Previdenciário - EMERJ - 2005

Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro EMERJ
Andr Oliveira da Silva Tema 01 tRio de Janeiro 09 de maio de 2005. by Roberta
Seguridade Social art.194 CR
Previdncia Social
Assistncia Social Seguro Social = contributividade
Sade
Seguridade gnero (a previdncia social, assistncia social e sade so espcies). Quando se fala em previdencirio ou em previdncia social refere-se a um dos segmentos da civilidade social. Por isso que a previdncia social denominada, por muitos, como um fenmeno de seguro social. A aposentadoria um benefcio previdencirio que pressupe a contribuio (contributividade). Baseia-se no binmio: custeio / benefcio. Para ter direito ao benefcio, o indivduo tem que ter contribudo (CRFB, art.201, caput). Assistncia Social: tem de haver a figura da gratuidade ( isto que diferencia a assistncia social da previdncia social) - art. 203, CFRB: ser devida a quem dela necessitar independentemente de contribuio. A sade tambm gratuita. No confundir seguridade com seguro. No passado existia uma coisa chamada INPS e outra chamada IAPAS. O INPS tratava da parte de benefcios e o IAPAS tratava da parte de custeio. Em 1990, tudo mudou. Os dois institutos foram fundidos e criou-se o INSS (Instituto Nacional do Seguro Social). Os trs ramos da seguridade social (previdncia social, assistncia social e sade) tm a natureza jurdica de direitos sociais (art. 6 / CFRB). Art. 194 (CFRB): Compete ao poder pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social com base nos seguintes objetivos/ princpios constitucionais: 1) Princpio da universalidade da cobertura e do atendimento (Lei 8.213/91- regime geral da previdncia social): esse princpio consectrio do princpio da isonomia. Isto , do princpio da igualdade, onde todos merecem a proteo social. Ento, a proteo social deve ser universal. O marco da previdncia social no Brasil uma lei de 1923 (Lei Eloi Chaves). Esse parlamentar criou uma caixa de aposentadoria e penses para a categoria dos ferrovirios. Hoje, h o regime geral que contempla todos os segurados (urbano, rural, empregado, avulso). O princpio da universalidade foi to observado pelo legislador que at quem no trabalha (no exerce atividade remunerada) tem a proteo previdenciria, a figura do segurado facultativo. 2) Princpio da uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais: mesmo regime para trabalhadores urbanos e rurais. A lei 8.213/91 estabeleceu esse nico regime. No o fato de ser urbano ou rural que vai definir o benefcio, mas sim a classificao de segurado que ele possui. So cinco os tipos de segurados obrigatrios. O trabalhador rural pode estar em qualquer das 4 (quatro) espcies, exceto o empregado domstico. O trabalhador rural tem 5 (cinco) anos reduzidos em sua idade para se aposentar devido ao fato do trabalhador rural envelhecer mais rpido. 3) Princpio da seletividade e distributividade nas prestaes dos benefcios e servios: sero selecionados determinados rol de benefcios e distribudos de acordo com as peculiaridades de cada espcie de segurado. Isto , nem todos os segurados tero direito a todos os benefcios. O segurado facultativo no tem direito aposentadoria especial. A empregada domstica tambm no tem direito aposentadoria especial. 4) Princpio da irredutibilidade do valor dos benefcios: o benefcio no pode ter o seu valor reduzido (tanto em relao ao valor nominal como em relao ao valor real) art.201, 4 da CFRB. 5) Princpio da eqidade na forma de participao no custeio: est vinculado ao princpio da capacidade contributiva ou tributria (quem pode mais, paga mais; quem pode menos, paga menos) art.20, da Lei de Custeio dependendo da faixa salarial, o empregado ter contribuio diferenciada. Art.195, 9, CFRB. 6) Princpio da diversidade da base de financiamento: o custeio da seguridade social no estar concentrado em uma nica fonte, ou seja, a base ser diversificada. Essa diversidade to presente que permitir a contribuio das empresas sobre receita, remunerao e lucro. Os contribuintes so Estado, empregadores e os trabalhadores e segurados.
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7) Princpio da trplice forma de participao no custeio: significa que trs sero os partcipes o Estado, o empregador e o trabalhador. 8) Carter democrtico e descentralizado da administrao: descentralizado porque se d a nvel federal, estadual e municipal. Gesto quadripartite: sero quatro os participantes governo, empregador, trabalhador e aposentado. Art. 109 da CFRB ao comum e ao acidentria (competncia). Ao acidentria previdenciria 1 grau justia do trabalho/ 2 grau justia estadual. Lei 8.213/91 trata da competncia da justia estadual para aes relativas a acidente de trabalho (ao acidentria). O que vai definir a competncia no o pedido/objeto da ao e sim a natureza do benefcio, segundo o STF. A justia estadual competente para apreciar, processar e julgar a ao proposta por parte do INSS.
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Andr Oliveira da Silva Empregado Empregado Domstico Empresrio Trabalhador autnomo Trabalhador autnomo equiparado Trabalhador Avulso Segurado Especial Tema 02 by Clara
Contribuinte Individual Lei n 9.876/99
Hoje se tem trs espcies de segurados obrigatrios: contribuinte individual, empregado, empregado domestico, trabalhador avulso e segurado especial. Houve a fuso do trabalhador autnomo e equiparado a autnomo, empregado em um s. Virou o contribuinte individual, pela lei 9.876/99. Caiu na prova da magistratura do trabalho: Classificam-se como segurados do RGPS: empresrio, trabalhador autnomo, equiparado a autnomo, segurado facultativo. A resposta correta segurado facultativo. Hoje, se utiliza, para fins de classificao, no Direito Previdencirio no se utiliza a figura do autnomo, equiparado a autnomo ou do empresrio. o contribuinte individual. Contribuem individualmente. Pode se por carn ou desconto em folha, salvo, se tambm prestar servio a pessoas fsicas. Um mdico que presta servio empresa: Amil, Golden Cross. O particular vai recolher parte do que recebeu da empresa (j recebe aquilo descontado), atravs de carn, recolher, a ttulo de remunerao dessas pessoas fsicas. Art. 10 da lei 8212/91 beneficirios. Art. 11 - obrigatrios. Art. 13 facultativo. Penso por morte no benefcio devido a segurado. Ser seus dependentes. Esse um benefcio exclusivo de dependente, o outro o auxilio recluso. So dez os benefcios previdencirios. Esses dois so devidos a dependentes. Os outros so devidos a segurado. Quando o benefcio devido a segurado no devido a dependente. Beneficirio gnero. Voc pode estar se referindo a segurado ou a dependente. No auxlio recluso quem depende da prestao previdenciria o dependente. Art.11 pessoa fsica. Apresa contribui. contribuinte, mas no segurado. Todo o segurado contribui, mas nem todo o contribuinte segurado. Emprega, contribuinte, no faz jus a benefcio previdencirio. O art. 11, I vai tratar de todas as figuras denominadas empregado. O inciso I da alnea a o tpico empregado da CLT art. 3. No importa que ele seja trabalhador urbano e rural. O que ele importa que ele seja empregado, para fins previdencirios. Segurados obrigatrios. Em carter no eventual - habitualidade da relao. Sob sua subordinao - uma das caractersticas do vnculo empregatcio mediante remunerao a figura da onerosidade. Alnea b trabalhador temporrio. Presta servio para atender necessidade extraordinria ou substituio de pessoal, regular ou permanente. Alnea c trabalhar no Porco na sucursal de Miami. Alnea f contratado. Quem trabalha em consulado, embaixada, se ele exercente de mandato federal, estadual ou municipal, ou seja, deputado, vereador que no tem regime prprio, vai estar vinculado ao regime geral. Servidor ocupante exclusivamente de cargo em comisso, sem vinculo efetivo. Por isso que Ministro do Estado, Secretrio de Estado, de Municpios, essa turma toda exercendo a funo e que no servidor pblico efetivo vai para as vala comum. Lei 8.213. Art.40, 13 da CR: remitir alnea g do art.11 da lei. S trata do ocupante de cargo em comisso a nvel federal. Remitir art.40, 13 da CF (todos os nveis) ao art.11, alnea i (nvel federal, estadual e municipal, distrital, exclusivamente ocupante de cargo em comisso). II, empregado domstico - presta servio de natureza contnua pessoa ou famlia, sem fins lucrativos. Habitualidade da relao. Se voc tem algum que trabalha duas vezes por semana, ser diarista (contribuinte individual). O STF pensa dessa forma: a partir de trs meses ele j vincula. Se a empregada domstica passar a vender bolinhos, ser empregada, Para fins previdencirios tudo considerado empresa. Partido poltico, igreja. Natureza familiar da relao motorista particular, piloto de helicptero, ser empregado domstico. Ser empregada domstica, inobstante trabalhe na zona rural. Se vender caldo de cana da fazenda, j desvirtua a relao pela finalidade lucrativa. Ela passar a ser empregada. Houve um caso do patro que tirou foto da empregada e ela saiu at na Play Boy. Ela deixa de ser empregada domstica para ser empregada. Ele deixa de ser empregador domstico para ser contribuinte individual.
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Ao empregado so devidos todos os benefcios e ao trabalhador avulso, menos para a empregada domstica. O contribuinte individual estar na alnea c ministro de confisso religiosa... Antes eles eram equiparados a trabalhador autnomo. o contribuinte individual. A alnea f do inciso V a antiga figura do empresrio. Alteraram e incluram a figura do scio cotista. Ento atividade de gesto. Se for scio de capital, mas recebe remunerao, tambm ser considerado segurado obrigatrio, na condio de contribuinte individual. Marcos e Joo, irmos. Joo, scio gerente, Marcos scio cotista, recebem remunerao em decorrncia do trabalho deles na emersas. Montam uma padaria. Sero contribuintes individuais. Porque o outro, apesar de ser scio cotista, recebe remunerao em decorrncia do trabalho. O fato gerador da obrigao tributria, contribuio social remunerada. Alnea f: diligente de partido, de igreja, de tudo o que for contribuinte individual. Exceo - 4 - o dirigente mantm o mesmo enquadramento que tinha. O dirigente ou o sindicato ser contribuinte individual ou manter o enquadramento de empregado domstico? Manter o enquadramento de empregado domstico. Em regra o dirigente contribuinte individual. A nica exceo dirigente sindical. Alnea g: a figura do antigo trabalhador autnimo sem vnculo. Pode se cadastrar a uma ou mais empresas, com carter eventual. H de natureza urbana e rural. Exemplo: quem transporta gado de uma fazenda para outra. No tem vnculo com ningum. trabalhador rural. Contribuinte individual. Alnea h: no exerce para empresa atividade com fim lucrativo. Profissional liberal. Exemplo: massagista. Contribuinte individual. Vide 15 do art.9 do Decreto 3.048. Inciso VI da lei decadente melhor o decreto. Pela lei a gente acha que trabalhador avulso tambm seria uma figura do contribuinte individual. No tem nada a ver. A nica similitude que h entre um avulso e um individual que os dois no possuem vnculo empregatcio. No mais, o trabalhador avulso faz jus a todos os benefcios, O contribuinte individual, no. Trabalhador avulso a empresa, tem que haver a intermediao obrigatria do sindicato ou do gestor de mo de obra. Pode-se pedir diretamente do amarrador de embarcao? R. No. Vai-se ter que ir diretamente ao rgo gestor de mo de obra para este encaminhar o trabalhador avulso. Em regra o trabalhador avulso o trabalhador do porto. Mas tem o da alnea e do art., 9, VI do decreto, que paradigma do art.11 da lei. O inciso VI trata do trabalhador avulso e a alnea e vai tratar do catador de caf, cacau e similares. Este trabalhador avulso que no o porturio. a figura do trabalhador rural. No importa se rural ou urbano, trabalhador avulso. Garimpeiro no pode ser segurado especial. Sempre ser contribuinte individual - inciso V alnea b. Antes o garimpeiro era segurado especial e trabalhava no regime de economia familiar. A idade mnima de 16 anos. O segurado contribui s quando comear a produo. Se naquele ano no tiver produo ele no contribui. O boy no segurado especial. Contratando Ricardo, vizinho, para auxiliar Maria, ela, que era segurada especial, deixa de s-lo e passa a ser contribuinte individual art. 11, inciso V, a. Ricardo passa a sr empregado. Garimpeiro o termo chave : com ou sem o auxlio de empregados. Quer dizer, de qualquer forma ele ser sempre um contribuinte individual, porque ele presta contribuio sobre a produo, de forma que o garimpeiro, quando vende o ouro, j incide outro tributo sobre aquela operao, de modo que ele tem que contribuir de novo para a previdncia social. Por conta disso, tiraram ele da relao de segurado especial e o colocaram na condio de contribuinte individual. Dependentes da classe 1, segurados: o cnjuge, a companheira, companheiro, filho no emancipado de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido. Em caso de separao dos cnjuges, seja judicial ou de fato, bem como de divrcio, aquele que antes da separao fora dependente do segurado manter esta qualidade? R. Art.76, 2 da lei 8.213, o divorciado, o separado de fato ou judicialmente, concorrer em igualdade de condies da classe 1 do art. 16, desde que receba alimentos, e far jus ao benefcio da penso por morte. Cnjuge, companheiro, filho no emancipado, menor de 21 anos, ou filho no emancipado invlido, irmo no emancipado menor de 21 anos ou irmo no emancipado invlido. Dependncia econmica presumida. No precisa o companheiro ou cnjuge comprovar dependncia econmica. Tem que comprovar o vnculo de companheiro. O cnjuge separado de fato, judicial, divorciado, que perceba alimentos, manter a qualidade de dependente. Art. 16 do Decreto 3.048. Se houver companheira e cnjuge, ser metade para cada uma. O homossexual considerado dependente para fins previdencirios art.22 da instruo normativa n 95, dando cumprimento a uma ao civil pblica proposta no RS. Litisconsrcio ativo superveniente - Grupo Gay da Bahia. No caso de unio estvel putativa, embora ele seja casado com outra O TRF da 2 Regio entendeu que a outra no dever ter conhecimento do casamento dele com outra mulher. Nesse caso, ter direitos previdencirios. E com o advento do Novo Cdigo Civil, o filho emancipado menor de 21 anos, quer dizer que at essa idia ser considerado dependente. Ser aplicada a legislao previdenciria. O invlido, filho no emancipado invlido dependente.
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Universitrio se tem 24 anos, no vai mais receber benefcios previdencirios. Ele s receber benefcio previdencirio at os 21 anos. Alimentos ser at os 24. Aqui ser direito de famlia. Equipara-se a filho o enteado e o menor tutelado. O menor sob a guarda judicial foi excludo da legislao previdenciria. O av estava para morrer, pedia guarda do menor. Se questiona, com base no art.226 CR que essa excluso seria inconstitucional. Amparo da famlia. Princpio da isonomia. Tem-se que aplicar o ECA, porque l tem essa previso. Mas tambm havia na lei previdenciria. Quando deixou de ser, deixou de produzir efeitos o que se encontrava no ECA. O STF entende que a excluso legal. constitucional. Mas sempre h decises em sentido contrrio, entendendo que a lei no produz efeitos erga omnes. A excluso do menor sob a guarda judicial ocorreu. Equipara-se a filho o enteado, o menor tutelado, mas tem que comprovar dependncia econmica, com declarao do segurado dizendo que quer que o menor seja seu dependente. O menor tem que provar que no possui meios de prover o seu sustento e educao. Companheiro comprova-se o vnculo (art.22, 3 do RGPS, Decreto 3.048). Pelo domiclio, filho havido e comum, conta conjunta, declarao feita perante tabelio, plano de sade, acompanhou o bito internao hospitalar, etc. No mnimo trs documentos. Os dependentes das outras classes tm que comprovar dependncia econmica. Comprova-se a dependncia econmica das classes 2 e 3, atravs dos mesmos documentos que se comprova os vnculos de companheiro art. 22 3 do Decreto 3.048. A companheira tem a dependncia presumida. Quando ela comprova o vnculo, comprova faticamente a dependncia. O art.11, 2 da lei 8.213 estabelece que todo aquele que exercer concomitantemente mais de uma atividade remunerada, obrigatoriamente filiado a cada uma delas. Se a pessoa receber mais do que o seu limite mximo do regime geral que era R$ 2.508,72, s ir contribuir sobre esse valor. O que exceder ela no contribui. Se contribuir com 1000 numa atividade e 2000 em outra. S vai contribuir at R$ 2.508,72. filiada em relao s trs atividades. Se passar num concurso pblico, vai ter regime prprio de servidor publico. Vai estar vinculada aos dois regimes. Pode se aposentar pelos dois regimes. A pessoa no pode ser scio-gerente, no pode exercer cargo de gesto em sociedade. Na condio de procurador, no posso me filiar ao regime geral na condio de facultativo. Na condio de professor eventual, estou vinculado, como obrigatrio, na condio de contribuinte individual. Se trabalhar na universidade, serei empregado da universidade. O procurador do municpio pode advogar, servidor pblico pelo regime prprio e em relao atividade profissional dele, est vinculado ao regime geral enquanto contribuinte individual. Qual a diferena entre filiao e inscrio: art. 20 do Decreto. Filiao o vnculo que se estabelece entre a previdncia social e as pessoas que com ela contribuem, no qual decorrem direitos e obrigaes. Inscrio ato de cadastramento perante o RGPS. ato administrativo. Art.18 do regulamento. A filiao decorre automaticamente do exerccio de atividade remunerada para os segurados obrigatrios. Camel segurado obrigatrio na condio de contribuinte individual. Se efetua atividade remunerada se automaticamente filiado ao RGPS. Pode haver inscrio retroativa ex officio com as devidas atualizaes. Tem que comprovar o exerccio da atividade. O segurado facultativo ter sua inscrio formalizada com o pagamento da primeira contribuio. Primeiro a pessoa se cadastra, para depois ficar filiado. A penso por morte independe de carncia. Tem que pagar a primeira contribuio, seno no h vnculo previdncia.
