociedades financieras y adquirir de estas entidades, con responsabilidad de las mismas, documentos de carteras de colocaciones o de inversiones, en las condiciones que determine el Consejo N6.- Comprar y vender en el mercado abierto, valores mobiliarios y efectos de comercio, emitidos por empresas bancarias y sociedades financieras.
Estas operaciones se basan en el comercio de ttulos y valores, en que el B. Central interviene comprando vendiendo.
Si existe escases de circulante, el B. Central: compra Si existe exceso de circulante el B. Central: vende ttulos de su propiedad o emite ttulos para ese efecto
El refinanciamiento consiste en que el B. Central le asegura a los bancos comerciales los recursos que stos han prestados a privados. Importancia del refinanciamento:
a. Aumenta la liquidez del sistema monetario b. Es un instrumento de direccin selectiva del crdito (permite al B. Central decidir que actividades o clases de crditos financiar y cuales no)
El Encaje es aquella fraccin o porcentaje del total de los depsitos recibidos por los bancos comerciales, sociedades financieras y cooperativas de ahorro que debe ser mantenida como reserva a fin de responder a los retiros de dinero que realicen los depositantes o a cualquier contingencia imprevista. El encaje no puede ser colocada y slo podr:
Depositarla en el B. Central Mantenerlas en caja por la propia institucin
La tasa de encaje es fijada por el Consejo del B. Central (mayora total de miembros). Tope mximo del encaje: En ningn caso las tasas de encaje que se establezcan podrn exceder, en promedio, del 40% tratndose de depsitos u obligaciones a la vista, ni de un 20% en el caso de los restantes depsitos y obligaciones
Actualmente, encaje es 9% para depsitos a la vista y 3,6% para depsitos a plazo.
Documentos en que se constituye tasa encaje: En billetes o monedas de curso legal o en divisas de general aceptacin en los mercados internacionales de cambio
Regulacin de la tasa de inters que los Bancos comerciales cobran en sus operaciones:
El B. Central no realiza operaciones con los privados Cmo realiza la regulacin entonces?
En forma indirecta: A travs de las operaciones que realiza con los bancos comerciales Art.34 N7 Fijar las tasas de inters, comisiones, sistemas de reajuste y dems condiciones aplicables a las operaciones que efecte el Banco.
operaciones cambios internacionales (O.C.I.) se refieren a las transacciones relativas a moneda extranjera (mercado cambiario) Los controles de cambio se refieren a los mecanismos que el estado utiliza para intervenir dicho mercado No se debe confundir la forma de fijar el tipo de Cambio con los controles cambiarios
Tipo de Cambio
Definicin:
El precio de la moneda extranjera en trminos de moneda nacional
Para determinar el tipo de cambio en una economa existen bsicamente dos sistemas: Sistema de Fijacin del Tipo de Cambio Sistema de Flotacin del Tipo de Cambio Sistema de Fijacin del Tipo de Cambio
En este sistema es la autoridad Econmica (Banco Central) quien determina el precio de la divisa
El Estado se compromete a mantener la paridad establecida, comprando y vendiendo divisas a la paridad previamente establecida
El Estado es el principal oferente y demandante de divisas El mercado juega un rol secundario en este tipo de sistema
Cambio
En este sistema es el mercado quien determina el valor del T.d.C. por el juego de la oferta y la demanda El sistema de flotacin no importa un rol neutro por el Estado
El Estado puede intervenir en el mercado como oferente y demandante de divisas Puede intervenir aplicando controles cambiarios
de la divisa tambin es determinado por el mercado, pero el Estado interviene para evitar las fluctuaciones descontroladas o mantener el nivel del tipo de cambio dentro de ciertos mrgenes
determinado
Controles de Cambio
Concepto:
Toda limitacin o restriccin impuesta por la autoridad econmica (normalmente el B. Central) al mercado cambiario
Objetivos especficos:
Evitar Consecuencias negativas para el funcionamiento de la economa Implementacin de Polticas econmicas Consecucin de otros fines
Sistema de Cambios
Mltiples:
Cumple sus objetivos estableciendo dos o mas zonas cambiarias a las cuales se les asigna diferentes T.d.C. segn se quiera favorecer o perjudicar una determinada rea
Objetivos T.d.C. :
Usarse como sustituto de Aranceles proteccionistas Evitar secuelas negativas de una devaluacin Gravar utilidades de grandes empresas extranjera
Criticas:
Puede otorgar ventajas artificiales a un sector determinado Tienen un efecto de escalamiento Dificultad para fiscalizar. Riesgo de Corrupcin
Desde el PV Econmico:
Reducen la competitividad de la industria nacional:
Se encarecen insumos importados Pueden favorecer artificialmente a ciertos sectores o agentes econmicos
Se puede correr el riesgo de represalias por parte de los pases que sufren los controles cambiarios Los controles cambiarios no atacan las causas de los problemas que tratan evitar, sino ms bien sus efectos
Legislacin Chilena
Esta materia se encuentra regulada en Chile:
L.O.C. del Banco Central de Chile: Ley 18.840 (Prrafo VIII, Ttulo III)
oro o de ttulos representativos del mismo, siempre que ellas recaigan sobre especies de oro que, por su naturaleza, se presten para servir como medio de pago, aun cuando no importen traslado de fondos u oro de Chile al exterior o viceversa, y cualquiera que sea el acto o contrato que origine la transferencia o la transaccin.
Las especies oro y los ttulos representativos del mismo antes mencionados revestirn, para efectos de este prrafo, el carcter de moneda extranjera. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en la introduccin, salida o trnsito internacional, se considerar al oro, en cualquiera de sus formas, como mercanca para efectos aduaneros y tributarios
Sistemas Cambiarios en la ley 18.840 Rgimen Cambiario General: Rgimen cambiario de Excepcin Rgimen Cambiario General:
Art.39 inc.1 Toda persona podr efectuar libremente operaciones de cambios internacionales.
En Chile se parte del principio de la libertad cambiaria, las limitaciones son de carcter excepcional El rgimen cambiario general en Chile es el sistema de flotacin pura Este principio no se opone con la norma del Art.40 que permite obligar a informar la realizacin ciertas y determinadas O.C.I.
Esta distincin carece de importancia mientras el B. Central no ejerza la facultad que le confiere el Art.42 de ley para obligar que ciertas operaciones deban realizarse exclusivamente en el MCF
transacciones realizadas en el Mercado Cambiario Formal durante el da hbil inmediatamente anterior y, si es del caso, sobre la base de los informes que pueda obtener de los registros de los mercados del exterior. (Dlar Observado)
Banco Central por acuerdo de la mayora total de sus miembros El acuerdo debe ser fundado Deben seguirse las dems normas de procedimiento para adoptar un acuerdo del consejo del Banco Central.
Ej. El ministro de Hacienda tiene derecho a suspender la aplicacin de un acuerdo por un plazo de 15 das
Art.49 puede extenderse como mximo por un ao. (se puede prorrogar siguiendo las mismas formalidades y plazos mximos)
El Art.6 inc.2 obliga al Consejo, al adoptar sus acuerdos, deber tener presente la orientacin general de la poltica econmica del Gobierno. Como todo acto administrativo debe considerar tambin el principio de la proporcionalidad
imponer que tales operaciones se realicen exclusivamente en el MCF Art.49 N1 permite obligar a retornar y liquidar en MCF las divisas provenientes de ciertos tems que la ley indica
El principal objetivo de estos controles cambiarios es abastecer adecuadamente el mercado cambiario de divisas para su correcto funcionamiento Estas restricciones se pueden establecer conjunta o separadamente. (no todo retorno supone liquidar.
Las limitaciones y restricciones tienen por objeto principal regular el flujo de inversiones que sale de Chile hacia el extranjero Limitaciones relativas a las remesas:
Conforme al Art.42 N2 el B. Central puede obligar a que las remesas que se hagan para operaciones que se indican, deban ejecutarse exclusivamente a travs del MCF Requisitos copulativos para hacer uso de esta facultad:
Que se enve o remita las divisas desde Chile al Exterior Que el destino de la remesa sea efectuar en el exterior inversiones, aportes de capital, crditos o depsitos
Art.49 N3 los envos de divisas del art.42 N3 y Art.48 (inversiones A.F.P.) pueden requerir autorizacin previa del Banco en las condiciones que ste determine
constituido o terminado la correspondiente operacin. No puede imponerse a operaciones de importacin y exportacin (Art.88 inc.1 y Art.49 inc. Final). Monto del Encaje: No puede exceder del 40% de la cuanta de la operacin.
Art. 49 N5: El B. Central puede Establecer, con arreglo a criterios de aplicacin general, limites a las tenencias que los miembros del MCF podrn mantener, dentro o fuera del pas, en moneda extranjera o en inversiones expresadas o denominadas en esa moneda. (Posicin de Cambios Internacionales) Sanciones en materia de controles cambiarios
La infraccin a los acuerdos o resoluciones adoptados por el Banco en relacin con operaciones de cambios internacionales, que no sea de aquellas contempladas precedentemente,
podr ser sancionada por el Consejo con la aplicacin de una multa, a beneficio fiscal, no superior al 100%del monto total de la operacin.
En el evento de que no fuera posible determinar el monto de la operacin, la multa no podr exceder de 3.000 U.T.M.
materia se pueden aplicar a los miembros del M.C.F. las siguientes sanciones:
LA SUSPENSIN para efectuar operaciones de cambios internacionales hasta por 60 das, o REVOCACIN DE LA AUTORIZACIN PARA REALIZARLAS si no se tratare de una empresa bancaria.
En estos casos, la entidad o persona a quien afecte la medida acordada podr reclamar ante la Corte de Apelaciones de Santiago, en la forma y condiciones que se indican para el recurso de legalidad. En el escrito de reclamacin, el interesado podr solicitar la suspensin del correspondiente acuerdo, sin perjuicio de lo que se resuelva en definitiva.
al Consumidor
mbito de Aplicacin de la ley
Esta materia se regula en el art.2 de la ley
Artculo 2.- Quedan sujetos a las disposiciones de esta ley:
a) Los actos jurdicos que, de conformidad a lo preceptuado en el Cdigo de Comercio u otras disposiciones legales, tengan el carcter de mercantiles para el proveedor y civiles para el consumidor;
Esta norma establece la regla general en la materia (acto de comercio mixto: Mercantil para el proveedor y civil para el consumidor) Por exclusin esta ley no es aplicable a:
Relacin entre proveedores Relaciones entre consumidores
Proveedores: las personas naturales o jurdicas, de carcter pblico o privado, que habitualmente desarrollen actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o comercializacin de bienes o de prestacin de servicios a consumidores, por las que se cobre precio o tarifa. (Art.1 N2)
No se considerar proveedores a las personas que posean un ttulo profesional y ejerzan su actividad en forma independiente.
b) Los actos de comercializacin de sepulcros o sepulturas c) Los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al consumidor o usuario el uso o goce de un inmueble por perodos determinados, continuos o discontinuos, no superiores a tres meses, siempre que lo sean amoblados y para fines de descanso o turismo;
Los actos descritos anteriormente no son actos de comercio, pues recaen sobre bienes inmuebles
d) Los contratos de educacin de la enseanza bsica, media, tcnico profesional y universitaria, slo respecto:
Del Prrafo 4 del Ttulo II (normas de equidad en las estipulaciones y el cumplimiento de los contratos de adhesin, art. 16 y 17); De los Prrafos 1 y 2 del Ttulo III (informacin y publicidad, art.28 a 34; promociones y ofertas, art.35 y 36); Artculo 18 (Sanciona el cobro superior al exhibido, informado o publicitado); Artculo 24 (Sanciona la falsa publicidad o engaosa difundida por medios de comunicacin social); Artculo 26 (prescripcin de la pena); Artculo 27 (reajuste de las restituciones pecuniarias que las partes deban hacerse) Artculo 39 C (Que se remite al art.37 inc.5 que prohbe ciertas actuaciones en materia de cobranza extrajudicial), y De la facultad del o de los usuarios para recurrir ante los tribunales correspondientes, conforme a los procedimientos que esta ley establece, para hacer efectivos los derechos que dichos Prrafos y artculos les confieren.
