NOME: Carla Fernanda Rangel Silva CPF: 095.569.

547-32 CURSO: Ps-Graduao em Direito Civil DISCIPLINA: Direito Empresarial TEMA: A Desconsiderao da Personalidade Jurdica DATA: 15-07-07

No ramo do direito empresarial, uma das primeiras lies que temos sobre a sociedade a de que ela o sujeito titular dos direitos e devedor das obrigaes, e no os seus scios. Ao adquirir a personalidade jurdica, ter ela existncia prpria e autnoma, o que a capacita ainda a possuir um patrimnio prprio. Essa autonomia observa-se ainda ante as pessoas que a compem. A sociedade uma pessoa jurdica constituda de duas ou mais pessoas, geralmente fsicas, mas h possibilidade de haver sociedades scias de outra. Cada uma ter pois sua personalidade jurdica e patrimnio prprio, que no se confundem nem se comunicam. Esse era o perfil dominante, previsto pelo Cdigo Civil de 1916: As pessoas jurdicas tm existncia distinta da de seus membros (art. 20). Esse artigo foi abolido no Cdigo Civil de 2002, o que nos leva a entender que a autonomia da sociedade e de seus membros no mais absoluta. Muitas vezes os interesses dos credores ou terceiros so indevidamente frustrados por manipulaes na constituio de pessoas jurdicas. Nesse caso, a considerao da autonomia da pessoa jurdica importa a impossibilidade de correo de fraude ou abuso. E a prtica revela que a dualidade da personalidade jurdica da sociedade e de seus scios, tem sido por demais explorada, para ensejar fraudes ou abuso de direito. Muitos maus empreendedores encontraram na autonomia patrimonial um esquema para enriquecer-se, isentando-se das sanes que normalmente adota a lei para atos fraudulentos. Constituem ento uma sociedade e esta pratica uma srie de irregularidade e crimes, responsabilizando-se por seus atos. Enquanto isso, os scios que dirigem a sociedade saem ilesos dessas responsabilidades, auferindo as vantagens dos atos sociais. Ao avolumar-se a onda de golpes fraudulentos contra a economia coletiva, movidos por pessoas inescrupulosas, que se ocultavam sob uma pessoa jurdica, comeou o movimento de reao contra essa prtica. A maior dificuldade que a nica possibilidade de resolver esse problema o juiz, ante o caso concreto, no respeitar o princpio da autonomia privada da sociedade, e a desconsiderar. pois, desse modo, como pressuposto da represso a certos tipos de ilcitos, que se justifica episodicamente a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria. Para efetivamente coibir a prtica de determinados ilcitos, escudada na personalidade da sociedade, foi que nasceu a doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica. Tal doutrina autoriza, assim, ao juiz, no caso concreto sob sua anlise, que desconsidere a personalidade jurdica para reprimir a fraude ou abuso, sem que isso importe na dissoluo da pessoa jurdica. O objetivo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica possibilitar a coibio da fraude, sem comprometer o prprio instituto da pessoa jurdica, isto , sem

questionar a regra da separao de sua personalidade e patrimnio em relao aos de seus membros. Em outros termos, a teoria tem o intuito de preservar a pessoa jurdica e sua autonomia, enquanto instrumentos jurdicos indispensveis organizao da atividade econmica, sem deixar ao desabrigo terceiros vtimas de fraude. H, no direito brasileiro, duas teorias da desconsiderao. A primeira, considerada a teoria mais elaborada, de maior consistncia e abstrao, que condiciona o afastamento episdico da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas caracterizao da manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto. Nesse caso, distinguem-se com clareza a desconsiderao da personalidade jurdica e outros institutos jurdicos que tambm importam a afetao de patrimnio de scio por obrigao da sociedade. A segunda, que considerada uma teoria menos elaborada, se refere desconsiderao em toda e qualquer hiptese de execuo do patrimnio de scio por obrigao social, cuja tendncia condicionar o afastamento do princpio da autonomia simples insatisfao de crdito perante a sociedade. Esta teoria se contenta com a demonstrao pelo credor da inexistncia de bens sociais e da solvncia de qualquer scio, para atribuir a este a obrigao da pessoa jurdica. A teoria uma elaborao doutrinria recente. Pode-se considerar Rolf Serick o seu principal sistematizador. certo que, antes dele, alguns autores j se haviam dedicado ao tema, mas no se encontra claramente nos estudos precursores a motivao central de Serick de buscar definir os critrios gerais que autorizam o afastamento da autonomia das pessoas jurdicas. O resultado da pesquisa conduziu-o formulao de quatro princpios. O primeiro afirma que o juiz, diante de abuso da forma da forma da pessoa jurdica, pode, para impedir a realizao do ilcito, desconsiderar o princpio da separao entre scio e pessoa jurdica. O segundo princpio da teoria da desconsiderao circunscreve, com mais preciso, as hipteses em que a autonomia deve ser preservada. Afirma que no possvel desconsiderar a autonomia subjetiva da pessoa jurdica apenas porque o objetivo de uma norma ou a causa de um negcio no foram atendidos. De acordo com o terceiro princpio, aplicam-se pessoa jurdica as normas sobre capacidade ou valor humano, se no houver contradio entre os objetivos destas e a funo daquela. Em tal hiptese, para atendimento dos pressupostos da norma, levam-se em conta as pessoas fsicas que agiram pelo pessoa jurdica. O derradeiro princpio sustenta que, se as partes de um negcio jurdico no podem ser consideradas um nico sujeito apenas em razo da forma da pessoa jurdica, cabe desconsider-la para aplicao de norma cujo pressuposto seja diferenciao real entre aquelas partes. Que dizer, se a lei prev determinada disciplina para os negcios entre dois sujeitos distintos, cabe desconsiderar a autonomia da pessoa jurdica que o realiza com um de seus membros para afastar essa disciplina. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no contrria personalizao das sociedades empresrias e sua autonomia em relao aos scios. Ao contrrio, seu objetivo preservar o instituto, coibindo prticas fraudulentas e abusivas que dele se utilizam. Pela teoria da desconsiderao, o juiz pode deixar de aplicar as regras de separao patrimonial entre sociedade e scios, ignorando a existncia da pessoa jurdica num caso concreto, porque necessrio coibir a fraude perpetrada graas manipulao de tais regras. No seria possvel a coibio se respeitada a autonomia da sociedade. Note-se, a deciso judicial que desconsidera a personalidade jurdica da sociedade no desfaz o seu ato constitutivo, no o invalida, nem importa a sua dissoluo. Trata, apenas, de suspenso episdica da eficcia desse ato. Em suma, a aplicao da teoria da desconsiderao no importa a dissoluo ou anulao da sociedade. Apenas no caso especfico, em que a autonomia patrimonial foi fraudulentamente utilizada, ela no levada em conta, desconsiderada, o que significa a