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Andra Cunha Esmeraldo Tema 03 Rio de Janeiro, 09 de maio de 2005. by Alessandra
bom estabelecer o que prestao previdenciria para estabelecer um paralelo com as prestaes de natureza assistencial. A prestao de natureza previdenciria pressupe um vnculo para com a Previdncia Social; vnculo este que de carter contributivo. Quando a gente fala em prestao previdenciria, a gente vai ter a seguinte classificao: os benefcios de um lado como espcie do gnero prestao previdenciria, como prestaes de natureza pecuniria, que pode ser de natureza continuada (obrigaes de trato sucessivo), ou benefcios devidos em forma de prestao nica. Esses que vem se esvaziando ao longo de todas as reformas previdencirias, alterao da legislao previdenciria. A gente vai citar rapidamente aquela questo do peclio, que era aquele benefcio devido ao aposentado que retorna a atividade laborativa e como tal ele includo como segurado obrigatrio, mas que no teria em contrapartida acesso a uma srie de benefcios, da porque ele como que se resgatava aquelas contribuies recolhidas naquele perodo que ele j estava aposentada sob a forma de peclio. Ento o exemplo de prestao pecuniria de benefcio de natureza instantnea, de prestao nica. E quando a gente fala em benefcio, a gente vai ter um elenco de benefcios que em tese so devidos ao segurado e os benefcios devidos aos seus dependentes. A gente tem o gnero beneficirios da Previdncia Social, de que so espcies de um lado o prprio segurado e de outro os seus dependentes. J mencionei os benefcios como prestao pecuniria ao lado dos quais a gente vai ter os servios, que so de natureza no pecuniria (art.88 e ss da Lei n 8.213), que basicamente so os servios de habilitao profissional e/ou reabilitao profissional e social. H uma questo que se coloca por fora da redao literal do art.89. Ento se tem o servio a disposio daqueles que sequer exerciam atividade laborativa. Mas a gente tem que entender esse dispositivo partindo-se da premissa que se aplica aos beneficirios da Previdncia Social. Esse servio no tem. De qualquer maneira a gente vai partir dessa premissa dos beneficirios ou dos dependentes. Ento quando se fala da habilitao, portanto para aquele que sequer chegou a exercer atividade profissional, em contrapartida a reabilitao, que diz respeito a algum que j exerceu atividade laborativa e precisa ser readaptado. Ento a rigor ns temos que entender o caso aqui mais voltado aos dependentes. Ento aqueles deficientes fsicos que no tem qualquer vnculo para com a Previdncia Social, quer na condio de segurado, quer indiretamente na condio de dependente, ele tem que procurar outros servios de amparo assistencial propriamente ditos. Auxlio Doena: pressuposto da concesso do benefcio a prpria qualidade de segurado. justamente o que vai caracterizar o vnculo para com a Previdncia Social. A qualidade de segurado no basta para a fruio dos benficos previdencirios porque gera para o segurado uma expectativa de direito. A da caracterstica do regime previdencirio a gente levar em conta a lei de regncia, a lei que ser aplicada ao caso concreto. Por isso o leigo no entende porque contribuiu de forma X e na hora de me aposentar eu recebe menos do que aquele valor sobre o qual eu recolhi a contribuio. possvel porque ns no estamos diante de um vnculo contratual. A qualidade de segurado trs a nsito o regime estatutrio. Regime segundo o qual o indivduo se vincula sempre que se enquadrar naquelas atividades elencadas por lei como tal. Exemplo: contribuinte individual. Em linhas gerais vai se agregar a qualidade de segurado o que a gente chama de riscos sociais, que so contingncias, eventos determinantes tambm elencados em lei que uma vez ocorrido no caso concreto que faz nascer a prestao denominada benefcio previdencirio. Carncia: a professora colocou como um adendo pois nem todos os benefcios previdencirios exigem carncia. Carncia o tempo mnimo de vinculao para com a previdncia, o mnimo de contribuies recolhidas pelo segurado como requisito para que se faa jus a determinado benefcio previdencirio. No cumprida essa carncia ainda que preservada a condio de segurado e ainda que ocorrido o chamado risco social no haveria como se considerar adquirido o direito ao benefcio. Quando a gente fala de carncia portanto, temos que remeter aos arts. 25 e 26 da Lei 8213. Digamos que o Sr. Joo das Couves foi empregado pela primeira vez no dia 1 de maro de 2005 e ele vem a falecer no dia 30/04/05 deixando esposa e filho. Para efeito de penso por morte essa esposa e o filho tm direito penso por morte? R. Sim. Ele morreu na condio de segurado e esse benefcio independe de carncia. E ns temos a o risco social que a morte. Risco social a perda da renda familiar. Art.25: tem-se benefcios que dependem de carncia e qual o perodo dessa carncia? R. Exemplo: auxlio doena 12 contribuies. Lei 8213 h regra de transio art. 142 tem-se, por exemplo, aposentadoria por idade; na verdade ns temos a como risco social implcito uma incapacidade presumida. Exige-se preenchimento do requisito etrio simultneo a qualidade de segurado. A jurisprudncia vinha mitigando essa simultaneidade no sentido de que, ainda que tenha perdido a condio de segurado, quando a implementao do requisito etrio estaria resguardado o direito adquirido ...na verdade a gente acaba encontrando jurisprudncia de cunho social. E falando dessa jurisprudncia ns acabamos nos deparando com a Lei 10666, que basicamente vem incorporar essa jurisprudncia no sentido de dispensar a qualidade de segurado desde que cumprida a carncia. E qual a carncia? A Lei 10666 no fala, mas remete Lei 8213. Pela redao do art. 142 diz para o segurado inscrito at 24/07/91.... A controvrsia que surge desse dispositivo o seguinte: e aquele segurado que j esteve inscrito e perdeu essa qualidade de segurado quando do advento da lei? R. Ns vamos ter decises no sentido de considerar que o que o legislador quis resguardar aquele que j esteve filiado, teve um vnculo para com a previdncia social, pouco importando que tenha perdido a condio de segurado (posio da professora). Outra interpretao (Marcelo Leonardo Tavares) a regra
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de transio foi introduzida juntamente para evitar o efeito surpresa daquele que era segurado e da noite para o dia teria que cumprir uma carncia trs vezes maior. Ento se ele perde a condio de segurado nesse prazo do art. 142 ele entra na regra de permanncia. Combinar o art. 142 Lei 8213 com o art. 25, I. Art.24: quando o segurado est em gozo de um benefcio previdencirio no perde a qualidade de segurado ou ento at 12 meses da cessao das contribuies. Se esgotado o perodo de graa previsto no art. 15 e o segurado que h perdeu essa qualidade posteriormente ingressa no regime a rigor ns temos nova filiao, mas que permite aproveitar a filiao anterior desde que respeitado o art. 24. Para a professora isso serve para reforar que o art. 142 aplicado quele que perdeu a condio de segurado. P. nico: uma vez ocorrida a perda da qualidade de segurado e h uma nova filiao posterior, aquele tempo anterior pode ser considerado desde que cumprido mais 1/3 do perodo de carncia a partir dessa nova filiao. Exemplo: pessoa perde a condio de segurado, adoece, fica incapacitado para o trabalho e vai ao posto do INSS e l falam para ele recolher como contribuinte individual por 4 meses e depois voltar para requerer o benefcio.Porque 4 meses 1/3 da carncia para o auxlio-doena (art.25, I). Mas a rigor esse recolhimento no faz sentido, pois o recolhimento pressupe o exerccio de determinada atividade remunerada (de exerccio de trabalho). Ora, se a pessoa j est incapacitada no momento em que ela recolher ela no est enquadrada naquelas hipteses que lhe assegura a qualidade de segurada. Ento essas contribuies so desprezveis para efeito do auxlio doena. Art.39, I: h entendimento no sentido de que esse dispositivo teria sido tacitamente revogado pela Lei 9876, logo o ndice no seria o salrio mnimo. Art.106/107: prova da atividade rural. Mas a gente acaba remetendo a questo para o art.55, 3 que trs a exigncia da chamada prova tarifada. Exige incio de prova material. A professora critica dizendo que no meio rural os registros documentados so muito escassos. Houve logo do advento da Lei n 8.213 quem defendesse a inconstitucionalidade, principalmente no mbito judicial, desse dispositivo na medida em que para o juiz vale o princpio do livre convencimento. Porm, no foi esse entendimento que prevaleceu. O STF entendeu pela constitucionalidade desse dispositivo, que tambm deve ser observado tambm nos processos judiciais. Em contrapartida a jurisprudncia acabou por mitigar essa rigidez de interpretao. Tudo bem, deve ser observado esse incio de prova documental, mas muitas vezes a certido de casamento que consta l a profisso de lavrador. Qualquer documento serve para suprir essa exigncia de incio de prova documental. S no vale documento no contemporneo. Com o advento da CF e da Lei 8213 foi alada a condio de segurado obrigatrio da previdncia unificada (urbano e rural). Art.143: tem apenas a carncia, independentemente de recolhimento, mas para esse benefcio de valor mnimo. Basta comprovar o exerccio da atividade, independente de recolhimento. Para os outros benefcios ele teria que comprovar o perodo de carncia e recolher por esse perodo correspondente. Houve uma discusso tremenda a esse respeito aps o advento da MP 1523 que alterava o art. 55, 2 para dizer que no, mas essa situao s para aquele benefcio do art. 143. E na ocasio o STF chegou a suspender a eficcia desta MP nesse tocante quando da medida cautelar na ADI 1664. Depois quando da converso da medida provisria na lei 8 28 no foi mantida a redao daquela MP. Se o tempo de servio a ser averbado relativo ao exerccio de atividade que no determinava filiao obrigatria na previdncia social urbana da lei anterior, ser necessrio tambm o recolhimento das contribuies correspondentes para o tempo de servio anterior. Para o tempo de servio desenvolvido como segurado trabalhador rural anterior a lei 8213 o art. 55, par. nico estabelece uma exceo permitindo o reconhecimento desse tempo desde que devidamente comprovado o tempo e no o recolhimento, salvo para efeito de carncia (o recolhimento s ser exigido para efeito de carncia). O fundamento dessa ADI leva em conta o 2 do art. 202 da CF com a redao anterior a EC 20. Vamos ver os riscos sociais. Esses riscos sociais so aqueles eventos previstos em lei que fazem nascer a pretenso prestao pecuniria, so contingncias que impedem o segurado de obter pessoalmente sua renda para a sua subsistncia ou implique numa reduo dessa condio. Eventos reais ou presumidos (aposentadoria por idade, por exemplo). Os riscos sociais esto elencados no art.201 da CF, praticamente reproduzido da Lei 8.213 no art.1. Com o advento da Lei 8213 a situao de acidente de trabalho foi incorporada ao regime geral da previdncia. Passou a ter um tratamento previdencirio propriamente. A partir da Lei 9032 praticamente equiparou o tratamento do acidente de trabalho aos benefcios decorrentes de outra causa de incapacidade. Art. 19 definio de acidente de trabalho. Art. 20 extenso dessa definio. Art. 21 hiptese de acidente de trabalho por equiparao. Art. 26 afasta a carncia. Art. 44, 2. Art.118 estabilidade de emprego. Art. 201, 10 CF c/c art.7, XXVIII CF responsabilidade do empregador que no se confunde com esse tratamento da legislao previdenciria para o acidente de trabalho. Empregador deve comunicar esse acidente o CAT. H jurisprudncia reiterada no sentido de considerar o princpio da lei mais benfica no caso de acidente de trabalho, mesmo que no haja direito adquirido. Competncia: art.109, I CF. O STF j decidiu que a competncia de natureza absoluta da Justia Estadual. Renda mensal inicial (clculo do RMI)/ Renda mensal de benefcio (RMB)/ Salrio contribuio dizem respeito ao critrio de clculo do benefcio quando da fixao inicial. Quando a gente est discutindo o prprio critrio de clculo do benefcio a gente vai ter sempre discutindo a questo da RMI. Critrio de clculo da concesso do benefcio. Outra questo reajuste de benefcio previdencirio critrio de clculo na manuteno do benefcio.
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Quando a gente fala critrio do clculo de concesso (RMI), o grande fator complicador a modificao da legislao previdenciria. A gente tem que levar em conta a lei de regncia, ou seja, a lei que estava em vigor no momento em que o segurado rene os requisitos para a concesso do benefcio, ainda que ele venha requerer s posteriormente. Isso porque a gente tem que considerar o direito adquirido. A mecnica desse clculo a seguinte: considerar um determinado perodo bsico de clculo. PPC Perodo bsico de clculo o universo dos salrios de contribuio a ser considerado para fins de clculo do benefcio. A base de clculo dessa RMI justamente a relao de salrios de contribuio. Porque sobre o que o segurado contribuiu que se vai calcular o benefcio que ele vai receber. No vai haver necessariamente uma equivalncia, uma proporcionalidade. No tem natureza contratual. A rigor ns vamos ter como base de clculo a relao de salrio de contribuio sim, porm apenas aquelas do perodo bsico de clculo a ser considerado. Com o advento da EC 20 da CF, (art. 202, 3) cabe ao legislador infraconstitucional estabelecer o perodo de base de clculo que o perodo em relao ao qual sero considerados os salrios de contribuio. Regulamentando isso ns vamos ter a lei 9.876 (art.3) que considera como perodo base de clculo todo o universo das contribuies a partir de julho de 94, desprezados os menores salrios de contribuio. Para quem ingressou no regime aps esse diploma j vai ser todo o perodo de base mesmo. Sobre esse universo de clculo ns vamos tirar uma mdia aritmtica que vai redundar no denominado salrio de benefcio. Salrio de benefcio no exatamente o salrio de contribuio. Ns temos incidindo sobre esse salrio de benefcio um coeficiente de clculo percentual para a concesso de beneficio, que vai variar ao longo das alteraes legislativas. Cada benefcio ter sua regulamentao. Ex: auxlio-doena art. 61. Art.32: o segurado pode ter concomitantemente mais de um vnculo para com a previdncia. Exemplo: O segurado consegue comprovar o vnculo, a qualidade de segurado, mas no tem relao com salrio de contribuio, que o empregador que fornece. Art.35 no havendo prova do salrio de contribuio ser considerado um salrio mnimo. O STF entendeu que precisava de regulamentao, que veio com a lei 8.213, inclusive retroagindo (art.144/145) para alcanar justamente aquele perodo entre CF a lei 8213. o que se costumou denominar buraco negro. O buraco negro foi suprido administrativamente, tanto que a professora nunca recebeu processo questionando esse perodo. Teto do benefcio especialmente por fora desse art. 202. A lei 8213 previa desde a redao originria que o valor do salrio de benefcio no ser inferior a um salrio mnimo nem superior ao limite mximo do salrio de contribuio na data do incio do benefcio . Ora, mas se a gente tem a mdia das 36 ltimas contribuies daquele que vinha contribuindo no teto do salrio de contribuio quando...da correo monetria e nem sempre a tabela era corrigida ao mesmo templo, muitas vezes ocorria que o benefcio sofria um limitador teto em descumprimento daquele comando da mdia das ltimas 36 contribuies. Essa situao foi reparada por fora da lei 8.880/94, art.21, 3, que veio a ajustar essa situao CF para considerar que esse plus entre a mdia das 36 contribuies e o teto do salrio benefcio seria ento incorporado quando do primeiro reajuste do primeiro beneficio. A Lei 9.876 alterou a base de clculo. Essa lei aumentou o universo de salrios de contribuio, que no mais de 36 meses, como previa a CF, como prev a excluso de 20% dos menores salrios de contribuio para sobre a mdia aritmtica corrigida aplica-se o chamado fator previdencirio, que serve de desincentivo aposentadoria precoce. Regra de transio art. 9 da EC 20 trs situaes podem ocorrer: 1) Do segurado antes da EC j havia completado o tempo para aposentadoria integral. A EC 20 revogou a aposentadoria proporcional, mas ressalvou o direito adquirido; 2) Do segurado que j havia implementado as condies para a aposentadoria proporcional mas no para a integral ele vai poder fazer uma opo: ou vai optar pela aposentadoria proporcional com base nas regras em vigor quando do advento da EC 20 ou continua progredindo no regime, considera o salrio de contribuio superveniente, mas provavelmente vai se submeter legislao nova do fator previdencirio; 3) O segurado no tem direito adquirido algum - a ele se submete ao regime nove. No h direito adquirido a aposentadoria proporcional e no h direito a clculo de renda mensal inicial (RMI), corrigidas ms a ms.
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Andra Cunha Esmeraldo Tema 04 by Daniel
A contribuio no fator do direito prestao. Apenas, quando exigida por lei, indicativa da manuteno do status de segurado. Em conseqncia, temos que a relao Cidado-Entidade previdenciria, que confere a condio de segurado, reflete um status. Tanto mais, que a evoluo dos sistemas previdencirios progride no sentido da gradual abolio das prestaes individuais do segurado. Que aquela idia de que todas essas reformas previdencirias e reformas sucessivas conduzem a que a previdncia privada se restrinja a um mnimo, em termos de prestao individual, ou seja, no sentido de se assegurar um mnimo existencial por conta de uma srie de fatores de crise financeira, ideolgica, fraudes. Chegou-se a concluso de que a tendncia cada vez maior de se restringir esses benefcios. Cabe destacar que a emenda 20 deu nova feio a esses riscos sociais, sobretudo no que diz respeito a restrio do salrio famlia e auxlio recluso, que ficam limitados aos segurados de baixa renda. Tudo isso, s para corroborar o que j vnhamos mencionando. Uma outra sigla muito utilizada o DIB (data do incio do benefcio). Ora, ento, o calculo da renda mensal inicial, desse incio de benefcio, vimos que segue mais ou menos essa mecnica de se considerar um universo X , definido por lei, de salrio de contribuio a serem levados em considerao, cuja mdia gerar o salrio de benefcio, sobre a qual incide um determinado coeficiente de clculo, para finalmente termos a renda mensal inicial (RMI). Isso, para efeito de concesso de benefcio. Uma vez concedido, temos critrios de reajustamento desses benefcios. E durante algum tempo, se fez uma certa confuso em termos de reajustamento de benefcios, que decorre da smula 260 do extinto TRF. muito comum, ainda hoje, termos aes em que o beneficirio vem pleitear que, uma vez fixada essa renda mensal inicial, que a manuteno da renda mensal do benefcio (RMB), siga o mesmo critrio de reajustamento do salrio mnimo. Ou seja, a chamada equivalncia do valor inicial do benefcio, ou seja, da RMI, ao nmero de salrios mnimos poca da concesso. Os leigos, de um modo geral, se perguntam: por que na poca em que eu me aposentei meu benefcio valia tantos salrios mnimos e hoje no vale mais? como se existisse uma previso legal para invocar essa equivalncia. A rigor, isso s ocorreu num determinado perodo especfico, que foi com o advento da CF de 88 por fora do art. 58 do ADCT. Foi o nico perodo em toda evoluo da legislao beneficiria , em que houve previso legal expressa da manuteno do valor do benefcio em nmero de salrios mnimos. Ainda assim, esse art. 58 s se aplicava aos benefcios ento concedidos. um critrio nitidamente de calculo dos benefcios em manuteno. Ou seja, a equivalncia em nmero de salrio mnimo s se aplica: do artigo 58 at o advento da lei 8213/91, onde esta j inaugura um outro critrio, que era a indexao ao INPC. Portanto, j desvinculado do reajuste do salrio (a no ser quanto ao piso, estabelecido na prpria CF, art. 201, 2 o). Mas com exceo do piso (que o valor mnimo do benefcio vinculado ao salrio mnimo, ou seja , toda vez que o salrio mnimo muda, o piso mnimo dos benefcios previdencirios tambm mudam.), nenhum outro benefcio est atrelado a equivalncia em nmero de salrios mnimos. Como foi dito, o art. 58 tem eficcia limitada no tempo, ou seja, at o advento da lei 8213/91, que estabeleceu o INPC. Depois do INPC, a lei 8542 estabeleceu o IRSM. Aps isso, veio a lei 8700 estabelecendo o fator de atualizao salarial, chamado de FAZ. Depois, tivemos o IPCR, o URV. No final das contas, o ltimo ndice com previso legal foi o do IGPDI, que era, na verdade, a medida provisria 1415, aps sucessivas reedies com outros nmeros, quando finalmente foi convertido na lei 9711. Ento, o IGPDI tinha previso legal. Depois das reedies dessa medida provisria, a partir de maio de 1998, foi omitido o IGPDI. A periodicidade do reajuste de benefcio previdencirio foi mantida, porm, sem fazer aluso a qual ndice. E a partir da, as medidas provisrias trouxeram um percentual especfico de reajuste. Ento, passou a ser estabelecido um percentual pontual. E mais recentemente ainda, nem mesmo atravs de medida provisria dado esse tratamento. Isso acabou sendo regulamentado por simples decreto. Mesmo o art.201 da CF fazendo aluso ao princpio da preservao do valor real do benefcio, o que ns tivemos a reiterada jurisprudncia do STF que reduz a noo do valor real ao valor nominal. Ou seja, a preservao do valor real do benefcio, aquilo que nominalmente o legislador estabelecer. Assim, critrio de manuteno de valor nominal e no real. Mas essa a jurisprudncia que prevaleceu, acerca da constitucionalidade do critrio legal. Esses ndices que mencionei foram convalidados pela jurisprudncia. Destaca-se, portanto, que atualmente o critrio de reajuste no est mais atrelado a nenhum ndice oficial. Tivemos percentuais escolhidos atravs de medidas provisrias, at mesmo atravs de decreto, o que, a nosso ver, acarreta excessiva discricionariedade. E no atente a redao literal do art 201,4 da CR. Ora, medida provisria at aceitvel que se atenda, mas decreto?! A interpretao que o Supremo acabou por sedimentar (REXT 376.846/SC, especificamente sobre o IGPDI), simplesmente adotou o que havia sido dito: critrio real o ndice oficial, no podendo o juiz se substituir ao legislador para estabelecer o ndice que melhor reflita a inflao real. S que aqui, h um diferencial que a ausncia de previso legal. Assim, no se pode questionar se o ndice legal atende ao valor real do benefcio , pois seria invaso da competncia legislativa, uma coisa. Mas como no h, me parece que seria o caso de se invocar o ltimo ndice previsto em lei , que era o IGPDI. Porm, no foi o entendimento consolidado, apesar de alguns julgados do STJ finalizando favoravelmente. Houve um Enunciado da Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais, que acabou por ser revogado justamente aps essa deciso do Supremo.
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Ento, atualmente tem-se o Enunciado n 8 da Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais, justamente definindo que os benefcios de prestaes continuadas no Regime Geral da Previdncia no sero reajustados com base no IGPDI a partir de 1997 em diante. Pois o Supremo acabou por consolidar essa interpretao de que, mesmo que no tenha havido previso legal, o percentual que foi adotado a cada caso, atendeu concretamente ao critrio da preservao do valor real. Retomando essa questo da equivalncia ao nmero de salrios mnimos, faz-se aluso smula 260. Uma leitura rpida desse dispositivo, poderia nos levar a seguinte concluso: que a smula 260 est falando que o benefcio est atrelado ao nmero de salrios mnimos. Pois estabelece o salrio mnimo ento atualizado. Mas essa uma interpretao equivocada pois no se levam em considerao as razes histricas do contexto da prpria legislao ento em vigor, que gerou o enunciado 260 do TFR. Acontecia que o reajuste do benefcio previdencirio se dava por uma mecnica prevista em decreto, sem previso legal propriamente dita, em que o benefcio era enquadrado em determinadas faixas salariais. E havia um percentual diferenciado dependendo da classe dessas faixas salariais em que esse benefcio era enquadrado. Ora, esse mesmo critrio administrativo previa um enquadramento na classe sem considerar o valor do salrio mnimo atualizado. Ento, j havia uma defasagem na prpria incluso das faixas salariais e um fator diferenciado de reajuste. Desse modo, quando a smula 260 fala em valor integral do reajuste o mesmo valor, no importando em que faixa salarial estivesse includo o benefcio. Ou ainda que se considere a faixa salarial, voc vai ter que considerar o valor do salrio mnimo atualizado. Pois seno, ns teramos uma situao em que , em razo do perodo do benefcio, ou melhor, aqueles benefcios concedidos mais prximos da periodicidade do reajustamento, teriam um plus em comparao queles benefcios mais antigos. Estou fazendo meno a essa smula 260, s para alerta, pois o prprio TRF da 2a regio chegou a editar uma smula 17, que acabou ultrapassada por reiteradas decises do supremo criticando a interpretao da 2a regio, onde equiparava tudo. Esse enunciado 17 interpretava que, por fora da smula 260 o benefcio deveria guardar manuteno em nmero de salrios mnimos, que o mesmo critrio do art. 58 do ADCT. Mas a rigor, essa uma forma de interpretao equivocada e o TRF da 2a regio acabou abandonando esse entendimento. Espcies de Prestaes Pecunirias Importantes so trs espcies de benefcios previdencirios: Auxlio doena; aposentadoria por invalidez e Auxlio acidente. Esses benefcios tm como fundamento, ou melhor, como risco social, ou como fator determinante , portanto, como requisito a sua concesso: a incapacidade. E nesse caso, estamos falando da incapacidade real, vale dizer: comprovada. Ou seja, no caso de incapacidade por idade, nem mesmo incapacidade por tempo de servio. Essa comprovao se faz por percia mdica realizada no mbito do prprio INSS, salvo discordncia da parte quanto ao lado concludo. Se se est falando de incapacidade, estamos falando de falta de aptido para o trabalho. Essas espcies de benefcios (especificamente auxlio doena e aposentadoria por invalidez) tm natureza precria. Eles subsistem enquanto permanecer a situao de incapacidade laborativa. bem verdade que a diferena da incapacidade que enseja o auxilio doena e a aposentadoria por invalidez que , no caso do auxlio doena a incapacidade parcial e temporria. Parcial porque no atinge necessariamente todas as atividades laborativas possveis, e sim aquela atividade que o segurado desempenhava regularmente, habitualmente antes de eclodir a incapacidade. Temporria, porque permite a recuperao para o trabalho. Portanto, estamos diante de um prognstico de recuperao. O benefcio de aposentadoria por invalidez pressupe a incapacidade total, ou seja, para toda e qualquer atividade e no apenas aquela que habitualmente o segurado exercia antes de eclodir a incapacidade. Alm disso, essa incapacidade total e permanente que d ensejo a aposentadoria por invalidez, significa o caso do prognstico negativo de cura ou reabilitao para outra atividade. Dificilmente um tratamento vai permitir a recuperao da capacidade laborativa nessa situao. Mas ainda assim, pode acontecer que a pessoa possa se reabilitar. Por isso que dizemos que de natureza precria. No momento em que o laudo realizado, a concluso do perito de que a incapacidade total e permanente porque no passvel de recuperao. E tempos depois, pelo avano da medicina, descobre-se a cura para aquela determinada doena. Nessa situao, consideramos esse carter precrio, principalmente a ensejar a reviso peridica. Assim, os segurados titulares de auxlio doena ou aposentadoria por invalidez, devem se submeter a exames peridicos por parte do INSS, justamente para verificar se persiste ou no essa situao. Isso est previsto no art.101 da lei 8.213. H um dispositivo no regulamento que prev essa periodicidade, no caso de aposentadoria por invalidez, mais espaada. Sobretudo a partir do segurado que possui uma certa idade. Tem que voltar menos vezes, mas necessrio que volte, pois o INSS vai acompanhar, j que o benefcio s devido enquanto persistir a incapacidade. essa a situao que enseja o benfico. Da, a natureza precria da concesso.
