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EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD

(Las Obligaciones, Abeliuk, tomo I)


438. Concepto. Los seis casos de indivisibilidad que contempla el Art. 1.526 estn concebidos como excepcin a la regla general de la conjuncin cuando concurre pluralidad de acreedores o deudores. En efecto, el inc. 1. sienta esta norma comn, y concluye diciendo: Exceptanse los casos siguientes. Siendo de excepcin la enumeracin es taxativa, no hay otros casos que se puedan concebir por analoga, sino que la interpretacin ha de ser restrictiva. Se las ha llamado tambin indivisibilidades convencionales, porque son las partes quienes expresa o tcitamente la han deseado. Y tambin, indivisibilidades de pago, porque la cosa en s misma admite divisin, pero los interesados o el legislador, interpretando su voluntad, han establecido que estas obligaciones que por su naturaleza pueden ser cumplidas por cada deudor en su parte, lo sean en forma total. En consecuencia, la indivisibilidad aparece slo en el momento del cumplimiento, y de ah esta denominacin. Todos los casos del precepto son de indivisibilidad pasiva, segn ya lo habamos advertido; el objeto de ellos es precisamente permitir al acreedor un cobro total en las circunstancias que prevn; no hay, en consecuencia, indivisibilidades de pago activas. Dicho a modo de enunciacin, los seis casos de indivisibilidad del Art. 1.526 que estudiamos en los nmeros que a ste continan, son los siguientes: 1. La accin prendaria e hipotecaria; 2. La entrega de un cuerpo cierto; 3. La indemnizacin de perjuicios; 4. Las deudas hereditarias; 5. Cosa cuya divisin causa perjuicio, y 6. La obligacin alternativa. 439. I. La accin prendaria e hipotecaria. El acreedor prendario o hipotecario tiene dos acciones: una personal, derivada de la convencin cuyas obligaciones se garantizan con estas cauciones reales y otra accin real, proveniente de stas. Y as, por ejemplo, si A da un mutuo a B $ 100.000, con garanta de una propiedad raz de ste, y B posteriormente enajena la propiedad a C, A podr a su arbitrio ejercer la accin personal del mutuo contra B, o bien la hipotecaria contra C. La indivisibilidad se refiere exclusivamente a la accin real, prendaria o hipotecaria, pero no a la personal. Ella est establecida en el N. lo del Art. 1.526, y en los Arts. 2.405 para la prenda y 2.408 para la hipoteca, y abarca varios aspectos: 1. El objeto dado en prenda, o hipoteca. Si son todos los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca, el acreedor puede perseguir a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda. As lo seala el Art. 2.408, inc. 2.: cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda, aplicado por el Art. 1.365 en