suspenso episdica da eficcia do ato de constituio da sociedade, e no o desfazimento ou a invalidao desse ato. Preserva-se, em decorrncia, a autonomia patrimonial da sociedade empresria para todos os demais efeitos de direito. Esse trao a fundamental diferena entre a teoria da desconsiderao e os demais instrumentos desenvolvidos pelo direito para a coibio de fraudes viabilizadas atravs de pessoas jurdicas. Antes da elaborao, sistematizao e difuso da teoria, a represso s irregularidades e abusos de forma significava, via de regra, a dissoluo da pessoa jurdica. Isso, no caso das sociedades empresrias, importa o sacrifcio da atividade econmica por elas explorada. A partir da teoria da desconsiderao, podem-se reprimir as fraudes e os atos abusivos sem prejudicar interesses de trabalhadores da empresa. Admite-se a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade de empresria para coibir atos aparentemente lcitos. A ilicitude somente se configura quando o ato deixa de ser imputado pessoa jurdica da sociedade e passa a ser imputado pessoa fsica responsvel pela manipulao fraudulenta ou abusiva do princpio da autonomia patrimonial. Em sntese, a desconsiderao utilizada como instrumento para responsabilizar scio por dvida formalmente imputada sociedade. Tambm possvel, contudo, o inverso, desconsiderar a autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabiliz-la por obrigao de scio. Assim, desconsiderao inversa o afastamento do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por obrigao do scio. O instituto da personalidade jurdica est realado em nosso ordenamento jurdico, mesmo antes do advento do Cdigo Civil de 2002. O primeiro dispositivo legal a se referir desconsiderao da personalidade jurdica o Cdigo de Defesa do Consumidor, no art. 28. Entre os fundamentos legais da desconsiderao em benefcio dos consumidores, encontram-se hipteses caracterizadoras de responsabilizao de administrador que no pressupem nenhum superamento da forma da pessoa jurdica. Por outro lado, omite-se a fraude, principal fundamento para a desconsiderao. A dissonncia entre o texto da lei e a doutrina nenhum proveito traz tutela dos consumidores, ao contrrio, fonte de incertezas e equvocos. Apesar disso, a melhor interpretao a que admite a superao do princpio da autonomia patrimonial da sociedade empresria como forma de coibio de fraudes ou abusos de direito. Porm, com o advento do Cdigo Civil de 2002 que cessam quaisquer dvidas de carter legislativo quanto definitiva implantao da teoria da desconsideraro da personalidade jurdica na legislao brasileira, referindo-se seu art. 50 no apenas sociedade mercantil ou civil, mas a qualquer pessoa jurdica. Sustenta-se ainda que a teoria torna impossvel a desconsiderao operada por simples despacho judicial no processo de execuo de sentena; indispensvel a dilao probatria atravs do meio processual adequado. Sua aplicao exige do magistrado imprescindvel zelo e parcimnia, de modo a no vulgarizar sua utilizao nos casos concretos que se apresentem, sob pena de impor a destruio do instituto da pessoa jurdica, de construo secular e de reconhecida importncia para o desenvolvimento econmico das naes. Somente se verificando a prova cabal e incontroversa da fraude ou abuso de direito, perpetrando pelo desvio de finalidade da pessoa jurdica que se admite a sua aplicao, como forma de reprimir o uso indevido e abusivo da entidade jurdica. Simples indcios e presunes de atos abusivos ou fraudulentos, ou ainda a simples incapacidade econmica da pessoa jurdica, por si ss, no autorizam a aplicao do instituto.

BIBLIOGRAFIA: CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. 3 ed., rev. e ampl. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. Vol. 2. 7 ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2004.