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H uma questo que se coloca, no caso de benefcio por incapacidade, que o requisito negativo. A doena ou a incapacidade no pode ser pr-existente a filiao (art.42, 2o e 59, U da lei 8.213). Ns no se considera propriamente a doena. Pois a pessoa pode ter uma predisposio gentica, uma doena congnita, que at um determinado momento no lhe gerava incapacidade. Ento, no a doena em si. Esta pode at ser preexistente. Uma pessoa esquizofrnica que tem antecedentes familiares. Inscreve-se, vincula-se a previdncia social, exerce atividade laborativa e anos depois vai acontecer um evento na vida dela que faz eclodir um surto que a incapacita. Essa uma situao resguardada. O que se resguarda nesse exemplo dado e em vrios outros, o agravamento da doena. E um outro requisito que deve ser levado em conta a boa f. Se momento da filiao a pessoa j era portadora de HIV, mas em um perodo assintomtico, estando at ento com sua capacidade laborativa preservada. Tambm ser resguardado. O que deve ser afastado a m f. Assim, se a doena era preexistente, teremos que analisar se a incapacidade tambm era preexistente. Pois pode ser que a pessoa possusse a doena em potencial, mas que s gerou a incapacidade aps a filiao. E essa situao est resguardada. Fora isso, essa inscrio seria invlida. O segurado obrigatrio que perde a qualidade de segurado pode vir a se inscrever como segurado facultativo. Mas mesmo a inscrio como segurado facultativo, vai esbarrar nessa situao da preexistncia da incapacidade. Vide tambm Decreto n 30.48/99, 3o, do art.11. Se a pessoa se inscreve como segurado facultativo, j incapacitada para o trabalho, poder at fazer uso de um outro benefcio. Mas no o benefcio por incapacidade, pois vai esbarrar no problema da preexistncia desta. Tanto no caso de aposentadoria por invalidez, como no caos de auxlio doena, o legislador exige o afastamento da atividade. Art.26, II da lei 8.213/91 tratam das doenas que dispensam a carncia. Esse elenco exaustivo. Vide tambm art.151. Dispositivo interessante o art.76 do Decreto n 30.48/99. Tem relao com a situao da perda da qualidade de segurado. O chamado perodo de graa, previsto no art. 15 da lei 8213. no perde a qualidade de segurado quem est (ou deveria estar) em gozo do benefcio. Exemplo: o sujeito (antigo autnomo, hoje contribuinte individual) que vinha desenvolvendo uma atividade laborativa. Desenvolvia sua atividade de autnomo e em dado momento ele parou de recolher. Mas ele parou de recolher justamente porque no estava conseguindo mais desempenhar a atividade laborativa. E por falta de informao, ou desconhecimento, no solicitou o auxlio doena. Quando algum o alertou, ele j no tinha a menor condio de se recuperar, nem de ser readaptar em nenhuma outra atividade. Resolve procurar o INSS. A rigor, se ele consegue comprovar por percia que, quando ainda estava no perodo de graa, foi quando eclodiu a incapacidade , estar resguardado e no incorre na perda da qualidade de segurado, cabendo at a concesso de ofcio desse auxlio doena. No caso do auxlio doena, como foi mencionado, a incapacidade parcial. A rigor, no depende do segurado estar em atividade. Estando em atividade como empregado. Os 15 primeiros dias de afastamento da atividade por incapacidade ficam a cargo do empregador. Ele que obrigado a efetuar o pagamento do salrio (art.60, 3o da lei 8.213). A partir do 16o dia , j passa ao dever do INSS, comprovada realmente a incapacidade, a arcar como o pagamento do auxlio doena. Pode acontecer de o segurado ter um melhora. E se ele volta a piorar no prazo de 60 dias decorrente da mesma molstia anteriormente verificada, o empregador no ter que cumprir novamente os 15 primeiros dias. Ou seja, se for restabelecimento de um benefcio de auxlio doena que foi cessado por recuperao da capacidade, havendo uma recada posteriormente, a rigor, dentro desse prazo, no haveria observncia dos 15 primeiros dias a cargo do empregador. Pode acontecer dessa reduo da capacidade se constatar apenas com relao quela atividade que habitualmente o segurado desenvolveu. Estando ele apto para outras atividades. Essa uma circunstncia que afasta a aposentadoria por invalidez. Como foi mencionado, a aposentadoria por invalidez decorre da incapacidade total (ou seja, para toda e qualquer atividade) e permanente. Mas essa situao do auxlio doena, quando a incapacidade se d para uma atividade especfica, aquela que habitualmente o segurado exercia antes, pode tambm acontecer dessa incapacidade ser permanente para aquela atividade. Ento, no deixa de ser uma incapacidade parcial, mas para quela atividade permanente. Exemplo: imagine um motorista de nibus que sofreu uma leso na coluna, no podendo fazer nenhum tipo de movimento mais brusco. Nunca mais ele vai poder ser motorista de nibus. Ele pode exercer outras atividades que no exija esforo fsico. Ter que ser readaptado a uma outra atividade que no aquela regularmente exercida at ento. Essa uma hiptese de incapacidade parcial porque no atinge a totalidade das atividades laborativas possveis. Mas por ser justamente a atividade habitual, ainda que a incapacidade para essa atividade seja permanente, ou seja , no sendo passvel de recuperao, no enseja aposentadoria por invalidez. Essa uma situao em que o INSS ser obrigado a encaminhar o segurado para exame e para servio de reabilitao habitacional. Vide art.62 da lei 8.213. Quando o laudo do perito no consegue precisar o incio da incapacidade laborativa, teremos duas situaes: uma no caso da chamado alta mdica indevida, que quando o INSS cessou o benefcio quando no poderia ter cessado. Ento, mesmo quando o laudo no consiga precisar, o restabelecimento deve ser desde a cessao do benefcio.
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Mas se tem a situao em que o benefcio foi indeferido administrativamente e o perito do juzo diz que no tem como precisar o momento da incapacidade, mas tem como precisar que essa pessoa est incapaz agora, os efeito, ou seja, a chamada DIB (data do incio do Benefcio) tem que ser a do laudo pericial. Quando j se tem um benefcio em curso e o INSS cessa, cabe a ele provar que cessou regularmente. Assim, mesmo que o perito no consiga estabelecer o incio da ecloso, se o INSS no faz essa prova, o restabelecimento deve se dar desde a data da cessao. Mas quando voc no tem esse elemento anterior, vamos supor: um benefcio que foi indeferido administrativamente , a parte vem em juzo e o perito no consegue precisar, no se pode estabelecer retroativo data do requerimento administrativo por exemplo. A jurisprudncia tem se manifestado no sentido de que deve ser considerado a data do laudo, j que antes no preciso precisar. Quando agente fala nessa possibilidade de se readaptar a outras atividades, temos que levar em considerao o aspecto objetivo e ao prprio resultado do laudo mdico. Mas temos que avanar um pouco mais para considerar circunstancias subjetivas. Muitas vezes temos um laudo em que o perito diz que a segurada suscetvel de recuperao, embora dependesse de tratamento. Mas no basta a concluso fria e seca do perito afirmando que a doena tem tratamento e que portanto recupervel. Alm disso, temos que considerar a idade, o grau de instruo, etc. A professora narra uma situao em que o perito afirmava que a segurada era suscetvel de recuperao, embora dependesse de tratamento. A sentena foi no sentido de restabelecer o auxlio doena. A parte recorreu insistindo que aquele auxlio doena fosse convertido em aposentadoria por invalidez. Alegou que a limitao da autora era severa porque a pessoa era portadora de Esquizofrenia com quadro alucingeno. O prprio perito narrava que ela j tinha sido atropelada 2 vezes e que determinadas horas ela saia na rua sem roupa. A prpria medicao apontada pelo perito do juzo gerava um efeito sedatrio. Assim, conclui-se que, ainda que do ponto de vista estritamente mdico, objetivo, ela fosse passvel de recuperao, no caso concreto, diante todas essas limitaes, impossvel uma recolocao no mercado de trabalho. Aposentadoria por invalidez: segue mais ou menos essa sistemtica do auxlio doena, com a diferena de que a incapacidade seja considerada total e permanente. Um detalhe importante e que as pessoas se confundem a afirmao de que a aposentadoria por invalidez deveria ser sempre precedida pelo auxlio doena. Isso no verdade. O auxlio doena pode ser concedido mesmo para quem est afastado da atividade, mas quando a incapacidade tenha ocorrido ainda no perodo de graa. Na aposentadoria por invalidez a mesma coisa. Sendo que, se no momento em que constatado a incapacidade, desde j possvel aferir que essa capacidade total e permanente, no faz sentido conceder previamente o auxlio doena para s depois converter em aposentadoria por invalidez. (art.42 da lei 8.213) . O art.45 da lei 8.213/91, prev um percentual de 25% , no caso do valor da aposentadoria por invalidez do segurado que necessitar de assistncia permanente de outra pessoa. Esse um benefcio que no substitui a renda, mas sim um complemento para quando a pessoa necessite de acompanhamento. Art.46: o retorno atividade incompatvel com a concesso do benefcio. Reforando o que foi mencionado sobre a natureza precria do benefcio mesmo no caso de aposentadoria por invalidez, em havendo recuperao da capacidade laborativa (no caso de aposentadoria por invalidez), o art.47 prev uma hiptese de cessao gradativa do benefcio. Ele vai recebendo esses percentuais diferenciados at sua efetiva recolocao, sem prejuzo do servio de reabilitao profissional. H uma discusso processual que nos interessa, que o caso em esses benefcios so concedidos judicialmente. Pode o INSS rever administrativamente quando daquele comparecimento peridico para a avaliao da incapacidade? R. Existe um posicionamento defendendo que o INSS, nesse caso, dever propor um ao revisional. Pois o beneficio do auxlio doena e a aposentadoria concedidos judicialmente s poderiam ser revistos tambm judicialmente. Para a professora, essa interpretao no parece razovel. E se surgir a cura daquela doena vindo a pessoa a se reabilitar? O INSS teria que mover uma ao judicial para cessar ao benefcio? R. Por isso, para a professora no perece ser a melhor posio. Auxlio Acidente: est disciplinado no art.86 da 8.213 e, vale destacar, que a redao originria desse artigo fazia aluso ao auxlio acidente concedido quando, aps a consolidao de leses decorrentes de acidente do trabalho, resultar seqelas. Essa situao foi estendida e o auxlio acidente hoje devido para qualquer acidente, ou seja, qualquer causa relacionada ou no ao trabalho. Assim, sempre que de um acidente, do trabalho ou no, implique em seqela que acarrete reduo da capacidade laborativa para o trabalho habitualmente exercido, devido ao segurado. E a, vale mencionar que no so todos os segurados (havendo uma mitigao do princpio da Universalidade das prestaes) que podem se beneficiar desse auxlio acidente. Vide art.18, 1o. O empregador domstico, por exemplo no faz jus ao auxlio acidente. Data do incio do benefcio e data da cessao: data do incio seria o auxilio doena. Ento, o auxilio acidente, diferentemente da aposentadoria por invalidez, deve ser precedido do auxlio doena. Porque o auxlio acidente s devido quando constatadas a consolidao das leses decorrentes de acidente.
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Ento , a rigor, essa consolidao das leses acaba se revelando, na prtica, um perodo j do afastamento da prpria atividade. Assim, esse um caso que deveria ser precedido do auxlio doena. Pois ao termino do auxlio doena podese concluir que houve seqela que se enquadra a na caracterstica do art.86 da 8213 (1). Anteriormente o auxilio acidente era considerado vitalcio. a redao original desse pargrafo primeiro. Portanto, mesmo a concesso da aposentadoria no seria motivo de cessao do benefcio. Ocorre que por fora da lei 9.582, foi includo o auxlio acidente no calculo do salrio de benefcio da aposentadoria. Por isso o benefcio deixou de ser vitalcio. No mais cumulvel. O art.124 traz as hipteses em que no possvel acumulao dos benefcios previdencirios. No inciso V desse artigo, teremos a impossibilidade da acumulao de mais de um auxlio acidente. Antes o auxlio acidente era recebido como prestao mensal, vitalcia, como suplemento de renda, mas no era levando em conta na base de clculo da aposentadoria a ser concedida. Com a mudana introduzida com a lei 9.583, em que passou a ser computado na base de calculo, ou seja, no salrio de contribuio e no salrio de benefcio, se houver essa cumulao, a rigor, nos teramos um bi in idem (a mesma situao ftica dando ensejo a esses dois benefcios, que seria incompatvel com toda a sistemtica do regime de previdncia). Embora no haja previso expressa nesse art.124. O auxlio acidente suprimiu totalmente o antigo auxlio suplementar. Este era devido especificamente no caso de acidente do trabalho e daquele segurado que estivesse incapacitado para atividade que habitualmente exercia. O auxilio suplementar ficou absorvido pelo auxlio acidente. No foi revogado expressamente, mas foi tacitamente. A lei 8.213 regulamentou toda aquela situao em que era abrangida pelo auxlio suplementar. Mas ficam resguardadas as situaes de direito adquirido.
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Andr Oliveira da Silva Tema 05 Rio de Janeiro, 11 de maio de 2005. by Isabella
Espcies de prestaes II: Aposentadoria por idade, aposentadoria por tempo de contribuio, aposentadoria do art. 9, da EC/20 e aposentadoria especial. Como que calcula o salrio de benefcio? R. Pela mdia salarial. Aula de ontem, salrio de benefcio. O valor do benefcio. Ento se ganha R$ 1.000,00 por ms, mdia R$ 1.000,00 pagar a ttulo de contribuio 9% desse valor. Tambm sero considerados 80% dos maiores salrios, isso de julho de 1994 at hoje, por isso em cada 10 anos poder 2 anos ganhar menos que no ser considerado. Salrio benefcio mdia salarial. Salrio de contribuio a base de calculo da contribuio. O percentual de aposentadoria especial ser 100%, o mesmo para aposentadoria por invalidez. Aposentadoria por tempo de contribuio integral o percentual de 100%. O auxlio doena de 91%. Auxlio Acidente de 100%. Aposentadoria por Idade: o homem demora 35 anos de contribuio para se aposentar e a mulher 30 anos. A carncia de aposentadoria por idade de 180 meses de contribuio. No art. 142 da lei 8.213/91 tem uma tabela, remisso ao art. 25 da mesma lei. Art.25, II da lei 8.213/91. Aposentadoria por idade se calcula da seguinte forma: parte de 70% fixo, mais 1% por cada grupo de 12 meses de contribuio. Ento se um aposentado contribuiu por 20 anos, dar 70% mais 1% por cada 12 meses de contribuio, ento receber 70% + 20X 1% = 90% do valor da contribuio. Isaas contribuiu por 25 anos, tinha 65 anos de idade se aposentou. O Salrio Benefcio dele era de R$ 900,00, correto afirmar que a renda dele ser de R$ 805,00?R. Como ele receber 95% de R$ 900,00 = R$ 825,00 ento est errado. O art.3, 2 da lei 8.213/91 aposentadoria por idade, os destinatrios sero todos os segurados. A carncia ser de 180 meses de contribuio, mas a exceo para os inscritos at 24 de julho de 1991, vide tabela do art. 142 da lei 8.213/91. DIB (data do incio do benefcio): data do desligamento para o empregado e para o domstico, se requerida at 90 dias. Isso quer dizer que eles por terem vnculo empregatcio, possuem ligamento. Ento at 90 dias tem ligamento e se requerer at esses noventa dias tero o direito desde a data do desligamento, mas se requerem ao benefcio aps somente receberam da data do requerimento. O direito no socorre a quem dorme. O mesmo ocorre com a penso por morte que se for requerida at 30 dias do falecimento ser prestado o benefcio desde a data do bito a seus dependentes, porm se requerida aps esse prazo, ser prestado o benefcio da data do requerimento. Ser DER (data da entrada do requerimento) para os demais segurados, quando no houver desligamento. Isso ocorre quando ele continua trabalhando, no pede desligamento, ser devido o benefcio da data que requereu. Ento, se o segurado completar 65 anos mais no se desligar da empresa e continuar trabalhando, somente ser prestado o benefcio da data do requerimento deste. Requisitos especficos para cada benefcio: a aposentadoria por idade tem o requisito especfico da aposentadoria por idade a idade avanada. 60 anos de idade para mulher e 65 anos de idade para o homem, para o trabalhador urbano. Mas para o trabalhador rural ser de 55 anos de idade para a mulher e 60 anos de idade para o homem, isso porque o trabalho rural envelhece mais cedo, devido ao sol e ao desgaste fsico, dentre outros fatores, tanto ao trabalhador rural do empregado como o de regime de economia familiar, todos devero contribuir sobre a produo. Mas tambm tem como requisito no art. 48 da Lei 8.213/91, o perodo mnimo para trabalhar como rural: Ter que ter de tempo de atividade rural a mesma da carncia da aposentadoria por idade, no mnimo de 15 anos, esse requisito devendo ser no perodo imediatamente anterior. Aposentadoria compulsria: 70 anos de idade homem e 75 anos de idade mulher, no regime geral. No regime prprio de 70 anos para homem e mulheres. No regime geral no expulsria como do regime prprio. compulsria tanto em relao ao empregador como a instituio, mas necessrio ter cumprido o perodo de carncia de 180 meses de contribuio, somente receber por idade se contribui no mnimo por esse perodo. O art.3 da Lei 10.666/03 estabelece que se perder a condio de segurado no ser considerada para fins de aposentadoria por idade. Exemplo da tia que com 70 anos somente trabalhou 15 anos a mais de 30 anos parada, sem estar contribuindo, perdeu a qualidade de segurado, mas vai ter direito a aposentadoria por idade por fora desta lei 10.666/03, no art.3, 1, dever ter no mnimo 15 anos de contribuio. Segurada especial (rural) precisa comprovar tempo de servio de atividade rural. Salrio maternidade para segurada especial preciso de 10 meses de exerccio de atividade, mas para empregado e domstico, no h perodo de carncia, somente para segurada especial. A lei 10.666/03 art.3 definiu que no precisa sustentar a qualidade de segurado. Ento se a pessoa trabalhou dos 30 anos aos 55 anos, poder ficar parado, sem contribuir o homem at os 65 anos, esperando aposentar por idade. Mas na data do requerimento do benefcio ter que completar a carncia. Segurado antigo ter uma tabela no art. 142 da lei 8.213/91.
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No tem problema nenhum perder a condio de segurado, para aposentadoria por idade, basta ter cumprido o tempo de carncia de contribuio (15 anos). Tambm poder ter perodo de carncia menor, de acordo com a tabela do art. 142 da lei 8.213/91, mas tomem cuidado que a lei 10.666/03 de dezembro de 2003, somente haver esse direito ao benefcio da aposentadoria por idade com a perda da qualidade de segurado aps esta lei. Aqueles que haviam perdido a qualidade de segurado, de acordo com a 1 questo do caso concreto - tema 5, em 2001 teria completado 65 anos de idade mas s passou a ter direito ao benefcio em dezembro de 2003, com o advento da lei que beneficiou aqueles que cumprido a carncia perderam a qualidade de segurado antes de completar a idade mnima para se aposentar por idade. Aposentadoria por tempo de contribuio: no se usa mais o termo aposentadoria por tempo de servio desde dezembro de 1998, ser sempre por tempo de contribuio, ainda que no tenha contribudo como o caso do trabalhador rural que no contribua at 1991. No existe mais aposentadoria proporcional, porm ainda para os inscritos at dezembro de 1998, for fora da regra de transio do art.9 da EC 20. Todos os segurados, tem direito a aposentadoria por tempo de contribuio, menos o segurado especial, que o trabalhador rural que no precisa comprovar carncia apenas tempo de exerccio de atividade. A regra de carncia a mesma da aposentadoria por idade e a DIB a mesma, o requisito especfico de 30 anos de contribuio para o homem e de 35 anos para o homem. O trabalhador rural poder ter por tempo de contribuio carncia de 30 anos de contribuio se mulher e de 35 anos de contribuio se homem, no ter a diminuio de 5 anos nesse caso, apenas no caso de aposentadoria por idade. J o professor que exera atividade de magistrio em ensino fundamental e mdio, ter direito a reduo de 5 anos de contribuio, somente ao professor que exera efetivamente atividade de magistrio, portanto o diretor que seja professor no ter a reduo de 5 anos. Assim, o professor homem aposenta com 30 anos de tempo de contribuio, e a professora com 25 anos de contribuio. O art. 9 da EC 20 de 1998 estabelece a regra de transio para aposentadoria proporcional. Para o homem se em dez/98 tinha exercido 20 anos de contribuio o tempo necessrio em dez/98 era de 30 anos de contribuio, o tempo faltante de 10 anos de contribuio, ento calcula-se que o tempo faltante sendo de 10 anos, um pedgio sobre o tempo faltante de 40% = 4 anos, ter que cumprir mais 14 anos de contribuio. (10 + 4 anos = 14 anos), portanto, com 34 anos de contribuio passar a fazer jus ao benefcio proporcional por tempo de contribuio, com o proporcional de 70 %, ento para ele o ideal sair na regra geral e no na regra de transio proporcional, porque faltava muito tempo, ento se ficar na regra geral com 35 anos de contribuio far jus a 100% do valor da contribuio, do salrio de benefcio, mas se for proporcional somente receber 70% para o resta de sua vida. Vou dar outro exemplo: digamos que essa pessoa tivesse em dez/98 trabalhado por 25 anos de contribuio, vai faltar 5 anos para 30 anos, o pedgio ser 2 anos, faltar 5+2=7 anos de contribuio, mas tambm pede idade mnima de 53 anos para homem, ter que ter 32 anos de contribuio, receber na proporo de 70 %, o pedgio no vale para nada, somente receber 5% de acrscimo por perodo de 12 meses (1 ano) de contribuio, ento se no caso tivesse contribudo por 33 anos, em vez dos 32 anos exigidos, receber 75% de proporcional. Isso ocorre quando falta tempo para completar a idade mnima para aposentadoria por tempo de contribuio que ser de 48 anos para mulher e de 53 anos para o homem. O art. 55 da lei 8.213/91 disciplina como comprovar o tempo de servio, para fins de tempo de contribuio para aposentadoria. Nos incisos h regras para fins de tempo de contribuio o perodo que vai ser considerado. Como o art. 55, II da lei 8.213/91, quando por auxlio doena ou aposentadoria por invalidez. Exceo, no art. 60, IX do Regulamento RPS Decreto 3.048, que no ser considerado como tempo salvo se o benefcio tiver decorrido de acidente do trabalho. Aposentadoria Especial: art. 57 da lei 8.213/91: destinatrio o empregado, o trabalhador avulso e o cooperado de produo, art. 1 da lei 10.666/03, o empregado domstico no tem direito. O requisito especfico est no art. 57, par. 6 da lei 8.213/91, vai ser o exerccio de trabalho sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, durante 15 anos, 20 anos ou 25 anos. A relao desses prejuzos a sade est no anexo 4 do regulamento Decreto 3.048. At 1995 a lei 9.032/95 previa que s precisava comprovar a categoria que fazia parte, para obter o benefcio, depois de 1995 preciso comprovar a condio de trabalho em qualidade especial, est no art.57 e 58 da lei 8.213/91, precisando ter laudo especial, esse laudo que efetivamente vai demonstrar, essa qualidade de aposentadoria especial, que somente se estive dentro das atividades consideradas nocivas pelo RGP. A empresa vai fornecer um documento e vai contribuir mais, pela atividade nociva do segurado. Dever ser emitido um laudo de mdico do trabalho ou de engenheiro de segurana do trabalho, o laudo que a empresa emite ser baseado nesse laudo. O INSS no concede quando usa equipamento de trabalho, mas, as decises judiciais vem concedendo aposentadoria especial com base em laudo, at mesmo que tenha usado equipamentos protetores, se estiver dentro das atividades insalubres previstas na lei.