Exclusiones:
No quedar sujeto a esta ley:
El derecho a recurrir ante los tribunales de justicia por la calidad de la educacin; o El derecho a recurrir por las condiciones acadmicas fijadas en los reglamentos internos vigentes a la poca del ingreso a la carrera o programa respectivo, los cuales no podrn ser alterados sustancialmente, en forma arbitraria, sin perjuicio de las obligaciones de dar fiel cumplimiento a los trminos, condiciones y modalidades ofrecidas por las entidades de educacin;
e) Los contratos de venta de viviendas realizadas por empresas constructoras, inmobiliarias y por los Servicios de Vivienda y Urbanizacin, en lo que no diga relacin con las normas sobre calidad contenidas en la ley N 19.472.
En este caso, la intervencin del SERNAC estar limitada a aquellos contratos de venta de viviendas a que se refiere el artculo 1 del D.F.L. N 2, de 1959 (Art.58 inc. Penltimo de la ley)
f) Los actos celebrados o ejecutados con ocasin de la contratacin de servicios en el mbito de la salud, con exclusin de:
Las prestaciones de salud; Las materias relativas a la calidad de stas y su financiamiento a travs de fondos o seguros de salud; La acreditacin y certificacin de los prestadores, sean stos pblicos o privados, individuales o institucionales y, en general, de cualquiera otra
Excepciones:
a) En las materias que estas ltimas no prevean; b) En lo relativo al procedimiento en las causas en que est comprometido el inters colectivo o difuso de los consumidores o usuarios, y el derecho a solicitar indemnizacin mediante dicho procedimiento, y c) En lo relativo al derecho del consumidor o usuario para recurrir en forma individual, conforme al procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal correspondiente, a fin de ser indemnizado de todo perjuicio originado en el incumplimiento de una obligacin contrada por los proveedores, siempre que no existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes especiales.
b) En los contratos celebrados por medios electrnicos, y en aqullos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier otra forma de comunicacin a distancia, a menos que el proveedor haya dispuesto expresamente lo contrario. Cmo se realiza el retracto?
Podr utilizar los mismos medios que emple para celebrar el contrato.
Situacin en que el precio del bien o servicio haya sido cubierto total o parcialmente
con un crdito otorgado al consumidor por el proveedor o por un tercero previo acuerdo entre ste y el proveedor
Efecto en relacin al Crdito Dicho crdito se resolver Costos involucrados en el crdito: Si fue otorgado por el proveedor: sern de cargo de este Cuando el crdito haya sido otorgado por un tercero: stos sern de cargo del consumidor.
4. La institucin de educacin superior estar facultada para retener, por concepto de costos de administracin, un monto de la matrcula, que no podr exceder al 1% del arancel anual del programa o carrera.
Asociaciones de Consumidores
Normativa Aplicable
Legislacin Aplicable a las Asociaciones de Consumidores: Normativa General:
Prrafo II, Ttulo II de la ley 19.496 Ley de Proteccin de los Derechos de los Consumidores (Art.5 a 11 bis)
Normativa Subsidiaria:
D.L. 2757 de 1979, del Ministerio del Trabajo sobre Asociaciones Gremiales
Concepto
Definicin de Asociaciones de Consumidores:
El Art.5 las define del siguiente modo:
Se entender por Asociacin de Consumidores la organizacin constituida por personas naturales o jurdicas, independientes de todo inters econmico, comercial o poltico, cuyo objetivo sea proteger, informar y educar a los consumidores y asumir la representacin y defensa de los derechos de sus afiliados y de los consumidores que as lo soliciten, todo ello con independencia de cualquier otro inters.
Funciones
El Art.8 seala taxativamente las funciones de las Asociaciones de Consumidores:
Las ms relevantes son las siguientes:
b) Informar, orientar y educar a los consumidores para el adecuado ejercicio de sus derechos y brindarles asesora cuando la requieran; c) Estudiar y proponer medidas encaminadas a la proteccin de los derechos de los consumidores y efectuar o apoyar investigaciones en el rea del consumo; d) Representar a sus miembros y ejercer las acciones a que se refiere esta ley en defensa de aquellos consumidores que le otorguen el respectivo mandato, e) Representar tanto el inters individual, como el inters colectivo y difuso de los consumidores ante las autoridades jurisdiccionales o administrativas, mediante el ejercicio de las acciones y recursos que procedan;
Disolucin (art.7)
Las Asociaciones de Consumidores se pueden disolver:
Por las causales de disolucin indicadas en el artculo 18 del decreto ley N 2.757, de 1979. Por sentencia judicial o por disposicin de la ley, a pesar de la voluntad de sus miembros.
En caso de que el juez, dentro del plazo de tres aos, declare temerarias dos o ms demandas colectivas interpuestas por una misma Asociacin de Consumidores, podr, a peticin de parte, en casos graves y calificados, decretar la disolucin de la asociacin, por sentencia fundada. Los directores de las Asociaciones de Consumidores disueltas por sentencia judicial quedarn inhabilitados para formar parte, en calidad de tales, de otras asociaciones de consumidores, durante el perodo de 2 aos.
consumidor, el que se le indicar previamente. Dicha confirmacin deber contener una copia ntegra, clara y legible del contrato.
Obligaciones relativas a los sistemas de seguridad que mantienen los establecimiento de comercio (Art.15)
Sin perjuicio de cumplir las leyes que los regulan, estn especialmente obligados a respetar la dignidad y derechos de las personas.
Si se sorprende a un consumidor en la comisin flagrante de un delito los gerentes, funcionarios o empleados del establecimiento se limitarn, bajo su responsabilidad, a poner sin demora al presunto infractor a disposicin de las autoridades competentes.
Si el incumplimiento de esta obligacin no fuere constitutiva de delito, ella ser sancionada en conformidad al artculo 24 (multa de hasta 50 U.T.M.)
Contratos de Adhesin
Definicin:
Aquel cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido. (art.1 N6)
b) Establezcan incrementos de precio por servicios, accesorios, financiamiento o recargos, salvo que dichos incrementos correspondan a prestaciones adicionales que sean susceptibles de ser aceptadas o rechazadas en cada caso y estn consignadas por separado en forma especfica; c) Pongan de cargo del consumidor los efectos de deficiencias, omisiones o errores administrativos, cuando ellos no le sean imputables; d) Inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor; e) Contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor que puedan privar a ste de su derecho a resarcimiento frente a deficiencias que afecten la utilidad o finalidad esencial del producto o servicio;
f) Incluyan espacios en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados antes de que se suscriba el contrato, y g) En contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos efectos a parmetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del contrato.
Para ello se atender a la finalidad del contrato y a las disposiciones especiales o generales que lo rigen. Se presumir que dichas clusulas se encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los contratos a que pertenecen han sido revisados y autorizados por un rgano administrativo en ejecucin de sus facultades legales.
Arbitraje (art.16)
Derecho del Consumidor
Si en estos contratos se designa rbitro, el consumidor podr recusarlo sin necesidad de expresar causa y solicitar que se nombre otro por el juez letrado competente. Si se hubiese designado ms de un rbitro, para actuar uno en subsidio de otro, podr ejercer este derecho respecto de todos o parcialmente respecto de algunos. Todo ello de conformidad a las reglas del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Nulidad (art.16 A)
Declarada la nulidad de una o varias clusulas o estipulaciones de un contrato de adhesin, por aplicacin de alguna de las normas del artculo 16, ste subsistir con las restantes clusulas. Excepcin: a menos que por la naturaleza misma del contrato, o atendida la intencin original de los contratantes, ello no fuere posible.
En este ltimo caso, el juez deber declarar nulo, en su integridad, el acto o contrato sobre el que recae la declaracin.
Sancin: Las clusulas que no cumplan con dichos requisitos no producirn efecto alguno respecto del consumidor.
Copias (art.17)
Tan pronto el consumidor firme el contrato, el proveedor deber entregarle un ejemplar ntegro suscrito por todas las partes. Si no fuese posible hacerlo en el acto por carecer de alguna firma, entregar de inmediato una copia al consumidor con la constancia de ser fiel al original suscrito por ste.
La copia as entregada se tendr por el texto fidedigno de lo pactado, para todos los efectos legales.
A) Cuando la cantidad o el contenido neto de un producto sea inferior al indicado en el envase o empaque, el consumidor tendr derecho a (art.20):
La reposicin del producto o, en su defecto: A optar por la bonificacin de su valor en la compra de otro o por la devolucin del precio que haya pagado en exceso, cuando la cantidad o el contenido neto de un producto sea inferior al indicado en el envase o empaque.
B) El consumidor, sin perjuicio de la indemnizacin por los daos ocasionados, podr optar entre la reparacin gratuita del bien o, previa restitucin, su reposicin o la devolucin de la cantidad pagada, en los siguientes casos (art.20)
a) Cuando los productos sujetos a normas de seguridad o calidad de cumplimiento obligatorio no cumplan las especificaciones correspondientes; b) Cuando los materiales, partes, piezas, elementos, sustancias o ingredientes que constituyan o integren los productos no correspondan a las especificaciones que ostenten o a las menciones del rotulado; c) Cuando cualquier producto, por deficiencias de fabricacin, elaboracin, materiales, partes, piezas, elementos, sustancias, ingredientes, estructura, calidad o condiciones sanitarias, en su caso, no sea enteramente apto para el uso o consumo al que est destinado o al que el proveedor hubiese sealado en su publicidad;
d) Cuando el proveedor y consumidor hubieren convenido que los productos objeto del contrato deban reunir determinadas especificaciones y esto no ocurra; e) Cuando despus de la primera vez de haberse hecho efectiva la garanta y prestado el servicio tcnico correspondiente, subsistieren las deficiencias que hagan al bien inapto para el uso o consumo a que se refiere la letra c).
Este derecho subsistir para el evento de presentarse una deficiencia. distinta a la que fue objeto del servicio tcnico, o volviere a presentarse la misma, dentro de los plazos a que se refiere el artculo siguiente;
f) Cuando la cosa objeto del contrato tenga defectos o vicios ocultos que imposibiliten el uso a que habitualmente se destine;
g) Cuando la ley de los metales en los artculos de orfebrera, joyera y otros sea inferior a la que en ellos se indique.
Para los efectos del presente artculo (20) se considerar que es un solo bien aquel que se ha vendido como un todo, aunque est conformado por distintas unidades, partes, piezas o mdulos, no obstante que stas puedan o no prestar una utilidad en forma independiente unas de otras.
Sin perjuicio de ello, tratndose de su reposicin, sta se podr efectuar respecto de una unidad, parte, pieza o mdulo, siempre que sea por otra igual a la que se restituye.
En el caso de productos perecibles o que por su naturaleza estn destinados a ser usados o consumidos en plazos breves, el PLAZO ser el impreso en el producto o su envoltorio o, en su defecto, el trmino mximo de 7 das.
Graduacin de la multa:
Para la aplicacin de las multas sealadas en esta ley, el tribunal tendr especialmente en cuenta:
a) la cuanta de lo disputado;
b) los parmetros objetivos que definan el deber de profesionalidad del proveedor; c) el grado de asimetra de informacin existente entre el infractor y la vctima, d) el beneficio obtenido con motivo de la infraccin, e) la gravedad del dao causado, f) el riesgo a que qued expuesta la vctima o la comunidad y la situacin econmica del infractor.
Prescripcin:
Las acciones que persigan la responsabilidad contravencional que se sanciona por la presente ley prescribirn en el plazo de seis meses, contado desde que se haya incurrido en la infraccin respectiva. Las sanciones impuestas por dichas contravenciones prescribirn en el trmino de un ao, contado desde que hubiere quedado a firme la sentencia condenatoria.
La informacin comercial bsica deber ser suministrada al pblico por medios que aseguren un acceso claro, expedito y oportuno.
Respecto de los instructivos de uso de los bienes y servicios cuyo uso normal represente un riesgo para la integridad y seguridad de las personas,ser obligatoria su entrega al consumidor conjuntamente con los bienes y servicios a que acceden.
El precio deber indicarse de un modo claramente visible que permita al consumidor, de manera efectiva, el ejercicio de su derecho a eleccin, antes de formalizar o perfeccionar el acto de consumo. Igualmente se enunciarn las tarifas de los establecimientos de prestacin de servicios. Cuando se exhiban los bienes en vitrinas, anaqueles o estanteras, se deber indicar all sus respectivos precios. El monto del precio deber comprender el valor total del bien o servicio, incluidos los impuestos correspondientes. Cuando el consumidor no pueda conocer por s mismo el precio de los productos que desea adquirir, los establecimientos comerciales debern mantener una lista de sus precios a disposicin del pblico, de manera permanente y visible.