materia sucesoria. As se ha fallado tambin.1 Por ejemplo, se constituye hipoteca sobre un inmueble para garantizar un mutuo por S 100.000, y posteriormente se divide el predio en tres lotes. El acreedor hipotecario podr perseguir los 3 lotes conjuntamente o a cada uno de ellos por los $ 100.000. 2. Desde el punto de vista del crdito. Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda contina garantizando el crdito hasta la total extincin de ste, y en consecuencia si el deudor ha hecho abonos, no podra, por ejemplo, pedir la restitucin de parte de la prenda o un alzamiento parcial de la hipoteca. As lo seala el Art. 2.408, al decir que cada cosa hipotecada a una deuda, y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda, y de cada parte de ella. 3. Todo ello se refleja en el caso de pluralidad de partes. En virtud de la indivisibilidad, la accin prendaria o hipotecaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada (Art. 1.526, N. 1, inc. 1.), y si son varios los poseedores, contra todos ellos.2 Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitucin de parte de las cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no est ntegramente cancelado el crdito. A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda no puede restituir las cosas empeadas ni cancelar la hipoteca, ni aun en parte mientras no estn pagados sus coacreedores (inc. 2. del N. 1 del Art. 2.405).3 El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea rodear a las cauciones reales del mximo de eficacia posible, a fin de dar al acreedor la seguridad de que ver satisfecho ntegramente su crdito; por lo tanto, est establecida en exclusivo beneficio de l, y de acuerdo a la regla general del Art. 12, puede renunciarla, y al, por ejemplo, podra si no hay otros coacreedores, alzar parcialmente la hipoteca, liberar una parte o uno de los inmuebles afectos, etc. As se ha resuelto.4 440. II. Entrega de una especie o cuerpo cierto. Segn el N. 2. del Art. 1.526: si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. Hay una excepcin a la regla de que las obligaciones se dividen entre los codeudores, pues sta corresponde exclusivamente al poseedor de la especie o cuerpo cierto. Ella deriva de las caractersticas especiales de estas obligaciones (N. 350); como decamos en el N. 345, la obligacin de entregar en nuestra legislacin est incluida en la de dar, pero en este caso es evidente que la ley se est refiriendo a la de entregar propiamente tal, a la entrega material y no a la de dar en su sentido doctrinario, esto es, de transferir el dominio o constituir un derecho real, que es la entrega jurdica. Esta es perfectamente divisible, pero, en cambio, la entrega material s que no puede dividirse, porque la especie o cuerpo cierto no puede ser objeto de divisin sin dejar de ser tal. Y por ello debe entregarlo materialmente quien lo posea.
1 RDJ, T. 4, sec. 1., pg. 328. Por ello se ha rechazado la peticin del deudor ejecutado para que el predio se remate en lotes: RDJ, T. 26, sec. la, pg. 162, o del segundo acreedor de uno de los inmuebles hipotecados para que el acreedor se pague proporcionalmente en los predios hipotecados G.T. 1864, N. 1.467, pg. 532. 2 RDJ. T. 14, sec. 1, pg. 302. 3 RDJ. T. 7. sec. la, pg. 480. 4 RDJ, T. 4. sec., 1, pg. 328. Agreg el mismo fallo que no puede el deudor exigir al acreedor que persiga todos los inmuebles hipotecados.

441. III. Indemnizacin de perjuicios. Referencia. Ya hemos advertido que estudiaremos todo lo relacionado con la obligacin de indemnizacin en caso de pluralidad de partes conjuntamente (N. 887). El N. 3. del Art. 1126 dispone: aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. La expresin solidariamente no es afortunada, pero quiso significar que el deudor culpable es el nico responsable de la indemnizacin por el incumplimiento. En consecuencia, la obligacin no se divide entre todos los deudores, sino que corresponde nicamente a aqul, y en ello consiste la excepcin a la divisibilidad. 442. IV. Deudas hereditarias. Segn hemos dicho anteriormente, por regla general las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas, de manera que 1 pasivo hereditario sin necesidad de esperar la particin, por el solo fallecimiento del causante, queda dividido de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas, mientras el activo permanece en indivisin. El pago de las deudas hereditarias es una obligacin conjunta por regla general. El N. 4. del Art. 1.526, en relacin con los Arts. 1.358 a 1.360, reglamenta la posibilidad de que el testador, los coherederos, la particin o la convencin con el acreedor establezca una divisin distinta; a las primeras situaciones se refiere el inc. 1. del N. 49, y a la segunda los restantes incisos del mismo N.. Veremos estos dos casos en los nmeros siguientes.5 443. A. Caso en que los herederos, el testador o la particin establezcan una divisin diferente de las deudas hereditarias. Dice el inc. 1. del N. 42 del Art. 1.526: cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata. El precepto aplica la regla ms amplia de los Arts. 1.358 y 1.359, que justamente se ponen en el caso de que se altere en cualquier forma la divisin legal de las deudas; el Art. 1.526, N. 4., que se grave ntegramente a un heredero con toda una deuda. La solucin es siempre la misma, los acreedores, si quieren, se allanan a la divisin distinta, o se acogen a la legal. Y hay una clara excepcin a la divisibilidad, porque bien puede el acreedor cobrar el total al heredero que se ha gravado con el total de la deuda. Ello puede ocurrir en cualquiera de las tres formas que seala el precepto: por disponerlo as el testador; haberlo acordado los herederos o haberse determinado por acto de particin, como si por ejemplo el heredero se adjudica una propiedad ms all de sus derechos a la herencia, y en vez de pagar a la sucesin el alcance, se hace cargo del pago de dicha deuda. En todos los casos hay una alteracin voluntaria de la regla legal de que las deudas hereditarias se dividen a prorrata, y por ello se habla de indivisibilidad pactada. El acreedor goza de un derecho alternativo; si quiere se somete a la modificacin del testador, las partes o la particin, pero tambin, y como ninguno de estos actos puede
5 Vanse Derecho Sucesorio, pgs. 633 y siguientes, y Escobar Riffo, ob. cit. N. 62, pgs. 100 y siguientes.