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Andr Oliveira da Silva Tema 06 Rafael Santoro
Aposentadoria especial: quem tem direito so as pessoas que exercem determinadas atividades, relacionadas no art.64 do Decreto 3.048/99. O trabalho deve ser de 15, 20 ou 25 anos. Existe o quadro de atividades e cada uma delas tem um tempo especfico. Como se dar a comprovao a exposio aos agentes nocivos? R. A empresa emite um formulrio SB 40 informando que o empregado trabalhava em certa atividade, durante certo perodo e assim por diante. A obrigatoriedade de laudo s existiu a partir de 1995, antes bastava que o empregado fosse de uma categoria especfica para que fosse concedida a aposentadoria. A nica atividade que sempre se pedia laudo, mesmo antes de 1995, era a reativa a rudos. Como se comprovaria que no ambiente de trabalho o rudo era alto ou no? Era necessrio se comprovar se o rudo era alto ou no. Outra questo que ns no tratamos e que vamos tratar agora a seguinte: se o uso de equipamento obrigatrio afasta o benefcio? R. Ou seja, se o empregado estava exposto ao agente nocivo e estivesse usando o equipamento. O uso de equipamento obrigatrio no afasta o direito ao benefcio. O uso do equipamento paliativo. Converso de tempo: com a medida provisria acabou com a converso de tempo. Mas ela foi convolada em lei, acarretando a no revogao do art.57, 5, lei 8213, por esquecimento. Quando veio a lei 9711 a redao foi mantida e no houve a revogao do artigo. Quando convolou a medida provisria 1.663 em lei esqueceram de revogar o 5, do art. 57. Acarretando a seguinte discusso: alguns entenderam que estava tacitamente revogado o artigo, que foi a posio do INSS. Mas, majoritariamente, entendeu-se que por no estar previsto expressamente na lei o artigo teria sua redao restituda. No bojo da Lei 9.711 parecia que havia uma contradio, porque no ocorreu a revogao expressa. Por conta disso o INSS entendeu que no, porque o art 70 do Decreto havia regulado o tema. Foi proposta uma ao civil pblica, na qual foi decidido que ainda era permitida a converso do tempo especial em comum. O que consiste a converso do tempo especial em comum? R. Uma mulher trabalhou num subsolo de mina, por 14 anos. Observe-se que ela se aposentaria com 15 anos. Se ele estivesse numa atividade comum ela teria que trabalhar o dobro, ou seja, 30 anos. Assim, cada ano da atividade de riso equivale ao dobro na atividade comum. Ora, se a mulher trabalhou 14 anos na atividade de risco e parou de trabalhar, ela ter esse tempo convertido para a atividade normal. Dessa forma multiplicando-se 14 x 2, chegamos a 28 anos. A trabalhadora, seguindo essa regra s precisaria ficar 2 anos na atividade comum. Ela no se aposentaria na atividade especial, mas sim na comum. Todavia, com tempo especial convertido para comum. A mesma coisa poderia ocorrer com quem trabalhasse por 10 anos numa atividade de risco e que ir para uma de 30 anos. (circular o art 70 do decreto). O art.70 do decreto traz uma tabela de converso: de 15 para 30 anos a mulher tem o fator 2. O homem para converter seu tempo de 15 anos para 30 deve utilizar o fator de multiplicao 2,33. E assim vai (vide o artigo). E de regime especial para especial, pode haver converso? R: ex: a mulher trabalhou 10 anos numa atividade de 15, se ela for para uma atividade de 20, esses 10 anos sero considerados como mesmo 10 anos numa atividade de 20? Claro que no. Haver outro fator de converso que est no art. 66. O artigo traz a tabela de converso. Em outras palavras, no presente exemplo a mulher para converter seu tempo deveria multiplicar os 10 anos pelo fator 1,33, chegando-se a 13 anos e 3 meses. O que precisa ser entendido que pode haver converso do tempo especial para o comum. E tambm que o tempo especial pode ser convertido para outra atividade. O que no pode acontecer o contrario de se converter o tempo comum para especial. O trabalhador que exercia atividade comum nunca se aposentar pela atividade especial. Sobre o uso de equipamento: o uso de equipamento de segurana e proteo no excludente de insalubridade em razo de no anular os agentes nocivos do ambiente, sendo somente medida paliativa. Para comprovao da insalubridade dos trabalhadores at 1995, basta a apresentao do formulrio SB 40. A partir de 20 de abril de 1995, mister se faz a apresentao de laudo tcnico pericial. Salrio-maternidade: o art.7, XVIII, da CRFB estabelece uma garantia a gestante. Acontece que aps a EC 20/98, no art. 14, todos os benefcios previdencirios esto restritos ao limite mximo do RGPS. O legislador constituinte derivado no excepcionou nenhum benefcio. Entendeu-se que a previdncia iria bancar o salrio-maternidade at o limite mximo, mas o empregador bancaria a diferena entre o limite mximo e o valor efetivo da trabalhadora. Ocorre que o STF teve um entendimento diverso, segundo o tribunal o art 14 constitucional, devendo-se interpret-lo conforme a CRFB, pois se o entendimento anterior prevalecesse estar-se-ia promovendo a discriminao que a CRFB buscou combater. Para o tribunal o salrio-maternidade est fora do art. 14, podendo o salrio ser pago acima do limite do RGPS pelo INSS. O professor criticou esse posicionamento, pois segundo ele foi uma deciso poltica, mas no juridicamente correta. Com tudo prevalece o art.72 da lei 8.213. Quais so os dois benefcios que no so calculados sobre o salrio de benefcio? R: salrio famlia e salrio maternidade. Salrio-maternidade no calculado dessa forma. Digamos que uma empregada domstica que receba um salrio de R$ 5.000,00, que venha a ficar grvida, qual ser o salrio-maternidade da empregada domstica?
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A empregada e a trabalhadora avulsa recebem o salrio-maternidade pela remunerao integral. (fazer referencia no art. 72, da lei 8213). Se o legislador quis que se tratasse de remunerao integral porque que no quis limitar o salrio-maternidade. O art. 73 traz a forma de calcular o salrio-maternidade das demais seguradas. A empregada domstica est enquadrada no inciso I do art. 73. Aqui h a limitao do salrio de contribuio, o legislador no falou em remunerao integral. O legislador quis que o valor ficasse limitado ao mximo do RGPS. Em maio de 2005 o valor aumentou para R$ 2.668,15. Logo, a empregada domstica atualmente no receber mais do que esse valor. O salrio maternidade o nico benefcio que no incide contribuio. O empregador quem recolhe a contribuio enquanto a segurada estiver em gozo do benefcio. J foi perguntado na magistratura federal a seguinte questo: quais benefcios podem ter valor superior ao teto do RGPS? R. So dois. 1- salrio-maternidade da empregada e da trabalhadora avulsa. 2- aposentadoria por invalidez, quando o segurado necessitar de auxlio de terceiros, fazendo jus a um acrscimo de 25%, que poder ultrapassar o limite mximo. O art. 45 da lei 8213 garante esse aumento. Outro exemplo: uma empregada que recebe o salrio de R$ 50.000,00. Vindo ela a engravidar qual ser o seu salrio-maternidade? R. A primeira vista poderamos responder que seria R$ 50.000,00. Contudo, h um bice constitucional, previsto no art. 248, que o teto ministerial. Observe-se ainda que segurada pagar a contribuio sobre o limite do RGPS e o empregador sobre o salrio total. Salrio-maternidade da contribuinte individual e da segurada facultativa. A regra a media dos ltimos 12 meses, ser 1/12 dos ltimos 12 meses. O perodo do salrio-maternidade de 120 dias, sendo 28 dias antes do parto e 91 dias aps o parto. O dia faltante o dia do parto. Em situaes excepcionais, o salrio-maternidade poder ser estendido por mais duas semanas. Antes e depois do parto. Poder ganhar at 4 semanas em situaes especiais. As situaes excepcionais so: perigo de vida para a criana e para a gestante. No caso de aborto, sendo ele no criminoso, a gestante far jus ao benefcio por duas semanas. Isso est na instruo normativa. Observe-se que a partir do 6 ms de gestao no se tem mais aborto e sim parto, ainda que nasa natimorto. A me adotante tambm ter 120 dias de benefcio, se a criana tiver at um ano. Se for maior de um ano e at 4 anos, o prazo reduzido da metade. Se passar de 4 anos e for at 8 anos o prazo de 30 dias. Todas as seguradas tm direito ao salrio maternidade. Percentual do SB no calculado com base no salrio de benefcio. A carncia de 10 meses, em regra. Para as domsticas e a trabalhadora avulsa no h carncia. O benefcio tambm pode ser concedido aps o nascimento, devendo-se comprovar o direito atravs da certido de nascimento. Quem paga o benefcio o empregador, que depois compensa o valor pago gestante do valor que ser repassado ao INSS. O empregador deve guardar os comprovantes por at dez anos. O salrio da trabalhadora avulsa ser pago diretamente pela previdncia. O salrio-maternidade no cumulativo com o auxlio-acidente. Quando a segurada estiver recebendo um no poder receber o outro. Se estava recebendo o auxlio-acidente, com o advento do parto, o primeiro benefcio ser suspenso. Podendo voltar a ser recebido se aps o prazo de 120 dias ainda houver impossibilidade para o trabalho. Salrio-famlia: arts. 65 a 70 da Lei 8213. Direito do empregado e trabalhador avulso. Na lei veremos que os aposentado tambm tero direito. Esse benefcio no tem carncia. A carncia s exigida nas quatro aposentadorias e no auxlio-doena. E nos demais benefcios no h carncia. No salrio-maternidade a carncia mitigada. A DIB a data da apresentao da documentao. Isso no est em lugar nenhum, uma prtica. A empresa vai comear a pagar o auxlio. Qual o requisito especfico para o salrio famlia? Ter o segurado de baixa renda filho ou equiparado menos de 14 anos ou invlido e comprovar vacinao anual obrigatria at os 6 anos e freqncia escolar semestral a partir dos 7 anos. O benefcio varia conforme o nmero de filhos que o segurado possui. Quando o filho ultrapassa a idade limite o segurado perde o benefcio, salvo se o menor for invlido. Se o segurado no comprovar os requisitos ele perde o benefcio. Quem paga o benefcio o empregador, que depois se compensa perante o INSS. crime o empregador debitar o valor de benefcio que no pagou ao empregado. Trata-se de apropriao indbita previdenciria prevista no art. 168-A do CP. Se ambos os pais trabalham ambos sero beneficirios do salrio-famlia. So dois os segurados, logo ambos tero direito ao benefcio. Se o pai tem direito, mas est separado e a guarda da criana est com a me o salrio dever ser pago para me, pois ela quem est com a guarda (obs: o prof no esclareceu se tambm se inclui nessa hiptese a me no segurada).
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Caiu numa prova do MP do trabalho: que o INSS suspendeu o benefcio por falta de comprovao do perodo escolar. Havendo futura comprovao daquele perodo, perguntava-se se haveria direito ao recebimento do valor no pago? R. A resposta afirmativa, porque o segurado comprovou que no perdeu direito quele perodo. Porm, disse que tanto o salrio-maternidade como o salrio-famlia, pela redao do Decreto, s haver direito quando houver a relao de emprego. Art.97 do Decreto s haver direito ao benefcio enquanto a gestante estiver empregada. Observe-se que pela Lei 8213 o segurado conserva todos os seus direitos no perodo de graa. O Decreto no pode contrariar a lei para restringir direito. Para o professor esse art. 97 ilegal. Penso por morte: o percentual do SB calculado da seguinte forma: valor igual ao da aposentadoria se aposentado fosse falecido. Se o segurado no fosse aposentado, o valor da penso ser de 100% do SB. O valor ser igual a uma aposentadoria por invalidez. Observe-se que essa segunda hiptese no ser idntica a primeira, pois se o segurado fosse aposentado o valor seria o mesmo da aposentadoria. Seno fosse aposentado o valor seria 100% do valor a ser recebido numa eventual aposentadoria por invalidez. Exemplo: o segurado com 65 anos de idade e 15 anos de contribuio poderia se aposentar recebendo 85% do SB. Com a morte do segurado os beneficirios recebero os mesmo 85%. Porm, se esse segurado vier a falecer antes da concesso da aposentadoria os dependentes recebero 100%, valor que o segurado teria direito no caso de aposentadoria por invalidez. Quem tem direito a penso por morte? R: os dependentes. A penso benefcio dos dependentes. Esse benefcio independe de carncia. A DIB a data do bito. Se requerida at 30 dias da data do bito. Ou no caso do menor, ser da data do bito se requerido o benefcio at 30 dias aps completar 16 anos. Essa regra no est na lei, ela vem disposta no art. 105 do regulamento da previdncia. Exemplo: Se a penso por morte no for requerida na data do bito, pode dependente menor requer-la at 30 dias aps completar 16 anos. Caso em que receber o valor atrasado desde o bito. Se requerer depois de 30 dias s receber a partir do requerimento. Porm, no art. 105 do decreto, o legislador presumindo que o beneficirio j pode a partir de 16 anos firmar recibo, porque j pode ser segurada a partir dessa idade, quando o beneficirio complementar essa idade, deve requerer o benefcio no prazo de 30 dias. Se proceder dessa forma receber o benefcio desde o bito. Se requerer depois de 30 dias, a DIB ser a data da entrada do requerimento. A maldade aqui que ningum sabe disso. O prof mencionou um caso ocorrido no posto de Salvador, no qual uma beneficiria j havia completado a idade de 16 anos e deixou de requerer o benefcio no prazo de 30 dias por desconhecimento da regra. Nesse caso especfico, o professor para ajudar a beneficiria apresentou um parecer dizendo que o bito do segurado tinha ocorrido antes da alterao da lei pelo decreto, sendo assim, a beneficiria no estaria abrangida pela nova regra, podendo requerer a concesso do benefcio at a data de 21 anos, inclusive quanto aos valores desde a data do bito. Requisito especfico para ser requerido o benefcio a morte do segurado. O pagamento da penso por morte se d por rateio entre todos os beneficirios do segurado. Exemplo: digamos que o segurado que tenha dois dependentes venha a falecer. Na data do somente um requer o benefcio, ficando o outro inerte. Tempos aps o segundo dependente requer ao INSS a concesso do benefcio. Ter ele direito ao benefcio, sendo que somente da data do requerimento. A falta de um possvel dependente no vai protelar a concesso do benefcio. Qualquer habilitao posterior somente produzir efeitos a partir do requerimento, salvo a hiptese do menor at o prazo de 30 dias aps completar 16 anos. Observe-se que no exemplo acima, como um outro dependente j havia recebido o benefcio, o menor no ter direito aos atrasados. A previdncia no pagar duas vezes. Em determinados casos a previdncia at desconta os valores devidos ao menor do outro beneficirio. Tal conduta est equivocada, porque o artigo do decreto claro. O separado judicialmente e o de fato que receba alimentos tm direito ao benefcio de penso por morte. O cnjuge do segurado no exclui o direito do companheiro do falecido. A ausncia do cnjuge ou do companheiro tambm no exclui o direito do dependente. Art. 76 em diante. Exemplo: Joo casado com Maria. Ele segurado do RGPS. Em determinada ocasio ele desaparece. Vindo Maria a requerer a penso por morte. Se nesse mesmo exemplo, Joo reaparecer aps a morte de Maria, poder ele concorrer com eventual companheiro dela, porm ter que demonstrar a dependncia econmica. Vide art. 76, 1, Lei 8213 c/c 110 do Decreto. Penso provisria: no caso de morte presumida o beneficirio far jus a essa penso. Art. 78 da lei 8213. Esse artigo foi revogado pelo art. 112 do Decreto. O decreto contraria a lei. Diz o decreto que a concesso independe do prazo de 6 meses. Ou seja, est ausente o juiz pode declar-la no ms seguinte, e efetivamente j ser deferida a penso provisria. Pelo decreto ser a partir da deciso que declara a ausncia. Observe-se que a lei 8213 fala em autoridade competente e o Decreto fala em autoridade judiciria, da a aluna perguntou se necessrio que a declarao de ausncia seja expedida por juiz federal. O prof respondeu que h uma
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controvrsia sobre esse tema. Disse que possvel se ter uma declarao de ausncia da justia federal, justamente, para fins de comprovao perante o INSS. Sendo assim bastar a apresentao dessa declarao em processo administrativo para se resolver o problema. Todavia, no disse nada sobre a declarao da justia estadual. Quanto modificao do prazo, o professor disse que o INSS reconhece o direito independente do prazo judicial de 6 meses. No caso de acidente, desastre ou catstrofe ser devida a penso provisria independente de declarao judicial. Exemplo: uma corretora de valores brasileira tinha filial no WTC, onde alguns brasileiros trabalhavam, sendo segurados obrigatrios do RGPS. Com o atentado de 11 de setembro, todos vieram a desaparecer, presumindo-se suas mortes. O consulado expediu uma declarao de que os brasileiros estavam naquele dia na torre. Nesse caso no ser necessria nenhuma declarao judicial. Se for verificado o reaparecimento do segurado, no ser devida a restituio ao INSS da penso paga aos dependentes, salvo se comprovada m-f. Auxlio-recluso: esse benefcio calculado da mesma forma que a penso por morte. Toda vez que tiver recluso os beneficirios tero direito ao benefcio. Os beneficirios so os dependentes do segurado de baixa renda. No h carncia. O dependente tem 30 dias para requerer o benefcio a contar da recluso, priso ou deteno. O auxlio-recluso na verdade ele independe do nome da priso. O requisito especfico a priso do segurado de baixa renda. necessrio que de 3 em 3 meses se comprove o estado de recluso do segurado. Por que? Pelo seguinte: o segurado foge ou consegue um livramento condicional ocorrendo a perda do requisito especfico. No importa o regime de cumprimento da pena, o benefcio sempre devido. Se o segurado estiver em gozo de aposentadoria ou auxlio-doena no assiste aos dependentes o direito de receber o auxlio-recluso. Essa regra est no art. 80 da lei. Seu fundamento evitar o enriquecimento do segurado e do beneficirio. Outrossim, mesmo que os beneficirios recebam algum benefcio do INSS, a exemplo da aposentadoria, podero receber o auxlio. Quem no pode receber outro benefcio o segurado preso. O dependente recebe o auxlio na condio de dependente, e o outro benefcio na condio de segurada. Foi perguntado pelos alunos se a priso civil tambm geraria direito ao benefcio. A resposta do professor foi confusa, parece que ele respondeu que seria possvel, respeitada a mesma regra da priso penal. Servios: prestao gnero, da qual so espcies benefcios e servios. Servio por sua vez se divide em: servio social e reabilitao profissional. Art. 88 e 89. reabilitao profissional todo o servio devidos a segurados e dependentes. J benefcios quando devido a segurado e no devido a dependentes. Servio social e reabilitao profissional. Servio social o atendimento que o segurado recebe nas agncias do INSS, e a orientao, o atendimento prioritrio. Reabilitao profissional a prestao no pecuniria que visa reabilitar o segurado profissionalmente. Exemplo: o fornecimento de prtese, ortese, reparao desse material e transporte do acidentado do trabalho.
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Lucola Bela Duarte Coelho Tema 07 Rio de Janeiro, 12 de maio de 2005. by Adriana
O que vem a ser contagem recproca por tempo de servio? R. H uma previso legal na prpria CF; e essa previso legal, da possibilidade da contagem recproca, est no art.201, 9; ora, s da leitura desse pargrafo ns podemos chegar a uma concluso do que seja a contagem recproca; esta nada mais do que a possibilidade que se tem de computar, para efeito de aposentadoria no servio pblico todo o tempo exercido na atividade privada urbana ou rural. A pessoa que exerceu uma atividade na rea privada e passa a exercer atividade no servio pblico poder computar o tempo de atividade que ela teve na iniciativa privada para uma possvel aposentadoria no servio pblico e vice versa: aquele que um dia foi servidor pblico e passa a exercer uma atividade privada, poder computar o seu tempo de servio pblico para obter uma aposentadoria no RGPS. mais comum ns termos uma atividade que passa do setor privado para o setor pblico; no setor pblico h uma certa acomodao, as pessoas no voltam para o setor privado, com rarssimas excees. Ento o 9 nos define a contagem recproca por tempo de servio. Mas ns tambm temos a disciplina da contagem recproca na lei 8.213/91 (arts. 94/98) e tambm no Decreto 3.048/99 (arts. 125/141). A contagem recproca, obviamente, tem que obedecer algumas regras e essas regras, eu estou aqui agora acompanhando a lei 8.213, no art.94, que define contagem recproca exatamente da forma que ns acabamos de mencionar; essa compensao financeira sempre vai ser feita pelo rgo em que estiver o interessado vinculado. Se o indivduo estiver contando seu tempo na iniciativa privada quem compensar o servio pblico ser o INSS, caso contrrio ser o rgo pblico; nas regras para essa contagem, no qualquer tempo que pode ser transferido para o servio pblico, no vai ser sempre livremente; h limitaes e ns vamos ver essas limitaes. A primeira hiptese: o art. 96 cuida das situaes em que no ser admitida a contagem recproca (no ser admitida a contagem em dobro por exemplo, frias, aquelas frias no gozadas no servio pblico podem ser contadas em dobro para efeito de aposentadoria, estas no vo poder ser contadas em dobro para uma transposio na iniciativa privada, enfim, qualquer tempo que seja fictcio licena prmio no gozada - , nada disso pode ser computado, o tempo vai ser computado de forma simples). As condies especiais (h pouco, antes de comearmos a aula, a colega mencionou o fato da dificuldade para a aposentadoria especial, que aquela concedida a quem trabalha em condies insalubres, penosas e perigosas, cujo o tempo aumentado; ele maior do que o realmente trabalhado por fora de ndices que so aplicados, feita uma converso e aqui hoje, atualmente, vedada essa converso, vedado o cmputo em condies especiais, mas j houve poca em que era possvel e exatamente sobre essa poca, em que era possvel, que o nosso caso concreto aborda). A segunda hiptese: se algum exerce uma atividade no setor pblico e paralelamente no setor privado, no pode dizer que s quer se aposentar no setor pblico, esse meu tempo de iniciativa privada eu vou levar para o setor pblico, se as atividades so concomitantes. impossvel, s possvel aps uma, iniciar-se a outra ou quando no houver coincidncia de poca de prestao de servios, porque quando se tem o exerccio de uma atividade no setor privado e no setor pblico h obrigatoriedade de contribuir para ambos os regimes: o do setor pblico e o do setor privado, de forma que a pessoa que contribui dessa forma poder ter, no futuro, duas aposentadorias, uma pelo RGPS e a outra no setor pblico; so duas coisas completamente distintas; agora, trazer, um tempo concomitante para somar ao servio pblico impossvel, por expressa vedao legal. Outra: no ser contado por um sistema o tempo de servio utilizado para a concesso de aposentadoria pelo outro; isso bvio, qualquer comentrio aqui seria desnecessrio, no se pode computar um tempo que j foi computado para obteno do benefcio. E finalmente: o tempo de servio anterior ou posterior obrigatoriedade de filiao previdncia social s ser contado mediante indenizao da contribuio correspondente ao perodo respectivo com acrscimo de juros moratrio, de 0.5% a.m, capitalizados anualmente, e multa de 10%. Vejam, muitos at, j vm exercendo atividade privada h vrios anos, mas nem todos comearam a contribuir exatamente no momento em que iniciaram a atividade privada, isso muito normal, quase nunca ningum faz. Quando se chega l frente, quando se vislumbra uma possibilidade de aposentadoria, ns dizemos: ns j poderamos estar contribuindo, j poderamos ter esse tempo para efeito de ser computado agora para obteno de uma aposentadoria (a se procura fazer um procedimento que se chama reconhecimento de filiao, onde, atravs de uma modalidade de justificao, se vai tentar comprovar que, durante um determinado perodo, foi exercida uma atividade que vincularia obrigatoriamente aquela pessoa ao regime) - e ento, reconhecido o tempo, para que este possa ser computado, preciso que haja um pagamento das contribuies referentes quele perodo. o que ns chamamos de indenizao; e exatamente sobre isso que esse inciso IV trata: pode-se computar sim, desde que se tenha indenizado a previdncia, desde que se tenha pagado as contribuies em atraso; aqui, no inciso IV, o tempo s ser contado mediante indenizao da contribuio correspondente. So essas as vedaes contagem recproca; no mais, tudo permitido, desde que, evidentemente, se obedea idade aqui prevista no art.97, em que a aposentadoria por tempo de contribuio ser concedida ao segurado do sexo feminino a partir dos 25 anos completos de servio e ao segurado do sexo masculino a partir dos 30 anos completos de servio, ressalvadas as hipteses de reduo previstas em lei; preciso que essas pessoas tenham essa idade, para que se some esse perodo. O art.98 diz que quando a soma dos dois tempos ultrapassar trinta anos, se do sexo feminino ou 35 anos se do sexo masculino, o excesso desprezado; o art. 99 diz que ele vai ser pago, se a pessoa computar o tempo na iniciativa privada pelo servio pblico, pelo rgo ao qual ele pertencer, e vice versa: se levar o tempo no servio pblico para a iniciativa privada, ser pago pelo INSS.