Informacin en contratos por Internet y a distancia Esta materia se regula en el art.32 inc.2 Tratndose de contratos ofrecidos por medios electrnicos o de aquellos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier otra forma de comunicacin a distancia, el proveedor deber:
Informar, de manera inequvoca y fcilmente accesible, los pasos que deben seguirse para celebrarlos. Informar, cuando corresponda, si el documento electrnico en que se formalice el contrato ser archivado y si ste ser accesible al consumidor. Indicar, adems, su direccin de correo postal o electrnico y losmedios tcnicos que pone a disposicin del consumidor para identificar y corregir errores en el envo o en sus datos.
Promociones y ofertas
Definiciones:
Promociones: las prcticas comerciales, cualquiera sea la forma que se utilice en su difusin, consistentes en el ofrecimiento al pblico en general de bienes y servicios en condiciones ms favorables que las habituales, con excepcin de aquellas que consistan en una simple rebaja de precio. (art.1 N7) Oferta: prctica comercial consistente en el ofrecimiento al pblico de bienes o servicios a precios rebajados en forma transitoria, en relacin con los habituales del respectivo establecimiento. (art.1 N8)
En toda promocin u oferta se deber informar al consumidor sobre las bases de la misma y el tiempo o plazo de su duracin. (art.35)
No se entender cumplida esta obligacin por el solo hecho de haberse depositado las bases en el oficio de un notario. En caso de rehusarse el proveedor al cumplimiento de lo ofrecido en la promocin u oferta, el consumidor podr requerir del juez competente que ordene su cumplimiento forzado, pudiendo ste disponer una
prestacin equivalente en caso de no ser posible el cumplimiento en especie de lo ofrecido. Cuando se trate de promociones en que el incentivo consista en la participacin en concursos o sorteos, el anunciante deber informar al pblico sobre el monto o nmero de premios de aqullos y el plazo en que se podrn reclamar. El anunciante estar obligado a difundir adecuadamente los resultados de los concursos o sorteos (art.36)
Los proveedores que dirijan comunicaciones promocionales o publicitarias a los consumidores por medio de correo postal, fax, llamados o servicios de mensajera telefnicos, debern indicar una forma expedita en que los destinatarios podrn solicitar la suspensin de las mismas.
Solicitada sta, el envo de nuevas comunicaciones quedar prohibido.
Crdito al Consumidor
Informacin obligatoria (art.37) En toda operacin de consumo en que se conceda crdito directo al consumidor, el proveedor deber poner a disposicin de ste la siguiente informacin:
a) El precio al contado del bien o servicio de que se trate, el que deber expresarse en tamao igual o mayor que la informacin acerca del monto de las cuotas a que se refiere la letra d); b) La tasa de inters que se aplique sobre los saldos de precio correspondientes, la que deber quedar registrada en la boleta o en el comprobante de cada transaccin; c) El monto de los siguientes importes, distintos a la tasa de inters:
1. Impuestos correspondientes a la respectiva operacin de crdito. 2. Gastos notariales. 3. Gastos inherentes a los bienes recibidos en garanta. 4. Seguros expresamente aceptados por el consumidor. 5. Cualquier otro importe permitido por ley;
d) Las alternativas de monto y nmero de pagos a efectuar y su periodicidad; e) El monto total a pagar por el consumidor en cada alternativa de crdito, correspondiendo dicho monto a la suma de cuotas a pagar, y f) La tasa de inters moratorio en caso de incumplimiento y el sistema de clculo de los gastos que genere la cobranza extrajudicial de los crditos impagos, incluidos los honorarios que correspondan, y las modalidades y procedimientos de dicha cobranza.
Los porcentajes indicados se aplicarn una vez transcurridos los primeros quince das de atraso.
En relacin a la cobranza extrajudicial se debe informar:
Entre las modalidades y procedimientos de la cobranza extrajudicial se indicar si el proveedor la realizar directamente o por medio de terceros y, en este ltimo caso, se identificarn los encargados; los horarios en que se efectuar, y la eventual informacin sobre ella que podr proporcionarse a terceros de conformidad a la ley N 19.628, sobre proteccin de los datos de carcter personal. Que tales modalidades y procedimientos de cobranza extrajudicial pueden ser cambiados anualmente en el caso de operaciones de consumo cuyo plazo de pago exceda de un ao.
Limitaciones: No se puede cambiar en trminos de que no resulte ms gravoso ni oneroso para los consumidores ni se discrimine entre ellos, y Siempre que de tales cambios se avise con una anticipacin mnima de dos perodos de pago.
El envo al consumidor de documentos que aparenten ser escritos judiciales; Comunicaciones a terceros ajenos a la obligacin en las que se d cuenta de la morosidad; Visitas o llamados telefnicos a la morada del deudor durante das y horas que no sean los que declara hbiles el artculo 59 del C.P.C., y, En general, conductas que afecten la privacidad del hogar, la convivencia normal de sus miembros ni la situacin laboral del deudor.
Intereses:
Los intereses se aplicarn solamente sobre los saldos insolutos del crdito concedido y los pagos no podrn ser exigidos por adelantado, salvo acuerdo en contrario.
Normas aplicables a los bancos y financieras: Las reglas relativas a la cobranza extrajudicial tambin son aplicables a las instituciones fiscalizadas por la SBIF Infracciones especiales en materia de crdito y cobranza extrajudicial (art.39 y art.39 A) Normas relativas a la seguridad de los productos
Normas de Procedimiento
Reglas generales
Conforme al Art.50 el ejercicio de las acciones que contempla la ley se puede realizarse:
A ttulo individual o En beneficio del inters colectivo o difuso
de los derechos del consumidor afectado. Son de inters colectivo las acciones que se promueven en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de consumidores, ligados con un proveedor por un vnculo contractual. Son de inters difuso las acciones que se promueven en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos.
Las acciones de inters colectivo sirven para obtener la tutela jurdica en el caso de una infraccin que involucra a varios contratantes frente a un mismo proveedor.
Ej. Conflictos entre usuarios y empresas de servicios En estas acciones se exige un vnculo contractual, para excluir su uso cuando se pretenda la reparacin de un dao extracontractual
Las acciones de inters difuso se promueven en defensa de un grupo indeterminado de consumidores sin necesidad de que exista entre ellos un vnculo contractual Conforme al art.50 inc. final para determinar las indemnizaciones o reparaciones que procedan en este tipo de acciones es necesario acreditar el dao y el vnculo contractual que liga al infractor con los consumidores.
Tribunales Ordinarios de Justicia, conforme a las reglas generales: Acciones relativas a causas en que este comprometido el inters colectivo o difuso y el derecho a solicitar indemnizacin mediante dicho procedimiento
La denuncia, querella o demanda debern presentarse por escrito y no requerirn patrocinio de abogado habilitado. Las partes podrn comparecer personalmente, sin intervencin de letrado, salvo en el caso del procedimiento contemplado por inters colectivo o difuso.de los consumidores (art.50 C) Para los efectos previstos en esta ley se presume que representa al proveedor, y que en tal carcter lo obliga, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o representacin del proveedor a que se refiere el artculo 50 D. Si la demandada fuera una persona jurdica, la demanda se notificar al representante legal de sta o bien al jefe del local donde se compr el producto o se prest el servicio. (Art.50 D) Ser obligacin de todos los proveedores exhibir en un lugar visible del local la individualizacin completa de quien cumpla la funcin de jefe del local, indicndose al menos el nombre completo y su domicilio.
Faculta a los consumidores para realizar reservas de acciones cuando no quieran participar en el proceso colectivo indemnizatorio o de reparacin
Primera Etapa
Procedimiento aplicable: Conforme al Art.51 se sujetar a las normas del procedimiento sumario, con excepcin de los artculos 681, 684 y 685 del Cdigo de Procedimiento Civil y con las particularidades que se contemplan en la presente ley. Todas las pruebas se aprecian conforme a la regla de la sana crtica (art.51) El procedimiento se inicia por demanda presentada por:
a) El Servicio Nacional del Consumidor; b) Una Asociacin de Consumidores constituida, a lo menos, con seis meses de anterioridad a la presentacin de la accin, y que cuente con la debida autorizacin de su asamblea para hacerlo, o c) Un grupo de consumidores afectados en un mismo inters, en nmero no inferior a 50 personas, debidamente individualizados.
Iniciado el juicio sealado, cualquier legitimado activo o consumidor que se considere afectado podr hacerse parte en el juicio.
Segunda Etapa
Segunda Etapa: Fase colectiva indemnizatoria (art.54 C):
Los interesados debern presentarse a ejercer sus derechos establecidos en la sentencia, ante el mismo tribunal en que se tramit el juicio, dentro del plazo de noventa das corridos, contados desde el ltimo aviso. Derecho de reserva:
Dentro del mismo plazo, los interesados podrn hacer reserva de sus derechos, para perseguir la responsabilidad civil derivada de la infraccin en un juicio distinto, sin que sea posible discutir la existencia de la infraccin ya declarada.
Efecto de la sentencia dictada en la etapa declaratoria de responsabilidad: producir plena prueba respecto de la existencia de la infraccin y del derecho del demandante a la indemnizacin de perjuicios, limitndose el nuevo juicio a la determinacin del monto de los mismos. Quin ejerza sus derechos en este procedimiento, no tendr derecho a iniciar otra accin basada en los mismos hechos.
Del mismo modo, quienes no efecten la reserva de derechos a que se refiere el inciso anterior, no tendrn derecho a iniciar otra accin basada en los mismos hechos.
(SERNAC)
Este servicio se encuentra regulado en el Ttulo V de la ley (art.57 y sgtes.) El Servicio Nacional del Consumidor
Es un servicio pblico funcionalmente descentralizado y desconcentrado territorialmente en todas las regiones del pas, con personalidad jurdica y patrimonio propio, sujeto a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin. (art.57)
Promover la asignacin eficiente de los productos Proteger el bienestar de los consumidores Prevenir / Sancionar niveles de concentracin empresarial excesivos Regular las practicas anticompetitivas de las empresas que tengan dimensin comercial y que afectan la competencia de los pases en desarrollo
La Proteccin a la Libre Competencia y los Derechos Fundamentales de las Personas
En el campo de los derechos fundamentales de las personas la proteccin a la libre competencia tiene su fuente en los siguientes derechos fundamentales:
Derecho de igualdad ante la ley y no ser discriminado en forma arbitraria: La igualdad no es una matemtica La igual consiste en tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales Es discriminatoria una distincin cuando "carece de justificacin objetiva y razonable" [Eur. Court H.R., Case " relating to certain aspects of the laws on the use of languages in education in Belgium (merits), judgment of 23rd July 1968, pg. 34] El derecho a desarrollar una actividad econmica
La libertad de trabajo
Segunda Parte: Anlisis de la regulacin de las principales conductas que atentan contra la libre competencia en Chile
Consideraciones Preliminares:
En EE.UU. : Para determinar el anlisis de una conducta debemos distinguir:
S la conducta es considerada per se ilegal; o S la conducta debe ser analizada bajo la regla de la razn (rule of reason)
En Chile: No existe tal distincin y siempre se deben analizar los efectos pro y anticompetitivos de la conducta a investigar Los aspectos sustantivos de la normativa chilena se encuentran en el ttulo Primero del D.L.211; Siguiendo el modelo de la legislacin Norteamericana, ellos se encuentran consagrados en un nmero reducido de normas:
El art.3 ha establecido una norma marco para definir las conductas que conforme a la ley impiden, restringen o entorpecen la libre competencia, pues tan slo se limita a efectuar una enumeracin enunciativa y no taxativa de las conductas que son consideradas contrarias a la ley.
Prcticas restrictivas
Conductas Monoplicas Restricciones Horizontales Restricciones Verticales Adquisicin o fusiones de empresas; y Otras conductas
Existencia de poder monoplico en un mercado relevante El Estudio de este requisito lo dividiremos en dos partes: A) Existencia de Poder monoplico o de mercado B) Determinacin del Mercado Relevante
La sola existencia de poder monoplico no es suficiente para considerar que existe una conducta ilegal
Citar caso LAN LADECO (Res. N445) Otro ejemplo son los monopolio adquiridos por medios naturales sea por una mejor habilidad o por ventajas naturales de produccin.
Qu porcentaje de un mercado debe contar una empresa para tener poder monoplico?