afectarle sin su voluntad; est facultado para intentar las acciones propias del Art. 1.354 y cobrarle a cada heredero su cuota en la deuda. En consecuencia, todos ellos continan obligados a la deuda, pero si la pagan, viene el problema de contribucin a la misma, y podrn repetir en contra del heredero que est gravado con el total de ella. 444. B. Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisibilidad. A esta situacin se refiere el inc. 2. del Art. 1.526, N. 42: si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni an por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento. Ya habamos sealado que las partes podan corregir el defecto de la solidaridad, agregndole la indivisibilidad para el caso de fallecimiento de alguno de los deudores. El precepto lo faculta expresamente. Pero no se aplica slo si la deuda originariamente corresponde a varios deudores, sino tambin cuando tiene uno solo, y las partes acuerdan que ser indivisible para los herederos del deudor nico. Por ejemplo, A debe a B $ 100.000, y se estipula que si fallece A, sus herederos sern obligados al pago total. A muere dejando dos herederos por partes iguales: D y E. B puede cobrar los $ 1000.000 a cualquiera de ellos. El demandado est facultado, segn sabemos, para pedir plazo para entenderse con los dems herederos, y si en definitiva se ve obligado a pagar el total (obligacin a la deuda), puede repetir contra ellos por el exceso pagado. Si por ejemplo D pag los $ 100.000, puede repetir contra E por la parte de ste, $ 50.000 (contribucin a la deuda). Por ello el precepto dice: o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento. Este caso presenta dos particularidades de inters: 1. Es una indivisibilidad pactada, y muy frecuente en las obligaciones bancarias; 2. Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone expresamente el inciso final del Art. 1.526: pero los herederos del acreedor si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas. De manera que los herederos del acreedor tienen dos caminos: demandar cada uno su cuota en la deuda, o si actan todos ellos pueden cobrar el total.6 445. V. Cosa cuya divisin causa perjuicio. Dice el inc. 1. del N. 5., del Art. 1.526: Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros. La diferencia entre este caso y el anterior, es que las partes no han pactado la indivisibilidad, pero el legislador la establece interpretando su voluntad, porque si la
6 Este precepto tiene importancia para resolver el problema de orden sucesorio de determinar cmo se dividen los crditos hereditarios entre los asignatarios universales; si de pleno derecho, al igual que las deudas hereditarias, o mediante la particin, como ocurre con todos los dems bienes hereditarios. Este Art. 1.526, N. 4, parece indicar lo primero, puesto que faculta a cada heredero a cobrar su cuota en el crdito; sin embargo, la mayora de los autores opinan que esto rige nicamente en las relaciones de los herederos con el deudor, pero no entre ellos; en consecuencia, entre los asignatarios universales se aplica la regla general de los bienes hereditarios y permanecen en indivisin hasta que la particin los asigne a uno o ms de ellos, con el efecto retroactivo propio de sta que hace al adjudicatario suceder en el dominio directamente al causante (Art 1.344). Vase Derecbo Sucesorio, N. 859, pg. 615 y Repertorio, Tomo IV, pg. 152, fallos 1 y 2.

divisin le produce grave perjuicio, es obvio que el acreedor no ha querido que la cosa le sea entregada por parcialidades. El precepto pone un ejemplo relativo a la deuda de un terreno; debe tratarse de uno indeterminado y no de una especie o cuerpo cierto, ya que en tal caso estaramos en el N. 3. del precepto; el N. 5. lo deja bien claro al decir: -'un terreno o cualquiera otra cosa indeterminada, como si dos personas venden a otra dos hectreas de terrenos ubicados en un sector determinado para que esta ltima instale una fbrica. No podra uno de los vendedores entregar una hectrea y el segundo otra separada, porque para el fin que se propone el comprador ello le ocasionara un grave perjuicio. Esta indivisibilidad es tambin slo pasiva. As lo dice el inc. 2. del N. 2.: pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera, sino intentando conjuntamente su accin. 446. VI. Obligaciones alternativas. Referencia. Ya nos hemos referido al N. 6. del Art. 1.526, al estudiar las obligaciones alternativas (N. 374 y 375). Nos remitimos a lo dicho.

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