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Depois da lei 9.032/95, deixou de ser possvel o cmputo; hoje, se algum exercer atividade celetista em condies especiais e pretende converter esse tempo para averbar junto ao servio pblico, para a obteno de uma aposentadoria, j no mais possvel (eu acho que a caberia invocar o princpio da isonomia, porque as condies de trabalho so exatamente as mesmas); no existe no servio pblico aposentadoria especial. Se discute a questo sob o aspecto da lei que est em vigor. injusto isso, mas legal. A atividade desse caso concreto foi exercida em poca anterior EC 20/98. No se aplica o 103 (este s se aplica quando h negativa da administrao; se ela tivesse postulado administrativamente e tivesse havido negativa, a se comearia a contar esse prazo do art. 103, mas aqui, no caso concreto, no se diz que ela teve o seu direito negado, no se fala nisso; se pergunta se procede a pretenso dela, no se fala em negativa de direito, a matria no envolve decadncia, envolve apenas contagem recproca). Desaposentao um instituto atravs do qual o aposentado por tempo de contribuio, por idade, ou mesmo aposentado especial, renuncia ao direito de gozar a aposentadoria que lhe foi concedida. um tema bastante controvertido, embora hoje, a doutrina majoritria, e hoje ns tambm temos entendimento jurisprudenciais favorveis, a deciso controvertida; mas, na realidade, faz um certo sentido e ns temos duas correntes: 1) concede a desaposentao, mas ele devolve tudo o que recebeu (o que invivel, todos iriam desistir, fatalmente); 2) entendimento da jurisprudncia: toda aposentadoria, para ser concedida, precisa dos requisitos legais e a manifestao do interessado (atravs de um requerimento) e, uma vez concedida a aposentao, sem qualquer vicio, estamos diante de um ato jurdico perfeito. A administrao age sempre pautada pelo princpio da legalidade e se, atendidas todas as exigncias legais e o benefcio for licitamente concedido, no pode a administrao revogar esse ato por ela praticado; sob o lado do aposentado, do segurado, ele ter um direito patrimonial disponvel; ento, por outro lado, no h nenhum dispositivo legal que vede a ele de renunciar a esse direito patrimonial. um tema relativamente novo, mas encontra-se mais decises favorveis desaposentao, com efeitos ex nunc. A doutrina e jurisprudncia so divergentes, no h nenhum posicionamento consolidado. No dec. 3048/99 ns vemos a desaposentao permitida, mas condicionada, no permitindo que o aposentado permanea um largo tempo recebendo a aposentadoria para s depois se arrepender: pode se desaposentar, desde que no tenha recebido nenhum pagamento ou no tenha recebido o PIS, FGTS, e o tempo tem que ser 30 dias para manifestar esse arrependimento. No servio pblico no permitida a reverso, fica condicionado ao interesse pblico em casos excepcionalssimos; a regra geral de no se permitir a reverso. So regimes diversos, tratamentos diversos. Justificao judicial e administrativa: duas modalidades de justificao: a judicial e a administrativa. A justificao judicial vem no livro do processo cautelar, nos arts. 861/866, CPC; e a administrativa est prevista tanto na Lei quanto no Decreto, de forma mais inteira, a partir do art. 142. A justificao judicial tem algumas caractersticas: baseada nica e exclusivamente em inquirio de testemunhas e avaliao das provas, embora o juiz no deva adentrar no mrito (ele s verifica a regularidade dessas provas que esto sendo produzidas); no tem carter contencioso; no enseja recurso; apenas se pode contraditar testemunhas e analisar eventuais documentos que venham a ser includos para apreciao do juiz; no , por outro lado, tambm, uma medida tipicamente cautelar porque ela pode ser processada de forma autnoma, ela no depende de um processo principal. A justificao judicial no pode ser entendida, como muitos entendem, como um procedimento supletivo na hiptese de um insucesso de uma justificao administrativa. A justificao administrativa vem definida na Lei e no Decreto como sendo um procedimento. Alis, o decreto at fala que um recurso, mas a palavra recurso no est sendo utilizada dentro do seu aspecto tcnico. um procedimento que tem como objetivo suprir a insuficincia de algum documento, comprovar alguns fatos de interesses de beneficirios (dependentes e segurados), produzir comprovao de tempo de atividade, comprovao de vnculo. Para isso utilizada a justificao; ela vem definida no art.142, Decreto. A justificao administrativa, para ter xito, preciso que esteja baseada num comeo razovel de prova material e essa prova material ter que ser complementada atravs de prova testemunhal. Ento essa a base da justificao administrativa. A pessoa, sobretudo no caso de vnculo de companheira, no momento em que se vai requerer o benefcio tem que se comprovar essa condio de companheira; nesse caso muitas vezes as pessoas no possuem prova material, s testemunhal; e quando se vem frustradas pela previdncia e mal orientadas, buscam o meio judicial, promovendo a justificao judicial para comprovar o vnculo e, conseqentemente, para poder pleitear o benefcio (penso por morte, por exemplo). Isso equivocado, porque tanto uma quanto a outra necessitam de prova material. completamente invlida uma justificao judicial quando for baseada exclusivamente em prova testemunhal, o INSS de forma alguma acatar, est previsto expressamente na lei que a justificao s ser acolhida, mesmo a judicial, se tiver nos autos um mnimo de prova material; por mais perfeita que seja a produo de prova testemunhal, s poder produzir efeitos se tiver a prova material acompanhando todos os depoimentos que foram colhidos; o juiz apenas homologa essa justificao, apenas apreciando a prova oferecida, mas nunca adentrando no mrito dessa justificao, porque no lhe cabe fazer isso. Requisitos da justificao judicial: ela est baseada em inquirio, no tem carter contencioso, no enseja recurso, no tem carter cautelar. No que diz respeito justificao administrativa, ns podemos dizer que ela s vai ser admitida se no tiver outro meio capaz de comprovar o fato que se pretende provar; outra diferena que a justificao administrativa s poder existir se houver um processo principal, ela no um processo autnomo como a justificao
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judicial. Ela ter que, posteriormente, ensejar um pedido, um processo, sendo apenas um passo para que se chegue a um requerimento; h uma vinculao do processo a um processo administrativo principal, sendo vedado o trmite autnomo da justificao administrativa. Outro ponto importante que no se admite justificao quando o fato a ser provado depender de documento pblico; 1, art.142. A sada para tais hipteses seria MS ou uma ao de obrigao de fazer c/c pedido de tutela antecipada, pois a justificao administrativa invivel. 3, art.55, lei 8.213 e 143, 1, Decreto (essas hipteses s so permitidas de se processar a justificao sem um comeo de prova material - quando se tratar de comprovao de tempo de servio ou tempo de contribuio. E o casamento, bito, nascimento, so fatos que necessitam de documento pblico; o tempo de contribuio, no). O art. 143, que fala de prova material, contm uma exceo nos 1, 2 e 3. Mesmo na justificao judicial no suficiente a prova testemunhal, preciso a prova material; essa exigncia da prova material no significa que esse dispositivo, 143, ofenda ao principio da livre apreciao da prova pelo juiz (no ofende) e no impe limites postulao judicial, apenas o que se exige que a justificao, para que seja vlida, deve vir acompanhada de um mnimo de prova judicial. Apesar do juiz no apreciar, dever vir acompanhada (e isso decorre do art.144). O art.144 aparentemente parece atingir a liberdade de apreciao do juiz (pode-se entender esse artigo da seguinte forma: processada a justificao judicial, colhida a prova testemunhal, o INSS aceita a justificao, mas exige a prova material para complement-la; o procedimento administrativo seria simplificado porque no precisaria da oitiva de testemunhas, uma vez que, para o processamento administrativo, precisa da oitiva de testemunhas (no mnimo 3 e no mximo 6). Processada essa justificao administrativa, qualquer que seja a deciso, julgando eficaz ou ineficaz, ela irrecorrvel, da mesma forma que a justificao judicial, que tambm irrecorrvel). A justificao judicial com nus, mas a administrativa sem nus; e o art. 150 prev sano para as declaraes falsas; as pessoas que no podem ser testemunhas so aquelas mesmas que no podem ser testemunhas no direito civil. O art. 151 fecha a justificao administrativa ou judicial frisando que s se procede a uma justificao administrativa quando no houver qualquer outro meio capaz de provar o fato que se pretende comprovar perante o rgo previdencirio. A justificao rotineiramente utilizada para comprovar a dependncia econmica dos dependentes cuja dependncia no presumida (dependentes da 2 e 3 classes). Decadncia e prescrio: art.103, lei 8213. Nos traz o primeiro prazo de decadncia que de dez anos, na realidade deveria ser prazo de prescrio. Esse prazo do art. 103 o prazo para que se possa postular qualquer reviso para a concesso de um benefcio previdencirio. Essa redao foi dada pela lei 10839/04. O incio de contagem desse prazo a partir do primeiro dia do ms seguinte ao do recebimento do benefcio, da primeira prestao do benefcio ou, quando for o caso, do momento em que for tomado conhecimento do indeferimento do pleito junto ao rgo administrativo. O ms seguinte quando ele efetivamente recebe a primeira mensalidade de seu benefcio (benefcio =/= servios => benefcio: tudo aquilo que exteriorizado em dinheiro; servios: so prestaes de natureza social: reabilitao profissional, por ex). O primeiro prazo esse do art. 103; para que esse prazo comece a fluir, preciso que tenha havido uma provocao da administrao pblica, sem o qu no ter havido nenhum prejuzo para o segurado; se este no postulou nenhum benefcio, falta a ele interesse de agir, porque ele no tem a negativa da administrao; ento esse prazo s ir comear ou quando o benefcio tiver sido concedido em bases com as quais ele no concorda (em que o prazo se dar a partir do primeiro dia do ms seguinte ao da concesso) e, no caso de indeferimento, a partir da deciso final, uma vez esgotadas todas as vias administrativas (quando for o caso, porque no h necessidade de esgotamento dessa via), a comea a fluir o prazo de 10 anos para que se possa rever o ato de concesso. Ns temos aqui um outro prazo de prescrio, que diz respeito s prestaes (as devidas, as diferenas, ou que deixaram de ser pagas, enfim, qualquer parcela em dinheiro que seja devida pela restituio). O prazo ser de cinco anos, a contar da data que deveriam ter sido pagas, toda e qualquer ao para haver prestaes vencidas ou quaisquer restituies ou diferenas devidas pela previdncia social, no correndo a prescrio em face dos menores, incapazes e ausentes. Tem-se ainda um outro prazo prescricional a ser analisado, que o prazo para a previdncia anular atos de benefcios que foram concedidos indevidamente, de atos que foram favorveis aos beneficirios (no nem prazo de prescrio um prazo de decadncia de 10 anos est aqui no art. 103-A, que foi recm acrescentado lei 8.213 por uma MP que veio a ser convolada na lei 10.839/04); 10 anos contados da data que foram praticados, salvo se ficar comprovada a m f daquele que se beneficiou com o ato; se no houver m f, o prazo de 10 anos (decadencial); se no houve manifestao da administrao, sinal que o benefcio ter sido legitimamente concedido. Tem-se um outro prazo de prescrio para as aes de acidente de trabalho; o prazo para as aes acidentrias est no art. 104; ser sempre o prazo de cinco anos, apenas modificando o critrio de clculo (quando, por exemplo, houver um acidente e desse acidente resultar a morte ou a incapacidade temporria, verificada pela percia mdica, a cargo da previdncia, nesse caso o prazo prescricional comear a fluir a partir da data do acidente; no caso em que for reconhecida pela previdncia incapacidade permanente ou agravamento das seqelas, tambm a partir da data do laudo da percia mdica que comear a contar esse prazo de cinco anos). Ento os prazos de prescrio esto aqui, os diversos da previdncia social; os prazos para as outras aes, referentes a custeio, vo ser abordados pelo colega que falar do custeio. Alguns artigos interessantes para ns analisarmos dessa parte quase final da lei 8.213: art.102 - embora o tema no seja especfico de contagem recproca e justificao e nosso tema no verse sobre perda de qualidade de segurado, quando um segurado vem a perder essa qualidade, uma vez esgotado todo o perodo de graa, se o segurado no retoma o
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pagamento das contribuies ocorre o que a gente chama de perda da qualidade de segurado; s que, quando essa perda ocorre, h segurados que j preencheram os requisitos para obteno dos benefcios, j fazendo jus a um benefcio qualquer; nesse caso, ele ter, inobstante no possuir mais o vnculo com a previdncia social, preservado o seu direito adquirido. Ele far jus ao benefcio para o qual j havia preenchido todos os requisitos que a lei impunha como necessrios. O art.102, no 1 cuida exatamente do direito adquirido. O 2 terrvel porque (ns sabemos que a penso por morte um benefcio que basta que o segurado esteja segurado, ou seja, esteja contribuindo ou esteja usufruindo do perodo de graa e a penso por morte independe de carncia) antigamente, antes das mudanas todas que aconteceram na legislao previdenciria, se ocorresse a perda da qualidade de segurado, os dependentes daquele que perdeu a qualidade de segurado e que j havia inclusive contribudo durante algum tempo para a seguridade social, faziam jus penso por morte. Ento s vezes a pessoa contribui durante 10 anos e perde a qualidade de segurado e essa contribuio no vai ensejar a seus dependentes o direito ao benefcio previdencirio; antes era concedido o benefcio, s que agora a coisa ficou cruel, porque os dependentes daquele segurado que perdeu a qualidade, s faro jus a uma penso por morte se aquele segurado - antes de perder essa qualidade -, tiver preenchido os requisitos para uma aposentadoria por invalidez; se ele no preencheu esses requisitos, os dependentes no faro jus a qualquer benefcio, o que injusto, mas a lei. A prescrio para a ao que visa ao reconhecimento sobre o tempo de contribuio: as aes que visam ao reconhecimento do tempo de contribuio so, na realidade, imprescritveis. Aquela ao declaratria que visa contagem do tempo de servio ou de contribuio imprescritvel e nesse sentido ns j temos posio do STJ: RESP 35354/SP, RESP 233768/AL, RESP 4323/SP. Art. 112, lei 8.213, que cuida das parcelas no recebidas em vida pelo segurado que so pagas aos dependentes habilitados penso (somente inexistindo dependentes que essas parcelas sero pagas aos sucessores, na forma da lei civil). O art. 118, que cuida da estabilidade daquele que sofreu o acidente de trabalho e que volta ao trabalho ( assegurada a estabilidade de 12 meses).
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Lucola Bela Duarte Coelho Tema 08 by Carla
Agora, a propsito desse pargrafo 13 do art 40, que foi modificado pela EC 20, eu gostaria de dizer alguma coisa. Quando ocorreu essa modificao ela no foi pacificamente aceita pelos Estados, porque entenderam os Estados que essa forma de se modificar a constituio, alterando a recolocao de um servidor estaria de certa forma, roubando, a autonomia legislativa dos estados membros e com isso comprometendo a estrutura federativa que assegura a liberdade dos Estados membros para legislar e para se auto gerirem e para legislarem em matria de seus servidores. Ento por conta disso, por conta desse entendimento equivocado de alguns Estados, foi proposta uma ao direta de inconstitucionalidade, mais especificamente pelo governo do Mato Grosso do Sul, atravs da qual se questionava esse 13 do art.40, por entender que este estaria afrontando o art 60 4 CR. Ento essa ADIN foi julgada, como no poderia deixar de ser, improcedente, nmero 2024-2 DF. E questionava que a forma federativa do Estado estaria sendo violentada pelo fato da Unio que tem competncia concorrente com os Estados para legislar sobre matria previdenciria haver modificado essa forma de tratamento e de proteo ao servidor quando exclusivamente ocupante de cargo de funo gratificada. Todavia, no h nenhuma inconstitucionalidade nesse 13 do art 40 uma vez que a Unio possui competncia concorrente com os Estados e da forma que a matria foi colocada no art 40 ela apenas teceu normas de carter geral, deixando aos Estados a legislao complementar desses servidores. Agora, se for um servidor pblico de carreira, apenas exercendo um cargo em comisso, ai no, se aplica o regime do servidor pblico, da lei 8112. A EC 41 trouxe algumas grandes modificaes na previdncia do servio pblico, depois de muitos anos de tramitao. Ns sabemos que a previdncia do servidor pblico, EC 41, ela retirou dois princpios bsicos que at ento vigoravam quando da aposentadoria dos servidores pblicos. Ou seja, a irredutibilidade de vencimentos, de proventos e tambm a paridade. Ento temos a EC 41 ela aboliu para os novos servidores que ingressaram aps a sua publicao, aboliu a integralidade dos vencimentos, acabou com a paridade e ao mesmo tempo institui a solidariedade, o que no existia expressamente do texto anterior. Ento, instituiu a solidariedade impondo a todos os servidores ativos e inativos o pagamento de contribuio previdenciria. A EC 41 ela imps aos novos servidores um teto remuneratrio, que est equivalente ao teto mximo dos benefcios previdencirios que gira em torno de dois mil e quinhentos e qualquer coisa. Esse teto que a partir de agora os novos servidores, que ingressaram no servio pblico, no so os que tm tempo de servio pblico seja nos municpios, estados ou na unio e so aprovados em outro concurso e transportam apenas esse tempo, so os novos servidores que esto chegando no regime agora. Mesmo que tenha contagem recproca eles vo se aposentar pelas novas regras da EC 41, que perversa, que vai obrigar a edio de uma lei complementar para instituir o regime de previdncia complementar que ainda no se tem noticia. A reduo do teto, a irredutibilidade de vencimentos, eu me refiro inclusive forma de clculo dos benefcios, que agora no se far com base na ltima remunerao como era feito, mas sim na mdia das remuneraes durante todo o perodo contributivo.isso faz com que se assemelhe o critrio de clculo do salrio de benefcio com o do salrio de contribuio. Alias foi esse um dos objetivos da EC 41, igualar os segurados da iniciativa privada aos servidores pblicos. Independentemente disso, foram respeitados os direitos adquiridos e tambm foram estabelecidas regras de transio, que vamos examinar. Ainda relendo o art.40, 1 traz a irredutibilidade. Isso tudo para os servidores que viro a se aposentar com as novas regras trazidas pela EC 41. Antes na redao original fazia-se meno ao 3 que falava que os vencimentos para os servidores antigos teriam por base a ltima remunerao recebida, s que agora so calculados os proventos fixados na forma do 3 e 17 e esse no mais se refere ao valor da ltima remunerao, fala na mdia, remuneraes, e o 17 diz que essas remuneraes que serviro de base para o clculo dos proventos sero atualizados monetariamente. a mesmo que ocorre com o clculo do salrio de benefcio, s que este feito de forma primria, pois h duas modalidades de clculo de salrio de benefcio, ele feito com base nos salrios de contribuio efetuados durante 80% de todo o perodo contributivo,devidamente atualizados, da forma mais primria feita uma mdia aritmtica e se chega a algo que se chama salrio de benefcio que um patamar para todos os benefcios previdencirios. Aqui o que vai servir de base para o clculo dos proventos vai ser a mdia dessas remuneraes de todo o perodo. Ento j se sente que por mais que sejam atualizadas essas remuneraes isso estar muito aqum do valor que era antigamente, que era a ltima remunerao, j comea uma defasagem bem grande. Ento essa forma de clculo adotada pela EC perversa para os novos servidores e vai aproximar os servidores dos trabalhadores da iniciativa privada. Os que desejarem aumentar o seu patamar remuneratrio dever se socorrer da previdncia privada complementar, que ainda est para ser regulamentada. A paridade seria a garantia da correo dos proventos na mesma poca da correo dos vencimentos, da remunerao dos ativos, a ser atribuda todas as vantagens, mesmo quando decorrente de planos de cargos e carreira, e vamos ver que a paridade desapareceu da redao do art 40 completamente. O 8 do art. 40 cuida da regra de transio. Assegura o reajustamento do benefcio, mas no a paridade, pois no h igualdade de tratamento em todos os sentidos. Esse ano o reajuste foi de 0,01%.