No existe una regla general, se debe analizar caso a caso. Por ej. Un 70% de un mercado normalmente es sugestivo (US. v. ALCOA) Entre un 40% y un 70% es dudoso Menos de un 40% muy poco probable Tambin se debe considerar otros factores: a. Barreras de entrada al mercado b. Potencial futuro del mercado (US. v. General Dimamic) c. La existencia de bienes sustitutos de su producto d. La competencia potencial
Mercado del Producto: Esta constituido por el producto vendido y sus sustitutos directos. (caso Coca Cola)
sentencia N62/2008 (TDLC) establece el principio: el ejercicio del derecho de exclusividad que confiere una marca comercial slo puede constituir una infraccin a la libre competencia en la medida que se aparte o desve de la funcin esencial del mismo, esto es, de la finalidad o propsito por el cual la propiedad industrial proporciona a su titular esa exclusividad que le es inherente, y tenga, en cambio, por objeto impedir, restringir o entorpecer la libre competencia
3. Negativa de Contratar:
Caso de las instalaciones esenciales (Res.N450, caso CTC) Cancelacin de contratos o acuerdos: (Aspen Skiing Co. v. Aspen Highland Skiing Corp.)
d. Que las conductas analizadas no impliquen imponer a los proveedores condiciones de compra que no sean establecidas en forma objetiva y no discriminatoria e. Que las conductas analizadas no impliquen alterar ex post y unilateralmente el precio y las dems condiciones de las compras previamente acordadas con los proveedores
5. Precios Predatorios:
Definicin: Cuando el precio de un producto esta por debajo del costo promedio o marginal de produccin Requisitos para que esa conducta sea ilegal: a. Prueba de venta de producto por debajo de los costos b. En Chile: Que la venta bajo el costo tenga como propsito adquirir una posicin dominante, probada mediante actos positivos en el mercado
Ej. Caso Lyod Boliviana Sent. Corte Suprema rol:97/2009, fecha 07/04/2009
c. En EE:UU: Debe existir la posibilidad de que la empresa recupere en un mediano plazo las perdidas que le producen las ventas por debajo de los costos, para excluir otros competidores.
(Matsushita Electric Co. v. Zenith Radio Corp.)
Consideraciones Generales:
Existe una restriccin horizontal cuando esta se produce a un mismo nivel de la cadena de produccin y comercializacin de un producto Supone un acuerdo entre competidores
Acuerdo expreso Acuerdo tcito
Programa de Clemencia
o Lo colusin entre competidores (carteles) son tremendamente difciles de pesquisar:
o cmo?
o Pruebas indirectas o Cooperacin de algunos de los participantes en los carteles
o Para solucionar este inconveniente se han establecido programas de clemencia. Ej. EE.UU (1978), Unin Europea (1996), Chile (Ley 20.361 (jul. 2009) o Programas de clemencia consisten en un mecanismo de incentivos destinados a que una firma o un empleado que participan de un cartel se dirijan a la autoridad para auto-denunciar tal conducta ilcita
Limites de produccin
(Res.N216 de la Comisin Resolutiva)
Usualmente es considerado per se ilegal, sin importar la justificacin econmica que se pueda dar a la conducta: (Dictamen N709 de la Comisin Preventiva)
Fundamento: Este tipo de acuerdo implica conceder un monopolio a cada uno de los participantes dentro de su respectivo territorio
Grupos de Boicot
Qu es un Grupo de boicot?
Es un grupo de competidores que convienen expresa o tcitamente: No comerciar con personas fuera del grupo, Comerciar con terceros solo bajo ciertas condiciones Ejercer presin sobre proveedores o cliente para que no contraten con el competidor boicoteado
Ej.Sent. TDLC, rol103/2006, fecha 10/04/2008 Ej. Sent. TDLC, rol C140/2007, fecha:22/01/2009
Grupos de Boicot
Situacin de la autorregulacin por las industrias: Situacin de los boicots por motivos polticos:
En Estados Unidos, no constituyen una violacin de las leyes Federales de Proteccin a la libre competencia En Chile, no existe jurisprudencia al respecto. Por ende, debemos seguir la regla general
Qu factores debemos considerar para evaluar los efectos pro y anti competitivo de estas restricciones?
Grado de extensin de la competencia externa (interbrand) Poder de mercado del fabricante o distribuidor En algunas circunstancias algunas restricciones a la competencia interna puede producir un fortalecimiento de la competencia externa Estas restricciones pueden crear un incentivo a los distribuidores o minoristas a invertir y fortalecer la distribucin del producto del fabricante o distribuidor. Ej. Si existen varios distribuidores de un mismo producto en un mismo mercado geogrfico Qu sentido tiene para uno de ellos invertir en publicidad y servicio post ventas (que encarecen mi precio final), si existe otro distribuidor en ese mismo territorio que vende el mismo producto mas barato por no invertir en esos tems
Para evaluar la legalidad de estos acuerdos se han considerado los siguientes factores: (US. v. Microsoft)
El grado de exclusividad, extensin, y grado de irrevocabilidad del acuerdo Porcentaje del mercado afectado por el acuerdo (si es suficiente para excluir a competidores) Efectos anticompetitivos del acuerdo Efectos pro competitivos del acuerdo Ej. Reducir costo de venta para el vendedor y/o asegurar abastecimiento a un precio prefijado; permitir la entrada de nuevos competidores al mercado, etc. Viabilidad de otros medios para lograr los mismo efectos positivos del acuerdo
Discriminacin de Precios
Cundo existe discriminacin de precios?
Cuando un producto con igual costo marginal de produccin tiene diferentes precios (se incluye en este concepto las condiciones de venta diversas)
Con la finalidad fijar y clarificar los criterios para evaluar la legalidad de las fusiones el Departamento de Justicia y el Federal Trade Commission (FTC) han dictado una gua de evaluacin de las fusiones (Merger Guidelines, 1992)
Determinacin del mercado geogrfico y de producto de las empresas Determinacin del grado de concentracin antes y despus de la fusin mediante el ndice Herfindahl-Hirschman (HHI):
HHI post fusin bajo 1000: Normalmente la fusin no es cuestionada HHI post fusin entre 1000 y 1800: y la fusin produce un incremento de menos 100, normalmente no ser cuestionada. Si el incremento es sobre 100 se consideraran los restantes factores para decidir. HHI post fusin es sobre 1800: y la fusin produce un incremento sobre 100, la fusin normalmente ser cuestionada, si el incremento es inferior a 50 es poco probable un cuestionamiento
g. Requerir de cualquier oficina, servicio o entidad referida en la letra anterior, que ponga a su disposicin los antecedentes que estime necesarios para las investigaciones, denuncias o querellas que se encuentre practicando o en que le corresponda intervenir. h. Solicitar a los particulares las informaciones y los antecedentes que estime necesarios con motivo de las investigaciones que practique. i. Llamar a declarar, o pedir declaracin por escrito, a los representantes, administradores, asesores y dependientes de las entidades o personas que pudieren tener conocimiento de hechos, actos o convenciones objeto de investigaciones y a toda otra persona que hubiere ejecutado y celebrado con ellas actos y convenciones de cualquier naturaleza, respecto de algn hecho cuyo conocimiento estime necesario para el cumplimiento de sus funciones. j. Requerir de los organismos tcnicos del Estado los informes que estime necesarios y contratar los servicios de peritos o tcnicos k. Especificamente en el campo de la investigacin de colusiones o carteles la ley 20.361 estableci en el art.39 letra n) facultades especiales para la Fiscala en este tipo de investigaciones:
En casos graves y calificados de investigaciones destinadas a acreditar este tipo de conductas, la Fiscala podr solicitar, mediante peticin fundada y con la aprobacin previa del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, autorizacin al Ministro de la Corte de Apelaciones que corresponda de acuerdo al turno, para que Carabineros o la Polica de Investigaciones, bajo la direccin del funcionario de la Fiscala Nacional Econmica que indique la solicitud, proceda a:
1) Entrar a recintos pblicos o privados y, si fuere necesario, a allanar y descerrajar; 2) Registrar e incautar toda clase de objetos y documentos que permitan acreditar la existencia de la infraccin; 3) Autorizar la interceptacin de toda clase de comunicaciones, y 4) Ordenar a cualquier empresa que preste servicios de comunicaciones, que facilite copias y registros de las comunicaciones transmitidas o recibidas por ella.
l. Suscribir acuerdos extrajudiciales con los agentes econmicos involucrados en sus investigaciones, con el objeto de cautelar la libre competencia en los mercados.
Conforme al Artculo 42 las personas que entorpezcan las investigaciones que instruya la F.N.E. en el mbito de sus funciones, podrn ser apremiadas con arresto hasta por 15 das. Las prestaciones de los particulares dirigidas a la F.N.E., podrn ingresarse a travs de las Intendencias Regionales o Gobernaciones Provinciales respectivas, cuando el domicilio del peticionario se encontrare ubicado fuera de la ciudad de asiento de este organismo.
Si se tratare de presentaciones que deban hacerse dentro de determinado plazo, se entendern efectuadas desde la fecha de presentacin en la respectiva Intendencia o Gobernacin.
ste tribunal fue creado por la ley 19.911 y vino a reemplazar a la Comisin Resolutiva,
Integracin:
Un abogado, que lo presidir, designado por el Presidente de la Repblica. Cuatro profesionales universitarios expertos en materias de libre competencia, dos de los cuales debern ser abogados y dos licenciados o con post grados en ciencias econmicas.
Dos integrantes, uno de cada rea profesional, sern designados por el Consejo del Banco Central previo concurso pblico de antecedentes. Los otros dos integrantes, tambin uno de cada rea profesional, sern designados por el Presidente de la Repblica, a partir de dos nmicas de tres postulantes, una para cada designacin, confeccionadas por el Consejo del Banco Central, tambin mediante concurso pblico de antecedentes.
El Tribunal tiene dos suplentes, un abogado y un licenciado o con post grados en ciencias econmicas.
En esta materia, la nueva normativa contempla dos tipos de procedimientos: A) Procediendo No Contencioso B) Procedimiento Contencioso
Excepcin; prescripcin de acciones en materia de carteles o colusin: las acciones para perseguir estas conductas prescriben en el plazo de 5 aos, y el cmputo de la prescripcin no se iniciar mientras se mantengan en el mercado los efectos imputables a la conducta objeto de la accin.
Asimismo, las medidas que se determinen para prevenir, corregir o sancionar un atentado a la libre competencia, prescriben en 2 aos, contados desde que se encuentre firme la sentencia definitiva que las imponga.
Sin perjuicio de las disposiciones generales, las acciones civiles derivadas de un atentado a la libre competencia prescriben en el plazo de cuatro aos, contado desde que se encuentre ejecutoriada la sentencia definitiva.
Competencia Desleal
Ley 20.169 Regula la Competencia Desleal, publicada el 16.02.2007
CAP. I Normas generales CAP. II De la competencia desleal CAP. III De las acciones, procedimiento, tribunal competente y sanciones El Art.3 DL. 211 Menciona como ejemplo de conducta que atenta contra la libre competencia la competencia desleal
Libre competencia y Competencia Desleal Hay una aparente contradiccin entre libre competencia y competencia desleal
Libre Competencia: Fomenta la competencia ycastiga la competencia insuficiente en un mercado Competencia Desleal: Pone lmites a la competencia, impidiendo que se desarrolle en forma excesiva o demasiado agresiva
En doctrina se ha establecido que el bien jurdico protegido sera la proteccin de los intereses de los competidores (Competidor afectado por la desviacin ilegitima de clientela)
En el derecho de proteccin a la libre competencia el bien jurdico protegido (competencia en si) excede el mero inters privado
c) Todas las informaciones o aseveraciones incorrectas o falsas sobre los bienes, servicios, actividades, signos distintivos, establecimientos o relaciones comerciales de un tercero, que sean susceptibles de menoscabar su reputacin en el mercado. Son tambin ilcitas las expresiones dirigidas a desacreditarlos o ridiculizarlos sin referencia objetiva. d) Las manifestaciones agraviantes que versen sobre la nacionalidad, las creencias, ideologas, vida privada o cualquier otra circunstancia personal del tercero afectado y que no tenga relacin directa con la calidad del bien o servicio prestado. e) Toda comparacin de los bienes, servicios, actividades o establecimientos propios o ajenos con los de un tercero, cuando se funde en algn antecedente que no sea veraz y demostrable, o, cuando de cualquiera otra forma infrinja las normas de esta ley f) Toda conducta que persiga inducir a proveedores, clientes u otros contratantes a infringir los deberes contractuales contrados con un competidor.
g) El ejercicio manifiestamente abusivo de acciones judiciales con la finalidad de entorpecer la operacin de un agente del mercado.