Aposentadoria por invalidez: no voluntria, compulsria, proventos proporcionais ao tempo de contribuio, sendo que onde se lia tempo de servio hoje tempo de contribuio
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Aposentadoria compulsria: a empresa pode requerer a aposentadoria do segurado que tendo preenchido os requisitos tenha completado 70 anos de idade, seria a compulsria no RGPS, mas ela no compulsria, s ocorrer se a empresa requerer. No caso do servio pblico, ao completar 70 anos o servidor no trabalha um dia sequer. Com vencimentos proporcionais ao tempo de contribuio. Quanto indagao do caso concreto, para os que ingressaram aps EC 41, dezembro de 2003, os requisitos so: voluntariamente, III, desde que cumpridos 10 anos de efetivo exerccio no servio pblico, 5 anos no cargo em que se dar aposentadoria, e desde que eles tenham cumulativamente se homem 60 anos de idade e 35 anos de contribuio, e para a mulher 55 anos de idade e 30 anos de contribuio. Temos aposentadoria voluntria por tempo de contribuio e por idade, que tambm vai exigir 10 anos no servio pblico, 5 anos no cargo, mas a idade vai ser de 65 anos para o homem e 60 para a mulher e no vai se falar aqui em tempo de contribuio. Lembre-se que, aposentou-se com base no art 40 com a redao da EC 41, o clculo vai ser: mdia! Isso vale para os novos servidores ou por aqueles que optem por essas regras e no pelas de transio. A EC 41 resguardou os direitos dos servidores que j haviam completado os requisitos para a aposentadoria, seja os anteriores a EC 20 e os que implementaram depois da EC 20 e antes da EC 41. Esses tero direito adquirido a se aposentaram pelas regras vigentes poca em que completaram os requisitos. Mas podero tambm optar pelas regras da EC 41, mas no parece razovel j que as regras so malficas. Temos ento a situao do direito adquirido, totalmente respeitado, e temos que analisar as situaes de transio, que esto no texto da EC 41, no arts 2 e 6. A EC 20 abrangeu muito mais os segurados do RGPS, mas disciplinou em parte a aposentadoria dos servidores pblicos. Ento na EC 20 tnhamos que uma pessoa que no tivesse at a data da EC 20 implementado todos os requisitos para a aposentadoria, ela poderia se aposentar com proventos integrais se tivesse 53 anos de idade o homem, e a mulher com 48, o homem ao completar 35 anos de contribuio, a mulher 30, 5 anos de efetivo exerccio no servio pblico e teria que pagar um pedgio, que correspondia, para os que desejassem se aposentar com proventos integrais, a 20% do tempo que faltava para completar o tempo exigido pela lei na data da emenda. Se quisesse se aposentar com proventos proporcionais bastaria que o homem tivesse 30 anos de contribuio, a mulher 25, a idade a mesma 53 e 48, 5 anos nos servio pblico e pedgio de 40%. Eram essas as regras da EC 20. a EC 41 revogou o art 8 da EC 20, e hoje ns temos a seguinte situao. Aqueles servidores q ingressaram antes da EC 20 mas que no conseguiram implementar todos os requisitos para uma aposentadoria at a data em que entrou em vigor a EC 41 eles vo poder se aposentar nas mesmas bases anteriores, ou seja, com proventos integrais calculados sobre a ltima remunerao, mas h outro detalhe, a EC 41 colocou todos os requisitos exigidos anteriormente, acabou com a aposentadoria proporcional, e aquele servidor que no implementou os requisitos at a EC 41 ter que preencher os mesmos requisitos exigidos anteriormente, mas se se aposentarem vamos dizer a mulher com 48 anos, hoje exigido 55 anos, faltam 7 anos, se cumprir os requisitos at o final desse ano, vai sofrer uma reduo, vai perder 3,5 para cada ano antecipado. forma indireta de se obrigar o servidor a permanecer no servio pblico. A regra de transio do art 6 vai se aplicar ao servidor que ingressou aps a EC 20, e antes da publicao da EC 41, vai poder se aposentar pelas regras que vigoravam na sua entrada no servio pblico, mas os requisitos so bem maiores, sempre ressalvado o direito de opo aposentadoria pelas novas regras da EC 41, 60 anos de idade se homem, 55 se mulher, 35 anos de contribuio para o homem e 30 para a mulher, 20 anos de servio pblico, 10 anos de carreira, 5 anos no cargo, nico apesar de se aposentarem com proventos integrais s adquirem paridade parcial, no faro jus a eventuais vantagens concedidas aos servidores da ativa. A ausncia total de paridade seria se no fossem garantidas a correo em igual ndice e na mesma poca dos servidores que esto em atividade, parcial pois h reajuste na mesma poca, com os mesmos ndices, s que no sero concedidas outras vantagens pecunirias que venham a ser concedidas aos ativos. Ento, antigamente se era criada uma gratificao especial para os ativos essa era estendida aos inativos, pois a paridade era total. Aluno ressalta que no TJ h gratificao por atividade judiciria. Professora diz que poderia no ser concedida aos inativos. Quando do clculo do benefcio todas essas vantagens so consideradas e vo compor o clculo, s as posteriormente concedidas que no sero estendidas aos inativos. O que seu seu, est incorporado ao seu patrimnio. O que vier posteriormente aos ativos que no ser estendido aos inativos. A EC 41 tambm criou a situao das pessoas que j preencham todos os requisitos para aposentadoria, mas optam por permanecer, o abono de permanncia, cujo valor igual ao valor da contribuio previdenciria que est sendo descontada.
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Fbio de Souza Silva Tema 09 Rio de Janeiro, 13 de maio de 2005. by Luciana
Previdncia do Servidor Pblico (Regime Prprio de Previdncia Social RPPS) Como era a previdncia do servidor pblico com a redao originria da CRFB, ou seja, antes da EC 20/98? R. Tinha-se trs modalidades de aposentadoria (ou aposentao) voluntria - para cada um desses tipos de aposentadoria do regime prprio dos servidores pblicos tnhamos critrios diferenciados: APOSENTADORIA VOLUNTRIA (antes EC 20/98) a) aposentadoria por tempo de servio integral b) aposentadoria por tempo de servio proporcional Aposentadoria por idade HOMEM 35 anos de contribuio 30 anos de contribuio 65 anos MULHER 30 anos de contribuio 25 anos de contribuio 60 anos
(A aposentadoria especial modalidade do regime geral). Com o advento da EC 20/98 houve uma reformulao dos critrios de aposentadoria voluntria dos servidores pblicos: ela uniu o critrio de tempo de contribuio com o critrio idade, passando-se a ter uma aposentadoria mista. Assim, pela EC 20 ainda tnhamos a aposentadoria integral e a proporcional, mas no isoladamente a aposentadoria por tempo de servio, nem a por idade. Segundo a EC 20 era preciso para obter: aposentadoria integral necessidade de idade mnima e tempo de contribuio mnimo; aposentadoria proporcional necessidade de idade mnima e os vencimentos sero proporcionais ao tempo de contribuio. Com a emenda de 98 surgiu uma discusso: eu tinha pessoas que estavam quase se aposentando por idade, como tambm tinha outras pessoas que estavam quase se aposentando por tempo de contribuio. Mas, a partir do momento em que eu passo a exigir os dois critrios unidos, essas pessoas se distanciam da aposentadoria. Vamos imaginar que uma pessoa que ingressou muito cedo no servio pblico pode chegar aos 35 anos de contribuio bem distante da idade mnima de 65 anos para o homem, por exemplo. Como fica a situao desse servidor? 1) RGPS: na aposentadoria por tempo de contribuio do regime geral de previdncia social, temos HOJE a exigncia de 35 anos de contribuio para o homem e 30 anos de contribuio para a mulher. Temos tambm, nesse caso, uma regra de transio, que o art. 9 da EC 20. Essa regra de transio deixou de ser aplicada para a aposentadoria integral. Observem que o art.201, 7 da CRFB, o qual trata do RGPS, possui no inc. I exigncia de tempo de contribuio, enquanto no inc. II a exigncia de idade, havendo um ; separando os dois incisos. Teria esse ; um carter aditivo, ou alternativo, isto , o 7 prev apenas um tipo de aposentadoria em que se exige os dois requisitos, ou teremos dois tipos de aposentadoria uma por tempo de contribuio e outra por idade? R. A inteno do constituinte derivado, ao fazer a emenda, era que os requisitos fossem cumulativos, ou seja, que ali houvesse uma nica aposentadoria. Mas o STF, ao apreciar a questo, decidiu que esses requisitos so alternativos, razo pela qual temos dois tipos de aposentadoria: a aposentadoria por idade e a aposentadoria por tempo de contribuio. A conseqncia dessa desarmonia entre a interpretao dada pelo STF e a inteno do constituinte derivado que o art. 9 da EC 20, que prev a regra de transio para o RGPS, ficou sem aplicao no que tange aposentadoria integral. O art.9 exige uma idade mnima (I- 53 anos para o homem e 48 para a mulher), exige, ainda, tempo de contribuio (II, a - 35 anos para o homem e 30 anos para a mulher) e exige um pedgio (II, b - que de 20% sobre o tempo que faltava para a pessoa completar o tempo exigido pelo inc. I em 1998, que o ano da EC 20). S que pela regra de transio, que exige 35 para o homem e 30 anos para a mulher de contribuio somado ao pedgio, a pessoa antes disso vai completar todos os requisitos para usufruir da aposentadoria por tempo de contribuio prevista no art. 201, 7 da CRFB, no termos da interpretao que o STF conferiu a este artigo. Ento, a regra de transio fica sem aplicao porque impossvel a pessoa completar os requisitos do tempo de servio pela regra de transio, j que temos o acrscimo do pedgio, sem antes j ter completado o tempo de aposentadoria por tempo de contribuio. 2) RPPS: isso, todavia, no ocorre na aposentadoria do servidor pblico. Porque, no que tange ao servidor pblico, ficou bem esclarecido que os critrios idade e tempo de contribuio no so alternativos, mas sim cumulativos, pelo que o segurado ter a oportunidade de utilizar essa regra de transio. necessrio somar o tempo de contribuio e a idade. Qual a regra de transio ento? R. 1 regra: art. 3 da EC 20 quem antes da publicao da EC 20 j tinha preenchido todos os requisitos, est com direito ao benefcio = direito adquirido. Regra de transio para aposentadoria integral: j o art 9 da EC 20 traz o direito aposentadoria integral pelas normas estabelecidas para o RGPS, conforme vimos anteriormente. Para aposentadoria integral, inicialmente, vamos precisar de 53 anos de idade para o homem e 48 anos de idade para a mulher = regra de transio do regime da redao originria da CRFB para o regime da EC 20. Depois, 5 anos de efetivo exerccio no cargo em que se dar a aposentadoria e, ainda, tempo de servio 35 anos para o homem e 30 para a mulher e, por fim, um pedgio de 20%. Exemplo: servidor, em 16/12/1998 (data
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da publicao da EC 20), tinha 50 anos de idade, mais de 5 anos de servio pblico e 33 anos de tempo de servio. Quando ele vai conseguir se aposentar? Ele no possui a idade mnima, nem o tempo de contribuio necessrio, j que ele precisava de 35 anos, mas s tinha 33 anos de contribuio. Logo, aplica-se a regra de transio que impe a incluso do pedgio (20% sobre o tempo que faltava na poca da publicao da EC 20 para ele atingir os 35 anos de contribuio), ou seja, faltavam 2 anos para ele chegar aos 35 anos de contribuio, quando da publicao da EC 20. Logo, 35 + 20% de 2 anos. Assim, quando ele alcanar a idade mnima, o tempo de contribuio e os 5 anos de efetivo exerccio no cargo, ele ter direito a se aposentar de forma integral. No nosso exemplo, o servidor tinha 50 anos na poca: segundo o professor, ele vai ter 55 anos + 20% de 2 anos (corresponde a alguns meses) = com menos de 56 anos este servidor vai conseguir se aposentar. Pelas regras da emenda, j no texto da CRFB, ele vai precisar de, no mnimo de 60 anos de idade. Logo, se no houvesse a regra de transio, ele teria que esperar at os 60 anos de idade e, por meio da regra de transio, ele poder se aposentar antes de 56 anos. Regras de transio para a aposentadoria proporcional: esta mais difcil de ser alcanada. A idade mnima igual: 53 anos para o homem e 48 anos para a mulher; 5 anos no mesmo cargo tambm. A diferena est no tempo de contribuio: 30 anos para o homem e 25 anos para a mulher e no pedgio que de 40%. Qual vai ser o valor dessa aposentadoria? R. Ele, atingindo o perodo mnimo (imagino que seja o tempo real de contribuio+ pedgio), j tem garantido 70% e, para cada ano que ultrapasse esses 70%, somaremos 5% sobre o valor da aposentadoria integral, limitado a 100%. Pega-se o valor da aposentadoria integral, retira 70%, que ser o valor que lhe est garantido; e para cada ano que ele ultrapasse, ele ganhar 5%, limitado a 100%. Regras contidas nas EC 20 e EC 41: O que muda, ento, na EC 20? R. Os critrios para conseguir a aposentadoria mudam, mas a sistemtica, a base principiolgica da previdncia do servidor pblico no se modifica. O servidor pblico, com a redao dada pela EC 20, continua com direito :
Integralidade - mesmo a aposentadoria proporcional calculada sobre o valor da remunerao que o servidor auferia;
Paridade toda vez que um servidor da ativa tiver um aumento, o aposentado tambm ter. A EC 20 no modificou esse critrio; Imunidade tributria das aposentadorias e penses de acordo com a sistemtica da EC 20, no incide contribuio sobre aposentadorias e penses. Observem que o art. 195, II CRFB estabelece que os benefcios de penso e aposentadoria dos trabalhadores da iniciativa privada (RGPS) no podem ser tributados. No servio pblico, porm, no temos regra especfica. O que fazamos era aplicar o art. 40, que remete s disposies do RGPS, inclusive ao art. 195. Ento, em razo dessa equiparao do RPPS ao RGPS, ns tnhamos a imunidade das aposentadorias e penses.
Penso por morte de acordo com a EC 20, os dependentes do servidor pblico vo ter a penso por morte calculada com base na ltima remunerao do servidor . J a EC 41 modifica menos coisas na CRFB, mas a reformulao do sistema mais profunda. H alterao principiolgica do RPPS. de fcil constatao que a previdncia hoje, aps a EC 41, mais prejudicial que a do passado, as regras para o servidor no so to benficas. A EC 41 determina:
Fim da integralidade - a partir dela, no teremos a ltima remunerao do servidor servindo de base para o clculo do benefcio. Teremos que calcular o benefcio observando um perodo bsico de clculo, que, de acordo com a lei 10887/2004, consiste em todo o perodo em que o segurado contribuiu, mas com a seleo das 80% maiores remuneraes, obtendo-se, dessa forma, o valor da aposentadoria integral;
Fim da paridade - termina a equiparao do benefcio remunerao do servidor. Mesmo que o servidor em atividade tenha aumento, o aposentado no ter. O benefcio dos aposentados sofrer atualizaes anuais, de forma a manter seu valor real, ou seja, as perdas inflacionrias sero compensadas. Na Justia Federal existem diversas aes pedindo a equiparao da renda do benefcio atual ao nmero de salrios mnimos que valia na poca de sua concesso, ou seja, quando o benefcio foi concedido, este equivalia a 7 salrios mnimos, e hoje corresponde a apenas quatro, por exemplo. O aposentado requer a correspondncia judicialmente. Ocorre que o salrio mnimo revisto em percentuais acima da inflao. Se o benefcio do servidor pblico, da mesma forma que no regime geral, deve ter apenas a composio da perda inflacionria e se o salrio mnimo aumentado acima da inflao, evidente que o valor do benefcio vai diminuindo em nmero de salrios mnimos. Mas isso no quer dizer que ele est perdendo seu poder de compra. O poder de compra vai ser atualizado pelos ndices de inflao. Acrescente-se que o salrio mnimo, de acordo com o art. 7 da CRFB, no pode servir de indexador para nada, para que se possa ter mais liberdade de se aumentar o salrio mnimo. Os benefcios da previdncia social no esto vinculados ao salrio mnimo, mas o menor valor do benefcio pago pela previdncia social de 1 salrio mnimo. Por isso que quando o salrio mnimo aumenta, todos esses benefcios estipulados no valor mnimo so automaticamente aumentados.
Penso por morte o que ultrapassar do teto do RGPS, reduz-se em 30%. Contribuio dos inativos. Abono de permanncia em servio.
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Previdncia complementar facultativa temos a previso para sua criao, preciso lei para tal. a mudana mais drstica trazida pela EC 41. A partir de sua criao, a previdncia compulsria do servidor pblico estar limitada ao mesmo limite do INSS, que hoje est em R$ 2.668,15. Assim, o servidor pblico vai receber pela previdncia pblica, no mximo, esse valor, como os servidores do INSS. O valor que ultrapassar, ele vai precisar de previdncia complementar. Como fica o direito adquirido frente a todas essas alteraes e supresses impostas pela EC 41? R. Direito adquirido, segundo Gabba, a) a conseqncia de um fato idneo a produzi-lo, em virtude da lei no tempo no qual o fato foi consumado, mesmo que na ocasio de fazer valer esse direito, essa lei no esteja mais em vigor; b) nos termos da lei sob cujo imprio se entabulou o fato do qual se origina, entrou imediatamente a fazer parte do patrimnio de quem adquiriu. Assim: 1) O direito j tem que estar inserido no patrimnio da pessoa; 2) Tem que ter sido produzido de acordo com a lei que vigia na poca A lei de introduo ao CC tambm traz um conceito no art.6, 2 - se ele j pode exercer o direito, ele j est adquirido. Quando se adquire o direito a aposentadoria? R. Tem-se que descobrir o fato gerador do benefcio. Os benefcios, assim como os tributos, tm hiptese de incidncia prevista na lei. Preenchidos todos os aspectos da hiptese de incidncia, teremos o fato gerador do benefcio. Traremos apenas dois aspectos da hiptese de incidncia da regra previdenciria para o regime prprio: aspecto pessoal = qualidade de servidor; aspecto material = idade mnima - tempo de contribuio. O requerimento integra o aspecto material do fato gerador? R. No, hoje temos o requerimento como excludo do fato gerador do benefcio. Antes, o entendimento era oposto, conforme pode ser verificado na smula 59 do STF. Atualmente, se a pessoa tinha poca qualidade de servidor, idade mnima e tempo de contribuio, adquiriu o direito ao benefcio, mesmo que no o tenha requerido. Vejam que direito ao benefcio diferente de direito renda. Essa distino importante para que possamos entender a mudana de posio do STF. Para tanto, pegaremos um exemplo do RGPS porque a sistemtica idntica. No RGPS, quando o segurado sofre doena e fica incapacitado, surge o direito ao auxlio-doena, ou aposentadoria por invalidez, dependendo do caso, ou seja, se ele acumula a carncia e a qualidade de segurado, surge o direito ao benefcio, que ele s vai receber a partir do momento em que for ao INSS para requerer o benefcio. Se ele deixa passar mais de 30 dias entre o afastamento do emprego e o requerimento, as prestaes desse perodo, a renda desse perodo no recebida por ele. Ele s vai receber a renda a partir do requerimento. Assim, o direito ao benefcio garantido e o direito renda depende do requerimento. Exemplo: o servidor pblico preencheu os requisitos de acordo com a regra anterior, ele adquiriu direito ao benefcio da aposentadoria. 10 anos depois ele requer o benefcio. A Lei 8.112 exige a publicao da aposentadoria e a partir desse momento, ele passa a ter direito renda da aposentadoria. Quem tem direito adquirido nos casos especficos das mudanas que estamos tratando? a) Servidores que preencheram requisitos at 31/12/2003, data da publicao da EC 41 no controvertida b) Pensionistas, cujo bito do instituidor ocorreu at a L. 10.887/2004. Essa lei regula a EC 41 controvertida. Veremos alguns autores como Fbio Zanbiti sustentando que o que determinar o direito adquirido no caso da penso no a morte do servidor, mas sim a aposentadoria. No h dvidas de que se o servidor morreu antes da EC 41, tem direito adquirido. Mas, segundo ele, se ele no morreu antes, mas j estava aposentado antes da EC, quando ele morrer na vigncia da EC, haveria o direito adquirido do dependente. Essa posio no est de acordo com a doutrina de direito adquirido de Gabba porque os dependentes no preencheram todos os requisitos para receber a penso, faltando a morte do servidor pblico, pelo que, apenas do bito do instituidor teremos o direito adquirido. Por que o marco utilizado a l. 10887/2004? R. Porque a EC 41 fala que a lei regular a penso por morte de acordo com os critrios estabelecidos na CRFB. uma norma no auto-aplicvel que precisou de regulamentao. S a partir da L.10887/2004 que teremos a diminuio na penso por morte. Quais os direitos adquiridos? a) Esses servidores e pensionistas tm direito de receber os benefcios de acordo com a integralidade (art.3, 2 da EC 41/03), ou seja, seus benefcios sero calculados de acordo com a ltima remunerao do servidor. b) Mantm-se a paridade (art.7 da EC 41/03), isto , toda vez que o servidor da ativa tiver aumento, esses tambm tero. c) A contribuio do inativo existe direito adquirido situao de imunidade? A contribuio dos inativos foi permitida pela EC 41 e instituda pela L.10887. Quem j est aposentado vai ter seu benefcio sujeito a essa regra, ou ter direito imunidade? R. A imunidade est no art. 195, II CF. O STF decidiu que no existe direito adquirido a no tributao, ele julgou constitucional a tributao dos inativos nas ADINS 3105 e 3128. O inativo se aposenta e sobre a aposentadoria ou penso do dependente ocorre a incidncia de contribuio que a mesma contribuio dos servidores da ativa que de 11% (para os servidores federais). Questes lanadas nas ADINS: 1a) argumentava-se que o servidor tinha contribudo a vida inteira, agora, na hora de se aposentar, no podemos cobrar dele tambm! O STF disse que no precisa de contraprestao porque o art. 195, caput diz que a seguridade social (e a previdncia do servidor pblico est nela includa) vai ser custeada por toda a sociedade, o que traduz o princpio da solidariedade. Segundo o STF, em razo do princpio da solidariedade, a contribuio no exige contraprestao.
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2a) Alm disso, o STF afirma a impossibilidade de se ter direito adquirido a uma situao de imunidade. Isso porque, a irredutibilidade dos benefcios existe tambm em relao aos salrios (art.7o CR). Assim, seria certo se dizer que eu no poderia ter aumento da carga tributria em razo da irredutibilidade? R. evidente que no. A imunidade tributria est fora do conceito de irredutibilidade. A incidncia tributria no afeta o valor dos benefcios para fins de verificao do princpio da irredutibilidade. Ns vamos ver apenas o valor do benefcio sem a incidncia dos tributos. 3a) A tributao sobre os proventos constitui bis in idem em relao ao IR? R. O fato gerador do imposto de renda o acrscimo patrimonial. A contribuio dos servidores tambm incide sobre a renda. Dessa forma, argumentava-se que isso seria bis in idem. No entanto, no existe bis in idem entre contribuio e imposto porque o art.195, 4 o institui a possibilidade de criao de uma nova contribuio e faz remio ao art.154, I, o qual fala da criao de impostos no previstos na CRFB. A interpretao do STF deste dispositivo no sentido de que as regras ali contidas so aplicadas para a contribuio tambm. Logo, pode ter uma nova contribuio incidindo no mesmo fato gerador e base de clculo do imposto, o que afasta o argumento do bis in idem. Alm disso, o art. 195, II autoriza a incidncia de contribuio sobre a renda do trabalhador, embora no especifique qual. Mas se pode em relao aos servidores que esto na ativa, por que no poderia em relao ao aposentado? Em razo deste dispositivo, este argumento tambm cai por terra. 4a) A contribuio possui uma causa? Luiz Roberto Barroso traz alguns aspectos que ele denomina de pr-jurdicos. Um deles o dficit da previdncia. Em razo disso, existe uma causa para a contribuio. 5a) Ela confiscatria? R. Se ou no, iremos verificar de acordo com a alquota instituda. A de hoje de 11%. A simples previso da criao de uma contribuio no confiscatria. Se for estabelecida uma alquota de 30%, a sim ser confiscatria. 6a) A relao sinalagmtica? O sujeito contribui para receber o benefcio? R. O STF disse que no. Em razo do princpio da solidariedade, o STF disse que a contribuio para o sistema da previdncia, no para o sujeito individualmente receber o benefcio, mas para que todos possam receb-lo. Para isso, teremos que levar em conta critrios estabelecidos no art. 194, como a eqidade. Com base nesses argumentos, o STF disse ser constitucional a cobrana de contribuio dos inativos. 7a) Mas ele analisou outra questo. Na EC 41 tem uma situao estranha: vejam o seu art. 4o, p. nico. Vamos usar o valor originrio previsto na EC 41, que de R$ 2.400,00. A regra geral de que aquilo que ultrapassa esse valor, incide contribuio; o que ficar abaixo, estar imunizado. S que para os dependentes de servidores da Unio que j esto em gozo de penso, o constituinte derivado estabeleceu que vai incidir contribuio sobre o que ultrapassar R$ 1.200,00, que equivale a 50% do teto mximo da previdncia (50% de 2.400,00 = 1.200,00). Assim, todo mundo s vai pagar contribuio acima de 2400,00, exceto os pensionistas da Unio, que iro pagar o que ultrapassar 50%; o do Estado e Municpio vo pagar o que ultrapassar 60%. O STF se manifestou dizendo que no faz sentido fazer diferena entre servidor do Estado e da Unio. Isso porque temos o princpio da isonomia que, embora autorize fazermos algumas distines, estas devem ser razoveis e essa distino no . Ademais, o STF disse que no razovel distinguir entre o servidor que se aposentou antes da emenda e o que se aposentou depois da emenda. Ento ele declarou inconstitucional as expresses: a partir de 50% e a partir de 60%. Ento, hoje, a contribuio para previdncia do servidor inativo calculada sobre o que supera o teto (est hoje em R$ 2.668,15) para quem j estava aposentado, para quem ainda vai se aposentar. 8a) Outra questo levantada na ADIN: a contribuio dos servidores inativos ofende o princpio da isonomia (RPPS x RGPS)? Alegou-se a quebra do princpio da isonomia porque os aposentados do RGPS no contribuem e o do RPPS contribuem. Esse argumento no prevaleceu porque o aposentado do RGPS no contribui, j que s recebe at o teto. J o servidor pblico contribui a partir do teto. Logo, at o teto, o servidor pblico tambm tem imunidade. Questo de prova: Acabou a imunidade dos proventos dos servidores pblicos? R. No. Ela apenas foi diminuda, mitigada. Ela existe at o valor do teto da previdncia. Abono de Permanncia (art. 40, 19 da CRFB) no regra de transio e foi criado para estimular que o servidor continue trabalhando. Ter direito a ele o servidor que completar os requisitos para a aposentadoria e permanecer em atividade at chegar aposentadoria compulsria. O abono do valor da contribuio (11% art. 4 Lei 10.887/2004). Estamos tratando deste item nas regras de transio porque a EC 41/03 nos art. 2, 5 e art. 3 1 traz a previso do abono de permanncia para os servidores que j estavam em atividade mesmo antes da EC e que continuaram trabalhando aps adquirir o direito aposentadoria. Assim, o abono de permanncia no exclusivo dos novos servidores, sendo tambm aplicado aos servidores que j esto na ativa. Expectativa de Direito para o servidor que j o era na data da EC 20/98 (16/12/98): como a CRFB no prev a expectativa de direito como clusula ptrea, o constituinte derivado pode mudar os critrios para aquisio de um direito e quem no adquiriu perder o direito. Mas o bom-senso determina que criemos algumas regras de transio como ocorreu em relao EC 20. O art. 2 da EC 41/03 trata especificamente dos servidores que j o eram na data da publicao da emenda 20 (em 16/12/1998). Fim da aposentadoria proporcional quem no adquiriu o direito no poder mais se aposentar voluntariamente se aposentar proporcionalmente. As nicas aposentadorias proporcionais so a por invalidez (as causas que do direito aposentadoria integral por invalidez so elencadas de forma exaustiva, segundo STF) e a aposentadoria compulsria. Alm de todos os critrios da EC 20 (limite mnimo de idade, tempo de contribuio de 35 anos para o homem e 30 para a mulher e mais o pedgio de 20%), temos um redutor do valor do benefcio de aposentadoria com o fim de evitar que o servidor se aposente cedo. Se ele completar as exigncias para se aposentar at 31/12/2005, o redutor ser de 3,5% por cada
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ano de idade antecipado. Exemplo: se a mulher se aposenta com 48 anos, que a idade mnima, ela ter 12 anos x 3,5% de reduo. Caso o servidor complete as exigncias depois de 31/12/2005, a reduo ser de 5% por ano de idade antecipado. Fim da integralidade e da paridade Expectativa de Direito para quem era servidor na data da EC 41/03 (31/12/03): o servidor poder optar por qualquer regra de transio, ficando a seu critrio.
Regras de transio para quem era servidor em 31/12/2003 aplicao do art. 6 da EC 41/03. Para esses servidores fica mantida a integralidade (art.6, caput) e a paridade (art.6, p. nico). J podemos verificar que pela outra regra de transio a inteno do constituinte era que ningum aceitasse, j que os critrios para obteno da aposentadoria no eram to difceis de serem alcanados, mas o valor do benefcio ia l embaixo. J os critrios estabelecidos pela EC 41 para conseguir o direito aposentadoria so bem mais exigentes que os critrios da EC 20, seno vejamos: Idade: 60 anos para homem e 55 para mulher. Tempo de contribuio 35 e 30 anos. 20 anos no servio pblico e 10 anos no cargo. Exemplo: juiz tem 20 anos no servio pblico na hora de se aposentar, mas foi promovido para o TJ e est neste cargo h 4 anos. Nesse caso, ele no vai conseguir se aposentar com os vencimentos de desembargador por no preencher o requisito de 10 anos no cargo. A EC 41 expressamente fala que estas regras se aplicam aos juzes e membros do MP. Antes da EC 20/98, o tempo de contribuio era diferente. O tempo que trabalharam at a EC 20/98 contado de forma especial, com acrscimo de 17%. Servidora desde maro de 1997 (antes da EC/20) Regra de transio: art. 2 da EC 41/2003: Idade mnima: 48 Servidora: 47 Falta: 01. Tempo cargo: 05 Servidora: 04 Falta: 01. Tempo contr.:32 Servidora: 27 Faltam: 05. Em 16/12/1998 a servidora tinha 20 anos de contribuio. Faltavam 10 anos. 20% de 10 = 2 anos. Completar os requisitos em dezembro de 2010, com 52 anos de idade. Ter uma diminuio de 5% na renda mensal. No ter paridade, nem integralidade, nos termos do art. 2 . Ningum quer aposentar-se dessa forma.
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Fbio de Souza Silva Tema 10 by C. Henrique
Fontes de custeio da Previdncia Social: no s de contribuies vive a Previdncia Social. A Previdncia Social, conforme se observa no art.195, caput, da CR/88 e art. 11, da Lei 8.212/91, que falam de custeio. As receitas da previdncia provem da Unio, no sendo estas decorrentes das contribuies para seguridade social. So verbas diferentes. A Unio tem que contribuir para o custeio da previdncia, com parcelas arrecadatrias diferentes das relativas seguridade social. Alm da contribuio da Unio e das contribuies para a seguridade social, temos outras fontes. Quando o INSS presta um servio, o dinheiro recebido em razo da prestao desse servio tambm fonte de custeio. Exemplo: arrecadao para o sistema S (SESI, SENAI). O destinatrio desse dinheiro no o INSS, mas ele cobra pelo trabalho de arrecadao. Outras fontes so as multas, aluguel de bens etc. Essas so as fontes de custeio em geral, mas o mais importa so as contribuies. Deve-se situar de onde provem essas contribuies, que devem ser observadas no art.149 e 149 A, da CR/88, que falam das contribuies especiais. So contribuies especiais: 1. As contribuies sociais, dispostas na primeira parte do art. 149 da CR; 2. Na segunda parte do art. 149 temos as contribuies de interveno no domnio econmico (CIDE); 3. Na terceira parte do art. 149 ns temos os interesses das categorias profissionais econmicas (OAB, CRM, CRO etc) e no art. 149 A temos a contribuio de iluminao pblica municipal e distrital. As contribuies sociais gerais encontram-se no art.149, primeira parte. So as voltadas para a ordem social. Buscam custear a ordem social, mas no a seguridade social. Exemplo: salrio educao (mesmo cobrado pelo INSS, no se configura como contribuio para a seguridade social, pois o INSS cobra da mesma forma como o faz para o sistema S), que depois vai para o FNDE Fundo Nacional para o Desenvolvimento da Educao. A Seguridade Social s tem trs ramos: previdncia, sade e assistncia. Portanto, s contribuio para a seguridade social quelas que esto voltadas para a previdncia, para a sade e para a assistncia social. As contribuies para a seguridade social podem ser dividas em trs espcies: 1. Contribuies ordinrias ou nominadas, aquelas que j esto previstas, expressamente na CR, no art. 195, nos incisos I, II, III e IV; (contribuio do empregado e demais segurados, contribuio sobre a receita de concurso de prognstico e contribuio sobre o importador); 2. Contribuies residuais (art. 195, 4 da CR); 3. Contribuio para a previdncia dos servidores pblicos. Quando se fala em previdncia na seguridade social, deve-se englobar o regime geral de previdncia social e a previdncia do servidor pblico, que deve ser encarada tambm como seguridade social. As contribuies esto sujeitas s limitaes ao poder de tributar, mas no a todas. O art. 149 da CR faz uma remisso expressa aos artigos 150, I, II e III (limitaes ao poder de tributar). Legalidade tributria estrita significa dizer que a lei deve prever todos aspectos da hiptese de incidncia. Segundo Geraldo Ataliba os aspectos so: 1. Material (o que vai dar origem incidncia tributria sob qual base econmica e qual o fato que vai ser tributado); 2. Espacial (onde esse fato vai dar origem a um tributo fato praticado no exterior pode dar origem a uma contribuio previdenciria existem segurados no exterior que so segurados obrigatrios da Previdncia Social); 3. Temporal (quando ocorreu o fato gerador temos questes controvertidas sobre esse aspecto, principalmente no que diz respeito aos fatos geradores complexivos, caso do IR, em que o fato gerador ocorre o ano todo e no final do ano se verificar a sua renda 31/12); 4. Aspecto pessoal (sujeito ativo e passivo da obrigao tributria); 5. Aspecto quantitativo (alquota que incide). No art.150, III, teremos trs limitaes: irretroatividade tributria (alnea a, do inciso III). A lei tributria s vai incidir sobre fatos ocorridos aps sua vigncia; anterioridade tributria (alnea b, do inciso III). A cobrana s poder ocorrer no exerccio seguinte ao da publicao. Para a seguridade social no se aplica a anterioridade tributria. Para as outras contribuies se aplica. Recentemente o art.150 fez previso de uma anterioridade mnima, de 90 dias. Com isso pretende-se atender ao Princpio da No-Surpresa do Contribuinte. No art.195, 6, j havia essa previso da anterioridade mnima para as contribuies previdencirias. Apesar do art. 149 falar da anterioridade, no vamos aplicar a anterioridade. Aplicaremos a anterioridade mnima, j prevista no 6, do art.195. No h previso expressa para a isonomia tributria. O constituinte originrio disps que se aplicaria o art. 150, I e III. Mas se observa que um princpio que deve ser aplicado, pois a igualdade e isonomia so princpios constitucionais
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previstos no art. 5. A isonomia tributria s vem reforar o princpio constitucional. H, entretanto um detalhe, segundo a redao do art. 150, II, veremos que vedada a diferenciao em razo do exerccio da atividade profissional. Para a seguridade social no. Esse princpio para seguridade social deve ser aplicado de forma mitigada. Uma das formas de distinguir o contribuinte, para a contribuio da seguridade social, verificando a sua atividade. Veremos que tambm as empresas so tributadas de forma diferente. No direito previdencirio, o conceito de empresa tem uma viso subjetiva, de sujeito. A empresa aquela que exerce, que desenvolve a atividade, tudo empresa, como expressamente dispem as Leis 8.212 e 8.213. No conceito de empresa do direito previdencirio esto englobados os entes federativos: Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. H previso expressa nos pargrafos do art. 195, que a contribuio da empresa pode modificar com a atividade e quantidade de mo-de-obra. A isonomia tributria, como se v, existe, mas mitigada. Vedao ao confisco aplicada s contribuies. (exemplo: ADIN 2.010 caso da tentativa de aumento do percentual 11 para 25%, da contribuio previdenciria do funcionalismo pblico STF as contribuies para a seguridade social esto submetidas ao princpio da vedao ao confisco). Por este motivo, apesar do art. 149 no fazer a remisso, o art. 150, IV, aplicvel. A vedao quanto ao limite de trfego, que tem previso no art. 150, V, tambm aplicvel para as contribuies (exemplo: do trabalhador que vem do nordeste, que teria uma contribuio em percentual maior). As vedaes vistas, at aqui, so as chamadas vedaes gerais, aplicveis a qualquer tributo. As contribuies tm limitaes especficas, exclusivas: 1 (art. 149, 2, I) exclui da incidncia tributria qualquer contribuio, no s as contribuies para seguridade social, no incidiro sobre as receitas decorrentes de exportao Princpio da No-Exportao de Tributos. O art.195, 7, traz a previso da imunidade das entidades beneficentes de assistncia social. A legislao ordinria sobre essa imunidade traz algumas controvrsias, tal como a necessidade de certificado do Conselho Nacional de Assistncia Social, por exemplo (ver Lei 8.212, quanto aos requisitos para obteno das imunidades). No art.195, II, fala da vedao da incidncia sobre aposentadorias e penses. Alm das aposentadorias e penses, so benefcios da previdncia social: o auxlio acidente, o auxlio doena, auxlio recluso etc. A imunidade s para a aposentadoria e penso. Para os demais benefcios existe a figura da iseno, exceto para um nico benefcio do RGPS, que no isento, o salrio maternidade, pois tem natureza de salrio, no se limitando, inclusive, ao teto estipulado pela previdncia, hoje R$ 2.668,15. A natureza jurdica das contribuies de tributo. Os tributos so cinco, conforme entendimento doutrinrio majoritrio e acolhido pelo STF. a chamada Teoria Qinqepartite, que divide os tributos em cinco categorias: impostos, taxas, contribuies de melhoria, contribuies especiais e emprstimo compulsrio. Alguns doutrinadores defendem a tese de que contribuies no tm natureza de tributo, mesmo com a redao atual da CR/88. Outros dizem que devem ser reunidas as contribuies de melhoria e as contribuies especiais em uma mesma categoria (Ricardo Lobo Torres). Para Luiz Emydgio, somente temos trs categorias: imposto, taxa e contribuio de melhoria, conforme dispe o CTN. Para ele, o emprstimo compulsrio e as contribuies especiais, ora estariam inseridos dentro de impostos, ora dentro das taxas, dependendo de seu fato gerador.Finalidade, critrio de validao constitucional. O CTN dispe que o fato gerador que determinante para que saibamos qual a espcie tributria. Somente se utilizando desses dois critrios, para as contribuies, vamos chegar concluso do Prof. Luiz Emydgio, ou seja, que as contribuies, ora so impostos, ora so taxas. Na contribuio do segurado haveria uma referibilidade, pois haveria a possibilidade de receber um benefcio, j que h essa referibilidade, a natureza de taxa a que melhor se enquadraria na hiptese. Na contribuio da empresa no h qualquer referibilidade, melhor se enquadrando na natureza de imposto, portanto necessrio algo mais. Esse algo mais a finalidade. Para que se possa descobrir se um tributo contribuio, temos que ver a finalidade que lei determina para aquele recurso. O CTN no menciona a questo da finalidade. O STF, no julgamento da ADIN mencionada, reafirmou que contribuio tem natureza tributria e que assim se reconhece pela finalidade legalmente instituda (havendo ou no, na prtica essa finalidade destinao da verba). O que importa a finalidade legal. Nas contribuies para a seguridade social, se tem um pouco mais que a finalidade para caracteriz-la como tributo. A CR.dispe sobre a finalidade, que deve ser voltada para sade, para a previdncia e para a assistncia social, os recursos devem ser voltados para isso. No art.195, I, II e III, vemos quem o sujeito passivo, empregador, segurado, quem aufere renda no concurso de prognstico e importador. Fala tambm quanto a base econmica, ainda que no se tenha exatamente a base de clculo. Como temos todos esses critrios no art.195, isso deve ser levado em considerao pelo legislador, no podendo ser modificado, com novos conceitos sobre os termos mencionados na CR. O sujeito ativo e o destinatrio da contribuio no esto previstos no texto constitucional. O texto constitucional traz o sujeito passivo, a base econmica e a destinao, mas no traz o sujeito ativo e o destinatrio. Isso a lei pode estabelecer. A competncia tributria para a instituio das contribuies desta natureza sempre da Unio. A capacidade tributria ativa o sujeito ativo na relao tributria, que pode cobrar a contribuio. O destinatrio legal do tributo a pessoa que exerce uma atividade de interesse pblico, e para quem vai o dinheiro. A Unio quem tem competncia para instituir o salrio educao. A capacidade tributria ativa do INSS, que vai cobrar e inscrever em dvida ativa e o FNDE, em algumas hipteses. O destinatrio legal do tributo o FNDE, no caso do
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sistema S ser o SESC, SENAC etc. H tambm a figura do mero arrecadador, que so os bancos, que arrecadam e repassam para o destinatrio legal. Algumas contribuies so cobradas pelo INSS, com capacidade tributria ativa: contribuio do segurado, contribuio sobre a folha de pagamento. Em outras, contribuies, a Unio tem capacidade tributria ativa: renda de prognstico, importao. O INSS, hoje, no vai ajuizar a execuo fiscal, no vai inscrever em dvida ativa, quem vai fazer isso a Secretaria de Receita Previdenciria. Tanto assim que os Procuradores que estavam na dvida do INSS esto lotados na Secretaria de Receita Previdenciria. Referibilidade X Contraprestao: j vimos que a referibilidade est presente tambm nas taxas.A referibilidade menos que contraprestao. Precisa de uma relao entre o contribuinte e destinao do tributo. O contribuinte precisa estar includo em grupo, relacionado seguridade social. H, entretanto, um outro princpio que a solidariedade. Da mesma forma que a referibilidade menos que a contraprestao. A solidariedade ser menos que a referibilidade. Vamos exigir uma ligao muito menor entre a destinao do tributo e o segurado. Se houvesse uma referibilidade estrita, somente se poderia cobrar contribuio do segurado, pois s ele tem relao com a previdncia. Est no grupo que tem direito ao benefcio, mesmo no sendo prestao direta. Tem-se um princpio que informa o custeio da previdncia social, que o Princpio da Solidariedade, com base neste princpio, que tem sede constitucional no caput do art. 195, teremos toda a sociedade custeando a previdncia social. este princpio que autoriza a cobrana de contribuies daqueles que no se beneficiaram diretamente, como o empregador, vencedor no concurso de prognsticos, importador etc. Na seguridade social no se tem a referibilidade como ocorre com a taxa. A taxa de coleta domiciliar de lixo, no confundi-la com a taxa de limpeza urbana, que foi declarada inconstitucional, precisa de referibilidade, pois se coleta o lixo de cada morador do logradouro pblico, quase uma contraprestao. O STF, na ADIN da cobrana dos inativos reconheceu o Princpio da Solidariedade como informador da Seguridade Social, especificamente, no caso dos inativos, a Previdncia Social. Existem alguns princpios constitucionais especficos para o custeio da Previdncia Social. No art. 194 se observa o termo objetivo da Previdncia Social. Quando se fala em objetivo, pode ser interpretado como princpios. O que nos importa so os princpios relacionados ao custeio. No art.194, V aparece o Princpio da Eqidade, que mais que igualdade igualdade material, a justia. Significa que nas cobranas sejam levadas em considerao as especificidades de cada contribuinte, por exemplo: os segurado esto divididos em faixas. mais que capacidade contributiva, que somente observa o aspecto econmico; tambm permite que o segurado especial possa contribuir uma vez por ano sobre o resultado de sua produo. o caso, tambm, do trabalhador rural, que nunca contribui, e pode gozar de alguns benefcios. Outro exemplo o da empresa que emprega mais. H tambm a figura da diversidade da base de financiamentos. A previdncia tem um oramento altssimo para poder fazer frente s demandas da sade, previdncia e a assistncia social. No se pode imaginar que somente uma categoria de pessoas custeasse isso tudo. Para se evitar uma sobrecarga tributria, temos o Princpio da Diversidade de Financiamento. Os recursos sero buscados em vrios segmentos da sociedade, como se v no recm criado inciso IV, do art. 195, que trouxe a figura do importador, para no onerar o tributo daqueles que j contribuem. Para o RGPS, somente a Unio entra com verbas. Os Estados, Municpios e o Distrito Federal entram com verbas para a previdncia de seus servidores, regime prprio, como tambm na sade e assistncia social. Por este motivo, que se faz aluso a estes entes no art. 195. Na verso original do art.195, II, falava-se apenas em trabalhadores. A nova redao fala: dos trabalhadores e demais segurados da previdncia social.... Por qual motivo ocorreu essa modificao no texto, quem trabalhador? R. O Ministro Carlos Veloso, do STF, conceituou trabalhador em um RE., como sendo aquele que presta servio a entidade de direito privado ou direito pblico, desde que abrangido pelo regime celetista (CLT). Dessa conceituao se extraiu que aquele que exerce mandato eletivo no trabalhador, mas agente poltico. Com base nessa definio, a Lei 9.506, que inseria uma alnea no art. 11, da Lei 8.212/91, colocava o exercente de mandato eletivo como segurado obrigatrio da previdncia social. Essa redao foi considerada inconstitucional pelo STF, pois em 1997, o art. 195, II, falava em trabalhador, e exercente de mandato eletivo no era se enquadrava no conceito de trabalhador. Demais Segurados da Previdncia Social Contribuinte individual, o trabalhador avulso, segurado especial, segurado facultativo. A contribuio para a seguridade social. Aqui, no se fala daqueles que se utilizam dos servios de sade ou assistncia social, pois a base principiolgica desses servios a gratuidade. A sade pblica no Brasil universal e gratuita. para todos, independentemente de contribuio. Salrio-de-Contribuio: tem como objetivo o clculo do salrio-de-benefcio e tambm calcular o valor da contribuio do segurado. O salrio-de-contribuio a base de clculo da contribuio do segurado e do empregador domstico. O salrio de contribuio est submetido a dois limites: um mximo e outro mnimo. O limite mnimo o salrio mnimo ou piso salarial da categoria. Quando a categoria tiver um piso salarial, esse piso servir como base de clculo (art. 28, 3, da Lei 8.212/91). O valor mximo R$ 2.668,15. Chega-se a este valor mximo, observando-se a E. C. 41, que estabeleceu um valor de R$ 2.400,00. Este valor mximo tem que ser atualizado anualmente, para manter seu valor real. O decreto 5.443, de maio de 2005, trouxe essa atualizao.