Acciones contra actos Competencia Desleal (Ley 20.169)
Accin de cesacin del acto o de prohibicin del mismo si an no se ha puesto en prctica. Accin declarativa de acto de competencia desleal, si la perturbacin creada por el mismo subsiste. Accin de remocin de los efectos producidos por el acto, mediante la publicacin de la sentencia condenatoria o de una rectificacin a costa del autor del ilcito u otro medio idneo. Accin de indemnizacin de los perjuicios ocasionados por el acto, sujeta a las disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del CC (Delitos y cuasidelitos).
Salvo accin de perjuicios que puede solo ser interpuesta por el que resulte directa y personalmente amenazado o perjudicado en sus intereses legtimos
Normas Procesales
Tribunal Competente
Juzgado de Letras en lo Civil del domicilio del demandado o del actor, a eleccin de este ltimo.
Procedimiento Aplicable
Procedimiento sumario (Ttulo XI del Libro III del CPC)
La proteccin de la propiedad intelectual ha sido considerado como un elemento clave para que las economas desarrolladas hayan alcanzado su nivel de desarrollo
PROPIEDAD INTELECTUAL
Derechos de Autor Propiedad Industrial
1. Marcas Comerciales 2. Patentes de Invencin 3. Modelos de Utilidad 4. Dibujos y diseos Industriales
El alcance de la funcin social e individual de la propiedad intelectual, es distinto segn sea la forma de propiedad intelectual de que analicemos.
Ej. Marca Comerciales y Patentes Industriales
SI
Existe una estrecha relacin entre la inversin de un pas en Investigacin y Desarrollo (I & D R & D) y el crecimiento econmico de un pas Los pases desarrollados invierten entre el 1,5% y 2% de su P.G.B. en I&D, en Chile la cifra es de un 0,5% aprox. La detentacin de un derecho de propiedad intelectual puede otorgar una gran ventaja frente a sus competidores en una determinada actividad econmica
Entre los dos intereses descritos (social e individual) existe una clara interdependencia: Los avance tecnolgico, cientfico y cultural no es un hecho aislado:
Toda obra intelectual creativa o cientfica es generada aprovechando los esfuerzos colectivos desarrollados por muchas generaciones de creadores o investigadores anteriores Pero tambin se incorporan elementos nuevos o aplicaciones de uno o ms bienes no consideradas anteriormente
Entre los dos objetivos de la propiedad intelectual debe existir un equilibrio cuidadosamente calibrado, pues de no producirse ello la continuidad de la labor creativa y cientfica peligra, por falta de incentivos a los autores e investigadores
En la propiedad intelectual las ms comunes en la propiedad intelectual son el contrato de cesin y el de licencia. La cesin es la transferencia parcial o total que efecta el titular de los derechos intelectuales a un tercero.
El adquiriente se convierte en el nuevo propietario de los derechos cedidos, puesto que lo que se transfiri es el derecho de propiedad sobre los mismos.
El contrato de licencia es un acto jurdico por el cual una parte (licenciante) otorga a otra (licenciataria), el derecho a usar un derecho intelectual durante un perodo de tiempo determinado, a cambio del pago de una suma fija o peridica de dinero (royalty).
Por lo tanto, en las licencias, el titular original de los derechos intelectuales contina sindolo, pero concediendo a un tercero el derecho a realizar ciertos actos de uso
En la propiedad comn bienes corporales, es bien sabido que los contratos ms comunes son la compraventa y el arrendamiento 13
La propiedad comn el derecho de dominio es perpetuo es decir vitalicio y hereditario. La propiedad intelectual Se encuentra sujeta a limites en el tiempo. Segn la forma de propiedad intelectual de que se trate, sta tiene plazos de vigencia ms o menos extensos.
los derechos de autor reflejan la personalidad del autor y su originalidad, tienen una aplicacin claramente ms all del mbito empresarial, puesto que su proteccin se otorga independientemente de una posible aplicacin industrial.
Los derechos autorales no slo tienen por objeto otorgar a los autores, recompensas
econmicas, sino que tambin reconocimiento moral, as como divulgacin autorizada e informada de sus obras
Precisar las diferencias entre estas dos categoras, tiene relevancia pues el rgimen aplicable a uno y otro caso es diverso El lmite entre patentabilidad y derechos de autor suele ser difuso en la prctica; no as si se trata de marcas comerciales y otros privilegios industriales. Resulta entonces esencial, delinear las diferencias especficas entre la proteccin a travs de la patentabilidad y la de los derechos autorales 17 DIFERENCIAS ENTRE LAS PATENTES Y DERECHO DE AUTOR En materia de patentes existe un fuerte inters de la comunidad nacional:
la aplicacin econmica de las mismas puede adquirir relevancia estratgica no slo en la competencia entre las empresas de un mismo pas, sino que ms ampliamente en la competencia entre pases, en campos como el econmico, militar, cultural, etc..
Por que?
En los derechos de autor este fenmeno se da en una escala mucho menor. En cuanto a la complejidad y extensin del registro del derecho.
En la propiedad industrial el registro de los privilegios industriales es un proceso complejo. El otorgamiento de una patente significa revelar el proceso de creacin del invento, sea producto o procedimiento, informacin que se transforma en pblica. En el derecho de autor este procedimiento es ms simple. El derecho del autor slo implica registrar el resultado final y exteriorizado de la creacin intelectual.
Ej. En el caso de los programas computacionales, ello puede significar no revelar ni el proceso y las herramientas de elaboracin, ni el cdigo fuente 19 Ej. Implica realizacin de peritajes, etc.
Del PV del reconocimiento internacional que se otorga a los registros nacionales es muy distinto en ambas materias.
El Convenio de Berna y la Convencin Universal de Ginebra, conjuntamente con otros tratados, garantizan el recproco reconocimiento de los registros de los derechos del autor efectuados en los distintos Estados adherentes a dicha "legislacin internacional". En el mbito de la propiedad industrial tambin existen una serie de tratados internacionales, por lo general el registro efectuado en un Estado slo tiene validez en su territorio (principio de la territorialidad de la propiedad industrial).
la propiedad industrial se constituye mediante un acto administrativo del Estado, que concede la patente. Los derechos del titular de la patente se originan en este momento y con la limitacin territorial propia de la autoridad administrativa. En consecuencia, son excepcionales los casos de reconocimientos de patentes ms all de las fronteras
En las patentes, por regla general, mientras mayor sea, la utilidad del objeto, su novedad y su aporte al progreso tcnico, mayor ser el valor pecuniario de la patente. En cambio, la valoracin de los derechos autorales literarios y artsticos
Para los privilegios industriales, no hay plazo uniforme: las marcas se protegen por un plazo no menor de siete aos (art. 18 del ADPIC );
Las patentes de invencin no expirarn antes de 20 aos contados desde la presentacin de la solicitud respectiva (art. 33 del ADPIC) , y Los dibujos y modelos industriales gozan de una tutela mnima equivalente a diez aos (art. 26 apartado 3 del ADPIC) .
Por su parte, en materia de derechos de autor, rige lo prescrito por el artculo 7 del Convenio de Berna, que otorga proteccin durante la vida del autor y 50 aos despus de su muerte. 22
Esta garanta constitucional claramente distingue los dos mbitos de la propiedad intelectual:
Propiedad industrial; y Derechos de Autor , haciendo referencia a lo que es materia de ley y que se encuentra regulado por los dos cuerpos legales especficos, que veremos ms adelante con mayor detalle
En el mbito del Derecho Internacional, los tratados internacionales mas relevantes que Chile ha suscrito son los siguientes:
Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial (20 /03/1883), con sus modificaciones posteriores Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (9/09/1886), con sus modificaciones posteriores Convencin Interamericana sobre Derechos de Autor en Obras Literarias, Cientficas y Artsticas l (22/06/1946) Convencin Internacional para la Proteccin de Nuevas Variedades Vegetales (Convenio UPOV) (2/12/1961) y sus revisiones posteriores Convenio que establece la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (14/07/1967) Convenio para la Proteccin de los Productores de Fonogramas contra la Reproduccin no autorizada de sus Fonogramas (Convencin de Fonogramas) (29/10/1971) Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC) del 15 de abril de 1994, y que forma parte anexa del Acuerdo de Marrakech, que establece la Organizacin Mundial del Comercio (OMC) Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (WCT) del 20 de diciembre de 1996,
Tratado de la OMPI sobre Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas (WPPT) del 20 de diciembre de 1996. 26
DERECHOS DE AUTOR
Objeto de la Ley 17.336
Art. 1. La presente ley protege los derechos que, por el solo hecho de la creacin de la obra, adquieren los autores de obras de la inteligencia en los dominios literarios, artsticos y cientficos, cualquiera que sea su forma de expresin, y los derechos conexos que ella determina. El derecho de autor comprende los derechos patrimonial y moral, que protegen el aprovechamiento, la paternidad y la integridad de la obra.
27
DERECHOS DE AUTOR
Conforme a nuestra legislacin, podemos destacar tres aspectos esenciales del derecho de autor:
La proteccin del derecho de autor es automtica, puesto que nace para el autor por el mero hecho de la creacin exteriorizada.
1.
El registro del mismo cumple un rol esencialmente probatorio y de reconocimiento administrativo del hecho creativo, otorgando certeza en cuanto a su existencia, contenido, forma, y tambin respecto a la fecha de su ocurrencia.8
La tipificacin entre derecho de autor y derechos conexos. El primero le asegura al autor el dominio y sus derechos sobre las obras artsticas o intelectuales, por el solo hecho de la creacin, pudiendo libremente autorizar o prohibir la publicacin o comunicacin al pblico de sus obras por cualquier medio o procedimiento, incluyendo su radiodifusin y su transmisin en redes. En cambio, los derechos conexos son aquellos que la ley concede a otros titulares, diferentes del autor :
2.
A los artistas, intrpretes o ejecutantes (tales como los actores y los msicos) respecto de sus interpretaciones o ejecuciones; A los productores de fonogramas o grabaciones sonoras (por ejemplo, las grabaciones en casetes y discos compactos) respecto de sus grabaciones, y A los organismos de radiodifusin respecto de sus programas de radio y de televisin.
Respecto del uso, goce y disposicin de las obras por parte del autor, se distingue entre derechos patrimoniales y derechos morales:
3.
Los Derechos Patrimoniales aseguran al titular el derecho exclusivo de utilizar directa y personalmente la obra, de autorizar su utilizacin por terceros o de transferir, total o parcialmente, sus derechos sobre ella. Le permiten obtener un retorno financiero (Art.17 y sgtes).
Los Derechos Morales, cuya esencia es el nexo paternal entre el autor y su obra. le aseguran al autor el derecho de reivindicar la paternidad de la obra y de oponerse a cualquier deformacin, mutilacin u otra modificacin de la misma o a cualquier atentado a la misma que cause perjuicio a su honor o a su reputacin. A estos dos derechos se les llama derecho de paternidad y derecho de integridad, respectivamente (art.14 y sgtes. de la ley)
Son personalsimos (slo las personas naturales pueden ser titulares de estos derechos), i Son Inalienables e irrenunciables
Qu obras quedan protegidas por el derecho de autor? Esta materia se contiene en el Art.3 de la ley, y se pueden resumir en los siguientes objetos:
Libros, artculos y escritos, conferencias, discursos, lecciones, memorias, comentarios, guiones Obras dramticas y teatrales, composiciones musicales, materiales audiovisuales 3. Publicaciones peridicas 4. Fotografas, pinturas y dibujos, esculturas 5. Obras cinematogrficas y obras arquitectnicas 6. Programas computacionales 32
1. 2.
a) Obra publicada en vida del autor; b) Obra indita: aquella que no haya sido dada a conocer al pblico; c) Obra pstuma: aquella que haya sido dada a la publicidad slo despus de la muerte de su autor Atendiendo al nivel de actividad creativa del autor:
a) Obra originaria: aquella que es primignitamente creada; b) Obra derivada: aquella que resulte de la adaptacin, traduccin u otra transformacin de una obra originaria, siempre que constituya una creacin autnoma.
Atendiendo a su naturaleza:
Obras literarias, Obras artsticas, Obras cientficas; y Programas Computacionales
Las transferencias, as como las medidas judiciales (prohibiciones y embargos) se anotan al margen de la respectiva inscripcin.