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No art.28, da Lei 8.212/91, h as parcelas que integram o salrio de contribuio. Pode-se dividir a remunerao do segurado em trs tipos: 1. Salrio propriamente dito, em pecnia; 2. Remunerao in natura, contraprestao pelo seu trabalho em facilidade, por exemplo, uma casa, um carro, no para que ele exera o seu trabalho, mas como um prmio pelo seu trabalho; 3. Gorjetas, que no so pagas pelo empregador, mas por terceiros. Essas so as parcelas bsicas que integram a remunerao do segurado. Todas essas remuneraes integram o salrio-de-contribuio. O que remunera o trabalho integra o salrio-de-contribuio. O que indeniza o segurado no integra o salrio-decontribuio. Quando o segurado viaja e tem gastos, o empregado recebe dirias, que sendo inferiores a 50% do valor de sua remunerao, so consideradas indenizao, no integrando o salrio-de-contribuio. O salrio-de-contribuio do empregado domstico aquele que est registrado na carteira de trabalho. So considerados contribuintes individuais: o empresrio, o autnomo e o equiparado ao autnomo. O salrio-decontribuio do contribuinte individual a remunerao que ele recebe de uma ou mais empresas, durante o ms. Para o segurado facultativo, o salrio-de-contribuio o que ele quiser, sujeitando-se somente aos limites mximo e mnimo. Parcelas no-integrantes: vrias so as parcelas que no integram o salrio de contribuio (9, do art.28, da Lei 8.212/91). Algumas indenizatrias, que seguem a regra geral, mas algumas remuneratrias. Salvo as aposentadorias e penses, todos os demais benefcios so isentos, no integram o salrio-decontribuio, com exceo do salrio maternidade. As frias indenizadas tambm no integram. Essas so as frias no gozadas, portanto, so indenizadas. O plano de demisso voluntria tambm no integra o salrio-de-contribuio, assim como as dirias de viagem, que no excedam 50% e o vale-transporte. A questo mais importante em relao a este tema se o 13 salrio integra o salrio-de-contribuio, via de regra sim. O 13 s salrio-de-contribuio para fins tributrios. No clculo do benefcio no se vai considerar o 13. A grande celeuma se d no que diz respeito ao clculo em separado do 13 ou somado ao valor da remunerao dom ms em que ele foi pago. Quando a contribuio somada ao ms, no h problema, pois existindo o teto de R$ 2.668,15, o salrio-de-contribuio, para efeito de clculo ser esse valor. Entretanto, no isso que faz a previdncia. O INSS calcula a contribuio do ms de pagamento da remunerao normal, e em separado a contribuio do 13. Isso ir determinar duas contribuies, uma em razo da remunerao normal do ms e outra em razo do 13. O STJ j chegou a decidir que o clculo deveria se dar de forma conjunta. O caso que foi motivo de apreciao pelo STJ estava sob a gide de lei anterior Lei 8.620, embora a deciso tenha ocorrido aps a Lei 8.620, que autoriza a cobrana em separado. Quando uma pessoa desenvolve mais de uma atividade, a remunerao dos dois ofcios devem ser somadas para que se calcule o salrio-de-contribuio. A soma das atividades que deve se limitar ao teto, e no as atividades individualmente. Quanto ao segurado que se aposenta pelo RGPS e volta a exercer atividade remunerada (art. 12, 4, da Lei 8.212/91) deve contribuir, no tendo direito a maioria dos benefcios, somente salrio-famlia, se for o caso, salrio-maternidade (Decreto) e os direito de habilitao profissional. Para Marcelo Leonardo Tavares, isso afastaria a referibilidade, sendo esta cobrana inconstitucional. Mas j vimos que o Princpio da Solidariedade autoriza a cobrana de contribuio, mitigando, bastante, a referibilidade. Com este raciocnio no haveria inconstitucionalidade no art.12, 4, da Lei 8.212/91. Outra questo diz respeito ao servidor pblico, em regime prprio. independente, contribui para o regime do servidor pblico, contribui para o RGPS (no ficou clara essa frase do professor). A contribuio do segurado empregado, inclusive o domstico e do trabalhador avulso, no traz grandes problemas, sendo necessria somente uma leitura a lei. A base de clculo o salrio-de-contribuio. A alquota vai progredindo, nos dois primeiros percentuais dispostos na lei, j se desconta o CPMF. No ocorre o abatimento, da mesma forma como feito o clculo do IR. O percentual aplicado em relao ao valor integral, sem abatimento, sem a escalonagem do IR. Quanto reteno, que obrigao do empregador, que deve recolher a contribuio at o dia 2, do ms seguinte ao da competncia. No caso do empregado domstico, at o dia 15 do ms seguinte. O ms de competncia o ms em que se efetivamente se exerceu o trabalho. Quanto ao segurado facultativo a alquota de 20 %, assim como a do contribuinte individual. Entretanto, h uma reduo, conforme dispe o 4 do art. 30, da Lei 8.212/91. Este dispositivo autoriza uma compensao. Vai compensar 45% do que o empregador recolheu de sua contribuio, limitado a 9%. A Lei 10.666/03 traz a reteno obrigatria, tambm para os contribuintes individuais. A pessoa jurdica que toma o servio de um contribuinte individual deve reter a contribuio previdenciria, o que antes no acontecia. Quem prestava servio para uma pessoa jurdica, no tinha a contribuio retida, devendo ser recolhida pelo prestador posteriormente. O prazo para recolhimento at o dia 15, do ms seguinte. J a contribuio do segurado especial, conforme autoriza o art. 195, 8, cobrada aps a produo rural. O art. 25, 3 e 4, da Lei 8.212 disciplina o que seja produo. A reteno acontece tambm pelas cooperativas (ex. cooperativas de leite).
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Todas as contribuies vistas tem base no art. 195, II., com base no empregado. No art.195-A, tem-se a figura do empregador. Mudou o fundamento constitucional, mas o empregador domstico semelhante ao prprio segurado, pois e pessoa fsica ou famlia, que toma o servio sem fins lucrativos, por isso a forma semelhante a do segurado. Quando a empregadora domstica utiliza os servios da empregada domstica com o intuito de auferir lucro, transforma-se de empregadora domstica em empregadora e a empregada domstica em empregada. H um empregador contribuindo sobre salrio-de-contribuio. A regra para os outros empregadores que contribua sobre tudo, sobre tudo que o empregado recebe. A alquota do empregador domstico de 12%. O empregador domstico tem que fazer a reteno do percentual devido ao empregado domstico, recolhe as duas contribuies unidas.
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Andr Oliveira da Silva Tema 11 Custeio Contribuio Social hoje o termo mais amplo (art.195, I da CR art.20 da Lei n 8.212) sobre remunerao e faturamento. Antes da EC 20 era contribuio social da empresa. Pode ser gerada uma contribuio social nova somente por via de lei complementar. A contribuio social que foi criada para o empregador domstico foi criada por lei ordinria, todavia, isso foi antes da EC 20. Ver art.15, I da Lei n 8.212. Alnea a, o conceito de remunerao mais amplo do que o de salrio. Para se falar em salrio tem que haver vnculo empregatcio. O que se paga ao empregado, na verdade, pro labore. Quando a matria passou a ser considerada contribuio social prevista na CR, a lei passou a ser lei ordinria. A lei complementar exigida apenas em contribuio social nova no prevista na CR. Se uma dona de casa contratada para fazer comida, a prestar servio para uma empresa, por exemplo, at a Unio fica no conceito de empresa, bastando que contrate um segurado. Contribui como se empresa fosse. Remunerao: art.22, I da Lei n 8.212/91. Saiu agora a PT MSS n 822, de 11/05/05 com os novos valores R$ 2.668,15 e tambm as novas contribuies, ou seja, a empresa contribui de 20% sobre o total da remunerao. H de se incidir contribuio sobre gorjetas e adiantamento salarial (art.22, I da Lei n 8.212/91). Se a empregada ganha R$ 10 mil ela contribui com 11 % sobre o valor da remunerao e o empregador contribui com o valor de 20% R$ 10 mil. O contribuinte individual est no art.22, III da Lei n 8.212/91, ou seja, 20% sobre o valor da remunerao (vale para empregado, trabalhador avulso e contribuinte individual). Alm disso tem: Empregado T. avulso C. individual 1% leve 2% mdio 3% grave Risco ambiental do trabalho Empregado T. avulso + (art.22, II, Lei 8.212) 6% 25 anos 9% 20 anos 12% 15 anos (art.57, 6, Lei 8.213) (art.195, 9/CR) Utilizao intensiva de mo-de-obra Empregado + 2,5 % T. avulso (art.22, 1) Cooperado de trabalho/ produo Lei n 10.666, art.1 Rio de Janeiro, 16 de maio de 2005. by Isabella
Art.22, II da Lei n 8.212 - 6 e 7 do art.57 da Lei n 8.213 (contribuio da aposentadoria especial). Art.22, I e II da lei n 8.212 art.202, 3 do Decreto 3.048 (trata de atividade preponderante). Empresa de 10 empregados e 10 contribuintes individuais. Na atividade A, risco leve, h 9 empregados; na atividade B se tem 10 contribuintes individuais e 1 empregado, risco grave. A atividade preponderante a A, pois tem mais empregados; a outra tem 10 contribuintes individuais. Conta-se a que tem mais empregados, contribuintes. As atividades so tratadas no anexo V do Decreto n 3.048. Quem define cada uma das atividades o decreto. Clube de futebol 20 % sobre a remunerao art.22, 6, Lei n 8.212. Em substituio, ao invs de ser sobre a remunerao dos trabalhadores ela no paga nem 1%, nem 2% e nem 3%. Paga sobre a receita bruta. 7, a entidade promotora do espetculo j faz o repasse. 8, informar a autoridade promotora todas as receitas obtidas no evento. 13, entidades religiosas. H vrias aes na justia do trabalho pedindo verbas trabalhistas de pastores e padres. Todavia, tudo depende da natureza do trabalho desenvolvido para ser considerado remunerao. Outras receitas da seguridade social: COFINS e a CSSL (contribuio social sobre o lucro lquido). COFINS: contribuio para financiamento da seguridade social. Art.195, I, b da CR. (contribuio sobre faturamento ou receita). Informativos 294 e 392. Informativo 392: Lei n 9.708, questionamento de sua constitucionalidade. O faturamento seria a receita bruta. Entendimento da constitucionalidade da referida lei. Veio a norma, a questo dos 90 dias do princpio da anterioridade e quando fechou a cobrana j estaria sob a gide da EC 20. Apesar de a lei ser antes da EC 20, a cobrana s ocorreu depois por causa do princpio da anterioridade, por conta disso, foi declarada constitucional, uma vez que a lei que instituiu veio antes da EC 20. A norma pode estabelecer o conceito de faturamento (que o total da receita bruta). constitucional devido a vacatio legis. A segunda posio de que o conceito de faturamento pode ser alterado pela lei ordinria (para o professor est mais correta).
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SIMPLES: sistema simplificado de tributao (Lei n 9.317/96). Microempresa pode ter um tratamento diferenciado. Nesses casos tem-se um percentual que incidir sobre a receita bruta e se ter um valor fixo o qual um ir para a COFINS, outro para a CSSL, outro para contribuio social. a idia de tributo unificado. As empresas que aderem ao SIMPLES esto desobrigadas a contriburem com o valor de 20% sobre a remunerao. J engloba aqui vrias contribuies e tributos, como IR, IPI, CSSL, COFINS. A contribuio social que incide sobre a remunerao no pode ser aplicada em qualquer outra rea da previdncia, mas to somente ao RGPS (art.167, XI da CR). Por isso contribuio social previdenciria, no podendo ser aplicada na rea da sade, por exemplo. A competncia para fiscalizar, arrecadar a receita federal; o INSS tem competncia para as que incidem sobre a remunerao e sobre quelas de substituio. Outra substituio o produtor rural pessoa jurdica agroindstria. Contribui com um percentual de 2,5 + 0,1 (somente em casos de acidente do trabalho) sobre a receita bruta (art.22-A, Lei 8.212).
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Andr Oliveira da Silva Tema 12 by Eduardo
Pela previso do art. 30 da lei 8.212/91, arrecadar descontar da remunerao do empregado e do trabalhador avulso, sendo que a lei 10.666/04 estendeu tal obrigatoriedade ao empregador quando este contrata um contribuinte individual. Recolher pegar o quantum e encaminhar para a Previdncia Social at o dia 02 do ms seguinte arrecadao feita pela empresa. Quanto ao empregado domstico, ao segurado facultativo e ao contribuinte individual, o recolhimento se d at o dia 15. Se recolher e no repassar Previdncia Social, configura-se o crime de apropriao indbita previdenciria, que est no art. 168-A do Cdigo Penal. As obrigaes acessrias das empresas esto no art. 32 da lei 8.212/91. A contribuio para a Seguridade Social agora inclui a do importador de bens ou servios do exterior ou de quem a lei a ele equipara. Pelo art.31 da lei 8.212/91, a empresa contratante de mo de obra retm 11% do valor bruto da nota fiscal ou da fatura de prestao de servios a ser paga at o dia 02 do ms seguinte ao do servio prestado em nome da empresa cedente da mo de obra, conforme tambm prev o art. 219 do decreto 3.048/99. Pelo art.89 da lei 8.212/91, somente poder ser restituda ou compensada contribuio para a Seguridade Social arrecadada pelo INSS na hiptese de pagamento ou de recolhimento indevido que incida sobre a remunerao. No se pode compensar tal contribuio com COFINS ou CSSL, nem pode ultrapassar 30% do valor a ser recolhido. Todavia, o decreto 3048/99, indo alm da lei 8.212/91, prev a compensao no ms seguinte (art.219, 9), ao invs da lei, que s prev que s restitudo atravs de pedido de restituio. Quanto contribuio de terceiro, ela tambm cobrada como contribuio social previdenciria. Para compensar ou restituir, faz-se necessrio requer-las na entidade beneficiada por tal contribuio. Todavia, se a prpria obrigao foi recolhida indevidamente, possvel requerer tudo junto ao INSS. A empresa no se inscreve, mas se matricula (art.49, lei 8.212/91). A empresa sujeita ao CNPJ no precisa ir ao INSS, porque a inscrio no CNPJ matricula a empresa no INSS. Todavia, quem no estiver sujeito ao CNPJ ou no caso da construo civil, tem-se 30 dias para se matricular junto ao INSS contado do incio da sua atividade, sendo que o INSS procede matrcula de ofcio se houver omisso. As entidades beneficentes de assistncia social tm iseno prevista constitucionalmente (art.195, 7, CRFB/88). Todavia, trata-se de imunidade, embora a prpria lei 8212/91 a denomine de iseno em seu art. 55. A certido de utilidade pblica tem que ter natureza federal necessariamente e uma certido de algum dos demais entes federativos (Estados, Municpios, Distrito Federal), sendo renovada a cada 3 anos. O art. 55, III, da lei 8212/91 teve sua vigncia suspensa pelo STF, porque se restringiu o alcance do legislador constituinte por s isentar de contribuio entidade que preste assistncia social de maneira exclusiva e gratuita, sendo que o STF entendeu ser possvel a prestao de assistncia social por entidade que no preste alguma atividade onerosa. Seus responsveis no podem perceber remunerao nem usufruir vantagem ou benefcio a qualquer ttulo e eventual resultado operacional ter aplicao integral na manuteno e desenvolvimento de seus objetivos institucionais. Os pargrafos 3, 4 e 5 da lei 8.212/91 tambm tiveram sua eficcia suspensa. Pelo art. 55, 6, da lei 8.212/91, a empresa devedora do INSS no pode requerer a certido de entidade de assistncia social, pois pressuposto a inexistncia de dbito. O parcelamento das contribuies se d em at 60 meses, sendo que cada ms pode ser dividido em quatro perodos. necessrio confessar a dvida para se impedir questionamento quanto ao valor. No se pode parcelar o valor que foi arrecado do empregado e ser recolhido pelo empregador junto ao INSS, tendo de ser pago vista. possvel o reparcelamento uma nica vez. O deferimento do parcelamento fica condicionado ao pagamento da primeira parcela, sob pena de sofrer cobrana por via judicial. No permitido parcelamento de dvida de empresa com a falncia decretada, sendo possvel deferir tal parcelamento com a empresa em concordata. Todo ms, o empregador obrigado a preencher uma guia (GFIP) em que se registram informaes do segurado junto ao CNIS. Ainda que as contribuies estejam em dia, se tal guia no for enviada, impede-se a prova de inexistncia de dbito para com o INSS. A empresa que est devendo para o INSS no pode contratar com o Poder Pblico ou receber benefcio ou incentivo fiscal ou creditcio dado pelo mesmo, alm de se impedir a alienao ou onerao de bem imvel. Isso demonstrado pela CND (certido negativa de dbito). Para alterar dados na Junta Comercial, necessrio comprovar que nada deve Previdncia Social. No se exige certido negativa de dbito junto ao INSS quando no h mo de obra remunerada para a construo civil, ligando-se isso residncia unifamiliar, que, no decreto 3.048/99, limitada a 70 m, o que no razovel. O decreto 3.048/99, no art.257, 7, prev que o prazo de validade da certido negativa de dbito de 90 dias. No art. 45 da lei 8.212/91, prev-se um prazo de 10 anos, cuja natureza decadencial por ser apurar e constituir crditos. No caso do art.46 da mesma lei, por se ligar ao direito de cobrar o crdito tributrio j apurado e constitudo, tal prazo tem natureza prescricional e de 10 anos. A constituio do crdito pode se dar pela notificao, confisso de dvida e auto de infrao. Alm disso, a GFIP tambm pode constituir crdito, com base no art. 33, 7, da lei 8.212/91, sendo prazo de decadncia. contado: 1) 1 dia do exerccio seguinte quele em que poderia ter sido apurado e constitudo o crdito; 2) data da deciso definitiva que houver anulado a constituio do crdito anteriormente efetuada. Entende-se que a decadncia no norma geral de direito tributrio,
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podendo a lei, como o fez, prever prazo relativo decadncia. Por fim, para comprovar tempo para aposentadoria, no h decadncia.
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Fabrcio Antnio Soares Tema 13 Crimes Previdencirios Crimes tributrios: quando o tributo se tratar de uma contribuio previdenciria h a especialidade que far incidir determinadas regras aplicadas a crimes previdencirios sem afastar-se dos crimes tributrios. Os crimes previdencirios so o art.168-A do CP (apropriao indbita previdenciria) e o art.337-A do CP (sonegao previdenciria). Estavam na Lei n 8.212/91, art.95. Aps a Lei n 9.983/00 esses crimes passaram a ser tratados no Cdigo Penal. Art.1, Lei n 8.137: crimes materiais (fraude + supresso tributria). Art.2, Lei n 8.137: em regra, os crimes so formais (pois h consumao antecipada de suprimir o tributo), mas h uma exceo. Art.168-A do CP: crime formal. Para alguns crime de mera conduta. Paralelo o art.2, II da Lei n 8.137 agente que desconta o tributo na fonte e no recolhe do fisco. O art.2 est voltado para o imposto de renda e os tributos indiretos (ICMS e IPI). O art.168-A de apropriao indbita s tem o nome. Aqui a apropriao indbita previdenciria. Na apropriao indbita o agente possui licitamente a coisa, havendo a tradio da coisa, a transferncia lcita, mas a partir de um momento subseqente h a inverso do ttulo da posse. Em havendo inverso no ttulo da posse, tal fato se d por revelao de fatos exteriores, por exemplo, alienar a coisa, destri a coisa; por isso a coisa passa a ser ilcita, sendo neste momento a consumao do crime. Dependendo dos atos exteriores que revelem o nimo de se apropriar o crime poder ser omissivo ou comissivo. Na apropriao indbita previdenciria ele no precisa ter a posse da coisa, no h a transferncia da coisa. Tanto assim que o prazo para o recolhimento do tributo anterior para o prazo do pagamento do salrio. O prazo para recolher anterior ao recolhimento do salrio. Antes mesmo de descontar fisicamente a coisa h o prazo para o recolhimento. A apropriao indbita tributria se consuma com o no recolhimento; de consumao fixa no tempo, o segundo dia do ms. J o momento da consumao da apropriao indbita da inverso da posse, ou seja, a partir de atos reveladores da vontade de apropriar-se da coisa; a consumao varia no tempo. O elemento subjetivo do tipo do art.168-A s o dolo, o qual genrico; no se apropria de algo que no se possui. O nimo de se apropriar denominado de animus rem sibi habendi, o qual s h no art.168 do CP, pois o dolo especial. No art.168-A a natureza omissiva; crime omissivo prprio, pois est no prprio tipo, afastando a natureza de crime material. No art.168 do CP o crime pode ser omissivo ou comissivo. Natureza jurdica: crime omissivo prprio, formal, prescinde do elemento subjetivo especial do tipo (basta a vontade de no recolher), no se admite a tentativa. Art.2, II, Lei n 8.137: denominado de apropriao indbita sem o ser. Art.337-A (paralelo ao art.1, Lei n 8.137): sonegao previdenciria. Trata-se de crime material. Exige-se aqui a fraude. De quem a prova do desconto da contribuio previdenciria que deixou de ser recolhida? R. H presuno de que o desconto foi feito pelo empregador. O desconto sendo elemento do tipo ser aplicado ao crime essa presuno do desconto? R. A presuno estabelecida em lei e no na Constituio. A presuno pode ser aplicada em desfavor do ru, mas para afast-la necessrio que a defesa se desincumba desse nus. Princpio da insignificncia: sendo o bem tutelado de natureza patrimonial aplica-se o princpio da insignificncia. Nos crimes tributrios a proteo quanto aos bens pblicos, portanto, o crime patrimonial, mesmo nos casos em que h fraude. Tutela-se o patrimnio pblico. crime pluriofensivo (afeta mais de um patrimnio jurdico). Esse princpio afasta a tipicidade no seu aspecto material. O critrio para aplicao desse princpio o critrio que o credor considera insignificante quanto extingue o crdito tributrio, dizendo que no se justifica a cobrana. No h a cobrana de crditos inferiores a R$ 1.000 (Lei n 9.441/97). Atualmente, em relao s fases posteriores da Lei n 9.983/00 no se aplica o princpio da insignificncia de R$ 1.000,00, pois o art.168-A previu o efeito especfico para a insignificncia que o perdo judicial. Se os fatos forem anteriores Lei n 9.983 aplica-se o princpio da insignificncia, mas a fatos posteriores no. Nos crimes tributrios em geral h duas normas: aplicado o princpio da insignificncia. A dvida est no valor porque na Lei n 10.522/02 h previso de arquivamento sem baixa da execuo fiscal no valor de R$ 2.500,00, excluindo-se a multa moratria, mas incluem-se os juros de mora. Rio de Janeiro, 17 de maio de 2005. by Isabella
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Alm do valor supra citado h o valor de R$ 10 mil previsto na portaria do Ministrio da Fazenda n 49. H tambm o valor de R$ 1.000,00 previsto pela Lei n 9.469, o qual serve para a extino do crdito tributrio. O valor de R$ 2.500,00 e R$ 10 mil so valores para arquivamento sem baixa na distribuio. Em relao aos crimes previdencirios a posio do STJ a supra citada (R$ 1.000,00). Em relao aos crimes tributrios a maioria vem entendendo que o serve o valor de R$ 2.500,00, pois est estabelecido na Lei n 10.522/00. uma contradio da posio do STJ nos crimes previdencirios e nos crimes tributrios.
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Andr Oliveira da Silva Tema 01 tRio de Janeiro 09 de maio de 2005. by Roberta

Seguridade Social art.194 CR

Assistncia Social Seguro Social = contributividade

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Contribuinte Individual Lei n 9.876/99

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