La proteccin autoral de una obra se extiende por un plazo determinado
Expirado ste, la obra pasa a considerarse patrimonio cultural comn. Actualmente, este plazo es por toda la vida del autor, y se extiende por 70 aos contados desde la fecha de su fallecimiento. En el caso de los programas computacionales, siendo el empleador una persona, jurdica el plazo ser de 70 aos a contar de su primera publicacin. (art.10) La duracin de la proteccin de los derechos conexos esta regulada en el art.70
Conforme al Art.11 de la ley una vez extinguido el plazo de proteccin de las obras, stas pasan a formar patrimonio cultural comn Pertenecen tambin al patrimonio cultural comn:
La obra de autor desconocido, incluyndose las canciones, leyendas, danzas y las expresiones del acervo folklrico; Las obras cuyos titulares renunciaron a la proteccin que otorga esta ley; Las obras de autores extranjeros, domiciliados en el exterior que no estn protegidos en la forma establecida en el artculo 2, y Las obras que fueren expropiadas por el Estado, salvo que la ley especifique un beneficiario.
Las obras del patrimonio cultural comn podrn ser utilizadas por cualquiera, siempre que se respete la paternidad y la integridad de la obra. Conforme al Art.72 bis el titular de un derecho patrimonial sobre una obra podr utilizar, en el ejemplar, el smbolo anteponiendo el ao de la primera publicacin y su nombre.
Ej. Boris Fiegelist Venturelli, 1997
En el caso de fonogramas, las copias de estos o sus envolturas podrn presentar un simbolo (p), antepuesto al ao de primera publicacin y al nombre del productor.
Ej. 2001, Polygram (p)
Presuncin: Las personas naturales o jurdicas naturales o jurdicas cuyos nombres aparezcan en la forma antes sealada se presumirn como titulares de los derechos respectivos.
Estas limitaciones y excepciones se aplican, cuando sea procedente, tanto a los derechos de autor como a los derechos conexos. Derecho de cita (art.71 B) Publicacin de conferencias y discursos con fines de informacin (art. 71 D inc.2 Reproduccin, adaptacin, distribucin o comunicacin de obras en beneficio de personas discapacitadas visual, auditiva o de otra clase que impidan el normal acceso a la obra (art.71 C) Difusin de obras musicales con fines de comercializar artefactos de reproduccin (art.71 E) Exencin de individualizar participantes y responsables en fotografas y pelculas publicitarias (art. 71 H) 42 Excepciones y limitaciones relativas a obras de arquitectura:
Reproduccin de obras de arquitectura por medio de fotografas, cine, televisin u otros procedimientos anlogos (art. 71 F) Modificacin del proyecto arquitectnico por el propietario (art. 71 G)
Reproduccin de estatuas y obras artsticas situadas en lugares pblicos (art.71 F inc.2) Stira o parodia que constituye un aporte artstico que lo diferencia de la
obra a que se refiere (art.71 P) Uso incidental y excepcional de obra para fines de crtica, comentario, caricatura (art.71 Q)
Excepciones y limitaciones relativas a la Educacin:
Lecciones dictadas en instituciones de educacin superior, colegios y escuelas (art. 71 D) Reproduccin y traduccin de fragmentos de obras para fines educacionales (art. 71 G) Uso incidental y excepcional de obra para fines de enseanza, inters acadmico o investigacin (art.71 Q)
Comunicacin ni ejecucin de obras dentro del ncleo familiar, establecimientos educacionales, de beneficencia, bibliotecas, archivos y museos (art.71 N) Reproduccin provisional en el contexto de un proceso tecnolgico (art.71 O) Traduccin de obras en idioma extranjero para uso personal (art.71 R)
Reproduccin y comunicacin al pblico de obras para la realizacin de actuaciones judiciales, administrativas y legislativas (art.71 S) Excepciones y limitaciones relativa a programas computacionales (art.71 ) Excepciones y limitaciones relativas a bibliotecas y archivos que no tengas fines lucrativos
Reproduccin de obras no disponibles en el mercado (art.71 I) Copias de fragmentos de obras que se encuentren en sus colecciones (art.71 J) Reproduccin electrnicas de obras de su coleccin (art.71K) Traduccin de obras en idioma extranjero (art.71 L)
Estas entidades ofrecen la posibilidad de desarrollar por medio de los colectivos de autores e intelectuales, un modo eficaz de invocacin de estos derechos y de solicitud de amparo a los tribunales de justicia.
Ej. Sociedad Chilena de Derecho de Autor (SCD) y la Corporacin de Actores de Chile
Deben constituirse como corporaciones de derecho privado, es decir no perseguirn fines de lucro, Requieren para funcionar de la autorizacin previa del Ministerio de Educacin. Su objetivo slo podr consistir en la realizacin de las actividades de administracin, proteccin y cobro de los derechos intelectuales
Ley se encarga de tipificar y sancionar las posibles infracciones al derecho de autor (art. 78 y sgtes.)
Propiedad Industrial
MARCO LEGAL PROPIEDAD INDUSTRIAL
El marco legal en esta materia est contenido fundamentalmente en: Ley 19.039 de fecha 25 de enero de 1991, modificada por Ley 19.996 publicada el 11 marzo 2005, y por la Ley 20.160 del 26 de enero de 2007 Nuevo Reglamento de la Ley 19.039 publicado en el D.O. de fecha 1 de diciembre de 2005 Ley 20.254 que crea el Instituto de Propiedad Industrial, publicada en el DO de fecha 14 de abril de 2008
Derechos de Propiedad Industrial 1. Marcas Comerciales 2. Patentes de Invencin 3. Modelos de Utilidad 4. Dibujos y diseos Industriales
MARCA COMERCIAL
El nuevo concepto de marca est inspirado en la definicin contenida en el Acuerdo sobre los ADPIC (art. 15). A esta definicin se adiciona un requisito clave:
La capacidad de representacin grfica que debe tener el signo. Con ello se flexibiliza considerablemente la condicin de la visibilidad, que
contena el texto legal anterior a) Marcas de Productos: son aquellas que estn destinadas a proteger uno o ms productos especficos y determinados. b) Marcas de Servicios: tienen por objeto distinguir uno o ms servicios especficos y determinados de los enumerados en las clases de servicios del Clasificador Internacional. c) Marcas de Establecimientos Industriales: protegen e identifican la industria o planta fabril elaboradora de determinados productos. CLASIFICACIONES DE LAS MARCA COMERCIAL
d) Marcas de Establecimientos Comerciales: Estn destinadas a proteger el signo que distingue el punto de venta de productos determinados.
En este caso la proteccin se centra en el local de comercializacin del producto, como podra ser por ejemplo un supermercado. A diferencia de los restantes tipos de marca que rigen en todo el territorio nacional, la marca para establecimiento comercial tendr slo cobertura regional segn lo solicitado (art. 23 bis B) La proteccin para establecimientos, comerciales e industriales, se concede relacionada con uno o ms productos especficos y determinados de una o varias clases. Las marcas de establecimientos son una particularidad de la legislacin chilena.
a) Marcas denominativas: son aquellas que consisten en una palabra o en una combinacin de palabras, letras o cifras, es decir estn compuestas nica y exclusivamente por palabras o nmeros y sus combinaciones. b) Etiquetas o Marcas Figurativas: son aquellas que consisten en un logotipo,
imgenes, grficos, dibujo, smbolo, figura u otro signo visual, cuya forma, diseo y colores le otorgan caractersticas distintivas.
de los elementos
En todo caso, la etiqueta confiere proteccin al conjunto de la misma y no individualmente a cada uno
c) Marcas mixtas: son aquellas que estn integradas por elementos denominativos y figurativos, protegindose la combinacin de los elementos. d) Frases publicitarias o de propaganda: se trata de expresiones o frases destinadas a publicitar una determinada marca de productos, servicios, establecimientos, previamente registrada. e) Marcas sonoras: son signos que se perciben por medios auditivos, pero que pueden ser
Cualquier persona natural o jurdica que desee inscribir una marca comercial debe decidir qu va a proteger (productos, servicios o establecimientos) y cul va a ser el distintivo del objeto a proteger (palabras, etiqueta o una combinacin de ellas). Una herramienta fundamental del derecho marcario en muchos pases y tambin en Chile, es el Clasificador Internacional de Productos y Servicios, establecido por el Arreglo de Niza del 15 de junio de 1957 y actualizado peridicamente. En Chile fue adoptado por el decreto supremo N 897 del 13 de octubre de 1971 del Ministerio de Economa; sin embargo, Chile no es parte del Arreglo referido.
Clasificador Internacional de Productos y Servicios, El clasificador es un listado de bienes y servicios,
Los productos son agrupados en las clases 1 a 34 los servicios se distribuyen en las clases 35 a 45.
La Clasificacin de Niza permite la presentacin de solicitudes o mencin de registros haciendo referencia a un solo sistema de
clasificacin, independiente del pas en que se solicita o se ha registrado la marca. El clasificador constituye el fundamento de una importante limitante de los derechos marcarios: el principio de especialidad de la marca.
En efecto, una marca registrada no tiene proteccin o aplicacin para identificar cualquier campo del sector comercial; por el contrario, slo identifica los rubros, actividades o artculos para los cuales ha sido solicitada, los cuales deben ser especficos y determinados.
Los escudos, las banderas u otros emblemas, las denominaciones o siglas de cualquier Estado, de las organizaciones internacionales y de los servicios pblicos estatales. Respecto del objeto a que se refieren, las denominaciones tcnicas o cientficas, el nombre de las variedades vegetales, las denominaciones comunes recomendadas por la Organizacin Mundial de la Salud y aquellas indicativas de accin teraputica. El nombre, el seudnimo o el retrato de una persona natural cualquiera, salvo consentimiento dado por ella o por sus herederos, si hubiera fallecido.
Sin embargo, sern susceptibles de registrarse los nombres de personajes histricos cuando hubieran transcurrido, a lo menos, 50 aos de su muerte, siempre que no afecte su honor.
Las expresiones o signos empleados para indicar el gnero, naturaleza, origen, nacionalidad, procedencia, destinacin, peso, valor o cualidad de los productos, servicios o establecimientos; las que sean de uso general en el comercio para designar cierta clase de productos, servicios o establecimientos, y las que no presenten carcter distintivo o describan los productos, servicios o establecimientos a que deban aplicarse. Las que se presten para inducir a error o engao respecto de la procedencia, cualidad o gnero de los productos, servicios o establecimientos, comprendidas aquellas pertenecientes a distintas clases cuyas coberturas tengan relacin o indiquen una conexin de los respectivos bienes, servicios o establecimientos.
Las marcas iguales o que grfica o fonticamente se asemejen, en forma de poder confundirse con otras registradas en el extranjero para distinguir los mismos productos, servicios o establecimientos comerciales o industriales, siempre que ellas gocen de fama y notoriedad en el sector pertinente del pblico que habitualmente consume esos productos, demanda esos servicios o tiene acceso a esos establecimientos comerciales o industriales, en el pas originario del registro. Aquellas iguales o que grfica o fonticamente se asemejen de forma que puedan confundirse con otras ya registradas o vlidamente solicitadas con anterioridad para productos, servicios o establecimiento comercial o industrial idnticos o similares, pertenecientes a la misma clase o clases relacionadas.
Esta causal ser igualmente aplicable respecto de aquellas marcas no registradas que estn siendo real y efectivamente usadas con anterioridad a la solicitud de registro dentro del territorio nacional.
La forma o el color de los productos o de los envases, adems del color en si mismo.
Las que puedan inducir a error o confusin en el pblico consumidor, respecto de la procedencia o atributos del producto que pretende distinguir en Chile una Indicacin Geogrfica o Denominacin de Origen.
Las contrarias al orden pblico, a la moral o a las buenas costumbres, comprendidas en stas los principios de competencia leal y tica mercantil.
Marcas Comerciales solicitadas en el extranjero: Conforme al Art.20 bis en el caso de que una marca haya sido solicitada previamente en el extranjero, el interesado tendr prioridad por el plazo de seis meses contado desde la fecha de su presentacin en el pas de origen, para presentar la solicitud en Chile.
Conforme al Art.23 Cada marca slo podr solicitarse para productos o servicios especficos y determinados, con la indicacin de la o las clases del Clasificador Internacional a que pertenecen
Para los efectos del pago de derechos, la solicitud o inscripcin de una marca para productos y servicios se tendr como una solicitud o registro distinto por cada clase, cualquiera sea el nmero de productos o servicios especficos incluidos en cada una.
Toda marca inscrita y que se use en el comercio deber llevar en forma visible las palabras Marca Registrada o las iniciales M.R. o la letra R dentro de un crculo. La omisin de este requisito no afecta la validez de la marca registrada, pero quienes no cumplan con esta disposicin no podrn hacer valer las acciones penales a que se refiere esta ley.
A diferencia de lo que sucede en algunos pases, en Chile no se exige uso previo de la marca a solicitar. De esa forma, concluimos que el sistema de
Plazo de proteccin:
Conforme al Art.24, Por lo general, el plazo de proteccin es de 10 aos, pero puede renovarse indefinidamente pagando las tasas de renovacin
Derechos conferidos:
El titular de una marca goza del derecho a impedir la utilizacin por terceros de signos idnticos o similares al suyo, en el comercio y sin su autorizacin, si es probable que esa utilizacin genere confusin, y cuando el signo conflictivo se utiliza para productos o servicios idnticos o similares a aquellos protegidos por la marca;
Cuando el uso hecho por el tercero se refiera a una marca idntica para productos, servicios o establecimientos comerciales o industriales idnticos, se presumir que existe confusin.
PATENTES
Esta Materia se encuentra regulada en el Ttulo III de la ley De las invenciones (art.31 y sgtes.) Las innovaciones patentables son susceptibles de ser protegidas mediante patentes de invencin, modelos de utilidad, diseos y dibujos industriales y topografas de circuitos integrados. Trataremos en esta parte las patentes de invencin, conjuntamente con los modelos de utilidad.
En muchos pases, estos ltimos sencillamente no se contemplan por su similitud con las patentes de invencin o con otro derecho de propiedad industrial. La misma ley de propiedad industrial al regular los modelos de utilidad, se remite a las normas sobre patentes de invencin, hacindolas aplicables (art. 55)
Derecho exclusivo que concede el Estado para la proteccin de una invencin. Toda solucin a un problema de la tcnica que origine un quehacer industrial. La invencin podr ser un producto o un procedimiento o estar relacionada con ellos.
Modelos de Utilidad:
Se considerarn como modelos de utilidad los instrumentos, aparatos, herramientas, dispositivos y objetos o partes de los mismos, en los que la forma sea reivindicable, tanto en su aspecto externo como en su funcionamiento, y siempre que sta produzca una utilidad, esto es, que aporte a la funcin a que son destinados un beneficio, ventaja o efecto tcnico que antes no tena. (art. 54).
1. Cuando sea nueva, 2. Tenga nivel inventivo; y 3. Sea susceptible de aplicacin industrial. 1 Requisito de una Invencin
Una invencin se considera nueva cuando no existe con anterioridad en el estado de la tcnica. Estado de la tcnica todo lo que haya sido divulgado o hecho accesible al pblico, en cualquier lugar del mundo, mediante una publicacin en forma tangible, la venta o
comercializacin, el uso o cualquier otro medio, antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente ... .
Con la Ley 19.996 se consagra la divulgacin inocua (art. 42), que prev una especie de plazo de gracia similar al existente en otras legislaciones para el cumplimiento de la obligacin de no divulgar antecedentes del invento relacionado con el requisito de la novedad.
No sern consideradas para efectos de determinar la novedad de la invencin, las divulgaciones efectuadas dentro de los 12 meses anteriores a la presentacin de la solicitud, en la medida que hayan sido consecuencia directa o indirecta de: a) Las prcticas, ensayos y construccin de mecanismos o aparatos que deba hacer el solicitante que tenga una invencin en estudio. b) Las exhibiciones del invento hechas por el solicitante o su causante en exposiciones oficiales u oficialmente reconocidas. c) Los abusos y de las prcticas desleales de las que hubiese sido objeto el solicitante o su causante
Esta excepcin es de relevancia esencial para los investigadores acadmicos que ahora logran conciliar la solicitud de patente de invencin con sus publicaciones cientficas realizadas con anterioridad
Se considera que una invencin tiene nivel inventivo, Si, para una persona normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, ella no resulta obvia ni se habra derivado de manera evidente del estado de la tcnica.
Se considera que una invencin es susceptible de aplicacin industrial Cuando su objeto pueda, en principio, ser producido o utilizado en cualquier tipo de industria. Industria se entender en su ms amplio sentido
La patente del modelo de utilidad se funda en los mismos requisitos de novedad y aplicacin industrial, pero no exigindose aporte inventivo (art. 56). Las causales de impatentabilidad se encuentran enumeradas por los artculos 37 y 38. Resumidamente podemos sealar que se trata de los siguientes casos:
Descubrimientos, teoras cientficas y mtodos matemticos; Plantas y animales, excepto microorganismos; Procedimientos esencialmente biolgicos para producir plantas y animales, excepto los procedimientos microbiolgicos ; Sistemas, mtodos, principios o planes econmicos, financieros, comerciales, de negocios o de simple verificacin y fiscalizacin; Sistemas, mtodos, principios o planes referidos a actividades puramente intelectuales o a materias de juego; Mtodos de diagnstico, tratamiento quirrgico o teraputico del cuerpo humano o animal; Nuevo uso, cambio de forma, de dimensiones, de proporciones o de materiales de artculos, objetos o elementos conocidos y empleados con determinados fines; Parte de seres vivos que se encuentran en la naturaleza, procesos biolgicos naturales, material biolgico existente en la naturaleza, inclusive genoma o germoplasma; excepto procedimientos que utilicen materiales biolgicos ; Invenciones cuya explotacin comercial deba impedirse para proteger orden pblico, seguridad del Estado, moral
En Chile, se utiliza el Clasificador Internacional de Patentes (CIP), establecido por el Arreglo de Estrasburgo del 24 de marzo de 1971, pese a que el Gobierno nunca adhiri a dicho instrumento internacional Duracin de la proteccin de las Patentes:
La duracin de la patente de invencin fue aumentada de 15 a 20 aos con la ley 19.996, plazo no renovable, pero que ahora se cuenta desde la fecha de la correspondiente solicitud.
Con ello, la ley chilena se adhiere a los plazos dispuestos en los convenios internacionales y en el derecho
comparado.
El procedimiento de registro de todo derecho de propiedad industrial es de carcter administrativo y se realiza ante el Instituto Nacional de Propiedad Industrial (INAPI).
Derechos exclusivos del titular de una patente Producir, vender o comercializar, en cualquier forma, el producto u objeto del invento y, En general, realizar cualquier otro tipo de explotacin del mismo. Excepcin:
Principio del agotamiento de los derechos de propiedad intelectual: el titular no puede impedir que terceros comercialicen el producto amparado por la patente, si lo han adquirido legtimamente despus de que ese producto se haya introducido legalmente en el comercio de cualquier pas por el titular del derecho o por un tercero, con el consentimiento de aqul (art. 49)
Procedimiento
Las licencias no voluntarias (art. 51 y sgtes.), hoy se han establecido una serie de causales para fundamentar la demanda correspondiente:
Cuando el titular de la patente haya incurrido en conductas o prcticas declaradas contrarias a la libre competencia, en relacin directa con la utilizacin o explotacin de una patente, Cuando por razones de salud pblica, seguridad nacional, uso pblico no comercial, o de emergencia nacional u otras de extrema urgencia, declaradas por la autoridad competente, se justifique el otorgamiento de dichas licencias, Cuando la licencia no voluntaria tenga por objeto la explotacin de una patente posterior que no pudiera ser explotada sin infringir una patente anterior.
forma tridimensional asociada o no con colores, y cualquier artculo industrial o artesanal que sirva de patrn para la fabricacin de otras unidades y que se distinga de sus similares, sea por su forma, configuracin geomtrica, ornamentacin o una combinacin de stas, siempre que dichas caractersticas
le den una apariencia especial perceptible por medio de la vista, de tal manera que resulte una fisonoma nueva. (art.62 inc.1) Ej. Envases de un producto
Dibujo
industrial
toda disposicin, conjunto o combinacin de figuras, lneas o colores que se desarrollen en un plano para su incorporacin a un producto industrial con fines de ornamentacin y que le otorguen, a ese producto, una apariencia nueva. (art.62 inc.2) DISEOSYDIBUJOSINDUSTRIALES El requisito nico para poder registrar dibujos y diseos industriales ser la novedad, lo que significa que deben diferir de manera significativa de dibujos o diseos conocidos o de combinaciones de caractersticas de dibujos o diseos conocidos.
Los
envases, estampados en gneros, telas o cualquier material laminar son patentables, siempre que renan la condicin de novedad sealada.
Los
dibujos y diseos industriales se encuentra regulados en los Art.62 y sgtesde la ley El registro de un dibujo o diseo industrial se otorgar por un perodo no renovable de 10 aos, contado desde la fecha de su solicitud. (art.65) Todo dibujo y diseo industrial deber llevar en forma visible la expresin "Dibujo Industrial" o "Diseo Industrial" o las iniciales "D.I." y el nmero del registro. (art.66) INDICACIN GEOGRFICA Y DENOMINACIN DE ORIGEN Esta materia fue introducida la reforma de la ley 19.996 en el ao 2005, y es tratada en un ttulo independiente
Ttulo IX: De las indicaciones geogrficas y denominaciones de origen, arts. 92 a
105
Adicionalmente,
esta materia esregulada paralelamente por la Ley 18.455 que fija normas sobre Produccin, Elaboracin y Comercializacin de Alcoholes Etlicos, Bebidas Alcohlicas y Vinagres, de 1985, y cuyo Ttulo V se refiere a las denominaciones de origen de vinos y destilados en determinadas reas del pas Indicacin geogrfica
aquella
que identifica un producto como originario del pas o de una regin o localidad del territorio nacional, cuando la calidad, reputacin u otra caracterstica del mismo sea imputable, fundamentalmente, a su origen geogrfico.
Denominacin de origen
aquella
que identifica un producto como originario del pas, o de una regin o de una localidad del territorio nacional, cuando la calidad, reputacin u otra caracterstica del mismo sea imputable fundamentalmente a su origen geogrfico, teniendo en consideracin, adems, otros
la denominacin de origen se configura tanto en base a factores geogrficos, como naturales y humanos.
Sin
embargo, en la Ley 19.996 ambos trminos no difieren entre s en cuanto a su regulacin, siguiendo con ello la prctica comn de los instrumentos internacionales
La
ley 19.996 garantiza que las denominaciones de origen no podrn ser objeto de apropiacin o gravamen que limiten o impidan su uso por los interesados que cumplan con los requisitos legales (art. 93)
El
INAPI llevar un Registro de Indicaciones Geogrficas y Denominaciones de Origen, en el cual se incorporarn las denominaciones de origen que cualquier persona nacional o extranjera solicitare en representacin de un grupo significativo de productores, fabricantes o artesanos, cuyos predios o establecimientos se encuentren dentro de la zona de delimitacin establecida por la denominacin de origen
sea indicacin comn o genrica para distinguir el producto respectivo, y sea igual o similar a otra denominacin de origen para el mismo producto.
La
tramitacin del registro de una denominacin de origen: Se sujetar a las reglas procedimentales de las marcas Duracin: Una vez concedida tendr duracin indefinida, sin perjuicio de poder ser modificada debido a un cambio de circunstancias (arts. 100 y 101). Se beneficiarn del registro todos los productores, fabricantes o artesanos que desempean su actividad dentro de la zona
variedades vegetales no son patentables, slo gozarn de proteccin de acuerdo con lo dispuesto por la ley 19.342 sobre Derechos de Obtentores de Nuevas Variedades Vegetales (art. 37). La ley indicada es complementada por su reglamento, contenido en el decreto supremo N373 de 1996, del Ministerio de Agricultura.
El
derecho del obtentor de una variedad vegetal nueva se constituye por la inscripcin en el Registro de Variedades Protegidas del S.A.G.de un extracto del acuerdo del Comit Calificador que ordena la inscripcin y el otorgamiento del ttulo correspondiente.
La
proteccin legal se otorga a las variedades vegetales que sean nuevas, distintas, homogneas y estables
Para
obtener la proteccin de la variedad vegetal es necesario adems, cumplir con los siguientes requisitos:
La fecha de la primera comercializacin de la variedad vegetal, en cualquier pas, no debe exceder de 6 aos de la fecha en que se desee hacer la presentacin en Chile. Las plantas testigos deben estar fsicamente en Chile o haber sido embarcadas hacia nuestro pas. Si el plazo para la presentacin de la variedad est prximo a vencer, este requisito puede obviarse temporalmente.
Los
plazos de proteccin:
Son 18 aos para rboles y vides, y 15 aos para las dems especies (art. 11), contados desde la fecha de inscripcin del derecho del obtentor
El
derecho del obtentor sobre una variedad no impide que otra persona pueda emplearla para crear una nueva variedad, sin contar con la autorizacin del obtentor de la variedad primitiva
El
derecho del obtentor es comerciable, transferible y transmisible. Asimismo, puede ser objeto del otorgamiento de las licencias para la utilizacin por terceros de la variedad protegida (art. 6).
SECRETOSEMPRESARIALES
Esta
Todo conocimiento sobre productos o procedimientos industriales, cuyo mantenimiento en reserva proporciona a su poseedor una mejora, avance o ventaja
competitiva.
Casos
en que se aplica:
Constituir
violacin del secreto empresarial la adquisicin ilegtima del mismo, su divulgacin o explotacin sin autorizacin de su titular y la divulgacin o explotacin de secretos empresariales a los que se haya tenido acceso legtimamente pero con deber de reserva, a condicin de que la violacin del secreto haya sido efectuada con nimo de obtener provecho, propio o de un tercero, o de perjudicar a su titular.
Conforme
al Art.88. sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda, sern aplicables a la violacin del secreto empresarial las normas del Ttulo X, relativas a la observancia de los derechos de propiedad industrial.
Le siguen Electricidad, gas y agua (19,6%); Industria (11,5%); Transporte y comunicaciones (11,0%); Construccin (1,9%) y Agricultura, Silvicultura y Pesca (1,4%).
Legislacin Chilena
En Chile existen dos regmenes para materializar una Inversin
extranjera:
D.L. 600 Sobre Estatuto de Inversin Extranjera Captulo XIV del Compendio de Normas de Cambios Internacionales (C.N.C.I.) del Banco Central de Chile
internarn conforme a las normas generales que rijan a las importaciones sin cobertura de cambios. Estos bienes sern valorizados de acuerdo a los procedimientos generales aplicables a las importaciones; c) Tecnologa en sus diversas formas cuando sea susceptible de ser capitalizada, la que ser valorizada por el Comit de Inversiones Extranjeras, atendido su precio real en el mercado internacional, dentro de un plazo de 120 das, transcurrido el cual, sin que esa valorizacin se hubiere producido, se estar a la estimacin jurada del aportante. No podr cederse a ningn ttulo el dominio, uso y goce de la tecnologa que forme parte de una inversin extranjera, en forma separada de la empresa a la cual se haya aportado, ni tampoco ser susceptible de amortizacin o depreciacin;
d) Crditos que vengan asociados a una inversin extranjera.Las normas de carcter general, los plazos, intereses y dems modalidades de la contratacin de crditos externos, as como los recargos que puedan cobrarse por concepto de costo total que deba pagar el deudor por la utilizacin de crdito externo, incluyendo comisiones, impuestos y gastos de todo orden, sern los autorizados o que autorice el Banco Central de Chile; e) Capitalizacin de crditos y deudas externas, en moneda de libre convertibilidad, cuya contratacin haya sido debidamente autorizada, y f) Capitalizacin de utilidades con derecho a ser transferidas al exterior.
Caractersticas:
La naturaleza jurdica es de un contrato ley
Enrique Evans los ha definido como convenciones que con autorizacin del legislador, celebra el Estado con uno o ms particulares, otorgndoles o reconocindoles por tiempo determinado el goce de un tratamiento especial en materias financieras tributarias, de comercio exterior o de otra naturaleza que tengan significacin patrimonial En virtud de esta caracterstica este contrato no puede ser modificado unilateralmente por el Estado ni siquiera por va legal y su modificacin slo puede si hay acuerdo entre las partes Esta caracterstica ha sido reconocida por nuestra jurisprudencia
Derechos y Obligaciones del Inversionista extranjero Derecho a remesar las utilidades lquidas y transferir al exterior su capital y de acceso al MCF (art.4)
11
En cuanto a la remesa, el rgimen cambiario a la remesa de los capitales y utilidades liquida no puede ser menos favorable que el que rija para la cobertura de la generalidad de las importaciones Para materializar la remesa se debe presentar una solicitud ante el Comit de Inversin Extranjera Hay trato diferenciado para remesa de
capital y utilidades
Capital: Despus de 1 ao de permanencia en el pas Utilidades: No hay plazo, previo cumplimiento de las obligaciones tributarias que las afecten
Para asegurar el cumplimiento de este derecho el DL600 ha establecido una accin especial que permite a los titulares de inversiones extranjeras o las empresas cuyo capital participe en la inversin extranjera solicitar la eliminacin de normas que se hayan dictado que estimen discriminatorias, siempre que no haya transcurrido 1 ao desde la dictacin de dichas normas. (Art.10) Tramitacin de Accin especial Art.10:
El Comit de Inversiones Extranjeras, en un plazo no superior a 60 das contados desde la fecha de la presentacin de la solicitud, se pronunciar sobre ella:
Denegndola o
Acoge y Adopta las medidas administrativas que corresponda para eliminar la discriminacin (si tiene facultades para hacerlo) o requiriendo a la autoridad pertinente la adopcin de stas, si dichas medidas excedieren las facultades del Comit.
En caso de falta de pronunciamiento oportuno del Comit, de una resolucin denegatoria, o si no fuese posible eliminar la discriminacin administrativamente (norma de rango legal), los titulares de inversiones extranjeras o las empresas en cuyo capital aqulla participe, podrn recurrir a la justicia ordinaria a fin de que sta declare si existe o no discriminacin, y en caso afirmativo, que corresponde aplicarle la legislacin general.
Rgimen Tributario
El Art.4 del DL600 consagra el derecho de los inversionistas extranjeros a remesar las utilidades que originen sus capitales (derecho que no esta sujeto a plazo alguno)
Esta remesa esta afecta al pago de un impuesto adicional de tasa de 35% (Art.58 y siguiente del Tit.IV de la L.I.R.) Las utilidades lquidas devengadas que genere la empresa receptora de la inversin
El Art.7 del DL600 consagra un rgimen de invariabilidad tributaria que otorga al inversionista una seguridad de que si opta por el mismo, cualquier variacin del rgimen tributario general no le afectar por un plazo de 10 aos. Para acceder a este beneficio debe solicitar este beneficio en la solicitud de inversin extranjera. El inversionista tiene derecho a optar a esta invariabilidad con una tasa del 42%como carga impositiva efectiva total a la renta a que estarn sujetos, considerando para estos efectos los impuestos de la Ley de la Renta que corresponde aplicar conforme a las normas legales vigentes a la fecha de celebracin del contrato.
renunciar, por una sola vez,a la invariabilidad mediante comunicacin al Comit, y pasar a ser regido por el rgimen tributario general. En la prctica se opta por reinvertir las utilidades en la empresa, y al momento de retirar las utilidades se decide si se renuncia o no a la invariabilidad
El Art.4 consagra el derecho del inversionista de transferir al exterior sus capitales (solo se puede hacer despus de 1 ao de la fecha de ingreso al pas Las divisas necesarias para cumplir con la remesa de capital o de parte de l, slo podrn ser adquiridas con el producto de la enajenacin de las acciones o derechos
representativos de la inversin extranjera, o de la enajenacin o liquidacin total o parcial de las empresas adquiridas o constituidas con dicha inversin. (Art.5) Conforme al Art.6 las remesas de capital estn exentas de todo tributo hasta por el monto de la inversin materializada.
Todo excedente sobre dicho monto estar sujeto a las reglas generales de la legislacin tributaria.
Impuestos Indirectos:
Conforme al Art. 8 la inversin extranjera y a las empresas en que sta participe se les aplicar el rgimen tributario indirecto y el rgimen arancelario comunes aplicables a la inversin nacional.
No obstante, los titulares de inversiones extranjeras acogidos al DL600 tienen derecho a que en sus respectivos contratos se establezca que se les mantendr invariable (invariabilidad accesoria), por el perodo en que demore realizar la inversin pactada, el rgimen tributario del I.V.A. y el rgimen arancelario, aplicables a la importacin de mquinas y equipos que no se produzcan en el pas y que se encuentren incorporados a la lista a que se refiere el N10 de la letra B del Art. 12 del D.L. 825 (IV.A.), vigentes a la
circulares que haya emitido el SII y vigentes a la poca de suscripcin del contrato de inversin extranjera sobre regmenes de depreciacin de activos arrastre de prdida a ejercicios posteriores y gastos de organizacin y buena marcha Resolucin del SII que autorice al inversionista extranjero o la empresa receptora, segn el caso a llevar contabilidad en moneda extranjera
En el caso de este tipo de proyectos se le puede otorgar al inversionista extranjero Tambin la ley permite renunciar a estos derechos, respecto de dichos proyectos por el plazo de 15 aos los sgtes. Derechos:
1.Mantener invariables las normas legales vigentes a la fecha de suscripcin del respectivo contrato en lo relativo al impuesto especfico a la actividad minera de que tratan los artculos 64 bis y 64 ter de la ley sobre Impuesto a la Renta. 2.No estarn afectos a cualquier nuevo tributo, incluidas las regalas, cnones o cargas similares, especficos para la actividad minera, que se establezcan luego de la fecha de suscripcin del contrato de inversin extranjera respectivo, que tenga como base o considere en la determinacin de su base o monto, los ingresos por actividades mineras o las inversiones o los bienes o derechos utilizados en actividades mineras.
3.No se vern afectados por modificaciones que se introduzcan al monto o forma de clculo de las patentes de explotacin y exploracin a que se refiere el Ttulo X de la ley N 18.248, Cdigo de Minera, vigentes a la fecha de suscripcin del contrato de inversin extranjera respectivo, y que las hagan ms gravosas. 4.El plazo de quince aos se contar por aos calendarios, desde aqul en que ocurra la puesta en marcha de la respectiva empresa. Los derechos mencionados considerarn como lnea de referencia de la invariabilidad otorgada, la tasa, la base imponible y dems elementos del impuesto vigente a la fecha del contrato de inversin extranjera respectivo.
incompatibles con el otorgamiento de los beneficios a que dan derecho los artculos 7u 11 bis del D.L.
Respecto de este ltimo, slo en lo que dice relacin con los derechos que pueden otorgarse en virtud de los numerales 1 2, exceptuado aqul que se refiere a la contabilidad en moneda extranjera
Las siguientes inversiones extranjeras requerirn para su autorizacin, de acuerdo del Comit de Inversiones Extranjeras:
a) Aquellas cuyo valor total exceda de US$ 5.000.000 de su equivalente en otras monedas; b) Aquellas que se refieran a sectores o actividades normalmente desarrollados por el Estado y las que se efecten en servicios pblicos; c) Las que se efecten en medios de comunicacin social, y d) Las que se realicen por un Estado extranjero o por una persona jurdica extranjera de derecho pblico.
Las inversiones extranjeras no contempladas anteriormente sern autorizadas por el Vicepresidente Ejecutivo del Comit, previa conformidad de su Presidente, sin que sea necesario acuerdo del Comit,
En todo caso debern dar cuenta de las inversiones que apruebe en la prxima reunin que celebre con posterioridad a su autorizacin.
Rgimen del Captulo XIV del Compendio de Normas y Cambios Internacionales del Banco Central de Chile
Antecedentes Generales
El Capitulo XIV del Compendio de Normas y Cambios Internacionales del Banco Central de Chile establece las normas aplicables a las operaciones de cambios internacionales relativas a los crditos, depsitos, inversiones y aportes de capital provenientes del exterior. Actualmente, dicho rgimen establece el libre acceso de los capitales extranjeros al mercado cambiario formal de Chile. Estas normas solo son aplicables a las operaciones de superen los 10.000 dlares, o su equivalente en otras monedas extranjeras. El ingreso al pas de las divisas que se generan motivo de las operaciones previstas en este Captulo, se debern efectuar a travs del Mercado Cambiario Formal. Por estar contenidas estas normas en el Compendio
de Normas y Cambios Internacionales, son variables a travs del tiempo Normas Aplicables:
Las operaciones a que se refiere este Captulo se regirn por las disposiciones del mismo que se encuentren vigentes en la fecha:
a) del ingreso de las divisas, sean stas liquidadas o no; o b) en su caso, de la utilizacin de ellas en el extranjero.
Los pagos o las remesas de divisas que corresponda efectuar con motivo de las operaciones referidas en este Captulo, incluidos los intereses, reajustes, utilidades y dems beneficios que stas puedan generar, se regirn por las normas vigentes en la fecha en que se efecte el correspondiente pago o remesa.
Por ende, si el marco normativo cambiario a la fecha de repatriacin de un capital internado por esta va es ms restrictivo que el vigente a la fecha de internacin del mismo, prima el vigente a la fecha de la repatriacin